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Menara Coutinho Carlos de Souza, 6 BM

Direito Administrativo Anderson Pedra


Livros:
G...? COMPLETAR
Rafael Oliveira
Textos:
- Carlos Ari Sundfeld Fundamentos de Direito Pblico. O que direito
administrativo?;
- Daniel Sarmento Interesses Pblicos Versus Interesses Privados:
Desconstruindo o Princpio de Supremacia do Interesse Pblico;
Artigo:
Pode ser feito em dupla, trio, ou quarteto.
2 bimestre:
Artigo de Direito Administrativo com Processo Civil IV.
NICIO DO PRIMEIRO BIMESTRE
O direito administrativo brasileiro advm do francs, de uma poca ditatorial.
Portanto, ele tem caractersticas do absolutismo.
O direito administrativo um direito fundamental boa administrao pblica
contempornea e governana.
O que se espera da administrao pblica so resultados, mas, para permitir
um controle, a administrao pblica burocrtica. Assim, com um controle
burocrtico fica difcil conseguir uma eficincia, um resultado.
Slides
FINALIDADES DO ESTADO
O poder estatal deve:
- Segurana;
Finalidade primeira do Estado, destacando que a segurana no s a
organizao da fora posta ao servio de interesses vitais: tambm, por um
lado, a garantia da estabilidade dos bens e, por outro, a da durao das

normas e da irrevogabilidade das decises do Poder que importem justos


interesses a respeitar, quer dizer, a certeza. (Marcello Caetano)

- Justia;
Diz-se que a justia tambm uma finalidade do Estado haja vista que uma
sociedade poltica existe para substituir, nas relaes entre os homens, ao
arbtrio da violncia individual certas regras ditadas pela Razo que satisfaam
o instinto natural de Justia. (Marcello Caetano)

- Bem estar
Outra finalidade do Estado a de promover o bem estar espiritual e material j
que este no pode ser realizado pelos indivduos isoladamente ou por seus
grupos primrios, sendo necessrio ento apelar para um poder que
congregue e oriente a aco colectiva e ao qual muitas vezes se atribui
carcter mgico ou religioso capaz de esconjurar males e de vencer
dificuldades aparentemente insuperveis. (Marcello Caetano)

Vai desaguar na discricionariedade administrativa, ou seja, em quem vai fazer


essa opo.

FUNES DO ESTADO
- Legislativa;
- Administrativa;
- Judiciria;
- rgos constitucionais de soberania (JJ Gomes Canotilho).

RAZES E EVOLUO DO DIREITO ADMINISTRATIVO


- A Revoluo Francesa;
- Conselho de estado;

- Discricionariedade administrativa;
A Lei d uma margem de opo e o administrador vai escolher aonde atuar.
No se pode confundir a possibilidade de discricionariedade

com

arbitrariedade. Afinal, a discricionariedade deve ser demonstrada por meio da


motivao.
- Supremacia do interesse pblico.
- O direito administrativo que surge todo contaminado pelo antigo regime. o
direito administrativo do sculo XIX no rompe com o do Antigo Regime, pois
nem na histria nem no direito cabem bruscas solues de continuidade
(Alejandro Nieto)

ADMINISTRAO PBLICA NA ATUALIDADE


A Administrao Pblica, por integrar e ser a ferramenta de um determinado
Estado e de seu sistema poltico, acaba por refletir as caractersticas, positivas
e negativas, desse sistema.
Apesar de no restarem definidas as dimenses que deve ter um Estado
Estado mnimo ou Estado mximo inquestionvel que suas funes esto
em franca expanso quantitativa, o que, por consectrio lgico, permite inferir
que as atividades da Administrao Pblica tambm esto numa crescente.

As atividades exercidas pela Administrao Pblica so de suma importncia,


quer seja para a vida do indivduo, quer seja para a vida da coletividade, sendo
ainda, por vezes, essenciais para a efetivao de direitos, inclusive os
fundamentais, assegurados pela Constituio.

IMPORTNCIA DA ADMINISTRAO PBLICA


A importncia, ou no, da Administrao Pblica se revela pelo tratamento que
recebe da Constituio do seu respectivo Estado Soberano, destacando que a

Constituio brasileira de 1988 trouxe em lugar prprio Captulo VII Da


Administrao Pblica (art. 37 e segs.) contido no Ttulo III Organizao do
Estado regramento especfico sobre a Administrao Pblica, pouco
importando o rgo constitucional de soberania (poder) que venha a exercer
a funo administrativa.
A importncia da Administrao Pblica revela-se tambm pela preocupao,
quase que universal e atemporal, de modernizar o texto constitucional e a
legislao infraconstitucional, para que a Administrao Pblica tenha
eficincia, atue sem corrupo, no desperdice recursos pblicos e respeite o
indivduo, tratando-o como cidado, portador de direitos, no como sdito que
recebe favor. (Odete Medauar)
PREVISO NA UNIO EUROPIA
O direito fundamental boa administrao pblica se deu com a Unio
Europia.
O Tratado de Nice (2000 entrou em vigor em 2003) ao alterar o Tratado da
Unio Europeia, trouxe como principais objetivos a preparao da Unio
Europeia para novas adeses e a reforma institucional.
Carta de Direitos Fundamentais da Unio Europeia (2000). A Carta traz direitos
e garantias.
Embora no constando formalmente do Tratado de Lisboa (2007 entrou em
vigor em 2009), expressamente elevada a mesma dignidade normativa do
Tratado da Unio Europeia e do Tratado sobre o Funcionamento da Unio
Europeia. (Jnatas Machado)
Diferente do enunciado (implcito) constitucional brasileiro, a Carta de Direitos
Fundamentais da Unio Europeia traz, de forma explcita, o direito a uma boa
administrao, e que por estar contido no aludido tratado, formal e
materialmente, encontra-se devidamente fundamentalizado.

Na CF/88 o direito fundamental boa administrao no explcito, mas as


garantias so.
Art. 37, 6 - responsabilidade objetiva do Estado. (Objetiva = ato, dano, nexo)
(Subjetiva = dolo e culpa).
O art. 41 da Carta de Direitos Fundamentais da Unio Europeia consagra o
direito a uma boa administrao como um direito de cidadania europeia,
afinal, encontra-se incluso no seu Captulo V intitulado de Cidadania.
ARTIGO 41.
Direito a uma boa administrao
1. Todas as pessoas tm direito a que os seus assuntos sejam tratados pelas
instituies, rgos e organismos da Unio de forma imparcial, equitativa e
num prazo razovel.
Forma imparcial = impessoalidade;
Equitativa = Ideia de justia.
2. Este direito compreende, nomeadamente:
a) O direito de qualquer pessoa a ser ouvida antes de a seu respeito ser
tomada qualquer medida individual que a afete desfavoravelmente;
b) O direito de qualquer pessoa a ter acesso aos processos que se lhe refiram,
no respeito pelos legtimos interesses da confidencialidade e do segredo
profissional e comercial;
c) A obrigao, por parte da administrao, de fundamentar as suas decises.
3. Todas as pessoas tm direito reparao, por parte da Unio, dos danos
causados pelas suas instituies ou pelos seus agentes no exerccio das
respetivas funes, de acordo com os princpios gerais comuns s legislaes
dos Estados-Membros.

4. Todas as pessoas tm a possibilidade de se dirigir s instituies da Unio


numa das lnguas dos Tratados, devendo obter uma resposta na mesma
lngua.
ARTIGO 42.
Direito de acesso aos documentos
Qualquer cidado da Unio, bem como qualquer pessoa singular ou colectiva
com residncia ou sede social num Estado-Membro, tem direito de acesso aos
documentos do Parlamento Europeu, do Conselho e da Comisso.
Tem essa previso no Brasil tambm.
LAI Lei de acesso informao.
- Passiva: informao que est na administrao, mas no est exteriorizada
facilmente. Tem de ir na administrao pblica e pedir.
- Ativa.
ARTIGO 43.
Provedor de Justia
Qualquer cidado da Unio, bem como qualquer pessoa singular ou colectiva
com residncia ou sede social num Estado-Membro, tem o direito de
apresentar peties ao Provedor de Justia da Unio, respeitantes a casos de
m administrao na actuao das instituies ou rgos comunitrios, com
excepo do Tribunal de Justia e do Tribunal de Primeira Instncia no
exerccio das respectivas funes jurisdicionais.
Ou seja, reclamaes administrativas podem ser feitas.
Tem que buscar o aperfeioamento.

Sair da informalidade e ir para a

formalidade.
Boa administrao pblica = otimizando a forma de controle.
Tem de ver se o judicirio ir analisar esses parmetros e se tem competncia.

A ideia da boa administrao pblica surge da m administrao.


Na administrao pblica h a legalidade estrita (art. 37, caput; art. 5, II), que
diferente da do privado.
O privado pode fazer tudo aquilo que a lei no probe. Art. 5, II.
Legalidade estrita A administrao Pblica no pode fazer nada. S pode
fazer quando a lei autoriza e na forma que a lei autoriza.
A administrao pblica no coisa de ningum, coisa de todos.
O direito boa administrao pblica, apesar de no estar explcito na CF,
busca sua legitimidade nas garantias e no princpio republicano.
A CF/88 elencou mais garantias que a Carta da Unio Europeia de direitos
fundamentais.
EXISTNCIA DE UM DIREITO FUNDAMENTAL BOA ADMINISTRAO
PBLICA NO DIREITO BRASILEIRO
DIREITO FUNDAMENTAL IMPLCITO
Juarez Freitas, Ingo Sarlet
Art. 5.
[...]
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Hely Lopes Meirelles, em 1978, ao abordar os poderes e deveres do
administrador pblico, mais detidamente o dever de eficincia, j afirmava que
tal dever corresponderia ao dever de boa administrao da doutrina italiana e
que o mesmo j se encontrava reconhecido pelo ordenamento ptrio por fora
das disposies do Decreto-lei n 200/1967 que trouxe, dentre outros: o
controle de resultado e o fortalecimento do sistema de mrito.

Bandeira de Mello afirma que o princpio da eficincia incrustrado no caput do


art. 37 da CRFB pela EC n 19/1998, nada mais do que uma faceta de um
princpio mais amplo j superiormente tratado, de h muito, no Direito italiano:
o

princpio

da

boa

administrao,

sendo

que

este

significa

desenvolvimento da atividade administrativa do modo mais congruente,


mais oportuno e mais adequado aos fins a serem alcanados, graas
escolha dos meios e da ocasio de utiliz-los, concebveis como os mais
idneos para tanto
Moreira Neto, ao tratar os princpios gerais do direito administrativo contempla
no seu extenso rol o princpio da boa administrao, entendendo que tal
princpio voltado para o restabelecimento do primado da pessoa humana e
de seus direitos fundamentais, fazendo com que o Estado assuma
implicitamente o dever de executar todas essas atribuies no mais alto
grau possvel de excelncia, ou seja, produzindo o efetivo atendimento de
todos os interesses postos a seu cargo.
O STF vem, de forma acanhada, se posicionando sobre a boa administrao,
ora como um direito, ora como um dever, mas sem analisar a sua
fundamentalidade.

Rcl n 15997/RS Deciso monocrtica Min. Dias Toffoli

AI n 753116/RS Deciso monocrtica Min. Gilmar Mendes

MS n 28212/DF Deciso monocrtica Min. Marco Aurlio

Rcl n 16058 AgR-RS Deciso monocrtica Min. Celso de Mello

O DEVER FUNDAMENTAL DE REALIZAR UMA BOA ADMINISTRAO


PBLICA: A OUTRA FACE DA MESMA MOEDA
A afirmao de que os direitos fundamentais vinculam a Administrao Pblica,
para no ser uma banalidade, deve ser entendida como um reforo do carter
obrigatrio

daqueles

preceitos

constitucionais,

transparecendo

que

Constituio sublinha a existncia de um dever especfico de respeito, de


proteo e de promoo dos direitos fundamentais. (Vieira de Andrade)

A ideia de deveres fundamentais susceptvel de ser entendida como o outro


lado dos direitos fundamentais. (Canotilho)
A Constituio se estabelece para cumprir os deveres fundamentais e para
garantir os direitos fundamentais, devendo ambos, direitos e deveres
fundamentais, serem devidamente cumpridos. (Peces-Barba)
O dever fundamental de realizar uma boa administrao pblica deve ser
considerado como um dever no relacional, ou seja, um dever que no
corresponde a um direito subjetivo por parte dos cidados.
O DEVER FUNDAMENTAL DO CIDADO EM CONTRIBUIR PARA UMA BOA
ADMINISTRAO PBLICA
Dever fundamental uma categoria jurdico-constitucional, fundada na
solidariedade, que impe condutas proporcionais queles submetidos a uma
determinada ordem democrtica, passveis ou no de sano, com a finalidade
de promoo de direitos fundamentais. (Conceito cunhado coletivamente pelos
membros do Grupo de Pesquisa Estado, Democracia Constitucional e Direitos
Fundamentais do PPG em Direitos e Garantias Fundamentais da FDV)
Ningum duvida, pelo menos, do interesse pedaggico e da importncia
espiritual e tica que reveste a ideia dos deveres fundamentais dos cidados,
significando que o homem no existe isoladamente, nem a sua liberdade
absoluta e que os indivduos so responsveis no campo poltico, econmico,
social e cultural pela segurana, pela justia e pelo progresso da comunidade.
(Vieira de Andrade)
Bobbio, ao se apresentar num dilogo como um cptico do republicanismo
afirmou que a repblica uma forma ideal de Estado fundada sobre a virtude
dos cidados e sobre o amor pela ptria.
ESPECIFICAO DO CONTEDO DA GOVERNANA
Maneira pela qual o poder exercido na administrao dos recursos sociais e
econmicos de um pas, visando ao desenvolvimento.

Envolve os seguintes aspectos:


I.

a forma de que se reveste o regime poltico

II.

o processo pelo qual a autoridade exercida na gesto dos recursos


econmicos e sociais de um pas rumo ao prprio desenvolvimento

III.

a capacidade dos governos para conceber, formular e implementar


polticas e se desincumbir de funes.

(Banco Mundial, 1992)


DIREITO

FUNDAMENTAL

BOA

ADMINISTRAO

PBLICA

GOVERNANA

EFICCIA IRRADIANTE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

NECESSIDADE DE CONSTITUCIONALIZAR O AGIR COTIDIANO DA


ADMINISTRAO PBLICA
Filtragem constitucional
Interpretao sistemtica
Interpretao conforme a Constituio

DA OPACIDADE PARA A TRANSPARNCIA

Transparncia como publicidade qualificada

Lei de Acesso Informao

Divulgao de orientao populao sobre polticas pblicas

Divulgao de escala de servidores (mdicos, professores, juzes,


procuradores, defensores pblicos)

Divulgao de pareceres, laudos, etc.

Abertura da Administrao para a comunidade cientfica e acadmica

DEMOCRACIA DELIBERATIVA

A crise das instituies e da democracia

A governana por meio da democracia participativa/deliberativa

As audincias pblicas
Necessidade de estabelecer dilogo com a sociedade e no
monlogo

Necessidade de criao de espaos para deciso a fim de alcanar uma


boa governana

Espao pblico habermasiano

Fatores que devem ser observados para serem exitosas as estruturas


deliberativas:
organizao e mobilizao da sociedade civil
compromisso dos agentes pblicos com o projeto deliberativo
arquitetura e processo adequado nas participaes da sociedade
(formao dos Conselhos, desenvolvimento das audincias, etc.)

DA IMPERATIVIDADE PARA A CONSENSUALIDADE

Necessidade de estabelecimento de consensos entre a deciso


administrativa e a sociedade

A governana e o efeito de neutralizao ideolgica

Criao de uma ideia coletiva

DOS DILOGOS INSTITUCIONAIS

OS DILOGOS INSTITUCIONAIS COMO MECANISMO DE SE


ALCANAR A EFICINCIA

CONTROLE FRACO DA ADMINISTRAO PBLICA

CURADORIA DAS CARREIRAS DE ESTADO

SELEO DE PESSOAL MAIS ADEQUADA

TREINAMENTO/CAPACITAO/RECICLAGENS

CONTINUIDADE

NA FORMAO DEVEM SER INCENTIVADOS

RESPONSABILIDADES PERSONALIZADAS

ADMINISTRAO DE RESULTADOS

ESTIPULAO DE METAS NOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS


PREO MNIMO FIXO E PARCELA VARIVEL

PREMIAO PARA SERVIDORES PBLICOS


estipulao de metas
meritocracia
o problema do subsdio
outras formas de premiao

RESPONSABILIDADE FISCAL
LEI COMPLEMENTAR N 101 LEI DE RESPONSABILIDADE FISCAL
ADMINISTRAO PBLICA SUSTENTVEL

SUSTENTABILIDADE AMBIENTAL

SUSTENTABILIDADE SOCIAL

A GOVERNANA A PARTIR DA SUSTENTABILIDADE

O fundamento do direito administrativo a negao do poder arbitrrio.


REGIMENTO JURDICO ADMINISTRATIVO
- Conjunto de traos que tipificam o direito administrativo colocando a
administrao pblica numa posio privilegiada, vertical na relao jurdico
administrativa.
Nesse sentido, vlido destacar que a administrao pblica tem certas
prerrogativas, como prazos diferenciados. Ento ela tem um tratamento
privilegiado, porque quando ela age, ela age em nome de uma coletividade.
Portanto,

essa

relao

vertical

entre

administrao

pblica

traz,

concomitantemente,
- Prerrogativas e sujeies (restries)
Tais prerrogativas e sujeies so impostas pelo princpio da legalidade.
- Bipolaridade:
- Liberdade do indivduo (legalidade)
- Autoridade da administrao (supremacia do interesse pblico sobre o
particular).
O direito administrativo se desenvolve quase que numa bipolaridade, por conta
da liberdade do indivduo e da autoridade da administrao.

- A administrao pblica pode se submeter ao regulamento jurdico de direito


privado:
- Art. 173, 1, II, CF.
- Art. 175, CF. Trata das concesses que a administrao pblica pode realizar.
A administrao pblica dividida em direta e indireta.
Direta: - Pessoa jurdica de direito pblico (Estados, Unio, Municpios, DF.)
Indireta: - Pessoa jurdica de direito pblico/; autarquias e fundaes de direito
pblico. Pessoa jurdica de direito privado: regulamento publicista,
regulamento privado*, empresa pblica, sociedade de economia mista,
fundao de direito privado.
PRINCPIOS
- Legalidade estrita:
- Legalidade e reserva legal;
- Legalidade e juridicidade.
O princpio da legalidade estrita (da administrao pblica) difere da legalidade
do art. 5, II, CF. A administrao pblica no pode fazer nada, s quando a Lei
permitir. No artigo 5, II, o particular pode fazer tudo o que a lei no probe,
enquanto o caput do art. 37 determina que o Estado s pode fazer aquilo que a
Lei permite.
Lei 8666 = de licitaes de contratos.
A Constituio nem sempre teve a fora que ela tem hoje, um instrumento
poltico forte era a lei. Para analisar se um ato administrativo ou no
ntegro, legtimo, antes se falava que tinha de ser feita uma anlise do ato com
a lei. Se o ato no tiver fundamento na lei, ele ser viciado.
Artigo 59, CF: Leis em sentido lato, amplo.
Leis no sentido estrito: Leis ordinrias, leis complementares.

Qual a diferena do processo legislativo com uma resoluo de lei ordinria?


a sano = concordncia do chefe do executivo com o que foi feito pelo chefe
do legislativo.
No incio era apenas uma anlise de subsuno: ato, lei, ato, lei.
Pode ter um ato administrativo que no obedecido, e ele vai buscar
fundamento de validade diretamente na CF.
O STF entendeu que a Resoluo 07/2005 do CNJ Constitucional. (CNJ EC
45). Os atos administrativos devem sofrer um exame de juridicidade, no
apenas de legalidade. Ou seja, o ato tem de estar de acordo com a Lei, e com
a CF.
- Impessoalidade:
- No deve fazer distines;
- Relaciona-se com o princpio da finalidade.
O princpio da impessoalidade da administrao pblica se concretiza de
diversas formas, como por meio de concurso pblico.
- Moralidade/probidade administrativa.
- No deve dispensar os preceitos ticos que devem estar presentes em sua
conduta.
- Publicidade:
- Possibilita o controle;
- Requisito de eficcia;
-Transparncia;
- Lei de acesso informao (L. 12527)
- Eficincia
Impedimento e suspeio

Lei 9784 Lei de processo administrativo no mbito da Unio. *PROVA*


Dentro das competncias legislativas o Congresso Nacional produz as Leis.
Essas Leis podero ser federais ou nacionais.
Federal: S se aplica Unio.
Nacional: Se aplica Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.
A questo de competncia na CF no muito bem definida.
A Lei 9784 uma Lei da Unio, Federal, vide art. 1:

Art. 1o Esta Lei estabelece normas bsicas sobre o processo administrativo no


mbito da Administrao Federal direta e indireta, visando, em especial,
proteo dos direitos dos administrados e ao melhor cumprimento dos fins da
Administrao.

Nos seus artigos 18 a 21 traz as hipteses de impedimento e suspeio.

Em casos de omisso utiliza por analogia a Lei 9784, ento vai aplic-la
tambm

aos

municpios

que

no

tm

legislao

sobre

questes

administrativas.
Lei 8429 Lei de improbidade administrativa (LIA).
A moralidade uma coisa muito subjetiva, mas o problema algum ser
condenado por improbidade porque algum diz que determinada coisa
imoral.
Para parte da doutrina essa probidade ou improbidade deveria ter uma Lei de
forma especfica considerando qual conduta deve ser considerada imoral ou
no. Essa Lei vem como uma clusula de reforo.
Pesquisa: Jurisprudncias ou alguma Ao, pea inicial de improbidade
administrativa do MP, que trate do princpio da moralidade. Comparar
improbidade administrativa com moralidade.

O princpio da publicidade tem a ver com o sentimento de pertena da coisa


pblica (Repblica res pblica). Isso permite mais controle.
Essa publicidade ocorre nos veculos oficiais, tambm chamados de imprensa
oficial. Esse veculo oficial ou imprensa oficial diferente do dirio oficial.
A imprensa ou veculo oficial so determinados pela lei.
A respeito desse princpio da publicidade, atualmente comea a falar de um
processo de transparncia. A transparncia seria uma publicidade maior
Envolvendo publicidade e impessoalidade: art. 37, 1, CF. Veiculao de
imagens, smbolos e nomes.
Art. 33, 34 direitos
LAI Lei de acesso informao Lei 12527
Vem tentar fazer uma ruptura, mudar esse paradigma. Tentar provocar mais
transparncia. Busca que tudo seja divulgado. O que a populao quer saber, a
administrao vai disponibilizar na internet.
Essa publicidade tem de ser efetiva. No adianta ser uma publicidade qualquer,
ela tem de ser efetiva.
Princpio da eficincia foi introduzido pela EX 19/98.
A dificuldade definir o que imoral ou ineficiente. Como condenar algum por
ineficincia?
Princpio da economicidade:
-Art. 70, caput, CF.
Analisa melhor preo L.L.C (8666), melhor tcnica

Melhor preo Relao custo e benefcio. No pode considerar apenas o valor


do produto. Tem de ver tambm a qualidade, a durabilidade.
Princpio da indisponibilidade
- Impossibilidade de transigir, de deixar de aplicar a lei;
- Dever-poder.
A administrao pblica, o gestor no pode dispor de um bem pblico.
Para ser disponibilizado um patrimnio pblico, tem de ser feito por meio de
Lei.
A administrao, por conta do princpio da indisponibilidade, no pode transigir.
Afinal, pelo simples fato dele no cumprir a lei, j gera uma responsabilidade
para ele.
Por conta do dever que o funcionrio tem, a legislao lhe atribui um poder.
Princpio do devido processo, ampla defesa e contraditrio
Medidas cautelares: O Estado, cautelarmente, comea a adotar medidas
objetivando um interesse maior.
Princpio da continuidade
A administrao pblica no pode ter interrupo com seu funcionamento.
Se a administrao pblica no pagar, o particular obrigado a fornecer ou
prestar o servio ainda por 90 dias. Ento, em caso de inadimplncia continua
recebendo por 90 dias.
A doutrina de direito administrativo fala que isso uma clusula abusiva,
chamada de clusula exorbitante. Mas tal clusula lcita, porque serve
continuidade, e a continuidade, na verdade, tutela o a supremacia do interesse
pblico.
Princpio da motivao/fundamentao
- Dever de justificar seus atos;
- Indicao dos motivos de fato e de direito;

- Teoria dos motivos determinantes;


- Controle do mrito do ato.
Todos os atos administrativos devem ser motivados, justificados, explicados.
Isso necessrio para haver um controle dos atos da administrao pblica,
para ser permitida uma anlise.
A motivao a exposio dos motivos.
Esses motivos tm de ser motivos de fato e de direito.
De fato aquilo que faticamente est ensejando a administrao pblica a
ensejar, a agir daquela forma.
De direito: De acordo com qual dispositivo.
A questo da explicao ganha muita fora para o controle do mrito do ato.
Ato discricionrio e ato motivado.
Motivao aliunde ou motivao alhures = com base no parecer de folhas tais.
Motiva um ato a partir de motivao que consta em outro local.
Razoabilidade/proporcionalidade
No se deve matar pardais com balas de canho
O agir da administrao pblica deve ser um agir adequado, proporcional sua
finalidade. Deve andar aliado com os princpios da necessidade, adequao e
proporcionalidade em sentido estrito.
Pesquisa para a prxima semana (quarta, dia 02/9)
1) Em que constitui o princpio da supremacia do interesse pblico?
Parte da doutrina fala de uma desconstruo e outra de uma reconstruo
desse princpio.
2) Qual a diferena entre interesse pblico primrio e secundrio?
3) Leitura do texto disponvel na reprografia (texto do Barroso).
Inafastabilidade do controle judicial art. 5, XXXV

Atos de controle interno: CGU-Controladoria geral da Unio/SECONTSecretaria de controle e transparncia OU PAD-Processo administrativo
disciplinar.
Atos de controle externo: Exercido pelos tribunais de contas, MP (civil, penal), e
social (populao). O MP e o social vo provocar o judicirio.
Ento, qualquer ato supostamente ilegal, pode ser questionado perante o
Poder Judicial. Antigamente, deveria se esgotar as esferas administrativas,
hoje em dia no mais necessrio.
Hierarquia
- Delegao e avocao
Delegao quando uma autoridade superior pega a prpria competncia e
remete para algum de posio inferior.
Avocao: Avocar uma competncia, chamar para si uma competncia de um
funcionrio inferior. Uma autoridade superior chama para si uma competncia
que originria de um funcionrio inferior.
Tanto a delegao quanto a avocao, em homenagem ao princpio da
legalidade, tm de ter previso em lei. Pode ocorrer essa avocao desde que
de forma motivada e em carter excepcional.
Especialidade
rgos (executivo, legislativo, judicirio, MP, Tribunal de Contas) e entidades
(autarquias, fundaes, sociedades de economia mista, empresas pblicas).
Quem vai definir isso so as Leis.
O

rgo

no

tem

personalidade

jurdica,

Excepcionalmente tem capacidade processual.

ele

integra

uma

pessoa.

Uma entidade tem capacidade jurdica.


Autotutela
- Smulas 346 e 473, STF.
A administrao pblica, de acordo com a Smula 346 e 473 do Supremo,
pode rever seus atos, anulando os ilegais ou viciados e revogando os
inconvenientes ou inoportunos.
Ento, a autotutela a prpria administrao controlando seus atos.
Para tirar um salrio tem de observar a ampla defesa e o contraditrio.
O verbo da Smula 473 pode, mas a doutrina e jurisprudncias entendem
que deve ser lido como DEVE.
A doutrina fala que o judicirio no pode fazer controle de mrito, mas apenas
de legalidade. Contudo, por vezes h confuso do que mrito e do que
legalidade.
Tem de sopesar os princpios de autotutela e de segurana jurdica, ora
protegendo a administrao pblica, ora privilegiando o cidado.
Segurana jurdica
- Decreto 20910/32
-Boa-f e decurso de prazo
- Art. 54, Lei 9784
- Teoria do fato consumativo
- Modulao de efeitos
O Decreto 20910/32 traz um prazo prescricional a favor da administrao
pblica. Para buscar um ressarcimento da administrao pblica, ou rever
determinado ato, o cidado tem o prazo de 5 anos.

J o prazo de at quando a administrao pblica pode ir l no privado, no


servidor, por conta do art. 54, da Lei 9786, se tiver um prazo de at 5 anos, a
administrao pblica no pode mais rever esse ato. Ento no se aplica mais
a autotutela.
O prazo do Estado, pois, se tiver a boa-f do servidor pblico, para revisar
determinado ato, de 5 anos.
Teoria do fato consumado: j passou tanto tempo que a coisa se consumou.
No cabe mais administrao pblica rever determinado fato em razo do
decurso do tempo.
Modulao dos efeitos diz respeito a uma limitao temporal dos efeitos de
atos que antes eram nulos, mas que pelo decurso do tempo se tornam legais.
Finalidade
Desvio de finalidade (poder)
O interesse pblico o fim imediato de todo ato administrativo.
Administrao Pblica
- Estado, governo, administrao
O Estado surge para dar um regramento para o convvio social, e para
promover segurana aos indivduos. Para esse Estado conseguir se
movimentar, ele precisa de uma estrutura, sendo que ela denominada de
administrao pblica. J sobre o ponto de vista poltico possvel ter um
Estado unitrio, ou um Estado federativo. O Governo faz o Estado se
movimentar, sempre dentro da Lei, dessa estrutura, que a Administrao
Pblica.
- Estado: Ente personalizado pessoa jurdica de direito pblico capaz de
adquirir direitos e contrair obrigaes.
- Art. 41, CC.

A Administrao Pblica se divide ora em pessoas, ora em rgos, e a ideia


da especialidade, para que ela seja exercida da melhor forma possvel. Dentro
da Administrao Pblica ela ganha uma primeira grande diviso, que diz
respeito s funes estatais.
- Funo administrativa a atividade do Estado para realizar seus fins debaixo
da ordem jurdica
H a funo legislativa, administrativa e judiciria. Essas funes podem ser
tpicas ou atpicas. O foco, aqui, ser a funo administrativa. O problema
identificar quando de fato ser uma funo administrativa.
Pode ter controle de ADIn de uma Lei Oramentria? O STF entendia que no,
mas esse entendimento tem mudado.
Tem se falado tambm em funo fiscalizatria, consultiva, normativa
- Critrios para definio da funo administrativa:
Subjetivo (orgnico)
Subjetivo olha a pessoa que est praticando, depende da pessoa ou
do rgo que est praticando o ato para definir se a funo
executiva, legislativa ou judiciria. Esse critrio no suficiente para
dizer a funo que o agente estatal est a exercer naquele
determinado momento.
Objetivo material: examinava o contedo da atividade.
H de se analisar o contedo do ato, o que ele est fazendo, para,
ento, definir qual a funo que est sendo praticada.
Objetivo formal: explica a funo pelo regulamento jurdico em que
se situa a disciplina.
um pouco tautolgico quando voc procura explicar uma coisa
pelo mesmo conceito que voc est explicando. Uma coisa alimenta a
outra e, por isso h essa dificuldade.
- Alguns autores, ainda, dizem que o melhor critrio o residual.
judicial? No? legislativo? No? Ento administrativo! Oras! Mas
se h uma dvida, como fazer por meio desse critrio?
Tem sido discutido qual tamanho deve ter a administrao pblica.
Ultimamente tem havido muitas privatizaes, o que diminui o

tamanho do Estado. De outro lado, h as publicizaes, que


aumentam seu tamanho.
Organizao no governamental: pessoas que no so governo, mas
que tem um fim de contribuir para a coletividade, de interesse do
Estado.
Surgem as chamadas OSs e as OSCIPs.
- Administrao pblica
Sentido objetivo
Recebe recursos pblicos para exercer a funo, exerce funo
pblica, s vezes recebe mo de obra (Organizao social OS,
Organizao de Sociedade Civil de interesse pblico OSCIP)
Sentido subjetivo
Pessoal/sujeito
Estado Entidade ou ente poltico
Como o Brasil um Estado Federado, vai se apresentar em Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios. Esses so pessoas jurdicas de
direito pblico.
Cada um desses entes, dessas entidades polticas, vo se organizar
por meio de uma administrao pblica. A administrao pblica
direta tambm chamada de administrao pblica desconcentrada.
J a indireta tambm recebe o nome de descentralizada.
A administrao pblica direta (desconcentrada) se divide em rgos.
Por outro lado, a administrao pblica indireta (descentralizada) se
divide em pessoas, entidades.
Na prtica no tem como olhar uma estrutura e j ter certeza do que
ela .

A administrao pblica direta se divide em executivo (secretarias,


ministrios), legislativo, judicirio, MP, TC, DP.
Na administrao indireta pode ter as pessoas jurdicas de direito
pblico e as pessoas jurdicas de direito privado. Sabendo se de
direito pblico ou de direito privado j d um norte do regime.
A pessoa de direito pblico dividida em autarquias e fundaes.
J a pessoa jurdica de direito privado dividida em fundaes,
empresas pblicas e sociedades de economia mista.
Art. 173, CF.
A Lei que vai dizer como vai estruturar a administrao pblica.
As paraestatais so pessoas privadas, mas que desempenham uma
atividade de interesse pblico, como ONGs (O.S OSCIP (3 setor) e
SISTEMA S
CESAM Sociedade de economia mista
SAAE Autarquia
BACEN Autarquia.
CAIXA ECONMICA Empresa pblica.
BANCO DO BRASIL Sociedade de economia mista.
O CORREIO na essncia uma autarquia. tambm chamado de
autarquia empresarial.
Agncias reguladoras (fiscalizar o servio pblico tem um mandato
diferenciado para seus dirigentes, gerando autonomia autarquia)

Agencia executiva uma autarquia comum, que se qualifica como


agncia executiva. Uma autarquia comum celebra um contrato de
gesto com a administrao pblica para realizar essa qualificao.
Autarquias
Conceito: Pessoa jurdica de direito pblico, criada por Lei, que
desempenha atividade tpica de Estado. Integra a administrao
pblica de forma indireta. A autarquia est criada a partir da
publicao da Lei.
rgo no pessoa jurdica, mas tem CNPJ. Ento, outras pessoas
tm CNPJ que juridicamente no tem personalidade jurdica.
A Autarquia desenvolve uma atividade tpica de Estado.
Regimento pessoal (servidor pblico (cargo)): Estatutrio
Concurso pblico se d tanto para a administrao direta quanto
indireta.
Patrimnio:
- Alienabilidade relativa; em outros livros vem que os bens pblicos
so inalienveis. No pode vender um patrimnio pblico, em regra.
- Impenhorabilidade; No pode ser penhorado.
- Imprescritibilidade; No pode ocorrer o usucapio.
- No onerabilidade. No pode ser dado em garantia real em um
contrato.
(precatrio abarca todos)
Bem pblico pode ser afetado, ele tem uma destinao pblica
coletividade. Quando um bem da administrao direta, ou de uma
autarquia, ele tem uma afetao.

Se um bem que no est tendo nenhuma utilidade pblica, ele pode


ser desafetado. Para imvel precisa de uma lei especfica.
Atos e contratos: Em regra de direito pblico.
Foro processual.
Responsabilidade objetiva.
Imunidade tributria.
Agncias executivas:
- Plano estratgico;
- Contrato de gesto;
Agncias reguladoras:
- Regulam o desempenho de certas atividades econmicas ou a
prestao de servios pblicos.
Empresas estatais (E.P ou S.E.M)
- Toda e qualquer entidade sob o controle acionrio do Estado;
- Criadas por autorizao legal;
- Diferenas (E.P/S.E.M)
- Composio do capital;
- Forma societria;
- Foro competente.
-Objeto: 1) Atividade econmica; 2) Servio pblico;
-Atos e contratos;
- Responsabilidade civil;
- Imunidade tributria.
A Lei autoriza a criao das empresas estatais. As empresas estatais
so pessoas jurdicas de direito privado.

Pessoal: CLT empregado pblico.


Existem vrias classificaes envolvendo as pessoas que trabalham
na administrao pblica. H um gnero chamado de agentes
pblicos, que se divide em agentes polticos, servidores pblicos
(chamados de estatutrios) e os empregados pblicos celetistas
(CLT). Houve um perodo, em que se mudou a CF que se entendeu
que podia ter celetista dentro da administrao direta, mas isso foi
declarado inconstitucional depois.
Autarquia municipal ou estadual: foro competente justia estadual.
Autarquia da Unio: competncia Federal.
Se for uma empresa pblica da Unio: competncia da Justia
Federal.
Se for uma empresa pblica municipal ou estadual: competncia
estadual.
Sociedade de economia mista: competncia estadual, salvo se tiver
interesse da Unio enquanto administrao pblica direta.
O capital das empresas pblicas sempre ser uma pessoa de direito
pblico, mas no necessariamente uma nica pessoa de direito
pblico formar as cotas da empresa pblica. Pode ter mais de uma
pessoa de direito pblico compondo as cotas da empresa pblica.
Na sociedade de economia mista o capital ser um misto de pessoas
de direito pblico e pessoas de direito privado.
As empresas pblicas se constituem por qualquer das formas
permitidas em direito.
A sociedade de economia mista sempre ter sua forma de criao por
sociedade annima.

Ao,

ato,

dano

nexo

causal.

No

analisa

culpa,

ser

responsabilidade objetiva.
As autarquias tm imunidade tributria, e as empresas estatais, se
forem prestadoras de servios pblicos tambm tero (ex: caso dos
correios).
As agncias reguladoras so autarquias j criadas com esse objetivo
de fiscalizar e regular servios que atingem uma coletividade.
Agncia executiva como qualquer outra autarquia, mas celebram
contrato de gesto e atinge metas, possuindo maior autonomia. So
autarquias que nascem como qualquer outra, mas celebram contrato
de gesto com a administrao direta para se tornarem mais
eficientes.

Uma

vez

cumpridas

as

metas

do

contrato

(plano

estratgico) de gesto, tornam-se executivas. Em troca da eficincia


adquirida a autonomia.
Os atos e contratos da administrao direta + autarquia ser por
regimento pblico.
Os atos e contratos das sociedades de economia mista + empresa
pblica sero por regimento de direito privado com controle finalstico
ou regimento de direito pblico como meio.
Questes da prova:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)

Verdadeiro.
Falso. suficiente sim.
Verdadeiro. (Objetivo aquilo que faz; subjetivo quem faz)
Falso.
Verdadeiro.
Falso. No precisa de provocao, pode fazer de ofcio.
Verdadeiro.
Verdadeiro.
Verdadeiro.

10)
11)
12)

Falso.
Verdadeiro.
Falso. Anular quando tem vcio. Juzo de convenincia e

oportunidade no anula.
13)
Falso.
14)
Verdadeiro.
Discursivas: A autoridade tem que ser um agente. No caso, quem
praticou o ato foi o presidente, que a autoridade coatora do ato. Se
fosse uma ao ordinria o sujeito passivo seria a agncia, a
autarquia, visto que ela tem personalidade jurdica.

Fundamento:

ofensa ao contraditrio, ampla defesa e tambm a segurana jurdica,


a questo do prazo de 5 anos, que se aplica por analogia. Lei 9784.
ltima questo:
Tal situao legtima, porque possvel que tenhamos uma Lei, e
que ela delegue a outro ato normativo o regulamento de determinada
matria. , ento, possvel ter essa delegao, e se o delegante
entender que extrapolou pode ter um decreto revendo aquele ato
praticado pelo DETRAN.
SEGUNDO BIMESTRE
Ato administrativo - comissivo (ao)
- omissivo
Ato: Imputvel ao homem;
Fatos da administrao
Fato: Decorre de acontecimentos naturais.
- Fato jurdico: compreende a descrio contida na norma legal
(produz efeitos no direito);
-

Fato

administrativo:

administrativo;

produz

efeito

no

campo

do

direito

- Fato da administrao: quando o fato no produz qualquer efeito


no direito administrativo.
Atos da administrao: todo ato praticado no exerccio da funo
administrativa.
- Atos de direito privado: doao, permuta, venda, locao.
- Atos materiais da administrao: envolve apenas a execuo
(demolio, construo);
- Atos de conhecimento, opinio, valor: atestados, certides,
pareceres;
- Atos polticos: sujeitos a regime jurdico constitucional;
- Contratos: ato bilateral;
- Atos normativos: gerais e abstratos;
- Atos administrativos propriamente ditos.
Nem todo ato administrativo tem de ser assinado.
Na busca de um conceito
Subjetivo, orgnico, formal: praticado pelo rgo administrativo.
- Ficam includos todos os atos da Administrao;
- Exclui os atos dos outros poderes;
- Ultrapassado.
Objetivo, funcional ou material: aquele praticado no exerccio
concreto da funo administrativa.
- Exclui os atos normativos.
Alguns autores buscam inspirao no ato jurdico:
Todo ato lcito que tenha por fim imediato adquirir, resguardar,
transferir, modificar ou extinguir direitos (art. 81, CC/16).
Dados a serem considerados:

- Constitui declarao do Estado;


- Sujeita-se a regime jurdico administrativo;
- Produz efeitos jurdicos imediatos (diferente da lei);
- Sempre passvel de controle judicial.
Atributos dos atos administrativos
(O que distingue dos demais atos)
Atos administrativos propriamente ditos :
PRESUNO

DE

LEGITIMIDADE

(com

ordenamento)

de

VERACIDADE (fatos)
- Legitimidade (juridicidade administrativa) mais amplo que
legalidade;
- Decorre de uma homenagem a separao de poderes (ter-se-ia o
caos em sua inobservncia);
- Presuno juris tantum;
- Veracidade e as certides: f pblica;
- Existem em todos os atos
Princpio da Imperatividade
- Atributo pelo qual os atos administrativos se impem a terceiros,
independentemente de sua concordncia;
- Poder extroverso (ALESSI) sinnimo de imperatividade;
- No existe em todos os atos, mas apenas naqueles que impem
obrigaes (certides, licenas, pareceres).
Tal princpio no se impe em relao certido, pareceres, licenas,
s em relao queles que impe obrigao.
Princpio da Auto-executoriedade: Impor o ato a terceiro e outra coisa
exigir o cumprimento do ato.
Exigibilidade: meios indiretos (multa)

Executoriedade: meios diretos


- O ato administrativo pode ser posto em execuo pela prpria
Administrao, sem a necessidade de interveno do Poder Judicirio;
- No existe em todos os atos, mas quando se tratar de: Medida
prevista em lei: poder de polcia, contrato administrativo / Medida
urgente: interesse pblico.
Controle judicial a posteriori (art. 37, 6); concomitante (suspenso
do ato).
Auto-executoriedade e ampla defesa.
Tipicidade
Atributo pelo qual o ato administrativo deve corresponder a figuras
definidas previamente pela lei. como se fosse uma outra face do
princpio da legalidade.
Elementos ou requisitos do ato administrativo
Competncia, objeto, motivo, forma e finalidade.
Anatomia dos atos patologia
Condio de perfeio, de validade e de eficcia (Regis Fernandes)
- Perfeio: ocorre quando o ato contm todos os elementos
essenciais;
- Validade: quando, alm de perfeito, os elementos esto conforme a
lei;
- Eficcia: quando o ato est apto para eclodir seus efeitos.
5 elementos: art. 2, da Lei 4.717/65 (ao popular)

Vcios: art. 2, pargrafo nico.


Competncia (sujeito, agente competente)
Capacidade civil + competncia;
Competncia: conjunto de atribuies fixadas pelo direito positivo;
Regras:
- Decorre sempre da lei;
- Irrenuncivel: art. 11, da Lei 9.784; no possvel abrir mo de sua
competncia. Ideia de dever-poder.
- Pode ser objeto de delegao (e a retirada a revogao): art. 12,
13 e 14; A delegao a possibilidade de uma pessoa remeter para
outra sua autoridade, ou sua competncia. Para ter a delegao tem
de ter autorizao em lei.
- Possibilidade de avocao temporria: art. 15. Revogar a delegao
diferente de avocao. Avocao quando a autoridade superior
chama para s uma competncia que de outra.
Vcios:
- Incompetncia/ incapacidade;
- Usurpao de funo;
- Abuso de poder: excesso de poder ou desvio de poder (vcio de
finalidade);
- Funo de fato (irregularmente investido no cargo);
- Impedimento e suspeio (18 e 20 da lei 9.784).
Forma:
- a exteriorizao do ato (concepo restrita);
- a exteriorizao do ato com todas as formalidades (concepo
ampla);

- uma garantia jurdica para o administrativo;


- Possui maior relevncia do que no direito privado (liberdade das
formas);
- A forma escrita a regra: art. 22, 1, da Lei 9.784; art. 60,
pargrafo nico, da Lei 8.666 verbal);
- Integra o conceito de FORMA a MOTIVAO, ou seja, a exposio dos
motivos.
Motivos:
- Antecede a prtica do ato;
- Motivo: a realidade objetiva e externa ao agente um
antecedente;
- Mvel: a representao subjetiva, psicolgica a inteno do
agente;
- o pressuposto de FATO e de DIREITO que serve de fundamento ao
ato;
-

Motivao

exposio

de

motivos.

(Obrigatoriedade:

constitucional, em decorrncia da ampla defesa e do contraditrio. /


Ver ainda: art. 2, lei 9.784/99).
- Teoria dos motivos determinantes uma vez apontado o motivo ele
se atrela prtica do ato. Se o motivo tiver algum vcio o ato fica
comprometido.
- Vcios: Inexistncia e falsidade.
OAB: uma entidade independente. Ela tem o bnus de autarquia e
no tem o nus, segundo o entendimento do STF.
Objeto (ou contedo)
-

efeito

jurdico

IMEDIATO

que

ato

produz

(aquisio,

transformao ou extino de direito);


Quando o ato nomeia algum, o efeito jurdico que esse algum
tome posse do cargo e exera as atividades inerentes a ele. Esse o
efeito mediato do ato.

Qualquer finalidade ltima o interesse pblico.


- Alguns doutrinadores distinguem objeto do contedo: o contedo do
ato que descreve um objeto. Para identifica-lo, basta verificar o que
ele enuncia, prescreve, dispe;
- Deve ser lcito, possvel, certo e moral.
Objeto
- Natural (efeito que o ato produz, sem necessidade de expressa
meno);
- Acidental (efeito decorrente de clusulas acessrias): Termo / Modo
ou encargo / Condio (suspensiva ou resolutiva)
Vcios:
- Ilcito
- Impossvel
- Imoral
- Incerto
Finalidade
- o resultado que a Administrao quer alcanar (sentido estrito)
para REGIS FERNANDES, o FIM resultado prtico do ato;
- o efeito jurdico mediato;
- Sucede a prtica do ato;
- Em sentido amplo sempre o interesse pblico (ou fim remoto);
- Vcio: desvio de poder (finalidade).
PESQUISA: Reportagem que traga um suposto ato administrativo
viciado.
PESQUISA: Qual a diferena, para aqueles que veem diferena, entre
objeto e contedo do ato.
O objeto aquilo sobre o que o ato vai cuidar. O objeto a coisa, a
atividade, a relao de que o ato se ocupa e sobre a qual vai recair o
contedo do ato.

http://g1.globo.com/mato-grosso-do-sul/noticia/2015/06/tj-ms-anulaaposentadoria-de-conselheiro-do-tribunal-de-contas.html
DISCRICIONARIEDADE E VINCULAO
- Vinculado: O ordenamento jurdico deixa apenas uma nica soluo
para a resoluo daquele ato;
- Discricionrio (e no arbitrrio): a administrao vai analisar a
soluo para a resoluo daquele ato. (Arbitrrio seria um abuso da
discricionariedade. Uma das formas de combater a arbitrariedade a
motivao).
- Convenincia/oportunidade: escolha de uma dentre as solues
(melhor soluo.)
- Tem como fonte a prpria lei.
Ex: ato discricionrio: o Estado tem de 0 a 2 anos para nomear a
pessoa para um concurso pblico de 20 vagas. Durante esse perodo
no adianta a pessoa pleitear judicialmente para entrar. Passados
esses dois anos torna-se um ato vinculado, e, agora sim, a pessoa
teria o direito de questionar judicialmente.
Muitas vezes era dito que o Estado estava tomando atos arbitrrios e
no discricionrios, porque no estava dentro das possibilidades que
ele podia ter.
Quanto aos elementos:
- Competncia: v
- Objeto: v/d
- Motivo: v/d
- Forma: v/d
- Finalidade (em sentido estrito): v/d
Conceitos jurdicos indeterminados

Controle pelo judicirio (limites da discricionariedade)


- Vinculado: sem restrio;
- Discricionariedade (discricionariedade administrativa)
- Conceito jurdico indeterminado (discricionariedade tcnica)
Itlia e Alemanha;
- Desvio de poder (finalidade);
- Teoria dos motivos determinantes;
- Proporcionalidade.
Pesquisa: Classificao quanto formao da vontade

ato

simples/ato composto/ato complexo Ler Celso Antnio Bandeira de


Mello e qualquer outro doutrinador.
Os atos administrativos podem ser objetos de diversas classificaes,
conforme o critrio em funo do qual sejam agrupados.
Celso Antnio Bandeira de Mello 2010 - p. 427
Quanto composio da vontade produtora do ato
Ato simples: os que so produzidos pela declarao jurdica de um
nico rgo. Ex: uma licena de habilitao para dirigir automvel.
Os atos simples podem ser simples singulares e simples colegiais.
No primeiro caso a vontade expressada no ato provm de uma s
autoridade, como corrente.
No segundo caso provm do concurso de vrias vontades unificadas
de um mesmo rgo no exerccio de uma mesma funo jurdica e
cujo resultado final substancia-se na declarao do rgo colegial. o
caso das decises de Comisses, Conselhos etc.
Atos complexos: os que resultam da conjugao de vontade de
rgos diferentes.
Ex: a nomeao, procedida por autoridade de um dado rgo, que
deve recair sobre pessoa cujo nome consta de lista trplice elaborada
por outro rgo.

Maria Sylvia Zanella Di Pietro 2014 p. 234


Atos simples: so aqueles que decorrem da delegao de vontade
de um nico rgo, seja ele singular ou colegiado.
Ex: a nomeao pelo Presidente da Repblica; a deliberao de um
Conselho.
Atos complexos: so os que resultam da manifestao de dois ou
mais rgos, sejam eles singulares ou colegiados, cuja vontade se
funde com vrios rgos de uma mesma entidade ou de entidades
pblicas distintas, que se unem em uma s vontade para formar o
ato; h identidade de contedo e de fins.
Ex: o decreto que assinado pelo Chefe do Executivo e referendado
pelo Ministro de Estado; o importante que h duas ou mais
vontades para a formao de um ato nico.
Ato composto: o que resulta da manifestao de dois ou mais
rgos, em que a vontade de um instrumental em relao a de
outro, que edita o ato principal. Enquanto no ato complexo fundem-se
vontades para praticar um ato s, no ato composto, praticam-se dois
atos, um principal e outro acessrio; este ltimo pode ser pressuposto
ou complementar daquele.
Ex: a nomeao do Procurador Geral da Repblica depende da prvia
aprovao pelo Senado (art. 128, 1 da Constituio); a nomeao
o ato principal, sendo a aprovao prvia o ato acessrio, pressuposto
do principal. A dispensa de licitao, em determinadas hipteses,
depende de homologao pela autoridade superior para produzir
efeitos; a homologao ato acessrio, complementar do principal.
Os atos, em geral, que dependem de autorizao, aprovao,
proposta, parecer, laudo tcnico, homologao, visto etc., so atos
compostos.
Controle pelo judicirio (limites da discricionariedade)
Vinculado: sem restrio;
Discricionariedade (discricionariedade administrativa):

- Conceito jurdico indeterminado (discricionariedade tcnica) Itlia


e Alemanha;
- Desvio de poder (finalidade);
- Teoria dos motivos determinantes.
Classificao dos atos (por critrios)
Quanto s prerrogativas
- Imprio: Os que a administrao praticava no gozo de prerrogativas
de autoridade;
- Gesto: Os que a administrao praticava sem o uso de poderes
comandantes;
- Atos administrativos;
- Atos da administrao em regime de direito privado.
Quanto estrutura
- Ato concreto (dispem para um nico e especfico caso, esgotandose nesta nica aplicao);
- Ato abstrato (preveem reiteradas e infindas aplicaes);
- Essa classificao est em desuso, vez que objetivava apenas
afastar a responsabilidade do Estado.
Quanto aos destinatrios
- Gerais, normativos (na verdade no so atos administrativos)

No

administrativamente, s por ADIn;


Tem preferncia hierrquica sobre o individual;
sempre revogvel.

pode

- Individual

Singular;
Plrimo.

ser

impugnado

diretamente

no

Judicirio,

nem

- Quanto composio:

Atos individuais;
Atos colegiados.

Quando o ato feito por um colegiado se for mandado de segurana


contra o presidente, independentemente se tiver votado ou no.
Extino
(Regis Oliveira e Carvalho Filho)
- Extino natural: cumprimento de seus efeitos;
- Extino provocada acidental: desaparecimento do sujeito ou do
objeto;
- Extino provocada voluntria por ao: o prprio ato possui um
termo que, ocorrido, dar causa a sua extino.
Extino natural: cumprimento de seus efeitos (ex.: determinao de
demolio de uma casa, quando ela for demolida, o ato ter cumprido
seus efeitos). As vezes o ato principal cumprido, mas os acessrios
ainda no, a
Extino provocada acidental: desaparecimento do sujeito ou do
objeto (ex.: se tenho um ato que nomeou Joo para ser assessor e ele
morreu, a prpria morte acarretar na extino do ato, no precisa
praticar um ato para declarar a exonerao). O que as vezes acontece
que na criao de um novo ato, dentro dele h um ato para explicar
o que foi extinto de forma provocada acidental (ex.: 5 cargos de
procuradores, nomeia 6 e explica que isso ocorreu porque um dos 5
faleceu). Quando houver casos de dvida, em razo da segurana
jurdica, melhor publicar.

Extino provocada voluntria por ao: o prprio ato possui um


termo que, ocorrido, dar causa a sua extino (ex.: se esse ato
surgir, o outro ir extinguir).
Retirada do ato:
- Desfazimento voluntrio (Carvalho Filho)

Revogao (extino provocada voluntria por reao)


Invalidade/anulao (extino provocada voluntria por reao).
Anulao caso de vcio na origem.

Cassao (descumprimento de obrigaes)


Cassao quando o vcio surge depois, e no na origem.

- Caducidade (sobreveio nova norma)


Ato A baseado na Lei X, se a Lei X revogada, tem a caducidade do
Ato A. Mas isso s ocorre quando o Ato A no produz um direito
adquirido.
- Contraposio (ex: exonerao)
A contraposio pode ser considerada uma espcie de revogao,
mas na verdade um ato que no revoga o outro expressamente,
mas ele tem um comando que se contrape ao ato anterior, fazendo
extinguir o ato anterior.
Extino por ato de particular
- Renncia (o prprio beneficirio abre mo ex: de um ttulo que
lhe foi concedido aceita e desiste)
- Recusa no aceita
Para alguns doutrinadores o que se extingue so os efeitos do ato e
no o ato. (RGIS FERNANDES, ROBIN DE ANDRADE, GORDILLO).
Anulao/invalidao
- o desfazimento do ato administrativo por razes de juridicidade;
- Ato vinculado;
- Efeito ex tunc: relativizao (segurana jurdica; prescrio);
- Princpio da autotutela (346 e 473, STF);
- Pode ser feita pelo judicirio ou pela administrao;

- Observar a ampla defesa e o contraditrio: relativizao (ex.


diploma falso de mdico).
Revogao
- o desfazimento do ato administrativo por razes de oportunidade
e convenincia;
- Discricionrio;
- Efeito ex nunc;
- S pode ser feito pela prpria Administrao;
- Limites revogao:

No podem ser revogados os atos vinculados;


Os atos que exauriram os seus efeitos.

- Revogao da revogao.
Se B revoga A e C revoga B, pode haver a revogao da revogao
por A?
Quando

ocorre

revogao

da

revogao

repristinao

automtica? No. Se determinar que o A vai voltar ele volta, e h


repristinao, se no determinar nada o ato no volta.

Parecer
Parecer um ato administrativo muito importante. H pareceres
facultativos (no tem de ter em todos os processos), obrigatrios
(como art. 38, nico), e ?vinculados?.
Os obrigatrios so tambm vinculativos?
Quando o parecer vinculativo d poder para o procurador, mas com
isso comea a ter uma responsabilidade do parecerista, do advogado.
A mdia da classe dos advogados vem defendendo que esse parecer
no seria vinculativo, mas apenas obrigatrio.

O que deve ser examinado:


- Minutas de edital (prego, concorrncia, TP, leilo, concurso, SRP)
- Minutas de contrato
- Minutas de convnio
- Minutas de ajuste em geral
- Qualquer provocao de consulente: processo de pessoal /
indenizaes
Obrigatoriedade de anlise jurdica das minutas: art. 38, caput, e
pargrafo nico, da Lei 8.666/93.
Art. 38. O procedimento da licitao ser iniciado com a abertura de
processo administrativo, devidamente autuado, protocolado e
numerado, contendo a autorizao respectiva, a indicao sucinta de
seu objeto e do recurso prprio para a despesa, e ao qual sero
juntados oportunamente:
[...]
Pargrafo nico. As minutas de editais de licitao, bem como as
dos contratos, acordos, convnios ou ajustes devem ser previamente
examinadas e aprovadas por assessoria jurdica da Administrao.

Atualmente, buscando a celeridade, h os chamados processos


padronizados, dos quais advm pareceres padronizados. Alm disso,
h anlise por amostragem.
Estrutura de um parecer (no existe em nenhum lugar, em mbito
nacional, como um parecer deve ser, mas ele segue mais ou menos
esta estrutura:)
- Prembulo ou cabealho: n da pea, ano, nmero do processo,
nome do interessado, assunto
- Ementa
- Relatrio
- Delimitao de anlise: para quando algum vier ler seu parecer,
j saber qual a competncia da pessoa, o que a pessoa est
analisando ali.

- Anlise: sempre comea dos aspectos gerais at chegar nos


especficos.
- Concluso/dispositivo: recomenda-se a numerao dos pargrafos.
Ex:
PARECER PGE/PCA N ____/2014
PROCESSO N ......
INTERESSADO(A)
RESUMO OU EMENTA: ....
Ilustrssimo Senhor Procurador da .....
1 RELATRIO
2 DELIMITAO DA ANLISE
3 ANLISE
4 CONCLUSO
Possveis concluses:
- Resultado do exame: aprovao / aprovao com condicionantes /
no aprovao (reprovao).
Anlise jurdica: Finalidade
- Evitar algum vcio
- Impugnaes
- Recursos
- Representaes ao Tribunal de Contas
- Aes de improbidade administrativa

- Deve ser realizada pela assessoria jurdica da Administrao


(procuradoria, consultoria etc)
- Servidores no concursados (?!)
Anlise jurdica: Algumas questes:
-

anlise

restringe-se

aos

aspectos

jurdicos

(legalidade

legitimidade), no compreendendo aspectos tcnicos, financeiros e


de convenincia e oportunidade.

Os demais aspectos ficam a cargos dos demais rgos tcnicos


Importante a ressalva no parecer jurdico quanto s informaes
fticas,

tcnicas,

financeiras

juzo

de

oportunidade

convenincia.
- O art. 38, P.U. no obriga a anlise de toda a fase interna, mas
apenas uma minuta.
Responsabilidade da assessoria jurdica
- Ao examinar e aprovar as minutas, a assessoria jurdica assume
responsabilidade pessoal solidria pelo que foi praticado naquilo que
se relaciona com os aspectos jurdicos
- Dever (e no faculdade) de apontar os defeitos jurdicos
- A responsabilidade pode ser: penal, civil (LIA) e administrativa
- O assessor jurdico coo co-responsvel junto ao Tribunal de Contas
(Acrdo n 462/2003 TCU: para fins de responsabilizao o parecer
deve ser desarrazoado, omisso ou tendencioso).
- Em caso de questes duvidosas/controvertidas, a assessoria jurdica
tem o dever de apontar os posicionamentos existentes para que a
autoridade tome cincia dos riscos para a tomada da deciso
- A adoo de uma tese bem consolidada, mesmo havendo outra, no
enseja responsabilidade
- A responsabilidade se mostra evidente:

Na adoo de interpretao contrria ao direito (norma

positivada) sem boa fundamentao;


Na adoo de tese isolada e/ou aberrante;
No desvirtuamentos dos fatos ocorridos;

STF: MS 24073-DF
Advogado de empresa estatal que, chamado a opinar, oferece
parecer

sugerindo

contratao

direta,

sem

licitao,

mediante

interpretao da lei das licitaes. Pretenso do Tribunal de Contas da


Unio

em

responsabilizar

advogado

solidariamente

com

administrador que decidiu pela contratao direta: impossibilidade,


dado que o parecer no ato administrativo, sendo, quando muito,
ato de administrao consultiva, que visa a informar, elucidar, sugerir
providncias administrativas [...]. O advogado somente ser
civilmente responsvel pelos danos causados a seus clientes
ou a terceiros, se decorrentes de erro grave, inescusvel, ou
de ato ou omisso praticado com culpa, em sentido largo.
(Min. Carlos Velloso)
STF: MS 24584-DF
Prevendo o artigo 38 da Lei n 8.666/93 que a manifestao da
assessoria jurdica quanto a editais de licitao, contratos, acordos,
convnios e ajustes no se limita a simples opinio, alcanando a
aprovao, ou no, descabe a recusa convocao do Tribunal de
Contas da Unio para serem prestados esclarecimentos.
(Min. Marco Aurlio)
Conferir ainda: STF, MS 24.631-DF, Min. Joaquim Barbosa.