INDICE

TEMA 1: TEORÍA GENERAL DEL DERECHO PRIVADO...................................8
Introducción al tema.............................................................................................8
Aprendizajes esperados: Capacidad / Actitudes..................................................9
1.1. ¿Cuál es el contenido del Derecho Civil peruano?.....................................10
1.2 El proceso histórico de la formación del Derecho Civil Peruano.................11
1.3 Sistemas Jurídicos del mundo......................................................................11
1.4 Codificación en el sistema civil en el Perú...................................................12
TEMA 2: PRINCIPIO DE LA PERSONA. LA CONCEPCION: INICIO DE LA
VIDA HUMANA...................................................................................................14
Introducción al tema...........................................................................................15
Aprendizajes esperados: Capacidad / Actitudes................................................15
Mapa conceptual referido al tema......................................................................16
1.1 La persona....................................................................................................17
1.1.1 Definición...................................................................................................17
1.1.2 Nacimiento.................................................................................................18
1.1.3 ¿Qué se entiende por sujeto de derecho?................................................19
1.1.4 Fin de la persona.......................................................................................20
1.2 El concebido: definición, naturaleza jurídica, regulación jurídica.................29
1.2.1 Definición...................................................................................................29
1.2.2 Naturaleza Jurídica....................................................................................30
1.2.3 Regulación Jurídica...................................................................................31
1.2.3 Regulación Jurídica...................................................................................32
1.3 Bioética. Ingeniería genética frente al derecho............................................33
1.4. La Ingeniería Genética frente al Derecho...................................................35
1

1.5. Técnicas de Reproducción Asistida.............................................................36
1.5.1 Definición...................................................................................................36
1.5.2 Clases........................................................................................................36
1.5.3 Regulación Legal en nuestro ordenamiento jurídico.................................38
1.5.4 Maternidad Subrogada..............................................................................39
Conclusiones (de la segunda semana)..............................................................39
Metacognición de la segunda semana...............................................................40
TEMA 3: DERECHO DE LA PERSONA.............................................................40
Introducción al tema...........................................................................................41
Aprendizajes esperados: Capacidad / Actitudes................................................41
Mapa conceptual referido al tema......................................................................41
1.1 Definición de la persona...............................................................................42
1.2 Diferencia entre persona individual y concebido..........................................43
1.3 ¿Qué se entiende por sujeto de derecho?...................................................43
1.4. Derechos de la persona reconocidos en el Código Civil vigente................44
a.

El derecho a la vida.....................................................................................44

b.

El derecho a la integridad............................................................................44

c.

La disposición sobre el propio cadáver.......................................................45

d.

El derecho al honor......................................................................................45

e.

El derecho a la intimidad.............................................................................46

f.

El derecho a la propia imagen y a la voz...................................................46

g.

Derecho a la libertad:..................................................................................47

h. Derecho a la identidad:.................................................................................47
1.5 Los actos de disposición sobre el propio cuerpo – los trasplantes de
órganos...............................................................................................................49
ACTOS DE DISPOSICIÓN DEL PROPIO CUERPO.........................................50
ANTECEDENTES...............................................................................................50

2

Antecedentes legislativos...................................................................................51
CONCEPTO Y NATURALEZA............................................................................51
TRASPLANTE DE ÓRGANOS...........................................................................52
CONCEPTO........................................................................................................52
TRASPLANTE DE INTERVIVOS EN EL DERECHO.........................................52
TIPOS DE TRASPLANTES................................................................................53
REQUISITOS GENERALES DE LOS TRASPLANTES.....................................54
a. La necesidad..................................................................................................54
b. Gratuidad del acto dispositivo........................................................................55
REVOCACIÓN DEL TRASPLANTE...................................................................56
TRASPLANTE POST MORTEM........................................................................57
DISPOSICION CORPORAL PARA TRASPLANTES.........................................57
1. Disponibilidad Corporal...................................................................................57
1.1 Partes renovables del cuerpo humano.........................................................57
1.2 Partes no renovables del cuerpo humano....................................................58
2. Disponibilidad cadavérica...............................................................................58
2.1 Sobre el cadáver propio...............................................................................58
2.2 Sobre el cadáver ajeno.................................................................................59
DADOR Y RECEPTOR.......................................................................................59
1. DADOR...........................................................................................................59
b. Facultades mentales.......................................................................................60
2. RECEPTOR....................................................................................................61
a. Edad................................................................................................................61
b. Facultades Mentales.......................................................................................61
ANALISIS DE NUESTRA LEGISLACION..........................................................61
1.6 La personalidad............................................................................................67
1.7 El nombre......................................................................................................67
3

.............................. Posición del Código Civil Peruano...................................................................8 El domicilio........83 3....... SISTEMA FRANCÈS............... Muerte o fin de la persona..........80 2....................................................................70 Metacognición de la tercera semana.............9 La capacidad....2................................2.....77 1............................71 TEMA 4: Ausencia y Fin de la Persona...............1... Fin de la persona.......................69 Conclusiones (de la tercera semana.....................2 Concepto..81 2..................................................................85 3.3...................3 Posesión de los bienes por un tercero........................................................... Solución establecida por las disposiciones de los artículos 49 al 60 del código civil bajo el título de declaración de ausencia...........1......84 3...........................3..................................71 Introducción al tema.......................................2...............................................................................................................2.........................................................................................................................1................................................. La muerte desde el punto de vista del derecho........................................ Declaración de Ausencia...........85 3.......72 Aprendizajes esperados: Capacidad / Actitudes...........................82 2.......................72 Mapa conceptual referido al tema.... La muerte biológica o celular.................................1 Declaración judicial de ausencia......................................................................................................................................76 1......................................2.....................75 B......................................73 1...2 Posesión temporal de los bienes del ausente......81 2.....................3...............................................................................................................................................................................................................84 3...............75 1...... Muerte natural......................1 Evolución histórica......74 1...2 Clases de muerte......83 3................. La muerte desde el punto de vista de de la medicina.1.................................68 1.................................................................2........................................................................74 A...............83 3.................................................86 4 ... Ausencia....1....................................................................................... SISTEMA ALEMÀN...........

.....99 5 ........................91 3.......................................97 1...................89 3...2............................................................... Plazo para hacerla.......3................................89 3............88 3.................... Premoriencia.............8........88 3.................2....................89 3...........1....2.3.2......8.4...........................................5.................................................4................................97 Introducción al tema.............................. Militares muertos en combate...................................... El nuevo matrimonio del cónyuge del presuntamente muerto...................3....6............................................................. Prueba de la muerte. Reconocimiento de existencia...................................................2..........95 Metacognición (de la cuarta semana).................................................................................................... Aspectos Generales:......................................................................................................96 Tema 5: Las Personas Jurídicas...............4..................................92 3.....2..3.....2..4................. Personas obligadas a hacer la denuncia.......................3...88 3.... Premoriencia y conmorencia....3................2............2...........................................................................................................................2......90 3............. Presunción de fallecimiento................... Casos de muerte civil.2.90 3...........4...........2...7......2............................................. Casos de declaración de muerte presunta.2...................................3......91 3....8........... Muerte civil..............4.....90 3.........................2......3.......99 1...92 3.........87 3..................1.... Elementos probatorios............. Muerte anónima......1.....94 Conclusiones (de la cuarta semana).........91 3..... Efectos..............................................................4..............................................3..............1...............................................3..........................................1..4............................. Principio general......... Muertes ocurridas en hospitales o lazaretos... Nociones generales......92 3......3 Muerte presunta.........................................................................................4....93 4........................88 3....................2.............................. Concepto:....................... Conmoriencia.....................2....97 Aprendizajes esperados............................2.................................3..............

........................104 1.........................122 1....................... Clases................7 Elemento y requisitos para la constitución de la persona jurídica...........105 1...................................103 1................................................105 1........ Caracteristicas.....................................................................2.................129 1.................................................................................. Definición............................................3........102 1...................................8 Responsabilidad ante terceros:...............119 TEMA 6: LAS ASOCIACIONES.............106 Conclusiones................................6........131 1..4 Naturaleza Jurídica:..................................................99 1.................3..1............................ LAS FUNDACIONES Y COMITES.................126 1......120 Mapa conceptual referido al tema.....................................2...........................................................................2....................2..............................................................................1.......2.....122 1.......2.......................120 Aprendizajes esperados...........1....1..................................... Concepto......4.......................3 Régimen Legal de La Persona Jurídica:......... Disolución y Liquidación........................................................................................100 1........................................129 1...................122 1...................2.............. ¿Cuál fue el tratamiento legal de las personas jurídicas en el derecho romano?........... Formas de constitución............................................ Caracteres......119 Metacognición........................................................................131 6 .................120 Introducción al tema....................... Constitución de la Asociación................................................................... La fundación..............................................2................5 Clasificación de las personas jurídicas:........................... La asociación......10 Derechos fundamentales de las personas jurídicas:................1.......5........127 1.....1.......................................................1..........................6 Principio de la persona jurídica de derecho privado:......................1...............130 1...........................................122 1...................121 1...................9 Representación de la persona jurídica:..................................................1................................................................................................................... Conformación de la Asociación..................100 1....................

........................143 1................ Tierras de las comunidades............136 1................................................................................ Comunidades nativas.........................134 Aprendizajes esperados....................134 Introducción al tema.......................................................... ¿Son imprescriptibles las tierras de las comunidades nativas y campesinas?..........................................................................158 B.1.......8.........................................................................136 1...................139 1....1............................10...........................................................................................5........................................................................................................................................................................................................................................3.................................... Las tierras de las comunidades nativas y campesinas ya no son inalienables................................................................................. El padrón comunal......................................................................135 1....................................................... Contenido del Padrón general y catastro....................................................155 1.................................................144 Lectura: El TRATAMIENTO LEGAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS ....... Tendencias liberales en el tratamiento legislativo de las comunidades... El catastro comunal...............................146 1.....................9.....................6...........134 Mapa conceptual referido al tema..........................3............................................................................................................. Visión paternalista vs................................................163 7 .......150 1......... Estatuto de las comunidades.........154 1..... Asamblea General........................ Existencia legal...................................................................................161 Conclusiones..............................................11.........132 Metacognición........137 1..148 1................159 C.......7......................................................133 TEMA 7: Comunidades Campesinas y Nativas. Comunidades campesinas y nativas........................................................163 Metacognición...................... Definición y fines..............................4.................................132 Conclusiones de la sexta semana........................................................................................................140 1...................................... Comunidades campesinas... El comité..................................................................................2.....

iniciemos con muchas ansias de aprender nuestro primer tema de estudio. los contenidos que a continuación leerás te brindará el soporte para el estudio de los libros de nuestro Código Civil vigente. así como los principios básicos para el razonamiento lógico jurídico de nuestra materia. ¡Empecemos! 8 .TEMA 1: TEORÍA GENERAL DEL DERECHO PRIVADO Bienvenida Apreciado estudiante.

es indispensable que empecemos nuestro curso Derecho Civil I analizando la Teoría General del Derecho Privado. Los temas a tratar son temas que le permitirán el manejo adecuado de las instituciones jurídicas contenidas en el Libro I de nuestro Código Civil Peruano y que su estudio y comprensión le permitirán un adecuado manejo de todo el ordenamiento jurídico privado. Actitudes Participa activamente en los foros temáticos Tolerancia a las diferentes opiniones 9 . Analiza. Ubica el Derecho Civil dentro de las ramas del derecho. reconoce y explica los Principios del Derecho Civil contenidos en el título preliminar del Código Civil.Introducción al tema Estimado alumno. podrá apreciar la relevancia de esta asignatura en su vida profesional. Aprendizajes esperados: Capacidad / Actitudes Conozcamos ahora las capacidades y actitudes a desarrollar en este primer tema: Capacidad Identifica los fundamentos sociales del derecho y los tipos de convivencia. pues sólo así Ud.

¿Cuál es el contenido del Derecho Civil peruano? Este abarca grandes instituciones como: la personalidad. de obligación y de sucesión mortis causa y que considerándolo como derecho común se incluye una posición de materias que propiamente son extrañas al objeto específico. la asociación. como en el caso de la nacionalidad y la extranjería (derecho internacional privado). la familia y el patrimonio compuesto de los derechos de las cosas. las servidumbres legales de interés público y la 10 .1.1.

las costumbres y la jurisprudencia. Cada país tiene su propio sistema jurídico y su peculiar manera de considerar las leyes. 11 . te presentamos a continuación la conferencia a cargo del Dr. Ello se debe a que cada uno difiere del otro en virtud de sus singulares características sociales.3 Sistemas Jurídicos del mundo Los sistemas jurídicos contemporáneos integran el conjunto de leyes. 1. El expositor no sólo nos hará una reseña de la evolución de nuestro derecho civil sino además de todos los conflictos que a lo largo de la historia se han ido generando sobre este tema. Freddy Escobar Rozas.2 El proceso histórico de la formación del Derecho Civil Peruano Con el fin de profundizar en el tema relacionado a la evolución que ha tenido el derecho civil a lo largo de la historia en nuestra legislación. razones y jurisprudencia de derecho positivo que rigen en los diversos países del mundo. costumbres. Los Bienes. Nuestro Código Civil Peruano vigente. a su vez lo divide en Título Preliminar y diez libros más que en toda su extensión tratan temas fundamentales que a grandes rasgos de pueden agrupar en: Las Personas. así también el concurso de acreedores correspondientes al derecho procesal. además de contar con distintas tradiciones. Al momento de visualizarlo o cuando lo vayas observando te recomendamos que tomes nota de las principales ideas que se exponen en dicho vídeo. denominada “Los Conflictos políticos al interior del Código Civil”.expropiación forzosa (derecho administrativo). 1. Las Obligaciones y los Contratos y La Sucesión por causa de muerte. raciales y religiosas.

empezando con el Civil. En la Constitución Política de 1834 se estableció. a través de un Decreto el 22 de octubre de 1831. Por desgracia ese principio no siempre se cumple en la realidad. y estuvo presidida por don Manuel Lorenzo de Vidaurre. Cusco y Puno se constituyeron en un Estado Libre e independiente bajo la denominación de 12 . que anualmente. una vez más. Sin embargo. Don Manuel Lorenzo de Vidaurre. esta Comisión nunca funcionó. El Presidente Agustín Gamarra dispuso.4 Codificación en el sistema civil en el Perú La Codificación Civil en el Perú se inició en 1825. ante todo. asumió la redacción del Código Civil. Al respecto te invitamos a leer la siguiente lectura que nos proporciona la UNESCO sobre tan importante tema: 1. en la apertura de sesión. la misma que se encargaría de elaborar el Código Civil. toda vez que hay pueblos a los que se les impone un sistema jurídico o un derecho que no corresponde a sus necesidades. en una disposición transitoria. las costumbres y las convicciones del pueblo. pues según el historiador Jorge Basadre. El Presidente de la Corte Suprema de entonces. En el año de 1836. Ayacucho. su número es igual al de los países existentes debido a que cada nación tiene su propio sistema jurídico. este Proyecto tampoco fue tomado en cuenta. ¿Cuántos sistemas jurídicos existen en el mundo contemporáneo? Por lo menos. pero. cuando el Libertador Simón Bolívar nombró una Comisión encargada de elaborar los Códigos Civil y Criminal. los departamentos de Arequipa.Todo sistema jurídico debe reflejar. esto se debió a que el Perú no contaba aún con su Carta Política que respaldara dicha codificación. Vidaurre presentó su Proyecto con una Exposición de Motivos. tampoco funcionó. la Corte Suprema presentaría al Congreso los proyectos de Códigos de la Legislación. al igual que la primera. el establecimiento de una Comisión Codificadora General. pero.

se ordenó la suspensión de la entrada en vigencia de ambos Códigos y se nombró otra Comisión presidida por Andrés Martínez. Esta Comisión trabajó sobre la base del proyecto de 1847-1848.Estado Sud-Peruano. Por Decreto de 1º de noviembre de 1836. se dispuso la aplicación de los Códigos bolivianos. Ante esta situación y la ausencia de una norma civil vigente. Fue recién el 29 de diciembre de 1851 que se promulgaron los Códigos Civil y de Enjuiciamientos Civiles. Pero en este lapso de vacatio legis se produjo la transmisión del mando supremo al general José Rufino Echenique. el cual se encontraba vigente desde 1830 y era copia fiel del Código Civil Francés de 1804. quién en mayo de 1851 solicitó la suspensión de la ley que promulgaba los Códigos Civil y de Enjuiciamientos Civiles. Libertad. al Estado NorPeruano. además de alejada de la realidad sudamericana. y por Decreto del 22 de junio de 1936 adoptaron el Código Civil Boliviano. nuevamente se aplicó la legislación española. entró en vigencia a partir del 29 de julio de 1852 y tuvo una marcada influencia del Código Civil Francés de 1804. los mismos que entraron en vigencia el 28 de julio de 1852. El 22 de noviembre de 1850. Ramón Castilla promulgó los Códigos Civil y de Enjuiciamientos Civiles. integrada por los Estados Nor-Peruano. Junín y Amazonas. El 11 de agosto de 1836 se creó el Estado Nor-Peruano conformado por los departamentos de Lima. SurPeruano y Bolivia. el Mariscal Andrés de Santa Cruz estableció la Confederación Perú-Boliviana. postergando su vigencia en el plazo de siete meses. En 1838 el Presidente Luis José Orbegoso derogó totalmente loa códigos dados en 1836. con ligeras modificaciones. que era dispersa y confusa. El 28 de octubre de 1836. promulgado por Ley de 29 de diciembre de 1851. En junio 1851. 13 . Este Código Civil.

La gran mayoría de autores se refieren al Código de 1852 como el primer Código Civil Peruano. los juristas peruanos del siglo veinte no tardaron en promulgar otro Código Civil. cuando el Doctor Carlos Fernández Sessarego. Alemania. quien ocupaba el cargo de Ministro de Justicia y Culto. entrando en vigencia a partir del 14 de noviembre del mismo año. promulgaron un nuevo Código Civil y difirieron su vigencia hasta el 14 de noviembre del mismo año. TEMA 2: PRINCIPIO DE LA PERSONA. Sus fuentes principales -según las Actas de la Comisión. el Código Civil de 1936 fue revisado. en virtud de su aplicación en toda la República y la vigencia de más de 80 años. el Perú ha contado con seis Códigos Civiles. Consecuentes con el cambio. profesores y magistrados para estudiar y revisar el entonces vigente Código Civil de 1936. iniciemos con muchas ansias de aprender nuestro segundo tema de estudio.fueron los Códigos Civiles de Francia. los contenidos que a continuación leerás te brindará los argumentos necesarios para analizar críticamente el tema del inicio de la 14 . el 30 de agosto de 1936. En esta ocasión. LA CONCEPCION: INICIO DE LA VIDA HUMANA Bienvenida Apreciado estudiante.entraron en vigencia luego de su promulgación. De esta forma. el 24 de julio de 1984. convocó a distinguidos juristas. Argentina. En síntesis. La historia del Código Civil de 1984 se inició en el año 1965. Suiza y Brasil. Siguiendo la corriente codificadora. el Código Civil Italiano de 1942 constituyó una importante fuente de inspiración. todos los cuales -salvo uno. y la Comisión Reformadora creada al efecto elaboró el texto de 1984. se promulgó el Código Civil Peruano. Así.

son una realidad. Abordaremos.vida humana y las formas naturales y asistidas de crear vida y cuáles son las implicancias legales que ésto acarrea. trataremos de abordar temas que aunque no se encuentran contemplados en nuestro ordenamiento legal vigente. además la problemática de la reproducción asistida y la ingeniería genética frente al derecho nacional e internacional. la bioética. la ingeniería genética. ¡Empecemos! Introducción al tema Estimado alumno. Aprendizajes esperados: Capacidad / Actitudes Conozcamos ahora las capacidades y actitudes a desarrollar en este primer tema: Capacidad Reconoce e identifica cuando se produce el nacimiento de la persona Identifica y reconoce los derechos del concebido. el concebido. la reproducción asistida. tanto a nivel nacional como mundial. en esta segunda semana iniciaremos los temas que conciernen propiamente al inicio de la vida y al Derecho de Personas. luego de haber estudiado los temas generales del derecho civil y los principios básicos que los sustentan. Identifica y analiza las implicancias jurídicas de la reproducción humana asistida Actitudes 15 . Los temas que trataremos son de real interés. la persona. su regulación en nuestro sistema legal y su tratamiento en la doctrina. entre otros. Trataremos temas como: cuándo inicia la vida humana.

Mapa conceptual referido al tema Observa detenidamente el siguiente esquema. ¿Qué conceptos o categorías te llaman la atención? 16 .Participa activamente en los foros temáticos Tolerancia a las diferentes opiniones Participa activamente en la tutoría virtual. en el encontrarás de un “vistazo” de manera sintetizada los principales concepto de la temática que abordaremos. haciendo aportes significativos a la misma.

1 La persona 1. Por lo que hablamos de persona para referirnos a aquel centro de imputación de derechos 17 .1.1.1 Definición Son seres capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones.

en el Artículo 4º se estipulaba que “El nacido y el que está por nacer necesitan. los que nacían con alguna malformación física tampoco lo eran. al definir a la persona. a condición de que nazca vivo” 18 . entre ellas podemos mencionar a las teorías de la fecundación. en el Artículo 1 se estipulaba que “El nacimiento determina la personalidad. Su origen etimológico data de la antigua roma.y deberes sin limitación alguna. para conservar y trasmitir estos derechos: que su nacimiento se verifique pasados seis meses de su concepción. que es aquel ser humano desde su nacimiento hasta antes que muera.” En el Código Civil de 1936. que vivan cuando menos veinticuatro horas y que tengan figura humana.1. por ende esta definición es atribuible a dos situaciones específicas: A la persona natural y/o individual. del término “personae”. y. se refiere exclusivamente a las personas naturales. anidación. En Roma este término de persona estaba limitado a ciertas situaciones.2 Nacimiento Existe una serie de teorías que pretenden establecer a partir de cuándo tenemos vida humana. gestación. por ejemplo los esclavos no eran considerados personas. pues sólo estas pueden pertenecer a la especie humana. Nuestro ordenamiento jurídico a lo largo de su desarrollo y evolución ha considerado diversas posiciones sobre el inicio de la vida humana: En el Código Civil de 1852. concepción. Al que está por nacer se le reputa nacido para todo lo que le favorezca. que básicamente hacía referencia al personaje que se representaba en las obras de teatro. 1. etc. A la agrupación de seres humanos que persiguen un fin u objetivo común sea o no lucrativo (persona jurídica) Nuestro código Civil vigente. etc.

Por otro lado. Esta anidación tiene un proceso que comienza aproximadamente al sétimo día de la fecundación.En el Código Civil de 1984 en el segunda párrafo del artículo 1º nos señala que “la vida humana comienza con la concepción”. 1. ésto nos lleva a rechazar cualquier medio que elimine al óvulo fecundado.3 ¿Qué se entiende por sujeto de derecho? 19 . autónoma del nuevo ser.1. En tal sentido. cuando el cigoto transformado en blastocito se adhiere al endometrio. para formar su propia identidad genética. el concebido es sujeto de derecho para todo en cuanto le favorece. Nº 02005-2009-PA/TC Lima). La Teoría de la Anidación. brinda dos teorías conocidas. en la parte interior del útero materno. muchos tratadistas señalan que es la anidación el momento en que se inicia la vida humana. para presidir su propio desarrollo. apoyado por conocimientos científicos. el inicio a la vida se inicia en la fecundación. En esta etapa se fusionan los 23 cromosomas de cada padre. es decir con la penetración del espermatozoide en el óvulo. concluyendo en un proceso vital irreversible. El proceso de la anidación dura aproximadamente 7 días y 14 días desde la fecundación. se considera el principio de la vida del ser humano a partir de la anidación del óvulo fecundado. b. llamado cigoto. que en síntesis lo explican: a. sin embargo. el Tribunal Constitucional (Exp. La concepción es el resultado de todo un proceso biológico generado a partir de la fecundación. Lo cierto es que la propia Convención Americana de los Derechos Humanos ha establecido que el derecho a la vida se inicia a partir del momento de la concepción y no con la anidación. La Teoría de la Fecundación. teniéndose presente que la atribución de derechos patrimoniales a favor del concebido está condicionada a que nazca vivo. en la formación del cigoto (mediante la interacción bioquímica).

Es el ente al cual el ordenamiento jurídico imputa derechos y deberes. Este ente o centro de referencia normativo no es otro que el ser humano. Nuestro ordenamiento ha reconocido cuatro categorías de sujeto de derecho: Concebido Persona natural Persona jurídica Organizaciones semejantes a las personas jurídicas pero no inscritas y otros patrimonios autónomos. Una vez más.1. Son entidades a las que sin reconocerles personalidad se les considera titulares de intereses para ciertos efectos. lo que 20 . ya sea que se le considere individualmente o como organización de personas. lo que debería ser una objetiva apreciación científica se ha convertido en una apasionada polémica no exenta de una excesiva ideologización de la que no logramos sustraernos.4 Fin de la persona El fin de la persona humana ocurre con la muerte en el caso de las personas naturales y la extinción en el caso de las jurídicas. te invitamos a leer el siguiente artículo que fuera publicado en bioética & debate y recogido por la Revista Virtual BIOJURISTA UNA CUESTIÓN POLÉMICA: EL COMIENZO DE LA VIDA HUMANA 1 de marzo de 2010 | escrito por biojurista | clasificado en Sin categoría RESUMEN: Determinar el comienzo de la vida humana se ha convertido en un problema de difícil resolución. antes de nacer o después de haberse producido este evento. Con la finalidad de profundizar un poco más y entender mejor el tema del inicio de la vida humana. 1. conforme se encuentra establecido en nuestro ordenamiento civil.

no obstante. pre-embrión. ¿una persona? Y las distintas etapas en el desarrollo biológico del embrión humano. d) la definición exacta de a partir de qué momento existe un embrión”. que la vida humana tiene valor según sea correspondiente con la persona humana (1). No cabe duda que una de las cuestiones fundamentales a la que debemos enfrentarnos ante los problemas bioéticos es la que suscita la figura del embrión y determinar cuándo comienza la vida humana. concepción. Un mismo hecho biológico puede ser interpretado de distinta manera con base en las distintas concepciones morales que sustentemos. ¿se pueden considerar como una vida humana en sí misma o en potencia? En definitiva nos preguntamos qué es vida humana y cuál es su relación con la vida personal. Se intensificarán las dificultades frente a hechos inéditos surgidos de la fertilización in vitro: a) la posibilidad de un intervalo entre el instante de la fecundación y el del embarazo.impide una visión sosegada de una de las cuestiones fundamentales de la bioética. Al mismo tiempo consideramos. La definición del inicio de la vida humana ha sido tormentosa aun tratándose de un ser concebido por medios naturales en el vientre de la madre. desde el punto de vista axiológico. es decir. PALABRAS CLAVE: embrión. fecundación. gestación. Ciertamente la pregunta central requiere una respuesta científica. la donante del gameto femenino. pero el propio concepto de vida es esquivo. Estas consideraciones adquieren mayor relevancia si cabe ante las nuevas técnicas de reproducción. 21 . Lo planteado no es cuestión baladí. Como dice BARBOZA (2): “Hasta hace poco tiempo. b) la existencia de embriones sobrantes. en busca de la raíz del problema. la técnica de fertilización in Vitro ha superado esa imposibilidad. Se revisará. ser humano. c) la posibilidad de gestación por una mujer que no es la madre biológica. Ello conlleva de inmediato otras consecuentes: ¿Es el embrión humano una vida?. era imposible separar el embrión del cuerpo de la mujer. lo que puede darse por tiempo indefinido. puesto que según la respuesta que demos a las preguntas planteadas así serán las respuestas a preguntas posteriores. las distintas visiones que al respecto priman en la actualidad. con la persona.

Por tanto. Sin embargo. una vez llevada a cabo esa observación de los primeros momentos. la afirmación «está científicamente comprobado que la vida humana comienza … etc.Se suele expresar con rotundidad en el campo científico que “la afirmación: «el embrión humano es un individuo de la especie humana». Esta categórica afirmación es sin embargo matizada en ciertos aspectos. 22 . o “ningún científico dudaría en responder que el inicio de la vida humana tiene lugar en el momento de la fecundación. podemos decir que esa afirmación es precipitada (6). cuando surge una realidad nueva y distinta” (5) . pues no es la fase de desarrollo en que se encuentra un ser humano el hecho que le confiere derechos. Y lo mismo sucede para las afirmaciones opuestas: la frase «esto no es un ser humano» no es una ley científica. De este modo “este estatuto biológico del embrión humano permite concluir que en tanto en cuanto el embrión humano es un individuo de la especie humana. sino el mero hecho de ser un individuo de la especie humana. Y esto vale también para cualquier otra especie: es imposible diseñar un experimento que termine revelando directamente la especie de un ser cualquiera. Y de aquí puede consecuentemente deducirse el estatuto antropológico del embrión humano” (4). aunque sea de procedimiento. es merecedor de los mismos derechos que poseen los seres humanos en etapas ulteriores de su desarrollo. y otras parecidas. examinando con más detalle los conocimientos que el método científico nos puede proporcionar. se afirma sin más dilación que «está científicamente comprobado que la vida humana comienza cuando se fusionan un espermatozoide y un óvulo». es la consecuencia lógica del estatuto biológico del embrión humano que la ciencia positiva pone de manifiesto de modo irrefutable acudiendo exclusivamente al dato objetivo científico y sin consideración filosófica o teológica ulterior” (3). La afirmación «esto es un ser humano» no es una ley científica. y la afirmación «está científicamente comprobado que la vida humana es un momento más en el continuo que se remonta a los primeros vivientes». Es muy frecuente observar que. ni se puede comprobar científicamente.» no es cierta en su sentido literal. no son ciertas en sentido literal.

Posturas religiosas como la católica no sólo ven en cualquier tipo de embrión (o preembrión) vida biológica y humana. y la biología (inexistente en este momento de la pesquisa) no puede responder esa pregunta. Por tanto. sino un individuo en potencia (…) La mayor parte de los opositores a la investigación con embriones y con células madre embrionarias se adhieren a la tan conocida expresión “estatuto moral del embrión” y se olvidan de dos aspectos fundamentales. pues su desarrollo supone ya una respuesta inicial. nos deberemos mover a caballo entre conocimientos filosóficos. un animal. en opinión de Herrera Guevara. “Los dogmáticos religiosos no diferencian entre embrión gamético (se genera cuando un espermatozoide fecunda un óvulo) y embrión somático (construcción artificial que puede obtenerse. como hemos visto. tampoco pueden ser consideradas “un individuo en potencia”. pues. La disonancia apuntada no se queda en meras cuestiones de método o de procedimiento. sino que. Las diferencias entre ambos no parecen importar a los radicales. patrimonio del sentido común o del conocimiento ordinario. y evidencias científicas. para saber qué es y cómo identificar la vida. un embrión no viable (nunca 23 . En primer lugar. y de la elaboración lógica de dicho conocimiento que llamamos filosofía (7). estamos tratando con un mero agregado de células que. antes de comenzarla debemos saber qué es un ser vivo. Saber qué es un viviente es. para poder perfilar cómo es la materialidad del ser humano en sus comienzos y poder establecer así un punto inicial de la vida humana en el tiempo. por transferencia nuclear). la percepción del concepto vida ha ido unida a la expansión del credo judeo-cristiano.En opinión de Pardo Caballos si deseamos saber cuándo comienza el hombre. y qué es un hombre. un preembrión (embrión que no ha pasado de las dos semanas). nunca llegará a desarrollarse más allá de la fase de blastocisto. se abusa intencionada e ideológicamente del término “embrión” a fin de no establecer diferenciación entre un embrión viable (llegará a desarrollarse para poder ser implantado en un útero). En segundo lugar. si bien es evidente que el somático no es viable. Ésta es la ciencia que estudia los seres vivos. no podemos hablar de los derechos y del estatuto moral de algo que no es todavía ni tan siquiera un ser vivo. Para delimitar lo que es un ser vivo no se puede partir de la biología. como hemos visto con anterioridad.

Los ciudadanos en su percepción social del actual desarrollo biotecnológico no deberían olvidar que estos principios son la base del modelo democrático occidental. igualmente. Sólo le cabe reflexionar desde una ética de mínimos. Esto fue propuesto por primera vez en el año 1979 24 . segunda y tercera generación. el propio límite lo tenemos en el estado de derecho. Según entiende la autora apuntada. ya que estas etapas biológicas diferenciadas permitirían una categorización normativa distinta en el nasciturus según el estado en que se halla. A este respecto podemos avanzar que algunos científicos sostienen que el comienzo de la «persona humana» sucede a partir del decimocuarto día posterior a la concepción. vivir en una sociedad democrática y en un estado de derecho secular va unido a valores políticos y éticos que no podemos suspender. Vivir en un estado de derecho significa. Una bioética debe dar una respuesta acorde a esta situación. la prioridad de los derechos subjetivos modernos frente a cualquier forma de vida o creencia religiosa.llegará a desarrollarse más allá de la fase de blastocisto [día +5 posfecundación]). cuando de su aplicación se derivan normas o leyes que chocan con nuestras creencias personales (creencias religiosas u otro tipo de cosmovisión). la distinción de los estadios o etapas de desarrollo del nasciturus que delimitan las ciencias biológicas. En el momento presente miraríamos con sospecha a quien defendiese una única forma de vida como válida e intentase imponerla a todos los demás. parece cobrar importancia para muchos científicos. Tales derechos se concretaron en los derechos humanos de primera. o colocar entre paréntesis. El estado de derecho secular se caracteriza por su neutralidad frente a esas formas de vida y creencias. un embrión gamético y un embrión somático ”(8). Varias son las teorías que intentan determinar el momento a partir del cual el producto de la concepción puede empezar a ser considerado como «persona» para derivar a partir de allí consecuencias legales. Por otra parte. El sello más propio de una sociedad democrática es su pluralismo de formas de vida y de creencias religiosas. esto no quiere decir que todo esté permitido. eso sí. y por ende una protección legal dispar. la justicia o la libertad (9). Una ética transcultural de mínimos se construye sobre valores universalizables tales como la paz. una respuesta civil y laica.

el conocido Informe de la Comisión Warnock (tomando el nombre de la presidenta de la misma y Catedrática de Filosofía la Baronesa Mary Warnock). que también el comienzo de la vida humana. contemplando la existencia en tanto que vida individual. De la misma manera que actualmente. En definitiva y como dice STITH “el fracaso de nuestros debates públicos sobre el aborto y la investigación destructora de embriones se debe.UU. no a distintas valoraciones de la vida humana individual sino a distintas concepciones e intuiciones acerca del proceso de gestación. Desde un punto de vista genético. Años después. esto es. en 1984. de manera que pueda sostenerse la tesis de que la existencia de un ser humano individual se da primero cuando comienza el desarrollo neuronal. Un grupo lo trata 25 . ya que posteriormente a dicho estadio se forma la línea primitiva y comienza la diferenciación del embrión de manera más evidente. la comisión australiana Waller llegó a las mismas conclusiones.por el Ethics Advisory Board (DHEW) en los EE. en el momento de la formación de la línea primitiva según la disposición de la placa neural. en gran parte. juristas y legisladores. puesto que separa dos momentos biológicos que determinan dos estatutos legales distintos y a la postre éticos (12). Esta diferenciación es fundamental. llega a la misma conclusión y utiliza el término «preembrión» para referirse al nuevo ser durante ese período inicial. de este modo antes. puede confirmarse la muerte de una persona a partir de la comprobación de la muerte cerebral. al final de la vida. el día 14º separa la evolución del nuevo ser en dos momentos claramente diferenciables (10). también podría establecerse una analogía que partiera de esto último. En ese mismo año. se da por primera vez cuando se ha formado la línea primitiva y se tiene constancia del comienzo de la actividad neuronal” (11). al menos en la opinión de la mayoría de los médicos. fundamentando su posición en el hecho que en el decimocuarto día finaliza la implantación del embrión. En este sentido KNOEPFFLER señala: “Esta posición puede adaptarse al conocimiento de nuestros tiempos. podemos hablar de la existencia de alguna función neuronal y con ello de una forma previa de cerebro.

el de la dignidad humana. en cuyo núcleo se encuentra la información genética que se conserva en todas las células y es la que determina la diferenciación celular. el núcleo resultante es el centro coordinador del desarrollo. que reside en las moléculas de ADN.como un proceso de construcción y el otro como un proceso de desarrollo” (13). o por lo menos la gran mayoría defienden su fidelidad a un mismo principio. hasta el punto de que no se le ocurre que el otro bando no comparta su visión fundamental. El mismo abarca varios aspectos. aunque en el fondo no existan mayor diferencia. Sin embargo casi todos los argumentos. Y una vez aceptado. cada modelo genera su posición en pro o en contra con una lógica casi absoluta e inevitable” (14). la Embriología describe el desarrollo y revela cómo se desenvuelve sin solución de continuidad. el cigoto. “Cada bando se fundamenta en un distinto modelo de gestación. Con ocasión del actual proyecto de nueva regulación del aborto en España surgieron en principio voces discrepantes con el mismo por una parte de la comunidad científica que se formalizó a través del denominado “Manifiesto de Madrid”. la Biología Celular explica que los seres pluricelulares se constituyen a partir de una única célula inicial. Un reciente ejemplo nos enseña esta polémica – en mi opinión estéril – en la cuál se trata de extraer consecuencias ideológicas de todo tipo basándose en presumibles evidencias científicas. Estos dos incompatibles modelos de reproducción explican las distintas posturas que por lo general se encuentran en los debates sobre la vida. b) El cigoto es la primera realidad corporal del ser humano. Los conocimientos más actuales así lo demuestran: la Genética señala que la fecundación es el momento en que se constituye la identidad genética singular. pero en concreto sobre nuestro tema de interés dice: “Reclamamos una correcta interpretación de los datos de la ciencia en relación con la vida humana en todas sus etapas y a este respecto deseamos se tengan en consideración los siguientes hechos: a) Existe sobrada evidencia científica de que la vida empieza en el momento de la fecundación. Tras la fusión de los núcleos gaméticos materno y paterno. resultado de la 26 .

bien sea proveniente de una reproducción natural o producto de reproducción asistida (15)”. Esto entra en el ámbito de las creencias personales. cuya interpretación y difusión han de estar exentas de influencias ideológicas o creencias religiosas. pero no puede afirmar o negar si esas características confieren al embrión la condición de ser humano.adición de los genes paternos y maternos en una combinación nueva y singular. pero consideramos importante evitar que se confunda a la sociedad. El momento en que puede considerarse humano un ser no puede establecerse mediante criterios científicos. Los científicos. pero. Por ello. tal y como se aplica a los individuos desarrollados de la especie humana. a través de interpretaciones realizadas normalmente por personas alejadas del campo científico y movidas por sus intereses ideológicos y partidarios. ideológicas o religiosas. el conocimiento científico puede clarificar características funcionales determinadas. como el resto de los ciudadanos. contaminando problemas de carácter social. y por lo tanto de convivencia. No tardó mucho tiempo en que se contestase al mismo por parte de otro sector de la comunidad científica: “Los datos científicos disponibles sobre las etapas del desarrollo embrionario son hechos objetivables. tenemos la libertad de adoptar en función de nuestras ideas y creencias. posturas personales frente a cualquier iniciativa legislativa.” Las interpretaciones a ambos textos han desatado una triste polémica. que habrá de ser finalmente aprobada por el Parlamento de la Nación. 27 . denunciamos el reiterado uso del término “científico” al referirse a opiniones sobre las que ni la Genética. con argumentos a los que la Ciencia no otorga legitimidad (16). c) El embrión (desde la fecundación hasta la octava semana) y el feto (a partir de la octava semana) son las primeras fases del desarrollo de un nuevo ser humano y en el claustro materno no forman parte de la sustantividad ni de ningún órgano de la madre. aunque dependa de ésta para su propio desarrollo. ni la Biología Celular ni la Embriología tienen argumentos decisorios. d) La naturaleza biológica del embrión y del feto humano es independiente del modo en que se haya originado.

pionero de la investigación con células madre en Alemania es taxativo: “Entiendo que se quiera regular estrictamente esta tecnología. es ética. Están manipulando a la gente” (18). Pero no tengo comprensión para con quienes discuten sin saber de qué hablan. El profesor GRACIA. señala: “Yo creo que a veces los científicos se pasan. 28 . En consecuencia. Las precedentes palabras de Gracia ponen en entredicho muchas cuestiones. Ello determina que la opinión científica – que aparentemente debería ser objetiva y meramente descriptiva – está igualmente mediatizada por las consecuencias que se puedan extraer. Lo que me parece absolutamente incorrecto es que unos señores se atribuyan unas prerrogativas que no tienen y que digan “nosotros como científicos”. La ciencia sabe lo que sabe. en este caso en el debate sobre el aborto. yo creo que eso no es verdad y la ciencia no puede decir nada ni a favor ni en contra. Quien quiera discutir debe informarse y comprender de qué se trata”(17). entendida esta en el sentido más amplio de la expresión y no al restrictivo de la política. qué opinión puede referir un filósofo o un jurista respecto a las consecuencias de un hecho. Cuando se dice que la ciencia demuestra que desde el primer momento un embrión es un ser humano. También es legítimo solicitar explicaciones a los científicos: muchos de los temores provienen de la falta de conocimientos sobre esa compleja área. el surgimiento de la vida. comentando las posturas a favor y en contra de los científicos.¿realmente dicen cosas tan distintas ambos textos sobre el inicio de la vida? Entendemos que no. Pero no cabe duda que hasta la opinión de estos va a tener connotaciones determinadas en consonancia con su ideología. Ciertamente la discusión sobre el surgimiento de la vida corresponde a los científicos. El neuropatólogo O. Eso es incorrecto y no se puede decir y esos señores están utilizando la ciencia de un modo que no es correcto. a efectos de evitar abusos. que debería ser objetivo. utiliza las técnicas que tiene y nada más. Y la cuestión no es una cuestión científica. La consecuencia son posiciones extremas por miedo a que se pierda el control. BRÜSTLE. que la polémica se aloja en otros campos distintos al científico.

A partir de aquí surge la interpretación. etc. admitían que se pudiese reservar algunos derechos hasta el momento de su nacimiento. 1. italiano. que es “vivo”. en el código civil alemán. español. puesto que lo que se pone en entredicho no es el ser vivo de la especie humana. La discusión. se encuentra implícitamente regulado.[2] Es así que el concepto del concebido se va incorporando de diferentes maneras en los códigos. desde el instante en el que se establece el alma. Este concepto se repite a lo largo del tiempo.2 El concebido: definición. naturaleza jurídica. a la ficción de que el concebido existe ya desde antes de nacer[1]. donde hay vía libre para todas las disciplinas. 29 . regulación jurídica 1. – entendiendo este como un concepto de carácter filosófico – pero sí podemos afirmar que estamos ante un “ser”. sin embargo. Consecuentemente la discusión sobre el surgimiento de la vida se torna fácil: la fecundación ó la gestación (esto es la anidación del óvulo fecundado en el endometrio). ya no es científica. salvo en la Edad media. si esto se acepta. sino su “humanidad”. y de la “especie humana”. – una diferencia entre ellas de 14 días – y derivamos “todo lo demás” a disquisiciones filosóficas y sus consecuencias biojurídicas.2. Como puede verse no se trataba realmente de un otorgamiento de derechos al concebido sino a quien naciera después.Hablar de ser humano quizá sea excesivo para algunos por el término “humano”. se descubre entonces el momento en que ello acontece. por ejemplo: en el libro de personas del código civil francés. cuando bajo la influencia del cristianismo se considera que el individuo es un ser distinto de la madre.1 Definición Para los romanos el concebido era simplemente parte de la madre. para ello se recurre al fingimiento.

parte o porción de la madre. Valencia Zea.2. es decir. en cuanto a partir de ese momento tiene capacidad jurídica.2 Naturaleza Jurídica El concebido. 30 . es decir. El concebido es el ser humano antes de nacer que pese a que depende de la madre para su subsistencia. entre la concepción y el nacimiento. en cuyo supuesto se considera como si nunca hubiera existido”[3]. El concebido es Sujeto de Derecho. por lo tanto. tiene existencia desde la concepción en el seno materno. pero sí sujeto de derechos y obligaciones. en cambio. esta genéticamente individualizado en el ordenamiento jurídico y. esta teoría no es más que una noticia histórica. esto ocurre sólo hasta el nacimiento. que el concebido no es persona. 1. Ruggiero. radica en establecer que para nuestro sistema de derecho positivo es persona el concebido. hay autores que la siguen sosteniendo como por ejemplo. Teoría de la portio mulieris: Esta posición surge del derecho romano. en este lapso. o sea. distinto a la persona humana. y como persona desde el nacimiento hasta la muerte. pero nosotros definiremos al concebido. así tomaremos las siguientes: a. es decir. es sujeto de derecho. a lo largo de la evolución de la doctrina jurídica ha sido considerado de diversas maneras. que se adquieren irrevocablemente sin nacen con vida o se resuelven si tal nacimiento no se produce. real. aptitud para la titularidad de algunos derechos. pues ahí toman su plenitud. en la cual el concebido era considerado como un órgano. sin embargo. porque es vida humana en su etapa intrauterina. pues estos derechos y su capacidad son disminuidos. de dos formas: como concebido. entre otros. En la actualidad. de la siguiente manera: “Lo decisivo. se convierte en un centro de imputación de deberes y derechos que lo favorecen. Por tal motivo existe diversas teorías que tratan de explicar su naturaleza jurídica.Spota opina al respecto. El ser humano es sujeto de derecho desde la concepción hasta su muerte. es ser humano autónomo.

Teoría de la personalidad: Los defensores de esta teoría sostienen que el concebido no es persona futura sino persona por nacer. aunque sometidos a una condición resolutoria. Esta posición ha sido adoptada por el código civil peruano de 1984. c. entendido como centro de imputación de derechos y deberes adscribidle. bienes.3 Regulación Jurídica El Concebido tiene tanto derechos Patrimoniales. Los derechos que puede adquirir son actuales y no en potencia. entre otros. como derechos Extrapatrimoniales. pero a pesar de ellos ha sido adoptado por la mayoría de los códigos civiles. d. el concebido se tiene por nacido”.b. en la mayoría patrimoniales. Teoría de la ficción: En esta teoría somete la existencia del concebido a una condición suspensiva. por lo tanto el concebido ya es persona y goza de capacidad de derechos. Los Derechos Patrimoniales: están ligados. considerando al concebido un sujeto de derecho privilegiado puesto que solo lo es “para todo cuanto le favorece”. se espere que llegue a ser hombre”. etc. a ser reconocido. Los Derechos Extrapatrimoniales: son los que no tienen que ver con el dinero. que se adscriben siempre y cuando nazca vivo. Esta posición tiene fuertes raíces romanistas. incluso los contemporáneos. admitiendo un principio jurídico de manera unánime: “en cuanto a él le beneficie. tal como lo menciona el Corpus Iuris Civiles: “el feto. 1. lo reputa innecesariamente nacido para atribuirle una seria de derechos. siempre al ser humanos. a la educación. Son derecho existentes. Es así que el concebido se considera una esperanza de vida. a todo aquello que esté involucrado a remuneración. se considera al concebido “sujeto de derecho”. mientras este en el claustro materno. Teoría de la subjetividad: Dentro de esta teoría. estos serán: El derecho a la vida. 31 . pero condicionales.2.

la ley. no tendrá goce de sus derechos patrimoniales. excluyentemente. en que si el concebido muere al momento del parto o antes de que se produzca el nacimiento. cuando el ser humano muere antes de desprenderse del cordón umbilical 32 . que puede ser espontáneo o intencional. Tanto los derechos como las obligaciones. es la de que nazca vivo. que el concebido tiene derechos. el concebido tendrá pleno derecho a la vida. pero la ley también condiciona los derechos del concebido “… La atribución de derechos patrimoniales está condicionada a que nazca vivo. en cualquiera de estas dos modalidades: 1° Nacimiento con vida del ser humano. pero la condición que marca la ley para que pueda acceder a los derechos patrimoniales. denominada con el nombre de aborto. es decir un término. dentro de la cual se admiten dos hipótesis. De aquí. está admitiendo desde ya. asistencia y todos los demás derechos extrapatrimoniales por ser concebido. estarán bajo la condición suspensiva que el concebido nazca con vida La presencia del concebido en el ordenamiento jurídico tiene un fin. el cual puede darse. El Concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece”. se concluye. a saber: a) Muerte antes del nacimiento. en su último Párrafo nombra al concebido como sujeto de derecho: “La vida humana comienza con la concepción. 2° Muerte del ser humano en formación. b) En el momento mismo del nacimiento. En consecuencia. en tanto sean atribuciones patrimoniales.El Artículo 1° del Código Civil.” Es decir. con lo cual la misma referencia ontológica se transforma de sujeto de derecho concebido a sujeto de derecho persona individual.

en que si el concebido muere al momento del parto o antes de que se produzca el nacimiento. El Concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece”. asistencia y todos los demás derechos extrapatrimoniales por ser concebido. el cual puede darse. bienes. Los Derechos Extrapatrimoniales: son los que no tienen que ver con el dinero.2. es la de que nazca vivo. como derechos Extrapatrimoniales. que el concebido tiene derechos. a la educación. estos serán: El derecho a la vida. etc. En consecuencia. se concluye.3 Regulación Jurídica El Concebido tiene tanto derechos Patrimoniales. a ser reconocido. es decir un término. De aquí. no tendrá goce de sus derechos patrimoniales. está admitiendo desde ya. estarán bajo la condición suspensiva que el concebido nazca con vida La presencia del concebido en el ordenamiento jurídico tiene un fin. Los Derechos Patrimoniales: están ligados. excluyentemente. la ley. en cualquiera de estas dos modalidades: 33 .” Es decir. El Artículo 1° del Código Civil. a todo aquello que esté involucrado a remuneración. pero la condición que marca la ley para que pueda acceder a los derechos patrimoniales. Tanto los derechos como las obligaciones. entre otros. en su último Párrafo nombra al concebido como sujeto de derecho: “La vida humana comienza con la concepción. en tanto sean atribuciones patrimoniales.1. el concebido tendrá pleno derecho a la vida. pero la ley también condiciona los derechos del concebido “… La atribución de derechos patrimoniales está condicionada a que nazca vivo.

a saber: a) Muerte antes del nacimiento. con lo cual la misma referencia ontológica se transforma de sujeto de derecho concebido a sujeto de derecho persona individual. que significa vida y la otra es la ética. 2° Muerte del ser humano en formación. La bioética nació precisamente por la necesidad de proteger la integridad tanto física. b) En el momento mismo del nacimiento. denominada con el nombre de aborto. En el Perú no hay control normativo sobre lo que son las manipulaciones hacia la integridad física. psíquica y genética del ser humano por parte de cualquier ciencia que quiera experimentar sobre él. que se va encargar de frenar el ejercicio abusivo por parte de la ciencia médica hacia el concebido y la persona. uno es bio. que puede ser espontáneo o intencional. Ingeniería genética frente al derecho La palabra bioética proveniente de la unión de dos palabras.1° Nacimiento con vida del ser humano. y que en cada generación se van encontrando. perdiendo y olvidando. Es en esos vacíos o deficiencias legales es donde interviene la bioética. Los principios que inspiran la protección de la vida y el fomento de los métodos de salud. cuando el ser humano muere antes de desprenderse del cordón umbilical 1. La reflexión sobre la bioética es a dos caras. se sustenta en los siguientes postulados: Principio de respeto por las personas: El hombre por su esencia y estado natural no puede ser objeto para la ciencia. una de las caras es la que beneficia al ser humano y la otra es la que lo denigra como ser viviente llevándolo a una senda oscura de dolor y sufrimiento.3 Bioética. que son los valores que emergen del espíritu humano para ser mejores. y en algunos casos a su posible adaptación a la sociedad pero como un ser extraño a ella. psíquica. La ciencia al servicio del hombre y 34 . dentro de la cual se admiten dos hipótesis. sicosomática y genética.

beneficio y solidaridad de sus resultados. Principio de beneficencia: Todo procedimiento o medida médica aplicada al ser humano debe basarse en la utilidad. 35 . - Derecho a un patrimonio genético no manipulado.4. La Ingeniería Genética frente al Derecho Con los avances de la biotecnología se han presentado nuevas situaciones que han generado conflictos jurídicos y que de manera urgente merecen tutela jurídica. Dentro de este principio se incluyen los casos de información y el consentimiento que debe permitirse al paciente. - Derecho a la diferencia.no el hombre al servicio de la ciencia. La libertad de las investigaciones no debe atentar contra la individualidad del mismo. esto en base a la defensa de los derechos fundamentales de la persona. - Derecho de procrear. - Derecho a la identidad. como son el derecho de todo ser humano a la vida y a la integridad física. Todo acto que tienda a perjudicar la vida debe ser evitado. La igualdad en el tratamiento científico es fundamental. así como los derechos de la familia y del hijo. - Derecho a la unicidad. Todos los seres humanos tienen igual derecho a ser asistidos clínicamente y de acuerdo a las necesidades y urgencia que requiera su salud. Principio de justicia: No debe establecerse discriminación alguna en la aplicación y ejecución de los tratamientos médicos. De allí que sea conocido en la doctrina. significando que debemos tratar a las personas respetando su libertad y autodeterminación. también. tales situaciones están relacionadas con los siguientes temas. los fines que se busca con las intervenciones médicas son positivos y de orden terapéutico. como el principio de autonomía. 1. Es decir.

1 Definición Con el avance de la ciencia y la tecnología se han descubierto técnicas por las cuales los seres humanos que de forma natural no pueden crear vida (tanto varones como mujeres) pueden.5. Estas situaciones responder a los avances de la ciencia y la tecnología. - Derecho a no saber.5. Técnicas de Reproducción Asistida 1.- Derecho a una familia con dos padres (sexo diverso) - Derecho a conocer el propio origen. la biología molecular. ésta ha avanzado a pasos tan grandes que han ido surgiendo nuevas ramas. resulta un tanto desfasado. la ingeniería genética entre otros. - Derecho a la enfermedad. 1. Ante esto. a éstos avances. entre otros. por los increíbles y abrumadores aportes que tanto la ciencia como la tecnología han ido aportando a nuestra sociedad a lo largo de este tiempo. - Derecho a morir con dignidad. que hasta cierto punto es tradicionalista y conservador. entendido como aquella facultad individual que tiene la persona para procrear con quien quiera. con la ayuda de la ciencia médica lograr tener descendencia. generando con ello una gran incertidumbre en nuestro sistema jurídico actual. resulta urgente y necesario adecuar nuestro ordenamiento jurídico. Técnicas de Reproducción Humana Asistida. logrando satisfacer el derecho a la procreación. cuando quiera y como quiera. Estás técnicas son las llamadas TERAS. como son el caso de la genómica (que estudia el genoma humano). definidas como métodos destinados a suplir la infertilidad en los seres humanos. por ejemplo en el caso de la medicina. Siendo que nuestro Código Civil vigente data de hace más de veinte años. 36 .

Gran Bretaña.Cuando se realiza usando material genético aportado por un tercero. ha venido siendo comentada en los últimos 20 años y se ha logrado la regulación en países como Alemania. este ha sido un gran problema para el legislador. ambas técnicas pueden ser: a) Homóloga o Inter conyugal.. Sin embargo. España. Dinamarca etc. derecho que no puede ser restringido arbitrariamente o sin justificación suficiente por los poderes públicos. quien es el encargado de regular la vida humana y su dignidad.Técnica usada cuando el problema radica en el hombre. Fecundación Extracorpórea. Australia.. ¿Cuál es su la finalidad?. b) Heteróloga o Supra conyugal. Estados Unidos.5. 37 . dejando que la fecundación se produzca de manera natural. aduciendo que se debe mantener el verdadero proceso de gestación. Pero.La fecundación humana asistida. Noruega.. se clasifican en: Inseminación Artificial.Técnica usada cuando el problema radica en la mujer. fuera del ambiente natural. Muchas personas han ido en contra de esta ayuda. Finalmente se llegó a concluir en algunos países que el derecho a la reproducción es una expresión de la dignidad humana y del libre desarrollo de su personalidad. y que consiste en poner el semen del hombre dentro de la vagina de la mujer. y no yendo en contra de las leyes naturales. A su vez. un cedente distinto a la pareja de cónyuges o de concubinos. lograr que la persona tenga descendencia con ayuda de la ciencia y la tecnología médica.Cuando se realiza entre personas que están unidas por vínculos conyugales o de concubinato.. y que consiste en extraer los gametos masculinos y femeninos para realizar la unión en una probeta.2 Clases Estas técnicas. Sin embargo no son derechos absolutos y su ejercicio tiene limitaciones impuestas por ley. 1.

c) Inseminación post – mortem: .. .Se realiza usando y mezclando material genético del esposo o del concubino con el de un cedente. cuando se presentan obstáculos insuperables que impiden que este fenómeno se realice intra corpore.En este tipo de reproducción humana asistida existe una disociación entre el acto sexual y la concepción.Cuando se insemina a una mujer viuda con semen del marido fallecido o se implanta el embrión fecundado con semen de éste.Cuando se implanta en una mujer viuda un embrión humano en cuya formación no ha tomado parte el esposo fallecido. .. b) Fecundación in Vitro o extracorpórea. 38 . . ya que consiste en la introducción.Cuando el supuesto donante del semen o donante del embrión haya fallecido antes de su empleo o implantación en una mujer receptora.c) Mixta.. si se realiza el arrendamiento del útero (maternidad subrogada). Entre las técnicas de reproducción humana asistida más conocidas tenemos principalmente: a) Inseminación artificial. cuando el semen proviene de un donante distinto del marido y generalmente anónimo. (que no es el aparato sexual) del semen en el útero de la mujer.Consiste en reproducir con técnicas de laboratorio el proceso de fecundación del óvulo que normalmente se realiza en la parte superior de las trompas de Falopio. si se implanta el óvulo en la misma mujer. con el objeto de que se produzca la fecundación uterina que por diversas razones no puede ser lograda normalmente por la pareja. después del fallecimiento de quien realmente aportó el óvulo. cuando el semen procede del marido o del varón que vive establemente con la mujer. y Heteróloga. En este caso se entregará el niño al cónyuge viudo. Puede ser homóloga.Cuando se transfiere un embrión – crío – conservado al útero de una mujer alquilada. Puede ser homóloga. y heteróloga.

en que puede haber una relación sanguínea parcial. para evitar casos como el que atendió el Poder Judicial al resolver el primer caso de vientre de alquiler. es que se viabiliza la adopción para crear este vínculo filial". nos planteamos la interrogante ¿hasta cuándo esperaremos la regulación en nuestro Código Civil sobre las Técnicas de Reproducción asistida? 1. en una entrevista otorgada a la Agencia Peruana de Noticias Andina en el mes de Noviembre del 2012.5. pero atendiendo el criterio del interés superior del niño. que se piensa que la adopción también se puede dar en supuestos mixtos. dijo que el pronunciamiento de la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema sobre este primer caso es conveniente en la medida que da un nuevo planteamiento al proceso de adopción. Frente a esta entrevista. Insistió que "Está allí la gran discusión de que los propios padres no pueden adoptar.3 Regulación Legal en nuestro ordenamiento jurídico El experto en derecho de familia Enrique Varsi sostuvo. y que ya había una etapa de convivencia y de relación.1. Agregó. además que "Frente al vacío de regulación de las técnicas de reproducción humana asistida.4 Maternidad Subrogada 39 . y se busca crear una relación filial como consecuencia de una técnica de reproducción humana asistida. se recurre a la adopción para crear el vínculo filial entre la pareja recurrente y la pareja que lleva a cabo la técnica de fertilización" Comentó que si bien la adopción permite crear un vínculo parental cuando no existe uno sanguíneo. en este primer caso de vientre de alquiler sí hubo un vínculo sanguíneo porque el padre adoptante y demandante fue quien cedió su semen para la fecundación. Manifestó. que existe un vacío legal en el campo de las técnicas de reproducción humana asistida.5. En ese sentido.

Los temas tratados en esta semana. en cuanto al concebido y las formas de concepción. no se trata de dar más normas y seguir llenando el baúl de ellas. que como dice el Dr. Podemos concluir además. es importante que los legisladores y los operadores del derecho puedan manejar los criterios de manera responsable y sustentada. la finalidad es regular nuestras acciones y procesos mentales. que no han sido legislados. te presentamos a continuación una entrevista al Dr. Al momento de visualizarlo o cuando lo vayas observando te recomendamos que tomes nota de las principales ideas que se exponen en dicho video Conclusiones (de la segunda semana) Podemos concluir esta segunda semana sabiendo que los avances de la ciencia y de la tecnología han generado una gran revolución en todas las esferas. y que urge tratarlos y adecuarlos en nuestro ordenamiento legal.Con el fin de profundizar en los temas sobre Técnicas de reproducción asistida y los problemas jurídicos que ésto acarrea. sino de acomodar. que casi no existe jurisprudencia l respecto. en Derecho Genético quien abordará varios delos temas tratados en esta semana para concluir con el tema de la maternidad subrogada o vientres de alquiler. Metacognición de la segunda semana Las siguientes preguntas te ayudarán a reflexionar sobre tus propios aprendizajes. acondicionar. siendo el derecho una de las ramas que más vacíos tiene en la actualidad sobre todo. son temas nuevos para nuestro sistema jurídico. adecuar las ya existentes de tal manera que no existan vacíos legales. ¿De la temática abordada que te llamó más la atención? ¿Consideras que aprendiste con los contenidos abordados? 40 . Enrique Varsi Rospigliosi. Pero además. Varsi. es un ejerció recomendado para razonar e identificar nuestro esfuerzo intelectual.

luego de haber tratado temas tan relevantes como el origen de la persona.¿Tuviste dificultad con algún tema o actividad? ¿Cómo los solucionaste? ¿Qué acciones realizaste para aprender? TEMA 3: DERECHO DE LA PERSONA LA PERSONA Bienvenida Apreciado estudiante. siendo estos temas fundamentales para el desarrollo de otras materias como el acto jurídico. el derecho de los contratos. entre otros. el inicio de la vida y las TERAS. pasaremos a estudiar a la 41 . los contenidos que a continuación leerás te brindará el soporte para el estudio de los libros de nuestro Código Civil vigente. Introducción al tema Estimado alumno. iniciemos con muchas ansias de aprender nuestro tercer tema de estudio.

así como en la legislación comparada y doctrina extranjera. Hablaremos del nombre y domicilio de la persona.  Identifica los derechos esenciales y derivados de la persona.  Analiza y estudia los atributos de la persona humana. en el encontrarás de un “vistazo” de manera sintetizada los principales concepto de la temática que abordaremos. Aprendizajes esperados: Capacidad / Actitudes Conozcamos ahora las capacidades y actitudes a desarrollar en este primer tema: Capacidades  Reconoce e identifica la estructura del derecho de las personas y la persona humana como categoría del Derecho. ¿Qué conceptos o categorías te llaman la atención? 42 . Actitudes  Participa activamente en los foros temáticos  Tolerancia a las diferentes opiniones. Los temas a tratar son temas son de tal relevancia que tendrán implicancia en todo nuestro ordenamiento jurídico.persona. así como de la capacidad e incapacidad de la misma. Debate y argumenta de manera constructiva al tema de discusión en los foros Mapa conceptual referido al tema Observa detenidamente el siguiente esquema. básicamente a la persona humana y su tratamiento legal en nuestro país.

1. como actualmente se considera. Tercero. a la persona como un valor digno de tutela integral. los derechos eran apreciados bajo la óptica de la propiedad.1 Definición de la persona La persona es la protagonista del quehacer jurídico. donde la persona era importante mientras era una entidad susceptible al disfrute económico. es así que se distinguen tres momentos: Primero. comienzos del presente siglo. Los derechos de la persona han ido evolucionando a través de la historia. los derechos de las personas eran discutidos sobre la base de objeciones lógico-formales rechazados por su carácter político. 43 . Segundo.

Este ente o centro de referencia normativo no es otro que el ser humano. Persona natural 3. Nuestro ordenamiento ha reconocido cuatro categorías de sujeto de derecho: 1. Organizaciones semejantes a las personas jurídicas pero no inscritas y otros patrimonios autónomos. Persona jurídica 4. Son entidades a las que sin reconocerles personalidad se les considera titulares de intereses para ciertos efectos. Concebido 2.3 ¿Qué se entiende por sujeto de derecho? Es el ente al cual el ordenamiento jurídico imputa derechos y deberes. 44 .1. antes de nacer o después de haberse producido este evento. ya sea que se le considere individualmente o como organización de personas.2 Diferencia entre persona individual y concebido 1.

sino por causas naturales.1. a. Todos estos derechos le garantizan al sujeto los elementos fundamentales de la vida y del desarrollo físico y moral. emocionales e intelectuales. a la intimidad personal y familiar. el derecho a la integridad física. Derechos de la persona reconocidos en el Código Civil vigente Nuestro ordenamiento jurídico reconoce como derechos fundamentales de las personas: el derecho a la vida. La integridad psíquica es la conservación de todas las habilidades motrices. No es un derecho sobre la vida. a la protección de la imagen y la voz. La Constitución reconoce el derecho a la integridad física. Consiste en que cada ser humano tiene el derecho de no ser muerto. La disposición sobre el propio cadáver 45 . al secreto y a la reserva de las comunicaciones[2].4. La integridad moral hace referencia al derecho de cada ser humano a desarrollar su vida de acuerdo a sus convicciones. psíquica y moral. lo que conlleva al estado de salud de las personas. al honor. b. El derecho a la integridad Es un concepto que tiene que ver con la unidad inseparable de cada ser humano. c. de su propia existencia. El derecho a la vida El derecho a la vida es el derecho primordial entre todos los derechos de la persona y el presupuesto indispensable de todos los demás. a la libertad [1]. en el sentido de que la persona pueda disponer de ella según su parecer. La Integridad física implica la preservación de todas las partes y tejidos del cuerpo.

de orden médico o por motivos humanitarios. y se admite como excepción al respeto absoluto del derecho a la integridad física cuando obedezca a un estado de necesidad. El derecho a la intimidad 46 . El Código Civil precisa que la donación de partes del cuerpo o de órganos o tejidos que no se regeneran no debe perjudicar gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo de vida del donante. En efecto. e incluso frente al ejercicio arbitrario de las libertades de expresión o información. en su defecto. el trasplante de órganos y tejidos se considera como un derecho de disposición del cuerpo. puesto que la información que se comunique en ningún caso puede resultar injuriosa o despectiva. ante sí o ante los demás. etc. e. Tal disposición está sujeta a consentimiento expreso y escrito del donante. El cadáver es un objeto de derecho que merece respeto.La persona puede disponer del propio cadáver o. Respecto a los actos de disposición sobre el propio cuerpo. Los actos de disposición aunque sean de carácter permanente cuando se realicen por estado de necesidad (se produce un mal menor para evitar otro mayor). El derecho al honor Podemos definir el honor como la dignidad reflejada en la consideración de los demás y en el sentimiento de la propia persona. d. El derecho al honor tiene como objeto proteger a su titular contra el escarnio o la humillación. por motivos médicos o quirúrgicos o inspirados en motivos humanitarios (siempre deben ser gratuitos).). el Código Civil permite: Los actos de disposición que no ocasionen una disminución permanente (donación de sangre. corte de cabello. serán los parientes quienes lo hagan.

excluyentemente y en este orden. descendientes. La imagen es el aspecto físico o representación gráfica de la figura humana a través de la cual la persona puede ser identificada. f. ascendientes o hermanos. Si la persona hubiera fallecido el consentimiento lo deben prestar el cónyuge. ascendientes o hermanos. el consentimiento lo debe brindar su cónyuge. los defectos de las personas. por hechos de importancia o interés público o por motivos de índole científica. El asentimiento no es necesario cuando la utilización de la imagen y la voz se justifique por la notoriedad de la persona. la vida pasada. la vida amorosa y sexual. para que ésta pueda ser divulgada requiere el asentimiento de todas las personas que se vean afectadas. Se viola este derecho cuando un aspecto de la vida de la persona o familiar del individuo es dado a conocer sin su consentimiento. por el cargo que desempeñe. las afecciones de salud. el origen familiar. Si la persona fallece. didáctica o cultural y siempre que se 47 . excluyentemente y en este orden. teniendo relación con la intimidad de las personas. La persona puede impedir que otro reproduzca y utilice su imagen o voz si no cuenta con su consentimiento expreso. En el caso de la correspondencia. tanto autor como destinatario. La voz es el sonido que el aire expelido por los pulmones produce al salir por la laringe haciendo que vibren las cuerdas vocales. Algunos aspectos que podemos considerar como parte de la vida íntima de las personas son las creencias. descendientes. momentos de tristeza. etc. El derecho a la propia imagen y a la voz Este derecho protege a la imagen y a la voz. Ambos no pueden ser utilizados sin un consentimiento expreso de su titular.Es el poder jurídico de rechazar intromisiones ilegítimas en la vida íntima o familiar de las personas. el contenido de las comunicaciones.

tales como Fernández Sessarego. en el de hacer o no hacer. si bien en algunos casos el consentimiento no será necesario. h. la utilización de la imagen o voz no puede atentar contra el honor. Además. Consta en un poder de decisión. Este derecho consta en el poder de decisión para que la persona pueda celebrar conforma a ley. salvo que el derecho a la identidad se divide en 2 aspectos: Aspecto Personal. para así no confrontar la libertad de uno con la de otro. g. Debemos precisar que en el caso de los personajes públicos no se requiere el consentimiento solo cuando la imagen o voz se fuera a utilizar para fines informativos y no para fines comerciales. señalan que esta libertad trae consigo también responsabilidad. El derecho defiende la libertad. identidad quiere decir más o menos lo mismo. los actos jurídicos que desee. dejando claro junto con las normas el límite que se le da a la libertad.relacione con hechos o ceremonias de interés general que se celebren en público. Aspecto Biológico.[3] 48 . Algunos autores. el decoro o la reputación de la persona a quien corresponden. podría denominarse identidad a las características propias del hombre que lo diferencia de los demás haciéndolo de este modo único. Para el derecho. Derecho a la libertad: Libertad es la expresión de la soberanía de la voluntad humana para con sus actos. Derecho a la identidad: Identidad es la característica que diferencia a un individuo de los demás. y Rodota.

y luego niños quienes no tienen documentación de identidad alguna. sin ir muy lejos. así como su conducta humana. La identidad está también ligada. La constitucionalidad de este derecho ha sido objetada por la jurisprudencia Italiana. en un artículo que publicó en su página Web en el 2005. la psiquis. MIMDES[4]. debido a que la República garantiza los derechos constitucionales. como dice Martini “la verdad histórica del individuo”. que diferenciará así. Para entender mejor lo que significa identidad sexual debemos diferenciar los términos “Sexo” y “Género”: Sexo: Hace cuenta a la morfología de los órganos genitales externos del sujeto. así es el caso de la “identidad sexual” que hoy en día es muy discutida. dificultades de acceso a los registros. Cabe asimismo. recordar que el sexo está definido también por la carga genética del Gen 23. el Ministerio de la Mujer. y su forma de sentir y de ser.. .htm muestra que de la población actual del Perú. donde por motivos como desconocimiento. es por lo que un individuo puede durante el transcurso de su vida mutar de personalidad. de este modo el Estado toma conocimiento de la persona (más no reconocimiento. carencia de recursos económicos. hace alusión 49 . Género: Se refiere al aspecto sociológico y cultural del individuo. lo que no sucede en la práctica con este derecho. debido a que por la misma naturaleza de ser seres humanos.En el aspecto Personal. Del mismo modo. tutela así. se refiere al aspecto físico de la persona. y el conocimiento. define a este derecho como “los aspectos que distinguen a una persona de otra”. se ve la identificación de las personas. ha sacado un reporte donde se index. al hombre de la mujer. puesto que la caracteriza de otras. y “XX” que designa al sexo femenino.El aspecto biológico es un poco más complicado. este posee todos los derechos que le son inherentes). se les es difícil y a veces hasta imposible registrarse en los Registros Civiles. enconándonos en cuanto a “personalidad” como el mundo interno. entre otros. existen en mayoría mujeres. así como la debida inscripción en los Registros Civiles. al desarrollo de la personalidad. frecuente en las zonas rurales. que comúnmente están formadas por los cromosomas “XY” que designa al sexo masculino.

Según la jurisprudencia peruana. 1. Asimismo.a la sexualidad. al igual que la mujer no puede dejar de ser mujer. sean hombres o mujeres. su titular está facultado para exigir la correspondiente indemnización por los daños y perjuicios irrogados. La identidad sexual. que no es más que la forma de entablar relaciones con otros de la misma especie. de cambiarse de sexo cuando éste se siente más identificado con el otro sexo. debido a su libertad. La violación de cualquiera de los derechos de la persona confiere al agraviado o a sus herederos acción para exigir la cesación de los actos lesivos. una persona no puede cambiarse de sexo. debido a que el hombre no puede dejar de ser hombre. El problema que surge debido a este derecho de la identidad sexual es el planteamiento de si es que una persona tiene derecho.5 Los actos de disposición sobre el propio cuerpo – los trasplantes de órganos Al respecto te invitamos a leer la siguiente lectura que nos proporciona la PUCP sobre tan importante tema: ACTOS DE DISPOSICIÓN DEL PROPIO CUERPO 50 . Se refiere a la forma de diferenciar a un sujeto según su grupo sexual. debido a su orden genético. ni aún por la mutilación de los órganos genitales. y el derecho mencionado.

por Thomas Starzl. La primera idea de donante cadavérico con finalidad terapéutica nos la dan la leyenda de los santos Cosme y Damián: los santos amputaron la pierna de un gladiador etiope muerto para reemplazar la pierna gangrenosa del diácono Justiniano en el siglo III de nuestra era. Posteriormente en 1963.C. Ardí.ANTECEDENTES Antecedentes históricos Desde épocas muy antiguas el hombre se imaginaba que podía continuar la vida de una persona con partes vitales de otra. así por ejemplo en el siglo XVI. Esta técnica fue muy utilizada también en la población hindú y que siguió mejorando con el transcurrir del tiempo. este se dio en Denver. Christian Barnard realizó en la Ciudad del Cabo el primer trasplante de corazón. se realizó el primer trasplante de hígado en el mundo. en Damasco Pero no todo fue imaginación ya que en el año 1954 en los Estados Unidos de Norteamérica. Tagliacocci se hizo famoso al elaborar una técnica para reconstruir la nariz.. utilizando un colgajo cutáneo de la parte interna del brazo del mismo paciente. mitad hombres. aunque el paciente murió dieciocho horas después de la operación. quizá esto haya sido el comienzo en la imaginación del ser humano que luego se concretaría en los trasplantes actuales. Estados Unidos. así como la mitología han representado a hombres mitad animales. Así podemos mencionar como referencia el caso de los indios que hacia el año 700 a. y el de pulmón por el Dr. los trasplantes de 51 bloques cardiovasculares. se dice que utilizaron el trasplante de piel de los glúteos de un sujeto con el objeto de reconstruir la nariz y el pabellón de la oreja. en el Hospital Bent Brigham de la ciudad de Boston. Tanto la literatura. . Posteriormente. realizaron el primer trasplante de riñón entres gemelos idénticos. Ya el tema tomó más trascendencia cuando el 3 de diciembre del año 1967. en 1981 comenzaron a realizarse en Stanford. el Dr.

En 1952 se realizó el primer injerto de cornea con éxito. En el primer dispositivo legal que se dio en los Estados Unidos de Norteamérica fue en el estado de Massachussets. En 1966 se realizó el primer injerto de páncreas en Denver. con el cual se inicia una nueva etapa dentro de las legislaciones modernas. Los de intestino se desarrollaron a partir de 1967. CONCEPTO Y NATURALEZA Existe un debate acerca del reconocimiento de los actos de disposición sobre el propio cuerpo aceptándolo como un “derecho”: ya que algunos autores lo encuadran dentro del Derecho a la Integridad: “Del Derecho a la integridad física del hombre surge su derecho a disponer de su cuerpo tanto en vida como para después de la muerte”. Antecedentes legislativos El antecedente legislativo más antiguo que se conoce se encuentra en el Código Civil de Italia del año de 1942. el Artículo 5º dice literalmente lo siguiente: “Los actos de disposición del propio cuerpo están prohibidas cuando ocasionan una disminución permanente de la integridad física o cuando sean contrarias en forma a la ley. Los trasplantes de huesos y de tendones se ubican por la década de los 50 aproximadamente. Dinamarca y Checoslovaquia. al orden publico o a las buenas costumbres”. la cual aceptaba la venta de sangre humana. una declaración. ante tres testigos. por medio de la cual hace donación de su cadáver y sus órganos eliminando toa posibilidad de comercialización. pero por aquella época sin logro alguno. por el cual toda persona mayor de 21 años puede firmar. la cual ha sido seguida por Italia. 52 . En África del Sur fue la primera nación que redacto una ley especifica sobre trasplantes de órganos de donantes vivos. En Francia se dio la Ley del 21 de julio de 1952. eso quiere decir que lo ven como un acto que se enmarca en el Derecho a la integridad.

en el sentido de la propia persona. la definición que se da sobre el trasplante parece enfocar la cuestión del lado del receptor. pues ante cualquier otro objetivo.E. la experimentación o la investigación. ésta facultada para disponer de sí misma (dentro de la categoría del ser) y no una entidad diversa a él (el cuerpo entendido equivocadamente como objeto de derecho. ésta tiene como marco general el derecho a la integridad. no estaríamos frente a un trasplante propiamente dicho. Lo encuadramos como todo un proceso que comienza con la ablación o extirpación del órgano o material anatómico y que finaliza con la implantación de él solo con fines curativos. entendida en su unidad psicosomático. TRASPLANTE DE ÓRGANOS CONCEPTO El trasplante de órganos viene a ser la inserción en un cuerpo humano de un órgano sano a parte de él. dentro de la categoría del tener). es acertado determinar el “trasplante” como la separación.A. pues habla de “insertar en un cuerpo”…lo que proviene de otro.. Ello. definiéndolo como una situación jurídica en la que se tutela una manifestación del derecho a la libertad. procedentes de un individuo de la misma especie para sustituir a un órgano enfermo o parte de él. extracción o extirpación de cualquier parte del cuerpo humano o animal vivo o muerto (ablación) para insertarlo a otro (implantación) de la misma o distinta especie con fines terapéuticos. 53 . como ejemplo.L. evidentemente. dentro de los límites que el propio ordenamiento jurídico establece. pues la regla contenida en el artículo sexto tiene como objetivo la protección del cuerpo.Podemos definir al acto de disposición del propio cuerpo como un derecho. Según el texto del R. El artículo 6º del Código Civil habla de la prohibición de actos de disposición del propio cuerpo.

8 de la Ley General de Salud. heterotrasplante o xenotrasplante. por ende son permitidos aquellos trasplantes en los que exista el estado de necesidad. Transferencia de órganos o tejidos entre individuos del mismo genero. hay quienes no están de acuerdo con el trasplante de órganos por considerarlos actos ilícitos o inmorales. el segundo párrafo del art. siempre y cuando no causen una disminución permanente en la integridad física o vayan contra el orden público y las buenas costumbres. estipula que: “La disposición de órganos y tejidos de seres humanos vivos está sujeta a consentimiento expreso y escrito del donante. Así. Isotrasplante. un dador animal a un receptor humano. El el trasplante que se realiza en un mismo individuo. es decir. En el inciso 4 del Art. agredir o mutilar el cuerpo. manifiesta el consentimiento por escrito ante un notario. o sea caracteres hereditarios idénticos. gran parte de las legislaciones permiten (en parte) los actos de disposición. en ocasiones se prohíbe al médico realizar tales operaciones aún incluso pudiendo lesionar. tenemos los siguientes tipos de trasplantes: Homólogo. entre seres humanos. Trasplante que se realiza entre individuos de distintos géneros. Autotrasplante o trasplante antólogo. El isotrasplante es singénico 54 . TIPOS DE TRASPLANTES Teniendo en cuenta el lazo genético entre dador y receptor. que una parte sana de ella se emplea para curar otra parte enferma del cuerpo. Sin embargo.TRASPLANTE DE INTERVIVOS EN EL DERECHO En nuestra sociedad. Es aquél en el que dador y receptor tiene el mismo patrimonio genético. del 20 de julio de 1997. Heterólogo. 10 de la Ley Nº 28189. Ley Nº 26842.

Heterotópico. Por ultimo si se tiene en cuenta la nutrición sanguínea de los tejidos puede hablarse de trasplantes: Homoplástico. REQUISITOS GENERALES DE LOS TRASPLANTES Los requisitos que se encuentran afectos de la ley son los siguientes: a. Es aquel trasplante en que el material anatómico sano suplanta al enfermo. Por ejemplo el trasplante de corneas. provocando en el receptor un fácil rechazo. La necesidad 55 . Si se tiene en cuenta el plano quirúrgico se habla de los siguientes: Ortotópico. Es aquel trasplante en que el órgano implantado toma la función de otro que no es extraído del receptor. Son los trasplantes referidos a tejidos de gran nutrición sanguínea. Trasplante de riñones. obligando a buscar la histocompatibilidad utilizando inmunosupresores. Se denomina alotrasplante cuando el dador y receptor pertenecen a la misma familia y comparten sólo parcialmente sus estructuras genéticas. Por ejemplo.cuando se trata de gemelos idénticos. y debiendo extraer los órganos con premura por la rápida necrosis de los mismos. se implanta un órgano con el fin de librar al órgano enfermo de su patología. los que poseen un limitado rechazo en el organismo receptor y pueden ser extraídos del cadáver horas después del deceso. Homovitales. En otras palabras es aquel trasplante de tejido típico de un área a un sitio receptor diferente. Por ejemplo. Se trata del trasplante sobre tejidos sin vasos sanguíneos.

la decisión que se tome sea el producto de una “elaboración mental serena. por haberse agotado los otros medios y recursos disponibles. comprenda la operación quirúrgica que se va realizar. La ley impone una obligación sobre todos los médicos que van intervenir quirúrgicamente al paciente. en forma inmediata. es decir. y no de un simple impulso emocional. por su estado de salud. Gratuidad del acto dispositivo La práctica trasplantológica. de por si. de acuerdo a nuestra ley. es la dación del órgano o material anatómico. o la persona que sin ser su cónyuge convive en relación de naturaleza conyugal no menos antigua de tres años. para que en definitiva. continua e ininterrumpida. considerando además un post operatorio prolongado. Ahora bien. los jefes y subjefes de los equipos. como su grupo familiar. provenga de un dador vivo o de un cadáver. sobre los riesgos de la operación de ablación e implante y los resultados progresivos del trasplante. c. Respecto al informe a los familiares se realizará en el siguiente orden: 1. b. deberán informar a cada paciente y su grupo familiar de manera suficiente y clara. y adaptada a su nivel cultural. Esta información se fundamenta en que el paciente. meditada y reflexiva”. por consiguiente el deber está a cargo de los médicos trasplantólogos. como asimismo los profesionales. El cónyuge no divorciado que convive. o por ser éstos insuficientes o inconvenientes. 56 . es una técnica bastante onerosa que implica dos intervenciones quirúrgicas (la del dador y la del receptor). tratase del dador o receptor. no es gratuita. lo que si es gratuito. cuando el paciente debe recurrir a él.La realización de un trasplante solo se justifica cuando es necesario. Dichas operaciones médicas se hacen posibles en establecimientos asistenciales recargados con la tecnología más adecuada a la situación. Deber médico de información Señala la ley de trasplantes que.

Cualquier pariente consanguíneo. Cualquier pariente por afinidad. La ley determina que la información debe ser dada a cada paciente (dador y receptor) y a su grupo familiar. pues sin ellos el paciente o su representante legal no pueden manifestar adecuadamente su voluntad. a su representante legal. En el caso de que el paciente pregunte al médico que haría en su lugar. la ley dice que los médicos deben abstenerse de contestar. hasta el segundo grado inclusive. 4. si no tiene tutor y hay mucha urgencia en la intervención se puede recurrir a un escribano pero con previo consentimiento del paciente.2. Cualquiera de los hermanos mayores de dieciocho años. la información deberá ser dada. 6. Si el paciente no tuviera familiares o no supiera escribir. puede ser revocado incluso en el instante mismo de la intervención quirúrgica. 7. 57 . Ante la incapacidad del receptor o dador en el caso de trasplante de medula ósea. 3. Cualquiera de los padres. la información a uno de los indicados excluye la obligación de brindarla a los que siguen en el orden. Por lo tanto. Cualquiera de los abuelos. Cualquiera de los hijos mayores de dieciocho años. se supone que el tutor o curador deberá rubricar la constancia. En suma la información es indispensable. siempre y cuando goce de capacidad para expresar su voluntad y de acuerdo a ella se practicara o no la ablación. es decir ambos. hasta el cuarto grado inclusive. La ley requiere que ante la incapacidad del receptor su representante legal será quien consienta la decisión. El lapso entre la recepción de la información y la respectiva intervención no podrá ser inferior cuarenta y ocho horas. REVOCACIÓN DEL TRASPLANTE El consentimiento del dador. 5. además.

Disponibilidad Corporal Se refiere al acto dispositivo del cuerpo humano vivo. TRASPLANTE POST MORTEM La norma manifiesta que todo sujeto capaz. DISPOSICION CORPORAL PARA TRASPLANTES 1. pero no podrá ser revocada por nadie después de su muerte. si la ablación de médula ósea se efectuara a un menor de 18 años. 1. los representantes legales que concedieron el consentimiento son los que podrán manifestar la revocabilidad de la decisión. intención y libertad. En caso de los mayores de 18 años su voluntad afirmativa no puede ser revocada por un tercero.Esta retractación no ocasiona obligación de ningún tipo. para que ella produzca sus efectos.1 Partes renovables del cuerpo humano 58 . Sin embargo. mayor de 18 años podrá autorizar para después de su muerte la ablación de órganos o materiales anatómicos de su propio cuerpo. esta decisión es revocable en cualquier momento por el dador. así toda revocación debe ser planteada con discernimiento. Es necesario diferenciar las partes renovables de las no renovables del cuerpo humano. para ser implantados en humanos vivos o con fines de estudio o investigación. la ley de trasplantes de órganos y materiales anatómicos se presenta como partidaria del principio de revocabilidad para los trasplantes íntervivos como así también para la disposición corporal de última voluntad . por el contrario. En conclusión.

el individuo podrá disponer de ellas siempre y cuando en una ley específica sobre dichas partes. cuando se trata de partes renovables del cuerpo humano. etc.1 Sobre el cadáver propio 59 . cuya ablación se haya efectuado en virtud de que razonablemente no causaría grave perjuicio a la salud del dador y existirían perspectivas de éxito para conservar la vida y mejorar la salud del receptor. Disponibilidad cadavérica Respecto a la disponibilidad del cadáver. 1. como: el cabello. Estas partes renovables una vez que ya sea separado del cuerpo humano constituye una “cosa” capaz de ser objeto de actos jurídicos. la leche materna. Respecto a estas partes anatómicas renovables el hombre puede disponer de ellos pero respetando los límites establecidos por el Código Civil. 2.2 Partes no renovables del cuerpo humano Referente a las partes no renovables del cuerpo humano. Por consiguiente. prohibiéndose toda clase de comercialización. podrán ser objetos de actos jurídicos onerosos o gratuitos. una vez separadas del cuerpo. no se prohíba la transmisión de ellas. la sangre.Son aquellas partes que son susceptibles de regeneración. 2. el semen. no es susceptible de ser objeto de un acto jurídico. la persona tiene derecho a decidir sobre sus propios restos mortales. este acto no podrá ser oneroso producto de la prohibición expresa emitida por la ley. En caso de que el individuo acepte o decida dar sus órganos para los objetivos establecidos en la Ley de Trasplantes. el sujeto tendrá que someter su voluntad sobre disposición de ellas a la Ley de Trasplantes cuando sean destinadas a la ablación de órganos o material anatómico para su implantación de cadáveres humanos a seres humanos y entre seres humanos o para fines de estudio o investigación científica. como también podrá hacerlo por el cadáver de un tercero. Después de la separación de la parte no renovable del cuerpo humano.

este podrá ser dispuesto por terceros y se hace con los fines determinados en la ley de trasplantes. lo cual representa que todavía a esa edad se adquiera capacidad plena. Edad El Código Civil peruano manifiesta que se obtiene mayoría de edad a los 18 años. la parte perjudicada podría solicitar que se le indemnicen los daños ocasionados por la revocación de la voluntad del disponente. Debemos recalcar que la doctrina y la jurisprudencia predominante en la materia hacen prevalecer la voluntad del causante sobre la de sus parientes en cuanto a la disposición de sus restos mortales. Ser capaz. DADOR Y RECEPTOR 1. Detallaremos cada uno de estos requisitos a continuación: a.2 Sobre el cadáver ajeno Con referencia al cadáver ajeno. Ser mayor de 18 años de edad y. La ley establece un orden de allegados al difunto con legitimación para autorizar la extirpación de sus partes o la totalidad de él.En este caso el sujeto puede manifestar su voluntad sobre el futuro de sus restos. b. 60 . Si el sujeto decidió que su cadáver tendría un fin determinado comprometiéndose con un tercero y esos fines no son contrarios a la ley. Sin embargo esa decisión es revocable hasta el último minuto. DADOR La facultad de ablación de órganos está dispuesta en el Art. 15 de la Ley de Trasplantes en cuyos requisitos encierra: a. 2.

La ley dispone que toda persona mayor de edad pueda disponer en vida de sus
órganos y materiales anatómicos que denomina la reglamentación salvo lo
prescrito sobre la médula ósea en el Art. 15.
Nuestra ley exige la mayoría de edad a los 18 años para ser dador, los
menores

por

lo

tanto

están

inhabilitados.

Doctrinariamente hay quienes niegan la posibilidad de que los menores de la
edad mínima exigida por la ley sean dadores, y otros que determina que la ley
podría

haber

reducido

permitiéndoles

a

los

menores

ser

dadores.

Los primeros manifiestan que la capacidad no puede ser reemplazada por los
apoderados porque no es posible que estos adopten decisiones que
perjudiquen

la

integridad

corporal

de

los

menores

de

edad.

Inclinados a la segunda opinión aparece Germán Bidart Campos, quien
expresa que la vida y la salud son bienes muy valiosos protegidos
constitucionalmente, hay un derecho a la vida y otro a la salud y en este caso el
titular de estos derechos es la persona enferma con riesgo de muerte.

b. Facultades mentales
El art. 10 inciso 1 de la Ley de trasplante de órganos manifiesta que sólo será
permitida la ablación de órganos o materiales anatómicos en vida con fines de
trasplantes cuando cumple el requisito de ser mayor de edad, gozar de plenas
facultades mentales y de un estado de salud adecuado, debidamente
certificado por médicos especialistas distintos de los que vayan a efectuar la
extracción y el trasplante, que les permita expresar su voluntad de manera
indubitable.
Los representantes de los menores e incapaces no tienen la facultad para
brindar consentimiento para extraer órganos y/o tejidos de sus representados.
Capaz para la ley significa que el dador posea plenas facultades mentales, es
decir que su discernimiento le permite comprender el acto médico que va a
soportar.
La información que se le proporciona al dador debe haber sido comprendida
para que tome libremente la decisión referida a la disposición corporal, una
61

persona sin discernimiento no podrá comprender esa información brindada por
los médicos. Así se precisa un consentimiento discernido, libre y espontáneo
para que el acto sea eficaz.

2. RECEPTOR
Los receptores ven aminoradas sus posibilidades de recibir un órgano si no
poseen un pariente o una persona con quien convivan sin estar casados
legalmente.
No hay norma alguna en la ley de transplantes que limite las condición del
receptor, solo los recaudos médicos serán los que tendrán que contemplarse.
No hay mínimos ni máximos en cuanto a la edad para recibir un órgano o
material anatómico prefijado normativamente; ni se requiere que el receptor
posea capacidad para recibir el elemento anatómico necesario.

a. Edad
La ley no puede disponer de un mínimo de edad para recibir un transplante
porque se trata que el paciente salve su vida o recupere su salud y no de la
disposición corporal.
Las edades límites para ser dador de uno de ellos varia. Las condiciones de
cada paciente y el órgano disponible serán contempladas al momento de la
intervención quirúrgica.

b. Facultades Mentales
En el dador la ley exigía el pleno uso de las facultades mentales, en el receptor
esa exigencia es innecesaria porque se trata de salvar la vida de una persona.

ANALISIS DE NUESTRA LEGISLACION
Con respecto al trasplante de órganos de personas vivas, la mayoría de
legislaciones aceptan en parte, los actos de disposición siempre y cuando no
ocasionen una disminución permanente de la integridad física o sean contrarias
62

a las buenas costumbres y al orden público, pero son válidas aquellas en que
medie el estado de necesidad, de orden médico quirúrgico o si están inspirados
por motivos humanitarios. Esto está estipulado en nuestro Código Civil en el
art. 6.
El segundo párrafo del art. 8 de la Ley General de Salud, Ley Nº 26842, del
15/07/97,

establece

que:

“La disposición de órganos y tejidos de seres humanos vivos está sujeta a
consentimiento expreso y escrito del donante. Los representantes de los
incapaces comprendidos dentro de los alcances del artículo 4 de esta ley,
carecen de capacidad legal para otorgarlo”.
En el inciso 4, del artículo 10 de nuestra nueva Ley Nº 28189, publicada el 18
de marzo del año 2004, se establece el consentimiento ante notario.
El consentimiento “es la expresión deliberada y libre de la voluntad respecto a
un acto externo, deseado y espontáneo. Para el dador es la expresión de su
deseo de ceder un órgano de su cuerpo, aun con los riesgos inherentes; y para
el receptor es la aceptación del mismo y de su acuerdo para que se verifique el
trasplante”.
Nuestra legislación también se preocupa por aquellos denominados incapaces
y el consentimiento que se puede otorgar de parte de sus representantes. Hay
pues, un criterio que propone, que los menores y los incapaces mayores de
edad, no pueden ceder sus órganos y/o tejidos, por cuanto el representante no
puede asumir una voluntad inexistente en estos sujetos, en un acto dirigido a
atentar contra su integridad física
Caso distinto se presenta cuando el menor o el incapaz mayor de edad, es un
receptor; se encuentra en peligro su vida, o esta requiere de mejores
condiciones para desarrollarse. Aquí si es permisible, por cuanto el derecho a
la integridad del beneficiario cede ante el derecho a la vida del mismo sujeto.
En nuestro país el derogado reglamento de la Ley Nº 23415 modificada por la
Ley Nº 24703 (también derogada) D. S. Nº 014-88 SA, era más categórico
cuando en el art. 4 prescribía que “todo acto de cesión o disposición gratuita de
órganos o tejidos entre personas, o para después de la muerte, responda a una
63

permitía la cesión de médula ósea. tanto en seres vivos. según el artículo 13. la Ley de Fomento de Donación de Órganos y/ o Tejidos Humanos. Así. como también el retiro de piezas anatómicas de cadáveres. El problema que se planteaba en el ámbito de esta ley era la casi inexistencia de bancos de órganos. siempre que mantengan con el receptor vínculos de parentesco consanguíneo en línea recta o colateral hasta el segundo grado. de acuerdo a la prohibición in fine contenida en el inciso 2. así como cumplir con los exámenes establecidos y que no exista riesgo para la salud” La Ley General de Donación y Trasplante de órganos y/o Tejidos Humanos. así como de materiales quirúrgicos apropiados que posibiliten estas operaciones. citado anteriormente La Ley Nº 23415 tenía como finalidad reglamentar y encuadrar jurídicamente situaciones que se refieren. se prescribe que: “Los menores de edad o los incapaces podrán ser donantes siempre que los padres o tutores. Sin embargo. a la extracción de órganos para ser injertados en seres humanos. sus acciones o alcances. Resulta importante constatar que es en este sentido que se ha orientado la legislación nacional. La mencionada ley contemplaba todo lo que se relacionaba a los trasplantes de órganos.2 que a la letra dice: “Podrán ser donantes las personas incapaces a que se refieren los artículo 43. con el juez competente. Se requiere de autorización firmada de sus padres o tutores y del juez competente. del 07/06/00. sino de todo tipo de tejidos regenerables.decisión libre y corresponde única y exclusivamente. opera como excepción autorizar la extracción de tejidos de los sujetos incapaces en el caso que se trate de un paciente cercano y en la medida de no ocasionar una considerable disminución. en el segundo inciso de su artículo 9. inciso 1 y 44 inciso 1 del Código Civil. de una u otra manera. ha derogado parcialmente la Ley Nº 27282 y ha ampliado. sea física o psíquica. Ley Nº 27282. Nº 28189 del 18/03/04. al propio sujeto”. Inicialmente. 64 . otorguen la autorización correspondiente” Evidentemente la prohibición subsiste en materia de los tejidos no regenerables y de órganos. del artículo 10 de esta ley. por cuanto ahora no solo comprende el supuesto de cesión de la médula ósea.

en tanto elecciones existenciales. en ningún caso existirá retribución económica para el donante. Todo acto en contrario es nulo. efectuada de conformidad a la ley. se establece un sistema de incentivos culturales y sociales en beneficio de los donantes. Sin embargo. Nº 016-83-SA: Gratuidad de la cesión de órganos y tejidos. ventajas. aprobado por el D. Toda cesión o disposición de órganos o tejidos. ni se exigirá al receptor precio alguno por la sangre donada”. beneficios de orden pecuniario. Es imperativo eliminar las contaminaciones patrimoniales en las situaciones existenciales: ni la cesión de la sangre es un contrato. El cuerpo humano y. que la donación de sangre “constituirá siempre un acto de carácter voluntario y gratuito y de consecuencia. por cuanto. Por consiguiente. no se podrían aplicar a estos criterios de justicia retributiva (compensación económica) sino criterios de justicia distributiva (colaborar con actos tendientes al bienestar del disminuido físico). económico o contraprestaciones de similar o análoga naturaleza. que deroga el D. cuando prescribía en su numeral 3 que: “Ninguna cesión de órganos o tejidos para trasplantes o injertos. modificada por la Ley Nº 24703. En este sentido. sus restos mortales. responde al supremo valor de la solidaridad humana” Los actos de disposición del cuerpo.Siguiendo con el análisis de nuestro cuerpo legislativo con respecto al trasplante de órganos de personas vivas. carecen jurídicamente de significación económico-patrimonial. S. según la primera disposición final de la citada ley. aunque haya sido derogado. 3 par. El principio de la gratuidad tiene una excepción en las hipótesis de la plasmoféresis. entre seres vivos o procedentes de un cadáver. S. Nº 014-88-SA. pertenecen a la categoría del ser y no aquella del haber. algunos aspectos del Reglamento de la Ley Nº 23415. se 65 . resulta interesante el modelo español. en su caso. El R. merecen ponerse de relieve. D. ni la única satisfacción que puede obtener el cedente es la entrega de una determinada cantidad de dinero. podrá realizarse en forma onerosa o bajo modalidades encubiertas de compensaciones. 1. establece en el art. 1945/1985 del 9 de octubre que regula la hemodonación y los bancos de sangre.

recogiendo nuevos y modernos conceptos. en lo pertinente los artículos 7. Lejos de ello. tratada y custodiada con la más estricta confidencialidad. para ser efectuado en determinados bancos de sangre. necesario dar una nueva ley que las ordenara y reformulara. 8.permite que este tipo de intervención sea a título oneroso. la nueva ley ha incurrido en serias omisiones y deficiencias. 9. No incluye en su normativa disposiciones conducentes al cumplimiento de los mismos sobre todo en lo referente a los incluidos en los numerales 4 y 5 de dicho artículo. 66 . Entre las diversas críticas que recibe esta nueva legislación vemos aquí quienes indican que no comprenden cual es la razón por la que la ley excluye expresamente de sus alcances -dejando en el limbo y oscuridad legislativosuna cuestión tan importante como la del uso de órganos y tejidos con fines de estudio y de investigación científica. ciertas “garantías y principios de la donación y trasplante de órganos”. estaban redactadas sin atender elementales principios de Técnica legislativa. 24703. al punto que bien puede afirmarse que la nueva normativa no es mejor que la anterior. en su artículo 6. con lo que ha derogado tácitamente todas las normas que sobre el particular regían hasta ese momento. previa autorización del Ministerio de Sanidad y de Consumo. 27645. Al darla se ha declarado el propósito de regular el propósito de regular íntegramente la materia de trasplantes. a mi parecer. 27282. El 18 de marzo del año 2004 se dio la nueva Ley de Donación y Trasplante de Órganos y/o Tejidos Humanos (Ley Nº 28189). con pompa y solemnidad (artículo 2). establezca que “la información relativa a donantes y receptores de órganos y/o tejidos será recogida. confusiones e imprecisiones.10 y 13 del Código Civil. Los que regían antes y han quedado ahora derogadas son las siguientes leyes: Nºs 23415. Hay otros que critican también como es que la ley. luego de proclamar. Era por tanto. Vemos también una fuerte crítica al hecho de que la ley. en su mayoría. Es cierto que este amplio cúmulo de normas ofrecía un sin número de inconsistencias y contradicciones y que. Decreto supremo Nº 014-88 SA y.

edu. Tampoco se encuentra razonable que se prohíba la publicidad sobre donación de órganos y/o tejidos en beneficio de personas individualizadas. Trabajo elaborado por Alexander Rioja Bermudez. y que en el segundo el donante fue Clive Haupt en beneficio de Philip Blaiberg. En este mismo caso no se establece la forma que debe emplearse para el consentimiento de las personas capaces.Está prohibida su difusión…está prohibido proporcionar información por cualquier medio que permita identificar al donante o al receptor…” Si tan impenetrable secreto se hubiera aplicado a los famosos trasplantes que hizo el Dr. conservar en reserva la cesión. Y también hay criticas al inciso 2 del artículo 9.pucp.PUCP (2010).pe/member/260/blogid/2770 Reflexiona 67 . de altruismo. se respete el secreto. tomó el corazón de Dense Ann Darvall para colocarlo en el cuerpo de Louis Wahkansky. de generosidad y de gratuidad que es necesario crear para recibir los efectos benéficos de los trasplantes. en ejercicio de su derecho a la intimidad. de tan misterioso. la cual es muy confusa y no se sabe si en el caso de tejidos regenerables de menores de edad e incapaces la autorización debe hacerse por los padres o tutores ante el juez o si este es quien debe darla. Barnard. inquisitorial e irracional secreto. Pero de ningún modo imponerles esto a ellos mismos. establecimientos de salud o instituciones determinadas. a rajatabla. en http://blog. Recuperado el 15 de Febrero del 2013. de un espíritu de solidaridad. 1967. Fuente: PONTIFICIE UNIVERSIDAD CATÒLICA DEL PERÚ . Quienes han redactado esta disposición no se han dado cuenta que esa imposición es autoritaria. Lo que ha podido establecerse es que cuando donante y donatario quieran. además de contravenir el derecho constitucional de información atenta contra la introducción en la sociedad de un clima. el mundo no se hubiera enterado de ellos y no hubiera sabido que en el primero.

Absoluto. Inmutable. 68 . que están fuera del comercio por lo que son intransferibles e intransmisibles. es la expresión visible y social mediante la cual se identifica a la persona. Vitalicio. El nombre forma parte del derecho constitucional a la identidad y se constituye en un derecho y un deber. el estado civil y la capacidad.¿Qué entiendes por transplante de órganos? ¿Qué entiendes por disposición del cuerpo humano? ¿Estás de acuerdo con el transplante de órganos? 1. Son características del nombre: Innato. Son atributos de la personalidad: el nombre. Siendo que son características de estos atributos: que son irrenunciables. el domicilio.6 La personalidad Es una creación del derecho que consiste en la aptitud idoneidad para ser sujeto de derechos o titular de relaciones jurídicas. El nombre está compuesto por dos elementos: El prenombre o nombre de pila: es el elemento libre de toda vinculación y puede ser elegido libremente por quien asignará el nombre. y tienen un carácter preponderantemente extrapatrimonial o moral 1. La personalidad se extingue con la muerte.7 El nombre Es un atributo de la personalidad que permite identificar a cada persona en relación con los demás. Único. Inalienable. Irrenunciable. y el apellido o patronímico: es la designación común de todos los miembros de una familia. Imprescriptible. en consecuencia. Es el conjunto de palabras que identifican a una persona ante la sociedad. Indivisible.

En primer lugar hay que diferenciar a Domicilio de Residencia. Son acciones de protección del nombre: Acción de cambio de nombre: La finalidad de esta acción es la sustitución. a residencia de habitación o morada. el cambio de nombre no supone una variación en el estado civil ni es prueba de filiación. En el caso de la mujer. Tanto la demanda como la sentencia que ampara el cambio de nombre se debe publicar en el diario “El Peruano”. 1.A los hijos les corresponde un apellido del padre y uno de la madre. Si se desconocen ambos padres se impone al niño un nombre y apellido adecuado. adición en el nombre. y a su vez. se le colocarán los dos apellidos de éste. si fuere el caso. mientras no se divorcie o anule su matrimonio puede agregar a su nombre el primer apellido de su esposo. al cónyuge y a los hijos menores de edad. por la casa familiar donde esta vivía. que a su vez proviene de “domus” que significa casa y “cilus” que significa permanencia. deshonrosos o ridículos o cuando sean demasiado largos. Si el hijo es extramatrimonial y solo es conocido uno de los padres. El cambio o adición del nombre alcanza. Igual derecho asiste a la viuda mientras no contraiga nuevo matrimonio. “ Es el centro territorial de las relaciones jurídicas de una persona o bien el lugar en que la ley sitúa a una persona para la generalidad de sus relaciones de derecho” (Orgaz) 69 . Además de los casos previstos por ley (como en el de la adopción) solo se permite el cambio de nombre por motivos justificados: difícil pronunciación. Para proceder al cambio de nombre se requiere autorización judicial debidamente publicada e inscrita. supresión.8 El domicilio La palabra “domicilio” proviene del latín “domicilium”. Además. es así como los romanos ubicaban a determinada persona.

o dónde fue el lugar donde reside por más tiempo. la residencia o la habitación) El domicilio es otro atributo de la personalidad. imaginémonos que el contrato se da por 6 años. El hotel. Domicilio será entonces. esta persona habrá colocado sus documentos bajo la dirección de la casa arrendada. se verá cuál fue el último lugar donde residió la persona. el territorio donde se le encuentra para imputarle posiciones jurídicas. El domicilio lo determina la ley. en que dice: “el domicilio se constituye por la residencia habitual de la persona en un lugar” El domicilio es importante. para atribuirle derechos o deberes. o casa de hospedaje donde se refugiaran durante el periodo que dure el viaje. es por ello que el domicilio es un derecho y a la vez un deber. toda persona debe de tener un domicilio. 70 .El domicilio es el asiento jurídico de la persona. su sede legal. puesto que toda persona tiene que ser ubicada en algún lugar. para atribuirle derechos o deberes (Fernández Sessarego) Habitación o morada. en cuanto a la pluralidad de domicilios. No debe confundirse el concepto jurídico de domicilio con el de casa-habitación (espacio físico donde efectivamente vive la persona) ni mucho menos con el de dirección (signo a través del cual se exterioriza el domicilio. su sede legal. Es el asiento jurídico de la persona. es el lugar donde la persona está alojada durante un periodo de tiempo más largo. para ese entonces. así tenemos por ejemplo. es decir cuando ha arrendado una casa para que esta le sirva de vivienda. es el lugar donde la persona se encuentra de manera accidental[1]. que por vacaciones una familia se va de viaje. La mayoría de las veces se constituye por la residencia habitual de la persona en un lugar. El alquiler no será por un corto periodo de tiempo. Residencia es entonces el lugar donde reside real y habitualmente una persona. Residencia. el territorio donde se le encuentra para imputarle posiciones jurídicas. este será ubicado por distintos métodos. puesto que así lo determina la ley en el artículo 33° del código civil. la residencia de la persona.

Consiste en la aptitud de ser dueño y titular de derechos y deberes y concluye con la muerte. A los incapaces relativos se les permite realizar actos más complejos y sus actos solo son sancionados con anulabilidad. Los actos que no sean permitidos por ley serán nulos.1. prescindir de cuidados y socorros permanentes o cuando amenacen la seguridad ajena. 71 . Debemos precisar que los retardados mentales. es decir todas las personas tienen la capacidad de goce desde que nacen. Hay dos casos excepcionales en los que el ordenamiento atribuye capacidad de ejercicio antes de que la persona haya cumplido los 18 años siempre que alcance los 16: cuando se contraiga matrimonio válido y cuando se obtenga título oficial que lo autorice a ejercer su profesión. Capacidad de goce: Es la inherente al ser humano. los que sufren deterioro mental. Capacidad de ejercicio: Es la aptitud reconocida por la ley a la persona natural que tenga capacidad de discernimiento y que haya cumplido los 18 años de edad para ejercitar por sí misma sus derechos. Según las personas cuenten o no con la capacidad de ejercicio encontramos dos tipos de incapaces: los absolutos y los relativos. Existen dos clases de capacidades: capacidad de goce y capacidad de ejercicio.9 La capacidad La capacidad es la aptitud jurídica que tiene una persona determinada para el goce o el ejercicio de sus derechos civiles. Los incapaces absolutos solo pueden realizar los actos expresamente permitidos por la ley (por ejemplo si no están privados de discernimiento pueden realizar contratos propios de la vida ordinaria). presupone la capacidad de goce. Los incapaces pueden realizar algunos actos jurídicos a través de la figura de la representación. los ebrios habituales y los toxicómanos se consideran incapaces solo si no pueden dirigir sus negocios.

es de aquí la importancia del Derecho Civil y de su estudio. hemos dejado claro el tema de la personalidad y sus atributos. es un ejerció recomendado para razonar e identificar nuestro esfuerzo intelectual. tutela (representación de los menores de edad por personas distintas a sus padres llamado tutor) y curatela (representación del incapaz mayor de edad por un curador). Además. está el hecho de que es el derecho civil la base de nuestro derecho. y siendo el derecho una ciencia. temas que son claves para el desarrollo delos demás temas del derecho en general. éste se encuentra en una dinámica constante. El derecho civil es muy extenso. Por otro lado. Si bien es cierto se ha tratado en lo posible de abarcar la mayor cantidad de temática posible sobre el tema.Como los incapaces no pueden ejercer por sí mismos sus derechos están sujetos al régimen de representación legal que puede ser de tres formas: patria potestad (representación de los hijos menores por los padres). es decir que las demás ramas del derecho se velen de éste para llenar su vacíos o resolver sus conflictos cuando el caso en concreto no ha sido regulado por la norma específica. es por ello que la lectura y la investigación también deben ser constantes. Conclusiones (de la tercera semana Podemos concluir esta tercera semana sabiendo que hemos sentado las bases para el estudio del derecho civil en general. Metacognición de la tercera semana Las siguientes preguntas te ayudarán a reflexionar sobre tus propios aprendizajes. es necesario que puedan ampliar sus conocimientos con las lecturas que se les ha recomendado. la finalidad es regular nuestras acciones y procesos mentales ¿De la temática abordada que te llamó más la atención? ¿Consideras que aprendiste con los contenidos abordados? 72 . ya que como lo hemos visto en muchas otras ramas del derecho se aplica de manera supletoria.

Aprendizajes esperados: Capacidad / Actitudes Capacidad 73 . luego de haber estudiado los temas de Derechos de la Persona. el manejo adecuado de las instituciones jurídicas contenidas en el Libro I de nuestro Código Civil Peruano y que su estudio y comprensión le permitirán un adecuado manejo de todo el ordenamiento jurídico privado. Declaración de Muerte Presunta y Reconocimiento de existencia.¿Tuviste dificultad con algún tema o actividad? ¿Cómo los solucionaste? ¿Qué acciones realizaste para aprender? TEMA 4: Ausencia y Fin de la Persona Bienvenida Apreciado estudiante. Los temas que trataremos son temas que le permitirán identificar y diferenciar: Desaparición de la Persona. además de diferenciar las circunstancias naturales de las jurídicas que ponen fin a la existencia de la persona. los contenidos que a continuación leerás te brindará la información necesaria para conocer las diversas situaciones en las que puede quedar suspendida la existencia de la persona. en esta cuarta semana iniciaremos los temas que conciernen a la Ausencia y Fin de la Persona. ¡Empecemos! Introducción al tema Estimado alumno. Muerte de la Persona. Declaración de Ausencia. iniciemos con muchas ansias de aprender nuestro cuarto tema de estudio. Conoceremos también los efectos que causan cada uno de los puntos mencionados.

 Analiza la institución jurídica de La Ausencia.  Analiza y estudia el Principio y El Fin de la Persona. La Eutanasia y sus consecuencias jurídicas Actitudes Analiza y síntesisa. Tolerancia a las diferentes opiniones Mapa conceptual referido al tema 74 . Realizar trabajos colaborativos.

aquella persona que cuidaba los bienes del desaparecido.1. en la fecha que este último cumpliese los años se podía ejercer la actio hereditatis petitio. o sea. mencionado por Espinoza Espinoza[1]. ello no significa que en la antigüedad no obtuviera cierta relevancia a nivel normativo. Se comprenden tres etapas en esta institución. Ausencia 1. si bien la desaparición no alcanzó una regulación orgánica. El derecho germánico. Por medio del cual se considera al ausente con tal y no se utiliza la peligrosa presunción de su muerte. Contemporáneamente se siguen dos sistemas que: A. Otra nota importante de este sistema es la amplitud de sus plazos. en un breve tiempo. b) Ausencia declarada. vale decir: a) Ausencia presunta. SISTEMA FRANCÈS. El Código Civil francés en su artículo 88. asimilaba una solución distinta. 75 . como en los actuales códigos. y también se permitía que. c) Posesión definitiva de bienes.1 Evolución histórica Como advierte García Amigo. la declaración de fallecimiento del desaparecido. al establecer. de la muerte del desaparecido. En el derecho romano ya existía el curator bonorum absentis. caracterizado siempre por la rigidez de sus instituciones. se refiere a la “desaparición” en los casos de certidumbre absoluta o muy posible.

Se establecen. comprende dentro de los supuestos de hecho de incertidumbre acerca de la existencia con vida d la persona. comprende tres fases: la desaparición. a la desaparición (“simple posibilidad de muerte”) a la ausencia (“probabilidad de muerte”) y a la declaración de muerte presunta (“presumibilidad de que ocurrió el suceso”). la declaración judicial de ausencia y la declaración judicial de muerte presunta 76 . c) Declaración de fallecimiento. La carga de la prueba corresponde a quien afirma la vida del ausente. de la que desde largo tiempo no se han tenido noticias y existe fundamento para admitir que ya no vive. al respecto.B. el Código Civil de 1936 no se caracterizó por su uniformidad en la terminología. El Código Civil español. es decir. Un sector de la doctrina italiana. la ausencia legal y la declaración de fallecimiento. También tiene en cuenta la consideración de que aunque se sepa con certidumbre que ha muerto. b) Plazo. Nota característica de estas etapas es que ninguna supone a preexistencia de la otra. El cual se pone de manifiesto a través de la ley de ausencia de 1951. Así el concepto jurídico de la ausencia gira en torno a la incertidumbre de la muerte de la persona. dentro de este orden de ideas. El Código Civil de 1984. establece tres momentos: la ausencia de hecho. de la cual no se tiene certeza. admitiéndose prueba en contrario. En el Perú. se admite como un hecho verdadero la muerte. adoptando un sistema mixto entre el francés y el alemán. SISTEMA ALEMÀN. Esta última. sin embargo se desconoce el momento exacto en que ocurrió la muerte. establece una presunción iuris tantum. las siguientes fases: a) Desaparición. confundiéndose la ausencia con la desaparición.

absolutamente incapaces. que la ausencia es una situación jurídica que corresponde a una persona que: a) No se encuentra en el lugar de su domicilio. se haya producido una acorde con la naturaleza de los hechos que configuran tal situación jurídica y sin que. El Código de 1936 consideró a los ausentes. b) La normada por los artículos 48 al 60. con miras a una seguridad jurídica. dice.2 Concepto Becerra Palomino. 1. b) Se ignora su paradero. pues ni la condición de un incapaz (que no es un desparecido) corresponde con la descripción de ausente que hemos dado antes. El Código de 1984 ha intentado una solución mejor. c) Carece de representación suficientemente facultado. guarde conformidad con la naturaleza de las instituciones del Derecho peruano. forzada. 4. a nuestro juicio. solución incorrecta. se produce primero una situación de hecho. artículo a los ausentes. 77 . con acierto. citado por Víctor Guevara Pezo[1].Se puede concluir que. artículo 9 inc. además. Se establecen tres fórmulas de solución para la ausencia: a) La regulada por los artículos 47 y 48 del Código y que se encuentra bajo el epígrafe de desaparición. en este orden de ideas. artificial. existiendo un tercer momento en que se opta por una solución más cercana a la realidad. se convierte en derecho. d) Respecto de quien puede llegar a dudarse sobre su existencia con el transcurso del tiempo. bajo el título de declaración de ausencia. sin que sin embargo. ni tampoco puede decirse que un ausente tiene las características de un incapaz. la cual después de cumplir ciertos requisitos.

. cualquiera que tenga legítimo interés o el Ministerio Público pueden solicitar la declaración judicial de ausencia. 78 . 1. El poseedor tiene los derechos y obligaciones inherentes a la posesión[3] y goza de los frutos con la limitación de reservar de éstos una parte igual a la cuota de libre disposición del ausente”. . Solución establecida por las disposiciones de los artículos 49 al 60 del código civil bajo el título de declaración de ausencia.Según el artículo 50: "En la declaración judicial de ausencia se ordenará dar la posesión temporal de los bienes del ausente a quienes serían sus herederos forzosos al tiempo de dictarla.3. Si no hubiera persona con esta calidad continuará.El artículo 49 establece que: “Transcurridos dos años desde que se tuvo la última noticia del desaparecido. Es competente el juez del último domicilio[1] que tuvo el desaparecido o el del lugar donde se encuentre la mayor parte de sus bienes”. la curatela[2] establecida en el artículo 47”.En el artículo 51 se establece que: “La posesión temporal de los bienes del ausente. .c) La ordenada por los artículos 63 al 69 y que se encuentra bajo los rubros declaración de muerte presunta y reconocimiento de existencia. a que se refiere el artículo 50. debe ser precedida de la formación del respectivo inventario. respecto de los bienes del ausente.

si fuere conveniente al patrimonio bajo su administración. la cuota a que se refiere el artículo 51. indica que éstos no podrán enajenarlos ni gravarlos. reiterando lo concerniente a la condición de meros poseedores de los receptores de los bienes. o por excesivo y controvertido interés o por cualquier otra razón no funcione el sistema de uso y disfrute de los bienes del ausente. g) Rendir cuneta de su administración en los casos señalados por la ley.El artículo 52. previa autorización judicial. salvo que demostrando necesidad o utilidad.El artículo 54. determina que a pedido de cualquiera de dichos herederos podrá pedirse al juez el nombramiento de un administrador judicial de dichos bienes. b) Pagar las deudas del ausente y atender los gastos correspondientes al patrimonio que administra. obtengan aprobación judicial. e) Ejercer la representación judicial del ausente con las facultades especiales y generales que la ley confiere. en proporción a sus eventuales derechos sucesorios. o con las seguridades que señala el juez. 79 . c) Reservar en cuenta bancaria. d) Distribuir regularmente entre las personas que señala el artículo 50 los saldos disponibles. . .En el artículo 55 se establece que son derechos y obligaciones del administrador judicial de los bienes del ausente: a) Percibir los frutos[5]. f) Ejercer cualquier otra atribución no prevista.. Con la inscripción de la declaración de ausencia[4]. que debe inscribirse conforme lo señala el artículo 53. quedan extinguidos todos los poderes que hubiera otorgado el ausente. poniéndose en el caso de que-por desinterés de los herederos forzosos.

cuyo monto será señalado según la condición económica de los solicitantes y la cuantía del patrimonio afectado. demostrando la necesidad o utilidad de dichos actos. . Esta pretensión se tramita conforme al proceso sumarísimo de alimentos. los efectos previstos en los puntos 1 y 2 del artículo 59 se restituye a su titular su patrimonio como proceso no contencioso con citación de quienes solicitaron la declaración de la ausencia.Conforme lo determina el artículo 59. en lo que resulte aplicable”. el artículo 58 dispone que. b) Designación de apoderado con facultades suficientes. c) Comprobación de la muerte del ausente.El artículo 60 señala que: “según las disposiciones del código. “En el caso de que existan cónyuge u otros herederos forzosos[6] que eran o se conviertan después de la desaparición en económicamente dependientes del ausente. cesan los efectos de la declaración judicial de ausencia por: a) Regreso del ausente. careciendo de rentas que les permitan atender sus necesidades alimentarias. hecha por el ausente con posterioridad a la declaración.- Además el artículo 56 dispone que para enajenar o gravar los bienes a su cargo el administrador deberá recabar autorización judicial. éstos pueden solicitar al juez la asignación de una pensión. se procede a la apertura de la sucesión”. . 80 . . d) Declaración judicial de muerte presunta.En los casos 1 y 2 del artículo 59.

3. Posición del Código Civil Peruano 81 .1.1.

Para la declaración judicial de ausencia continúan los requisitos que se tuvo en cuenta para la declaración judicial de desaparecido. tales como: su condición dudosa. Es competente el juez del último domicilio que tuvo el desaparecido o el del lugar donde se encuentre la mayor parte de sus bienes”. por lo que a ley se encarga de proveerle protección de sus bienes y derechos.2. esto es: no hay rastro de su paradero y no se tiene noticias de él. pero en este caso. (Artículo 49 del Código Civil Peruano). no se tiene certeza si está viva o ha muerto ya. Pueden solicitar declaración judicial de ausencia cualquiera que tenga legítimo interés o el Ministerio Público. no es ubicada en un determinado lugar. así como gozarán de los frutos que éstos produzcan.1 Declaración judicial de ausencia “Transcurridos dos años desde que se tuvo la última noticia del desaparecido. no sólo a favor del ausente sino de sus herederos quienes detentarán la posesión provisional de sus bienes. La ausencia no es más que la condición en que se encuentra una persona física cuya existencia es incierta debido a determinadas circunstancias previstas por la ley. El legítimo interés debe entenderse en los negocios y asuntos del desaparecido. lo que motiva a estar impedida de ejercer por sí mismo sus derechos. careciendo de capacidad para obrar o de ejercicio. 82 . cualquiera que tenga legítimo interés o el Ministerio Público pueden solicitar la declaración judicial de ausencia. deben transcurrir dos años de la desaparición. Declaración de Ausencia 2.

a que se refiere el artículo 50. En la sentencia de la declaración judicial de ausencia se ordenará dar posesión temporal de los bines del ausente a quienes serían sus herederos forzosos al tiempo de dictarla. Sólo los hijos. los padres y los demás ascendientes del cónyuge. 2. la curatela[1] establecida en el artículo 47”.2 Posesión temporal de los bienes del ausente “En la declaración judicial de ausencia se ordenará dar la posesión temporal de los bienes del ausente a quienes serían sus herederos forzosos al tiempo de dictarla. Si hay hijos y no hay cónyuge no heredan los padres. La ley establece los órdenes sucesorios en los artículos 816 y 817 del Código Civil de la siguiente manera: Si hay hijos y hay cónyuge no heredan los padres. debe ser precedida de la formación del respectivo inventario. Si no hubiera herederos forzosos se designará un curador legal que represente al ausente y administre sus negocios.3 Posesión de los bienes por un tercero En el artículo 51 se establece que “la posesión temporal de los bienes del ausente. 83 . El poseedor tiene los derechos y obligaciones inherentes a la posesión[1] y goza de los frutos con la limitación de reservar de éstos una parte igual a la cuota de libre disposición del ausente”. (Art. Si no hay hijos y hay cónyuge heredan los padres y el cónyuge. Si no hubiera persona con esta calidad continuará. Son herederos forzosos: los hijos y demás descendientes.50 del Código Civil peruano). respecto de los bienes del ausente.2.

sin embargo. 3. establece en su art. La muerte trae consigo la apertura de la sucesión. como 84 . la muerte es un hecho natural que a todos nos ha de llegar y tiene como consecuencia la extinción de la personalidad jurídica. Fin de la persona 3. si fue contratado para realizar un trabajo o una determinada actividad ya no se podrá exigir que se cumpla. Muerte o fin de la persona Según Aníbal Torres Vásquez. tratándose de obligaciones no personalísimas. se procederá a la formación de un inventario valorizado. 014-88-S. Se disuelve el matrimonio de tal manera que el cónyuge sobreviviente adquirirá nuevamente su estado civil de soltero. Su cadáver ya no es persona sino cosa. De ahí. Antes de dar posesión de los bienes del ausente. la necesidad de precisar el momento del fallecimiento y.1. o según el caso. Se extinguen sus obligaciones personalísimas.61 del Código Civil”. La persona deja de ser sujeto de derecho y se convierte en objeto de derecho. el D. al curador para que los administre bajo encargo. para responsabilizarlos del patrimonio que reciben.S. a los herederos forzosos.21 que “La muerte cerebral de una persona es la cesación definitiva e irreversible de la función cerebral la misma que tiene traducción clínica y electroencefalografía. Por ejemplo. en tal sentido. “La muerte pone fin a la persona” (Artículo 61 del Código Civil).La posesión provisional de los bienes deberá darse por foral inventarlo. El poseedor tiene los derechos y obligaciones inherentes a la posesión y goza de los frutos con la limitación de reservar una parte igual a la cuota de libre disposición del ausente. aunque se le llame viudo o viuda según corresponda. de conformidad con lo dispuesto en el art.A. la desaparición del ser humano como sujeto de derecho. significa que acreditado el derecho hereditario se trasmitirán los bienes del causante a sus herederos. La muerte cerebral de una persona corresponde a la muerte legal de una persona.

a saber: a) Desde el punto de vista de la Medicina. Para Carbonnier. en este sentido se pronuncian Llambías. Si estaba siendo procesado penalmente. La doctrina argentina. Abelenda. 3. frente a la cual existen dos posiciones que debemos tomar en cuenta. en la cual. b) Desde el punto de vista del Derecho. se cortará el juicio y se archivará el proceso. 85 . Arauz Castex.2 Clases de muerte 3. entre otros. si bien el origen de esta última es de carácter distinto (vg. Empleo este término para distinguirlo de la "muerte presunta". Como se observa. para oponerlo al concepto de "muerte civil". un asesinato). coinciden en que en ambos se produce el cese de la actividad cerebral. “La muerte que. Muerte natural Cuando se habla de “muerte natural” no se pretende excluir los casos de muerte violenta. la muerte es un hecho que produce consecuencias jurídicas. sus herederos responderán por ellas hasta donde alcance el patrimonio del causante. desde el punto de vista biológico se seña la prácticamente por la interrupción de la circulación y los movimientos respiratorios. Si en vida hubiera prohibido publicación respecto al secreto y reserva de sus comunicaciones esta prescripción continuará vigente hasta los 50 años de su muerte. En igual sentido se pronuncia Santos Briz.lo son de carácter pecuniario. un accidente.2. utiliza el término de "muerte natural". ocurrida su muerte. desde el punto de vista jurídico supone la extinción de la personalidad”.1.

en otras palabras. pero cuando esta relación se termina. el pasaje de la vida a la muerte del cuerpo humano no constituye un fenómeno instantáneo o de un momento. las células en efecto.2. Tobías expresa que.2. biológicamente. los avances en el campo de la tanatología han inducido a ampliar el ámbito de análisis. sino algo gradual: se trata de un proceso que reconoce fases sucesivas. "Mucho más recientemente. La muerte biológica o celular Es aquella que se determina con la cesación definitiva de todas las células del cuerpo humano. durante su vida. 3. La muerte desde el punto de vista del derecho La persona es un centro de imputación de derechos y obligaciones.2. en su sentido más amplio. putrefacción o simplemente porque dejan de existir. El ser humano. La muerte desde el punto de vista de de la medicina La medicina moderna tiene en consideración dos premisas objetivas: 3. es relación coexistencial con otros seres humanos. Al respecto.2. 86 .3. al permitir establecer que. que ambas posiciones confluyen en calificar a la muerte como eje esencial de la culminación de la persona humana. culmina su finalidad como ente viviente (ser existencia y coexistencia a la vez). deja de ser sujeto de derecho para convertirse en un objeto de derecho sui generis. cesan de vivir singularmente en un orden gradual que depende de la resistencia de cada grupo a la falta de oxigeno". es un sujeto de derecho. 3.Cabe aclarar. ya sea por descomposición.2.1. digno de ser protegido.

la constatación de paro cardio-respiratorio irreversible confirma la muerte.C. Es importante porque con su delimitación se va a dar lugar a que surjan derechos como los de suceder (art. más propiamente. El diagnóstico fundado de cese definitivo de la actividad cerebral verifica la muerte. Recordemos que. injerto o cultivo. indicaba lo siguiente: "Se considera muerte. a la cesación definitiva e irreversible de la actividad cerebral o de la función cardiorespiratoria. también culmina como tal cuando muere. 660 C. Ley 23415 antes de su reforma. Añadiría extensivamente que el concebido. así como la de su cadáver. sólo con relación al sujeto de derecho persona individual. Ninguno de estos criterios que demuestran por diagnóstico o corrobora por constatación la muerte del individuo. Cuando no es posible establecer tal diagnóstico. Se considera ausencia de vida al cese definitivo de la actividad cerebral. 5 de la Ley de transplantes de órganos y tejidos. cabría decir que su fin llega por la extinción a que lleguen estos sujetos de derecho. Su constatación es de responsabilidad del médico que la certifica". del 15. en cuanto a que es un sujeto de derecho. establece que: "La muerte pone fin a la persona. Ley N" 26842. En el caso de las personas colectivas y las organizaciones de personas no inscritas.07. dentro de este orden de principios que el art.97.) y la protección jurídica de la memoria del difunto. cuando es determinada clínicamente. considera a la muerte. 87 .La corriente mayoritaria en la doctrina. El art. 108 de la Ley General de Salud. no cabe decir que su muerte pone fin a su existencia como centro de imputación de derechos y obligaciones. independientemente de que algunos de sus órganos o tejidos mantengan actividad biológica y puedan ser usados con fines de transplante. para los efectos de la presente ley. La muerte tiene relevancia jurídica. podrán figurar como causas de la misma en los documentos que la certifiquen".

Muerte civil. 3. Suele haber entre civilistas y penalistas una diversidad de conceptos en torno a la muerte. de una persona que ya falleció.4. Casos de muerte civil La muerte civil se producía en dos casos: .2. protege la memoria o la declaración de voluntad en vida. que Francia la suprimió por la ley el 31 de mayo de 1854. En relación con el derecho de familia.1. lo cual genera no pocos problemas para los operadores jurídicos. La muerte civil fue una institución que durante muchos siglos existió en las legislaciones de los más variados pueblos. EI Código Civil en sus artículos 15 y 16. el numeral 61 del Código Civil nos prescribe que: "La muerte pone fin a la persona". Por ella se reputaba muerta a una persona que seguía con vida.La Ley 24703. que modifica a la Ley 23415. describe a la muerte como "la cesación definitiva e irreversible de la actividad cerebral".4. Con respecto a la muerte. fuera como pena adicional por la comisión de un delito que mereciese grave sanción (generalmente el destierro) o en el caso de la profesión religiosa'. pues podía recibir o efectuar contratos a título oneroso. Incluso siguió subsistiendo en el siglo XIX con la sanción de los códigos de la época. 3. la muerte de uno de los cónyuges produce la disolución del matrimonio. es importante tener un concepto unitario de muerte. aunque en este país la personalidad del sujeto no desapareció en forma absoluta. El presente numeral también debió referirse al mismo. Por ello.Como pena 88 .2. Al no tratarse el fin del sujeto de derecho concebido en un titulo independiente. tanto es así.

Pero además. 3. aquellas cuyo registro sea ordenado por juez competente.2. se la declara presuntivamente fallecida.3.2.4.3. Debe inscribirse en los libros de defunciones todas las que ocurran en el territorio de la Nación. .4.Por profesar el sujeto en las órdenes monásticas. 3. produciéndose entonces los efectos concomitantes de la muerte natural. por el transcurso de determinados períodos de tiempo en los que se halle ausente una persona sin tenerse noticias de ella. las sentencias sobre ausencia con presunción de fallecimiento. ha organizado la legislación civil la institución de la "presunción de fallecimiento". por la cual. Efectos Producía los siguientes efectos: . Prueba de la muerte 3.2. no siendo posible la prueba de la muerte mediante la presentación del cadáver o a través de los medios supletorios previstos por la ley. 3.1.4.Nulidad del matrimonio no consumado.. o sea los certificados auténticos extraídos de los asientos de los registros públicos.2.4. Principio general Como regla general establece el Código que la muerte de las personas se prueba como el nacimiento. y las que ocurran en buques o aeronaves de bandera nacional o en lugares sometidos a la jurisdicción nacional. a través de las partidas. 89 . .3. Presunción de fallecimiento Para que se produzca los efectos jurídicos del fallecimiento es necesario que se pruebe fehacientemente la muerte.Pérdida de los demás derechos civiles y políticos.2.2.Apertura de la sucesión con la consiguiente transmisión de sus bienes y derechos a sus sucesores.

los obligados a realizar la denuncia de defunción serán los administradores de las instituciones. El hecho de la defunción se prueba con el certificado de defunción extendido por el médico que haya atendido al difunto en su Última enfermedad.2. y a falta de él por cualquier otro médico requerido al efecto o el de la obstétrica en el caso que fueres un niño nacido muerto. 3. al Registro del Estado Civil dentro de las 48 horas posteriores a la comprobación del fallecimiento. Muerte anónima. parientes. casa de huérfanos o cualquier otro establecimiento público o privado. y en defecto de ellos. Plazo para hacerla El cónyuge del difunto.6. bastando la comunicación oficial para labrar la de oficio. Dicha prueba puede suplirse por un certificado de defunción otorgado por la autoridad policial o civil si no hubiere médico en el lugar donde ella ocurrió.3. 3. descendientes.3. Personas obligadas a hacer la denuncia. dicho plazo podrá ampliarse atendiendo a las circunstancias particulares del caso. toda persona capaz que hubiese visto el cadáver o en cuyo domicilio hubiese ocurrido la defunción. lo hará saber al Registro para que se asiente la inscripción complementaria poniendo nota de la referencia en una y otra. Militares muertos en combate 90 . Si el fallecimiento se produjese en algún hospital.2.5.3.2. pero en estos casos la inscripción deberá ser firmada por dos testigos que hayan visto el cadáver.4. cárcel. 3.3. hospicio. los ascendientes. debe denunciarla.4. si la muerte acaece en lugares apartados. por sí o por otro.2. Elementos probatorios. Si se ignora la identidad del fallecido y alguna autoridad la comprueba ulteriormente.4.

La certificación de la muerte por el correspondiente ministerio no debe dejar lugar a dudas. Premoriencia y conmorencia 3. debe presumirse pues. es la de partidas. sobre la base de la edad o el sexo de los fallecidos 91 .2. Por tanto. ya por falta de registros. solamente valdrán como medio de prueba supletoria. sin perjuicio de las pruebas generales. Muertes ocurridas en hospitales o lazaretos En estos casos se prueba la muerte por los respectivos asientos que se llevan en los lugares donde la muerte se produce. se establece que la muerte del militar acaecida en combate se acreditará por lo que conste en el Ministerio de Guerra. cuando se ha omitido la realización del asiento. aun existiendo éstos. pero al haber sido organizados en toda la República. sin que se pueda establecer cuál murió antes. Esta disposición es aplicable a todas las personas que tengan estado militar. 3. para que la desaparición de una persona en acción de guerra la que causa la presunción de su fallecimiento. sería posible la aplicación de esta disposición. 3. sería de aplicación con lo dispuesto.1.2. transcurrido que sea el plazo de dos años desde aquel evento.8. vinculadas sucesoriamente. Si se trata de fallecimientos acaecido con anterioridad a la creación de los registros civiles.8. lazaretos u otros lugares de esta naturaleza donde se produzca la muerte. La prueba supletoria del fallecimiento procede cuando es imposible la obtención de la partida de defunción. por regla general. la muerte previa de unos respecto a otro u otros.2. Premoriencia Sucede cuando en un mismo hecho fallecen dos o más personas. pertenezcan al Ejercito. si no. que obste a su valor probatorio. o se lo ha hecho de forma tan irregular.7.Si no es posible producir la prueba normal mediante las partidas. no cabe duda de que la única prueba posible. la Marina o la Aeronáutica. ya. pues. los asientos de los hospitales.

En otras palabras. de Rubio escoger Correa una teoría presenta el u otra siguiente son caso imaginario.1. asume que en las circunstancias antes anotadas debe presumirse que las personas referidas fallecieron en el mismo instante.2. se distingue de la muerte natural. Conmoriencia La conmoriencia. 92 . La herencia de esa mujer irá a sus otros herederos forzosos según el orden establecido en el Código y que aparece en los artículos 816 y 817 (a menos que haya dejado testamento en cuyo caso habrá que atenerse a sus disposiciones en lo que fueren legales)".2. el hijo podría ser el vehículo de transmisión de la riqueza de su madre a su padre. comúnmente conocida como declaración de fallecimiento.3 Muerte presunta 3. aparece más razonable. ¿qué pasaría entonces con sus bienes?. ni se tiene conocimiento de su paradero en un período determinado. Supongamos que la madre es una persona acaudalada y hace un viaje con el hijo en avión. tal es el caso de una persona que no se encuentra en su domicilio. Esta pareja tiene un hijo. la hereda y. porque se trata de una situación jurídica distinta. al morir él. La muerte presunta parte de un hecho del que se tiene incertidumbre. sin que entre ellas se produzca sucesión. como el artículo 62 dice que se les reputa muertos al mismo tiempo sin transmisión de derechos hereditarios.8. Sin embargo. la teoría de la conmoriencia ofrece mayor consistencia lógica. Las consecuencias sustancialmente derivadas diferentes. Sin duda.3. Si el hijo murió luego que la madre. entonces el hijo no hereda a su madre y el padre no tiene qué heredar de su hijo. muy ilustrativo: "Supongamos un varón y una mujer que no están casados (y que no tienen derecho a heredarse entre sí). por el contrario. frente al cual el ordenamiento legal opta por una solución. El avión se estrella y los dos mueren. lo hereda su padre. 3.3. Nociones generales La muerte presunta.

Casos de declaración de muerte presunta Están previstos en el artículo 63 del Código Civil que sostiene que "se trata. Aquí cabe analizar el criterio siguiente: hay personas que por avanzada edad. fortalecida por resoluciones judiciales que. se podía pedir a los tribunales romanos que se le considerara muerto. En segundo lugar. sin embargo. pues. y por lo mismo que no declaran una verdad absoluta. perdiendo sus derechos. 3. sin tener una probanza tan eminente como es el cadáver. la persona debe estar en la situación de hecho de desaparecida. es decir. se requería la presencia real y efectiva de la persona que los ejercite. quiere dar una respuesta justa y equitativa. de una presunción y no de una ficción. En primer lugar. para tener la posibilidad de ejercer derechos y obligaciones. no tienen una capacidad de supervivencia encomiable como uno de veinte o treinta años. o que había perdido su status libertae por haberse convertido en esclavo.3. El tratamiento jurídico de la declaración de fallecimiento tiene sus orígenes en el derecho romano.2. mas al no hallarse ésta. Esa presunción es la consecuencia de un estado de hecho. que no se halle en el lugar de su domicilio y que no se tenga noticias. en donde se crea el convencimiento de que tal persona ha muerto.¿qué sucedería si su esposa o esposo desea contraer nuevas nupcias? El Derecho frente a este supuesto. otro requisito para la declaración de muerte presunta consiste en consideraciones de edad o en situaciones de certeza. entonces si no se tiene noticias de aquél. tendrán que ceder ante la realidad demostrada por el re aparecimiento del desaparecido o ante la prueba en contrario producida por quien tenga interés en acreditar que el desaparecido vive o murió realmente en una fecha distinta[1]". en el sentido que. por un lapso prudente (nuestro Código Civil indica 5 años) se podrá 93 . o que se presuma que se había vuelto extranjero. y al no saber su familia cómo ubicarla por un determinado lapso (caso de una guerra en donde no se halle su cadáver).

o tiene alguna enfermedad incurable que. creando situaciones injustas. El criterio relativo consiste en que. si una persona se encuentra en peligro de muerte. . va a causarle la muerte o que sufre de alguna enfermedad que si no tiene atención inmediata. Un hecho no puede quedar al margen del Derecho. el único efecto que va a producir tal situación hacia la persona. si no tomamos en cuenta la edad avanzada. pedir la declaración de muerte presunta. porque. El derecho canónico desarrolla ampliamente esta figura. porque ésta se desbarata frente a una realidad. es la muerte.3. La seguridad jurídica entendida como la "eficacia inmediata de la declaración de fallecimiento" es limitativa.La seguridad jurídica. por la cual. en determinado momento. en esta situación.La indisolubilidad del matrimonio. como apunta 94 . influyendo en los códigos civiles contemporáneos.3. es el del tiempo de la desaparición y al término de un determinado plazo. El principio rector de este conflicto de intereses humanos está dirigido a la monogamia.pedir la declaración de muerte presunta. Nuestro ordenamiento legal considera que deben transcurrir diez años para que se lleve a cabo la declaración de muerte presunta. a saber: . . entran en conflicto tres principios fundamentales. aquí se debe aclarar un criterio relativo y otro absoluto. que se da por la reaparición del ausente. El nuevo matrimonio del cónyuge del presuntamente muerto Esta situación fue planteada desde el antiguo Código de Hamurabi y en el derecho romano. puede morir. Otro aspecto que debemos considerar. 3. y el criterio absoluto es en el que se tiene la certeza que se ha dado una situación determinada y específica. García Amigo sostiene que.La monogamia. Cabe analizar las situaciones de certeza de muerte.

Así se sostiene que "la declaración de muerte presunta está sustentada. abre la posibilidad de que si el muerto presunto regresa o aparece.C. pueda recobrar ciertos derechos. que si se vendió un bien. a pesar de estar inscrita en el registro de defunciones. ya que en el Código Civil no se hace mención expresa. que cuando se dicte una resolución indicando el reconocimiento de existencia. pero y cómo han tratado estos casos nuestros operadores del derecho. 67 del C. Todos recordamos los casos de desapariciones forzadas en nuestro país. cuando se acredita la supervivencia de la persona cuya muerte presunta fue declarada (art. en las condiciones que se han señalado anteriormente.. Esto generaría el ahorro de un 95 . Reconocimiento de existencia La muerte presunta. Este es el caso de los bienes que están sujetos a curatela.)". el matrimonio monógamo es la más brillante. que puede ser enervada por el "Reconocimiento de Existencia".Faguet.). Para que se configure el reconocimiento de existencia se necesita que se dé una situación de hecho: la aparición. por ejemplo. pero con la salvedad de que los recibe tal cual están en el momento de su aparición. Ello implica. la más vigorosa y tal vez la más fecunda".C. "De todas las victorias de la cultura sobre la naturaleza. los sucesores presuntos deberán devolver el precio producto de la venta.. En segundo lugar se requiere una declaración judicial de reconocimiento. o están en manos de sus herederos forzosos. también en el mismo proceso convendría que se indicara expresamente la restitución de los bienes del desaparecido. Ello en virtud de la aplicación analógica del arto 60 C. Para un mayor entendimiento del tema haga click en la página de se anexa: 4. en una presunción "iuris tantum". Los efectos de esta declaración judicial operarán retroactivamente. en la cual se deberá adjuntar una constancia de supervivencia. en primer lugar. Sería aconsejable. casos que hasta al día dae hoy no han sido resueltos. cuál es el tratamiento legal que deben tener estos casos. (.

-el código no lo dice. se concluye que nuestro Código acoge un sistema mixto entre el francés y el alemán. que si bien hay una partida de defunción inscrita. Si bien es cierto que se sabe que lo segundo es lo que prima. debido a que si bien el juez. si tiene que pedir que le sean restituidos los bienes que son suyos. manda inscribir una partida de defunción.engorroso proceso que tendría que seguir el reaparecido. en la declaración de fallecimiento. es preferible que se señale. es un ejerció recomendado para razonar e identificar nuestro 96 . a mi juicio. con la resolución de reconocimiento de existencia. para que pase a ser definitiva. también se debería ordenar la anulación de la partida de defunción.estaría al criterio del juez. muerte. Se definió los conceptos de ausencia. frente a la ausencia de la persona. Además. desaparición entre otros basándose en el pensamiento de notables juristas. Metacognición (de la cuarta semana) Las siguientes preguntas te ayudarán a reflexionar sobre tus propios aprendizajes. pero se supone. porque de no ser así habría una dicotomía peligrosa. ésta debería tener un carácter provisional hasta un determinado tiempo. va a surgir un problema muy grave. Por otro lado. Conclusiones (de la cuarta semana) Podemos concluir esta cuarta semana sabiendo que tanto la ausencia como el fin de la persona. constituyen figuras de suma relevancia jurídica. por un lado existe una partida de defunción que hace considerar que tal persona no tiene capacidad jurídica y por otra parte. o por otro lado. dentro de la resolución de la declaración de reconocimiento. la anulación de la partida de defunción. una declaración de reconocimiento que indica que sí la tiene.

esfuerzo intelectual. y que serán determinantes para la aplicación del derecho civil y comercial. la finalidad es regular nuestras acciones y procesos mentales ¿De la temática abordada que te llamó más la atención? ¿Consideras que aprendiste con los contenidos abordados? ¿Tuviste dificultad con algún tema o actividad? ¿Cómo los solucionaste? ¿Qué acciones realizaste para aprender? Tema 5: Las Personas Jurídicas Bienvenida Apreciado estudiante. iniciemos con muchas ansias de aprender nuestro quinto tema de estudio. los contenidos que a continuación leerás te brindará el soporte para el estudio de los libros de nuestro Código Civil vigente. Introducción al tema 97 .

requisitos y registro de las Personas Jurídicas. Cumple de manera oportuna en la presentación de sus trabajos 98 . Aprendizajes esperados Capacidad Conoce la naturaleza. Haremos además. Actitudes Participa activamente en los foros temáticos. luego de haber estudiado los temas de Derechos de la Persona.Estimado alumno. una clara diferenciación entre personas naturales y personas jurídicas. en esta quinta semana iniciaremos los temas que conciernen a las personas jurídicas. En esta semana abordaremos de manera general la doctrina de las personas jurídicas y el tratamiento legal que estas reciben en nuestro ordenamiento jurídico nacional y comparado. clases.

1. Aspectos Generales:
1.1. Concepto:
Según savigny “La persona jurídica es resultado de una operación de puro
fingimiento, ya que solo el hombre, individualmente considerado, es persona
para el derecho”
La persona jurídica, es toda agrupación de hombres con permanencia, a
quienes se les atribuye tal calidad.
Es la organización de personas naturales que persiguen fines valiosos y que
constituye un centro unitario ideal de imputación de situaciones jurídicas –
99

derechos y deberes- con autonomía formal en relación con las personas que
la integran.
Podemos distinguir dos tipos dentro de las asociaciones de personas:
a) Agrupaciones que constituyen personas jurídicas sin finalidad económica,
dentro de las cuales tenemos a las asociaciones, comités y fundaciones
reguladas por el Código Civil.
b) Personas jurídicas constituidas con una finalidad propiamente económicas,
tales como las sociedades civiles y Mercantiles, reguladas por la Ley General
de Sociedades Nº 26887, las cooperativas, reguladas por la Ley General de
Cooperativas, Decreto Ley Nº 085, y las Empresas Individuales de
responsabilidad Limitada, normadas mediante el Decreto ley Nº 21621.
El Código Civil al regular a las personas jurídicas, abarca específicamente a
las personas jurídicas de derecho civil, aquellas que son aptas para realizar los
fines no lucrativos y se trata de la asociación, la fundación y el comité.

1.2. ¿Cuál fue el tratamiento legal de las personas jurídicas en
el derecho romano?
El concepto sobre las personas jurídicas en Roma dio lugar a polémicas entre
los

intérpretes; Albertario

sostiene

que

los

textos

del

Digesto

son

interpolaciones posteriores de los juristas de la época post-clásica y por eso la
idea de ente jurídico corresponde a ese período histórico. Elguera afirma que
para los clásicos el único sujeto de derecho era el hombre y que las
agrupaciones que surgieron como colectividades se constituyeron como tales
para facilitar su acción, pero jurídicamente no responden al concepto de
persona ideal. Otros romanistas también sostienen que los juristas de la época
clásica no habrían formulado el concepto de ente abstracto como sujeto de
derecho.
En la Roma antigua el único sujeto de derecho propiamente dicho era el “pater
familias”, es decir el individuo que además de ser libre y ciudadano tenía
independencia familiar, era “sui iuris”.
100

Antes de responder a esta interrogante, es importante conocer qué figuras tipos
de personas jurídicas fueron conocidas en el derecho romano, ya que como
sabemos el derecho romano no estuvo codificado sino que las figuras jurídicas
existían de manera independiente, que posteriormente fueron agrupadas,
nombradas y codificadas, para ello, te invitamos a revisar de manera didáctica
e interactiva en la siguiente página web.
Para ingresar haz clic en la dirección

1.3 Régimen Legal de La Persona Jurídica:
Nuestro Código Civil, en su artículo 77º establece, que la existencia de la
persona jurídica de derecho privado comienza el día de su inscripción en el
Registro respectivo (asociaciones, fundaciones, comités, etc.)
Asimismo los aspectos generales de las personas jurídicas están contemplados
en los artículos 76º al 79º de nuestro código civil peruano vigente.

1.4 Naturaleza Jurídica:
Teoría de la ficción Parte de la idea que el único sujeto natural de derechos y
obligaciones es el ser humano. Solo este es capaz de voluntad y por
consiguiente solo él puede ser naturalmente sujeto de derechos, puesto que el
derecho subjetivo es un poder que la ley acuerda a una voluntad. La persona
jurídica sería una ficción legal.
Teorías negatorias Como las teorías de la ficción también sostienen que la
única persona real es el ser humano, consideran, sin embargo que la doctrina
tradicional es superficial y no ahonda la investigación de la realidad que se
esconde detrás de la persona jurídica; la tarea del jurista consiste en
desentrañar la realidad. Para algunos (como Brinz, Bekker) las personas
jurídicas no son otra cosa que patrimonios afectados al cumplimiento de ciertos
fines. Ihering, por su parte, pensaba que los verdaderos sujetos de derechos de
una persona jurídica son sus miembros, puesto que ellos son los beneficiarios y

101

La persona jurídica seria un sujeto aparente que oculta a los verdaderos. El hecho de ser un centro de imputación de normas. sostiene Gierke que sólo tiene valor declarativo. Si no existen derechos subjetivos con valor propio. que demostraría que una de las tendencias más firmes en las sociedades contemporáneas es el desarrollo de la vida colectiva. Teoría de Kelsen Niega la dualidad derecho objetivo-derecho subjetivo. es sólo la expresión unitaria personificadora de un haz de deberes y facultades jurídicas. Los derechos subjetivos y el sujeto de derecho. Entra enseguida voluntariamente en muchas asociaciones. autónomo. pero la vida de estas entidades está por encima de la de cada uno de sus miembros. realidades vivas. asociarse a ellos. las personas jurídicas no son entes artificiales creados por el Estado sino. considerados aisladamente. de la vida social. pero planteando su doctrina en un terreno puramente lógico. tampoco debe existir el sujeto de derecho. Teoría organicista Para esta teoría. En el fondo subyace siempre el ser humano. A diferencia de la teoría de la ficción. Persona. El ser humano abandona todo aislamiento. La institución se define como un organismo que tiene fines de vida y medios superiores en poder y en duración a los individuos que la componen. por el contrario. que sostenía que la autorización estatal era creativa de la personalidad jurídica. Teoría de la institución Esta teoría tiene su punto de partida en la observación de la realidad social. porque él es el fin de todo Derecho. un complejo de normas. convierte a ese centro en persona. sostiene que los derechos subjetivos no existen sino en cuanto a la expresión del derecho objetivo. Los entes colectivos son organismos sociales dotados tanto como el ser humano de una potestad propia de querer y por ello. 102 . Utilizando los estudios de Duguit. que facilitan el conocimiento del derecho. son conceptos auxiliares. sea física o jurídica. o sea la persona. porque comprende que para realizar sus fines y para satisfacer sus necesidades de todo orden precisa unirse a otros hombres. capaces naturalmente de ser sujetos de derecho (Gierke).destinatarios de la utilidad que el patrimonio puede rendir.

como ha proclamado León XIII en su encíclica Rerum Novarum.Gobiernos Regionales .Comunidades autónomas .La teoría de la institución tiene un claro fundamente iusnaturalista. desde lo jurídico se llama persona a todo ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. puesto que el derecho de asociación es considerado uno de los derechos naturales del hombre. 103 . Teorías propiamente jurídicas Todas estas teorías tienen un mismo punto de partida: si bien es verdad que desde el ángulo biológico y aun metafísico la única persona es el ser humano. puesto que ambos tienen esa capacidad.El Estado .Asociaciones . Desde este punto de vista tan persona es el hombre como los entes de existencia ideal.Sociedades de responsabilidad limitada .Otros organismos estatales.Sociedades comanditarias . No haber advertido el significado jurídico de la palabra sería el error inicial del planteo de la teoría de la ficción 1.Sociedades .Cooperativas .Fundaciones b) Personas jurídicas de Derecho público: .Sociedades colectivas .Sociedades anónimas .5 Clasificación de las personas jurídicas: a) Personas jurídicas de Derecho privado: .

quienes los hubieran celebrado son ilimitada y solidariamente responsables frente a terceros. establece que la eficacia de dichos actos queda subordinada a la ratificación dentro de los tres meses de constituida la persona jurídica. Pero es posible que antes de constituirse e inscribirse en los registros públicos. Así la persona jurídica será un sujeto de derechos y deberse distintos de los miembros que la componen desde el día de su inscripción por lo que es recién desde ese momento que tendrá existencia en el Ordenamiento Jurídico. La eficacia de los actos celebrados en nombre de la persona jurídica antes de su inscripción queda subordinada a este requisito y a su ratificación dentro de los tres meses siguientes de haber sido inscrita. Dándonos a conocer lo que queda subordinado a la ratificación es la eficacia del acto respecto de la persona jurídica . salvo disposición distinta de la ley. 104 .” Analizando este artículo podemos decir que para que el ordenamiento jurídico reconozca a la persona jurídica esta se tiene que inscribir en los Registros Públicos salvo disposición distinta de la ley. Por este motivo nuestro actual código en el presente artículo. Si la persona jurídica no se constituye o no se ratifican los actos realizados en nombre de ella. etc. establece: “La existencia de la persona jurídica de derecho privado comienza el día de su inscripción en el registro respectivo.1.Si el acto no es ratificado los efectos de dicho acto recaerán a la persona que lo celebro.6 Principio de la persona jurídica de derecho privado: El artículo 77º de nuestro código civil peruano vigente. El artículo establece en ese sentido que quienes hayan celebrado el acto son ilimitada y solidariamente responsable frente a terceros si la persona jurídica no se constituye o no ratifica el acto. se vea en la obligación de realizar algunos actos jurídicos como puede ser el de compra venta de un bien el de arrendar algún local.

establece: “La persona jurídica tiene existencia distinta de sus miembros y ninguno de estos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni están obligados a satisfacer sus deudas. estos son: a.La ratificación esta constituye un requisito junto con la inscripción para que los actos celebrados en nombre de la persona jurídica antes que se constituya sean eficaces respecto a esta. Para que se cumpla este requisito debe haber una pluralidad mínima de dos personas. Las personas: las personas jurídicas deben tener base humana. b. 1. Además la responsabilidad será solidaria entre éstos. c. Cualquier fin determinable y lícito es suficiente. d. que si faltare uno de ellos no sería válida su existencia. Si la persona jurídica no se inscribe en el registro o si los actos no se ratifican dentro de los tres meses siguientes de haber sido inscrito en los registros públicos los actos celebrados en nombre de ella no serán oponibles y serán de entera responsabilidad de quienes los hubieran celebrado.” En este sentido debemos tener en cuenta lo siguiente: 105 . El reconocimiento público: es indispensable para obtener la personalidad. esta debe contener elementos fundamentales y cumplir con ciertos requisitos. 1. Se otorga mediante la inscripción en los Registros Públicos. El patrimonio: ello porque la persona jurídica entablará relaciones económicas y jurídicas. El fin: es la razón de ser de la persona jurídica.8 Responsabilidad ante terceros: El Artículo 78º del Código Civil peruano vigente.7 Elemento y requisitos para la constitución de la persona jurídica Para la constitución de una persona jurídica.

esto nos lleva a poner un alto a la inseguridad que genera los actos abusivos y fraudulentos utilizando para ellos la construcción formal de la persona jurídica. culpa o abuso de sus facultades Asimismo los integrantes de los órganos de la persona jurídica.pero no un comportamiento antijurídico. Entonces es claro que cuando esta persona jurídica – la representada. La persona jurídica responde por los daños que sus órganos. establece: “La persona jurídica miembro de otra debe indicar quien la representa frente a esta.Cuando el daño es causado por dos o más personas. 106 . 1. los representantes de esta o quienes desempeñen cargos directivos son responsables solidariamente con la persona jurídica. La persona jurídica es sujeto de derecho distinto de sus miembros.” Actividad regulada: En los casos en que una persona jurídica sea miembro de alguna otra deberá nombrar un representante para que éste sea quien esté a cargo de actuar en su nombre en todo lo que concierne a su calidad de miembro de esta otra persona jurídica. representantes o quienes desempeñan cargos directivos causen a sus miembros o terceros cuando se produzcan: En el ejercicio o con ocasión de sus funciones.9 Representación de la persona jurídica: El Artículo 79º del Código Civil peruano vigente. Pero lo trascendente es el abuso o fraude a través de la persona jurídica. tendrá como única consecuencia que la persona jurídica no podrá ejercer algunos derechos de miembros que requiere de una actuación suya ante esa otra persona jurídica – como el derecho de voto. Provengan de acuerdos o actos contrarios a la ley o estatuto. Realicen actos con dolo. es solidaria.no indica quien la representa ante la otra persona jurídica.

A. ya que las primeras son el instrumento de las segundas y las primeras son constituidas y administradas por seres humanos. con la asistencia de los señores magistrados García Toma.° 4972-2006-PA/TC LA LIBERTAD CORPORACIÓN MEIER S.A. pronuncia la siguiente sentencia. contra la resolución emitida por la Segunda Sala Civil de la 107 .C. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Chiclayo. Al respecto te invitamos a leer la sentencia completa que nos proporciona el Tribunal Constitucional sobre tan importante tema: DERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS PERSONAS JURIDICAS EXP. Es así que el Tribunal Constitucional .A. ASUNTO Recurso de agravio constitucional interpuesto por Corporación Meier S. para la realización de intereses de los cuales. sostiene que la persona jurídica posee derechos fundamentales y en este orden que detalla de manera expresa cuáles son los derechos fundamentales de los que las personas jurídicas gozan. Landa Arroyo y Mesía Ramírez. en última instancias son titulares. en la sentencia emitida en el Expediente Nº 4972-2006-PA/TC. la Sala Primera del Tribunal Constitucional. y Persolar S.1. a los 4 días del mes de agosto de 2006. N.10 Derechos fundamentales de las personas jurídicas: Las personas jurídicas no pueden estar en el mismo rango que las personas naturales.A. Y PERSOLAR S.C.C.C.

Corte Superior de Justicia de La Libertad, de fojas 1390, su fecha 31 de Enero
del 2005, que declara improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 3 de Febrero del 2005, las recurrentes, debidamente representadas
por don Fernando Donet Valle, interponen demanda de amparo contra
Aristocrat Technologies INC y Aristocrat International PTY Limited, solicitando
que se determine la incompatibilidad constitucional por el uso abusivo del
derecho y se declaren inaplicables: a) la Cláusula 20.3 del Contrato de
Otorgamiento de Licencia, Prestación de Servicios y Transferencia de KnowHow; b) La Cláusula 18.3 del Contrato de Transferencia de Equipos, y c) La
Cláusula 19 del Contrato de Compraventa de Máquinas Tragamonedas.
Arguyen que en los tres casos descritos se les pretende someter
compulsivamente a un arbitraje de derecho, vulnerando de este modo sus
derechos constitucionales a la igualdad ante la ley, a contratar con fines lícitos,
a la contratación válida según las normas vigentes, a la proscripción del abuso
del derecho, al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva.
Manifiestan las recurrentes que en los meses de Noviembre y Diciembre del
2001 y posteriormente en Enero del 2002 suscribieron con las demandadas
tres

contratos

de

compraventa

de

máquinas

tragamonedas

y kits de

conversión, con el compromiso, por parte de las demandadas, de sufragar los
costos de importación y nacionalización de las máquinas en el país; que
posteriormente y durante el desarrollo de la relación contractual surgieron una
serie de incumplimientos por parte de las demandadas que motivaron la
celebración de tres nuevos contratos, los cuales constan en tres escrituras
públicas celebradas con fecha 17 de Noviembre del 2003 (Kárdex N. os 101987,
101988 y 101986, respectivamente). Aducen que los referidos contratos son de
prestaciones recíprocas, encontrándose estrechamente vinculados entre sí,
pues tanto la compraventa de las máquinas tragamonedas como el software
necesario para su funcionamiento y actualización traerían consigo un nivel
constante de ingresos a las empresas, en la medida en que la producción de
cada máquina depende de su actualización a través de los kits de conversión
adquiridos a las demandadas. Sostienen asimismo que las partes contratantes
convinieron en que las obligaciones contraídas serían ejecutadas directamente
108

o a través de las empresas afiliadas a cada grupo empresarial, en cuyo caso el
cumplimiento y exigibilidad de las mismas estarían a cargo de aquellas.
Refieren también que a posteriori de tales compromisos las demandadas
incumplieron las obligaciones estipuladas en el contrato de software, el contrato
de equipos y el contrato de opción, situación que obligó a interponer una
medida cautelar fuera de proceso, en la que se ha ordenado la suspensión de
parte de sus obligaciones de pago, con lo que queda acreditado que tales
contratos no son bajo ningún punto de vista incuestionables. En el contexto
descrito y en cuanto a los contratos mismos, alegan las recurrentes que estos
se encuentran plagados de claúsulas abusivas y desproporcionadas, lesivas
del principio de igualdad y, lo más delicado, pretenden obligarlas a aceptar que
sus reclamos frente a los mismos solo pueden realizarse a través de la vía
arbitral, a la cual han tenido que recurrir, sin que ello represente garantía
alguna para sus derechos.
Las empresas emplazadas se apersonan en el proceso deduciendo las
excepciones de incompetencia y de prescripción extintiva. Por otra parte, y en
cuanto al fondo, contestan la demanda negándola y contradiciéndola
fundamentalmente por considerar que, aunque es cierto que los demandantes
obtuvieron una medida cautelar en su favor, ella no tiene carácter definitivo
pues conforme lo establece la resolución que la sustenta, la misma solo podrá
durar hasta el pronunciamiento definitivo que habrá de emitirse en el proceso
arbitral, el que, sin embargo, ahora se pretende detener a través de la
demanda constitucional planteada. Precisan asimismo que si los demandantes
consideraban que los contratos que suscribieron resultaban lesivos a sus
derechos fundamentales, debieron interponer inmediatamente el proceso
constitucional y no esperar a que surgiera una controversia que iba a ser
dilucidada ante la jurisdicción arbitral, para recién acudir al proceso
constitucional. Puntualizan, finalmente, que los aspectos que los demandantes
pretenden cuestionar (aspectos de naturaleza comercial y civil) no forman parte
del contenido constitucionalmente protegido de los derechos reclamados,
pudiendo en todo caso discutirse a través de los procesos ordinarios y no a
través del amparo, que tiene carácter residual.

109

El Segundo Juzgado Especializado Civil de Trujillo, con fecha 18 de Abril del
2005, declara infundadas las excepciones propuestas y fundada la demanda de
amparo, considerando que si bien los contratos suscritos por las partes
contienen una serie de obligaciones y contraprestaciones de índole civil y
comercial, el conjunto de dichas relaciones no deben exceder los estándares
mínimos que garantizan las normas vigentes. Por otra parte, argumenta que el
reconocimiento constitucional de la instancia arbitral no significa que dicho
fuero

haya

recibido

competencias exclusivas

y excluyentes,

poderes

extraterritoriales y competencias irrevisables por el Poder Judicial, habiéndose
acreditado que en el presente caso existe una evidente situación de abuso del
derecho por parte de las demandadas.
La recurrida, revocando la apelada, declara improcedente la demanda,
estimando que para acreditar el carácter compulsivo de los contratos suscritos
se requeriría una estación probatoria adecuada, lo que no es posible mediante
el ejercicio de los procesos constitucionales.

FUNDAMENTOS
Petitorio
1.

Según fluye del petitorio de la demanda, se solicita que se determine la

incompatibilidad constitucional por sometimiento compulsivo a la jurisdicción
arbitral de determinadas cláusulas contractuales suscritas entre las empresas
demandantes, Corporación Meier S.A.C. y Persolar S.AC., y las empresas
demandadas, Aristocrat Technologies INC y

Aristocrat International PTY

Limited, específicamente: a) La Cláusula 20.3 del Contrato de Otorgamiento de
Licencia, Prestación de Servicios y Transferencia de Know-How; b) La Cláusula
18.3 del Contrato de Transferencia de Equipos, y c) La Cláusula 19 del
Contrato de Compraventa de Máquinas Tragamonedas. A juicio de las
recurrentes, en los tres casos descritos, se les ha sometido compulsivamente a
un arbitraje de derecho, vulnerando sus derechos constitucionales a la igualdad
ante la ley, a contratar con fines lícitos, a la contratación válida según las
normas vigentes, a la proscripción del abuso del derecho, al debido proceso y a
la tutela jurisdiccional efectiva.
110

no significa. facultades y libertades y. considera pertinente examinar por separados dos aspectos de relevancia: a) Si los derechos fundamentales son. en el ser humano física y moralmente individualizado. Hacia él se encuentran canalizados los diversos atributos. Este Colegiado. b)Si pueden concretizarse los supuestos de procedencia del proceso constitucional frente a la llamada jurisdicción arbitral. 5. cuando la Constitución proclama o reconoce los derechos fundamentales. En el presente supuesto y al margen del resultado al que finalmente se llegue. por tanto. ya 111 . sin embargo. invocables por las personas jurídicas. que la alusión mayoritariamente perfilada por la Carta Fundamental desdibuje o ponga en entredicho la presencia del concebido o ser humano en formación. a través del pretendido cobro de sumas de dinero por prestaciones no recibidas. de suyo trascendente. En lo que respecta al primer extremo a dilucidar. Incluso. a la par que necesarios a tomar en cuenta de cara a posteriores controversias constitucionales. se aprecia que el presente proceso se interpone para cuestionar el contenido de específicas cláusulas contractuales que resultarían lesivas de los derechos constitucionales de las empresas recurrentes. esto es.2. ambos extremos. antes de pronunciarse sobre la procedencia o no de la demanda interpuesta. El citado reconocimiento. resultan esenciales para la comprensión de causas como la presente. considera este Colegiado. La titularidad primaria de los derechos fundamentales 4. es él quien primordialmente puede invocar su respeto y protección a título subjetivo. Del contenido de la demanda interpuesta. y como se precisa textualmente. Aspectos de relevancia constitucional 3. como otros de suyo colaterales. y haciendo un ejercicio abusivo del derecho al pretender imponerse un arbitraje basado en cláusulas ilegales incumplidas por las demandadas. en todos los casos. se estarian desconociendo los derechos que les asisten a las recurrentes como empresas suscriptoras de los contratos de prestaciones recíprocas mencionados. lo hace preferentemente o antes que nada pensando en la persona humana. a la luz de lo que viene siendo jurisprudencia uniforme y reiterada que.

como se sabe. responde al ejercicio de un derecho atribuible a toda persona natural. de lo que se ha venido en denominar personas jurídicas o morales. Conviene precisar que. este último. y específicamente hablando. ello no significa que los derechos solo puedan encontrarse subjetivamente vinculados con aquella considerada stricto sensu de modo individual.que. es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece. en efecto. la necesidad de precisar el estatus jurídico de estas últimas en relación con los derechos fundamentales. plantea. Este Colegiado. Los derechos fundamentales y las personas jurídicas 7. como lo postula directamente el inciso 1 de su artículo 2. al concebido). siendo. y en la lógica de dirimir controversias como la presente. guarda silencio sobre dicha materia. social y cultural de la 112 . por extensión. del derecho de participar en forma individual o asociada en la vida política. al margen de su particular posición o estatus. objetivos esenciales tanto del Estado como de la Sociedad. en la casi totalidad de oportunidades. por de pronto. sin entrar a definir lo que son las personas jurídicas en el sentido en que se les concibe por el ordenamiento infraconstitucional. Siendo la lógica de la norma fundamental la descrita puede concluirse que. que. En el contexto descrito y aun cuando resulte evidente que la Constitución se refiere preferentemente a la persona humana (como también y. aunque esta discusión no era necesaria en el marco de la Carta de 1979. en principio. no ocurre lo mismo con la vigente Constitución de 1993. Es evidente que la existencia y permisibilidad jurídica. 6. Se trata. lo que evidentemente y a la luz de lo expresamente contemplado por el ordenamiento. y para efectos de lo que la norma constitucional postula. supone ratificarle la condición indiscutible de titular de los atributos esenciales. tal como se deduce tanto de su artículo 1 como del artículo 44. 8. pues desde su propio texto dispensaba una respuesta expresa y concluyente (artículo 3). económica. parte de la constatación que su presencia. tanto la persona humana (el ser humano nacido) como el concebido (el ser humano que está por nacer) representan los titulares principales de los derechos fundamentales. por otra parte.

siendo fundamental en su reconocimiento y estructura. antes bien. existen a juicio de este Colegiado dos criterios esenciales que permiten justificar dicha premisa: a) La necesidad de garantizar el antes citado derecho a la participación de toda persona en forma individual o asociada en la vida de la nación. incluso. pero que. permitan considerar un derecho al reconocimiento y tutela jurídica en el orden constitucional de las personas jurídicas. mediantes diversas variantes de organización (principalmente personas jurídicas) es porque estas últimas retienen para sí una multiplicidad de derechos fundamentales. pues de lo contrario se tendría que admitir un absurdo como el de un derecho que. por otra parte. no obstante. queda claro que si a toda persona natural se la habilita para que pueda participar en forma individual o asociada. tal cual se proclama en el inciso 17 del artículo 2 de la Constitución. salvo situaciones excepcionales. 9. permite la existencia de derechos fundamentales que garanticen su eficacia. el ejercicio del derecho a la participación en forma asociada (Derecho de asociación) solo puede resultar coherente cuando la propia Constitución no niega sino que. A juicio de este Tribunal. pues la sola existencia de un Estado democrático de derecho supone dotar de garantías a las instituciones por él reconocidas. se constituye como una organización de personas naturales que persiguen uno o varios fines. de incidencias o garantías en el orden constitucional. adopta una individualidad propia. encuentra un primer fundamento la posibilidad de que aquellos de carácter fundamental les resulten aplicables. para efectos de la personería que las justifica en el mundo de las relaciones jurídicas. No existe otra conclusión posible. Con respecto a lo primero. esto es. Por otra parte. 10. pero también. carezca. Con respecto a lo segundo. la forma de un ente que opera como centro de imputación de obligaciones. toda persona jurídica.nación. de derechos. En el plano constitucional. En la lógica de que toda persona jurídica tiene o retiene para sí un conjunto de derechos. 11. y b) La necesidad de que el principio del Estado democrático de derecho e. porque quienes 113 . y con igual relevancia. En otras palabras. este Colegiado considera que el no reconocimiento expreso de derechos fundamentales sobre las personas jurídicas no significa tampoco y en modo alguno negar dicha posibilidad. el de dignidad de la persona.

Este Colegiado considera pertinente advertir que cuando se habla de las personas jurídicas en el sentido y forma que aquí se viene describiendo. debiéndose puntualizar que. sino de una que toma en cuenta la particularidad del derecho invocado. su incidencia a nivel de la persona jurídica y las circunstancias especiales propias de cada caso concreto. en estricto. de una recepción automática. incidencia que. 114 . conviene puntualizar que tal consideración tampoco significa ni debe interpretarse como que todos los atributos. En dicho nivel resulta evidente que los derechos objeto de invocación solo pueden ser aquellos compatibles con la naturaleza o características de cada organización de individuos. facultades y libertades reconocidas sobre la persona natural sean los mismos que corresponden a la persona jurídica. se vea minimizado o. Siendo constitucionalmente legítimo el reconocimiento de derechos fundamentales sobre las personas jurídicas. bajo determinados supuestos.integran las personas jurídicas retienen para sí un interminable repertorio de derechos fundamentales nacidos de su propia condición de seres dignos. en esencia natural. según las características o particularidades que le acompañan. una cierta incidencia de los derechos fundamentales que en su momento debido corresponderá también precisar. desconocido. aun cuando respecto del mismo pueda también predicarse. queda claro que sin perjuicio de los atributos expresos que acompañan a cada persona individual que decide organizarse. puede hablarse de un derecho no enumerado al reconocimiento y tutela de las personas jurídicas. fundamentalmente se entiende a la organización de sujetos privados o. Los derechos invocables por las personas jurídicas 13. cuando se forma parte de una persona jurídica o moral. la que pertenecen o actúan a nombre del Estado) no necesariamente y en todos los casos resultaría el mismo que aquí se ha desarrollado. no siendo posible que dicho estatus. 12. a las personas jurídicas de derecho privado. por el contrario. No se trata. en otras palabras. En tales circunstancias. sustentado en los citados principios del Estado democrático de derecho y correlativamente de la dignidad de la persona. peor aún. el estatus jurídico de las llamadas personas jurídicas de derecho público (esto es. por de pronto. impone en el juez constitucional el rol de merituador de cada caso.

inciso 13) La libertad de contratación (Artículo 2. inciso 9) El secreto e inviolabilidad de las comunicaciones y documentos privados (Artículo 2. opinión. inciso 17) El derecho de petición (Artículo 2. inciso 11) El derecho de reunión (Artículo 2. y Artículo 59) El derecho de propiedad (Artículo 2. inciso 8) La inviolabilidad de domicilio (Artículo 2. 60.14. inciso 12) El derecho de asociación (Artículo 2. inciso 20) El derecho a la nacionalidad (Artículo 2. inciso 6) El derecho a la buena reputación (Artículo 2. incisos 2. los siguientes: El derecho a la igualdad ante la ley (Artículos 2. técnica y científica (Artículo 2. párrafo segundo) El derecho a la autodeterminación informativa (Artículo 2. 63) Las libertades de información. inciso 5. inciso 21) 115 . artística. y desde una perspectiva simplemente enunciativa. expresión y difusión del pensamiento. inciso 7) La libertad de creación intelectual. inciso 5) El derecho al secreto bancario y la reserva tributaria (Artículo 2. inciso 14) La libertad de trabajo (Artículo 2. En medio del contexto descrito y aun cuando no se pretende ensayar aquí una enumeración taxativa de los derechos que puedan resultar compatibles con la naturaleza o estatus de las personas jurídicas. inciso 10) La libertad de residencia (Artículo 2. entre otros. inciso 15. El derecho a fundar medios de comunicación (Artículo 2. inciso 16) El derecho a la participación en la vida de la nación (Artículo 2. cabe admitirse. inciso 4) El derecho de acceso a la información pública (Artículo 2.

El derecho a la inafectación de todo impuesto que afecte bienes. queda claro que. tal cual se puso de manifiesto. desde un punto de vista casuístico. Graficadas las cosas del modo descrito. comercio e industria (Artículo 59) La libre competencia (Artículo 61) La prohibición de confiscatoriedad tributaria (Artículo 74) El derecho al debido proceso y a la tutela jurisdiccional (Artículo 139°. Este Colegiado considera pertinente reiterar que aunque resulta perfectamente legítimo acudir al proceso constitucional a efectos de cuestionar el carácter lesivo de los actos expedidos por la jurisdicción arbitral. el control constitucional sólo procederá a posteriori. actividades o servicios propios en el caso de las universidades. institutos superiores y demás centros educativos (Artículo 19) La libertad de iniciativa privada (Artículo 58) La libertad de empresa. dicha facultad deberá quedar condicionada a los propios supuestos previstos por la ley. Los supuestos de procedencia del proceso constitucional contra la jurisdicción arbitral 16. y por demás inconstitucional. Naturalmente. Así también. en principio. y como inmediatamente se verá. 6167-2005-PHC/TC (Caso Fernando Cantuarias Salaverry). y para casos como el presente. este Tribunal estima oportuno enfatizar que. 17. entre otros. en el fundamento 23 de la sentencia recaída en el Exp. inciso 3) 15. serían entre otras tres las situaciones o hipótesis principales en las que podría 116 configurarse la citada variable . resulta perfectamente legítimo poder acudir al proceso constitucional como una manifestación que asume el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. de conformidad con la Constitución. contexto dentro del cual se plantea el siguiente tema de discusión. En el contexto descrito y en la lógica de concretizar de un modo más aproximativo los supuestos en que se habilitaría el control constitucional sobre la jurisdicción arbitral. ello solo es posible cuando allí se obre de modo arbitrario.

fiscalizadora: a) Cuando la jurisdicción arbitral vulnera o amenaza cualquiera de los componentes formales o sustantivos de la tutela procesal efectiva (debido proceso. b) Cuando la jurisdicción arbitral resulta impuesta ilícitamente. motivación resolutoria. c) Cuando. etc. Lo dicho. se constituirá en un fenómeno abiertamente inconstitucional. procedimiento preestablecido. lleva implícita la regla de que los particulares no pueden ser despojados de su derecho a que sus conflictos o controversias sean prima facie ventilados ante la 117 . y principalmente de la judicial.). Desde dicha perspectiva. sea en su dimensión formal o procedimental (jurisdicción predeterminada. En lo que respecta a la segunda hipótesis enunciada. tutela jurisdiccional efectiva. en el caso del supuesto examinado. por lo demás y como bien se sabe. 18. en otras palabras. de modo compulsivo o unilateral sobre una persona (esto es. Esta causal sólo puede ser incocada una vez que se haya agotado la vía previa. En lo que respecta a la primera hipótesis. Lo señalado. 19. esta verse sobre materias absolutamente indisponibles (derechos fundamentales. etc.). derecho de defensa. sea en su dimensión sustantiva o material (estándares de razonabilidad y proporcionalidad). queda claro que la naturaleza de la jurisdicción arbitral es en esencia facultativa para el caso de los particulares o sujetos privados. elementos todos estos a los que. es evidente que toda situación en que se le pretenda articular con carácter obligatorio o sin consentimiento expreso de quienes suscriban un contrato. sin su autorización). a pesar de haberse aceptado voluntariamente la jurisdicción arbitral. que habilitará con toda legitimidad el ejercicio de la jurisdicción constitucional. este Colegiado no tiene sino que reiterar los criterios de control constitucional que suelen invocarse en el caso de procesos constitucionales contra resoluciones judiciales. temas penales. como fórmula de solución de sus conflictos o de las situaciones que le incumben. el Código Procesal Constitucional se refiere bajo la aproximación conceptual de tutela procesal efectiva (Artículo 4).). en otras palabras. la jurisdicción arbitral podrá ser enjuiciada constitucionalmente cuando vulnere o amenace cualquiera de los componentes de la tutela jurisdiccional efectiva (derecho de acceso a la jurisdicción o eficacia de lo decidido) o aquellos otros que integran el debido proceso. quiere significar que así como ocurre respecto de otras variables jurisdiccionales. etc.

Si. no cambia en nada las cosas. En el presente caso se trata. conforme se ha precisado al inicio. ello de ninguna manera justificará el que hacia su estructura se reconduzcan asuntos por su propia naturaleza indisponibles por los propios sujetos participantes de dicha relación. aun cuando la jurisdicción arbitral tenga su origen en el consentimiento de quienes participan de una relación contractual. no pueden ser objeto de negociación alguna ni siquiera en los casos en que exista la voluntad expresa de prescindir de los mismos o alterarlos en todo o parte de su contenido. 20. no estamos stricto sensu en ninguna de las tres hipótesis anteriormente referidas. pues. mucho menos en la posibilidad de que el arbitraje tenga que ver con materias indisponibles. con las materias penales o incluso con las materias tributarias en las que el Estado de ninguna manera puede renunciar a su capacidad de control y sanción. al revés de lo señalado en el fundamento precedente. de discutir el alcance de cláusulas contractuales de contenido civil y comercial. Es eso también lo que sucede. como se sabe. por citar otros supuestos. Por otra parte. nacidas de su propia voluntad. se desvirtuaría por completo el 118 . el que las cláusulas referidas versen sobre la posibilidad de someter al arbitraje los conflictos derivados de los contratos respectivos. El caso planteado 21. se pudiese discutir el contenido o los alcances de cualquier cláusula contractual vía el presente proceso de amparo constitucional. en que se habilitará el ejercicio de la jurisdicción arbitral. este Colegiado estima que. tampoco en denunciar una imposición unilateral a la que los recurrentes hayan sido forzados o inducidos sin su conocimiento expreso. 22. Es eso precisamente lo que ocurre cuando se trata de derechos fundamentales que. Finalmente. como ya se adelantó. de manera tal que solo será en situaciones excepcionales. En el caso de autos. por lo demás incuestionablemente aceptadas de manera voluntaria por las empresas recurrentes vía la celebración de contratos de naturaleza eminentemente privada.jurisdicción ordinaria. se aprecia que el propósito del proceso planteado no reside en discutir lo que se viene haciendo en la jurisdicción arbitral. y en lo que respecta a la tercera hipótesis de control.

parte de su doctrina constitucional vinculante. Cabe. solo se encuentra limitado a la tutela de urgencia de los derechos fundamentales. siendo aplicable en tales circunstancias la previsión contenida en el inciso 1 del artículo 5 del Código Procesal Constitucional. debiendo en todo caso. a tomarse en cuenta por todos los jueces y tribunales de la República. Publíquese y notifíquese. 23. como bien se sabe. sin perjuicio de requerir de una estación probatoria adecuada. que. por lo demás. no todos los aspectos que integran su contenido pueden considerarse de absoluta relevancia constitucional. con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú HA RESUELTO Declarar IMPROCEDENTE la demanda de amparo interpuesta. y sin perjuicio de lo resuelto. antes que a la discusión de los temas eminentemente ordinarios. corresponden ser ventilados a través del ejercicio de los procesos de carácter ordinario. el Tribunal Constitucional. añadir que si bien la libertad de contratación tiene un indiscutible reconocimiento constitucional. Este Colegiado considera pertinente puntualizar. incorporarse expresamente a su parte resolutiva.alcance de este último. En dicho contexto queda claro que la discusión de temas como los que plantean las empresas recurrentes mediante la presente demanda. que los criterios desarrollados por la presente sentencia (especialmente los que figuran en los fundamentos 13 a 14 y 17 a 20) se sustentan en la jurisprudencia precedentemente establecida por este mismo Tribunal. Por estos fundamentos. GARCÍA TOMA LANDA ARROYO MESÍA RAMÍREZ 119 . constituyendo de conformidad con el Artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional. Sustentación en la jurisprudencia precedente. SS.

del derecho. que es otra rama. es un ejerció recomendado para razonar e identificar nuestro esfuerzo intelectual. sabiendo que las personas naturales o físicas son muy distintas de las personas jurídicas o ficticias. Además lo que hemos aprendido nos servirá de mucho apoyo para entender y comprender el derecho comercial. ambas son sujetos de derechos y obligaciones. 120 LAS FUNDACIONES Y . la finalidad es regular nuestras acciones y procesos mentales ¿De la temática abordada que te llamó más la atención? ¿Consideras que aprendiste con los contenidos abordados? ¿Tuviste dificultad con algún tema o actividad? ¿Cómo los solucionaste? ¿Qué acciones realizaste para aprender? TEMA 6: LAS ASOCIACIONES. muy importante en estos tiempos. Algo importante que hemos podido aprender es que las personas jurídicas también tienen protección constitucional y como tal el órgano máximo de interpretación de la Constitución le otorga a éstas derechos fundamentales que deben ser respetados por todos y protegidos por el estado. Metacognición Las siguientes preguntas te ayudarán a reflexionar sobre tus propios aprendizajes.Conclusiones Podemos concluir esta semana. pero aun cuando existan estas diferencias. COMITES.

Siendo que como quiera que estos tipos de personas jurídicas son te índole privado. y sirven de base para el estudio del Derecho Mercantil. Es así que en esta semana. fundaciones y comités Actitudes Participa activamente en los foros temáticos.Apreciado estudiante. clases. Mapa conceptual referido al tema 121 . es necesario ahora estudiar las mismas de manera individualizada. Derecho Tributario. luego de haber estudiado la Teoría General de las Personas Jurídicas. los contenidos que a continuación leerás te brindará el soporte para el estudio de los libros de nuestro Código Civil vigente. se encuentran reguladas de manera general por nuestro Código Civil. ¡Empecemos! Introducción al tema Estimado alumno. Las Fundaciones y Los Comités. así como los principios básicos para el razonamiento lógico jurídico de nuestra materia. Derecho Societario. etc. Aprendizajes esperados. Derecho Registral. haciendo aportes significativos a la misma. fundaciones y comités Diferencia de manera clara y precisa la naturaleza jurídica de las asociaciones. veremos a Las Asociaciones. El estudio de estos temas son importantes. Derecho Notarial. Conozcamos ahora las capacidades y actitudes a desarrollar en este sexto tema: Capacidad Conoce la naturaleza. se encuentren éstas inscritos o no. iniciemos con muchas ansias de aprender nuestro sexto tema de estudio. Participa activamente en la tutoría virtual. requisitos y registro de las asociaciones.

La asociación 122 .1. en el encontrarás de un “vistazo” de manera sintetizada los principales concepto de la temática que abordaremos. ¿Qué conceptos o categorías te llaman la atención? 1.Observa detenidamente el siguiente esquema.

Definición Es una persona jurídica no lucrativa en la cual sus integrantes pueden agruparse con fines altruistas (en beneficio de terceros). egoístas (en beneficio de sus integrantes) o mixtos[1]. persigue un fin no lucrativo.1. contempla las disposiciones del ordenamiento jurídico general que regula la actividad de la asociación[2]. deportivo. benéfico. Constitución de la Asociación Los pasos para establecer una asociación son: a) ACTA DE CONSTITUCIÓN Que es el primer acuerdo que toman los asociados en el cual manifiestan su voluntad de dar nacimiento a la asociación[1]. la define como una organización estable de personas naturales o jurídicas o ambas.3. cultural. Las actividades que realicen pueden ser de carácter cívico. etc. El Código Civil vigente. 123 . establecida por la libre voluntad de los asociados en el acto de constitución. 140 del código civil. religioso. que a través de una actividad común. 1.1. Es un Acto jurídico que debe estar conforme a lo prescrito en el art.1. Caracteres La pluralidad de miembros El fin común permanente lícito y posible La organización El cumplimiento de formalidades exigidas por ley 1. político. gremial.2.1. b) ESTATUTO Es la norma jurídica que.1.

no obstante..La denominación. con sentido de permanente.La constitución. este no debe tener carácter lucrativo.. en cuanto a la duración.Los bienes que integran el patrimonio social: Indica la asignación de cuotas a cargo de los asociados. funcionamiento de la asamblea general de asociación. aquella que señala el artículo V del título preliminar del Código Civil. la denominación. y por último en referencia al domicilio. el consejo directivo está constituido por asociados elegidos por la asamblea general. 2.Los fines: Estos deben presenciarse en el estatuto.1. gremiales. Al otorgarse este por escritura pública. cívicas o deportivas. debe constar por escritura pública[3]. la asociación se instituye con la intención de desarrollar actividades en forma estable son límite predeterminado. para salvaguardar que ninguna estipulación contravenga dispositivos legales imperativos.En esta se determinan cuáles son los órganos de decisión y expresión de la asociación. consejo directivo y demás órganos de la asociación: La primera reúne la totalidad de los asociados.. referidas a sus actividades sean culturales. es el órgano supremo de la institución. Si fuera de este modo se estaría frente a otro tipo de persona jurídica: la sociedad[1] 3. Este estatuto debe inscribirse en registros públicos. comprende el lugar donde se establece su sede social. en lo referente a la denominación. la ley no fija limitación alguna para determinar el fin. el estado reviste de legalidad el acuerdo de los asociados. derechos y deberes de los asociados.. El estatuto al ser la norma interna que regula el desenvolvimiento de la asociación. fines. Sin embargo cabe la posibilidad que conste en documento privado[4] Contenido del estatuto. duración. excepto que no ha de perseguir un lucro en beneficio de los asociados. 124 . no existe ninguna limitación para determinarla. duración y domicilio: Se trata de datos que no aluden faltas en tanto se refieren a la identificación de la persona jurídica o su ubicación en el espacio y al tiempo previsto en el desenvolvimiento de sus actividades. 4.

Los demás pactos y condiciones que establezcan: Es decir se faculta a los asociados constituyentes a establecer otros pactos y condiciones que consideren a fin de un óptimo funcionamiento para alcanzar sus fines.Las normas para su disolución y liquidación de la asociación y las relativas al destino final de sus bienes: Se debe asignar las reglas a aplicarse en caso de disolución y liquidación de la asociación y aquellas relacionadas con el destino final del patrimonio[2] 9. 7. la misma que es atributo de la asamblea general.Los requisitos para su modificación: Se señala que el estatuto determine los requisitos para su modificación. a) RECONOCIMIENTO Esta determina y establece a partir de qué momento se considera que la asociación existe legalmente. pues tenemos el caso de las comunidades campesinas o las organizaciones sociales de base para su inscripción requieren previamente una autorización expedida por la autoridad administrativa. 6. En efecto. es decir el reconocimiento se obtiene mediante la inscripción en el registro.. así como las organizaciones religiosas que deben contar con un estatuto previamente aprobado por la autoridad eclesiástica. Según indica Mario Seoane Linares[1]. En el Código Civil Italiano se condensa una fórmula mixta.5.. en la legislación chilena el reconocimiento se otorga a través de la aprobación del Presidente de la República.Los derechos y deberes de los asociados: Es una obligación que se considera en el estatuto la asignación de estas facultades. renuncia y exclusión de sus miembros: Se señala que existen requisitos regidos por el mismo estatuto para la admisión. se puede constituir una asociación con fines religiosos sin la correspondiente autorización eclesiástica. En el Perú. no todas las modalidades asociativas se inscriben sin previa autorización administrativa. previa autorización gubernativa. renuncia y exclusión de los miembros... 8.Las condiciones para la admisión. salvo que se constituya mediante ley expresa.. el artículo 81 del Código Civil se 125 .

Deberes y derechos de los Asociados Derecho a Voz y Voto. La diferencia y el consiguiente ámbito de aplicación resultan duros: si un grupo de laicos se organizan en una asociación con fines religiosos. etc. fecha de admisión. respetándose su régimen económico interno”. En cuanto al derecho a voto. sin formar parte de la jerarquía eclesiástica. a. En una sociedad mercantil. domicilio.1. el asociado debe encontrarse hábil en el ejercicio de sus derechos. N°23211[2] b) LIBROS DE LA ASOCIACIÓN Tal y como lo señala el artículo 83 del Código Civil. primer párrafo. para tener derecho a asistir y votar en ellas. conforme al artículo 9 del D. El miembro o asociado tiene derecho a expresarse libremente sobre temas vinculados con las actividades de la asociación. Libro de registro de asociados: nombre. Si nos encontramos frente a una asociación religiosa.refiere a las órdenes.L. N°23211 del 24/07/1980. 1. segundo párrafo y el artículo 9 del D. Libro de actas del consejo directivo. conjugaciones religiosas y a los institutos seculares que. se aplica el mencionado artículo 81. Libro de asamblea de asociados.1. en la 126 . conforme al Código Civil Peruano. en el cual se aprueba el Acuerdo suscrito por la Santa Sede. a cada accionista le corresponde un voto que cada acción que sea de sus propiedad. integrante del ámbito eclesiástico se aplican el artículo 81. actividad.L. toda asociación debe llevar los siguientes libros con las formalidades de Ley y bajo responsabilidad del Presidente del Consejo Directivo. el Estado Peruano “pueden organizarse como asociaciones. es decir “un voto por acción”.

¿Quiénes pueden ser asociados? Cualquier persona sea natural o jurídica. c. también se extiende este derecho a las organizaciones no inscritas. Carlos Fernández Sessarego[5] sostiene que la renuncia escrita permite establecer una fecha para los efectos del artículo 91. Se puede entender la renuncia como una declaración de voluntad en la que hace prevalecer su derecho de apartarse de la entidad. el estatuto puede disponer que la representación recaiga en un asociado.asociación el principio dice “un asociado. Un asociado puede hacerse representar en asamblea general por otra persona. Es decir. e. Transmisibilidad de la calidad del asociado. Renuncia de los asociados. los asociados renunciantes. un voto”. así se plantea esta excepción en cuanto existen no pocas asociaciones con un gran número de asociados. la calidad de asociado es intransferible salvo que lo permita el estatuto. el efecto como consecuencia es la extensión de los derechos y obligaciones que le correspondía. el derecho a transmitir la calidad de asociado[4] d. Representación de un asociado. Contribuye también a su fundamentación tanto la posibilidad de incorporar personas jurídicas al seno de la asociación como la finalidad general que ella puede asumir. en las cuales podría carecer de importancia la denominada affectio societatis. En estas eventualidades es explicable que los propios asociados determinen libremente al constituir la persona jurídica. los excluidos y los sucesores de los 127 . para determinar hasta qué momento el asociado renunciante está obligado a pagar las cuotas a su cargo. Como regla general. Esto está señalado en el artículo 91 del Código Civil. Esta representación se realiza por escritura pública o por escrito con carácter especial para cada asamblea. regulado por el artículo 88 del Código Civil con el objeto de procurar la igualdad de los asociados[3] b. En el caso de cuotas dejadas de abonar.

128 . acta de sufragio.5. a. el padrón de la asociación. la asamblea general es el órgano supremo de la asociación. la misma que debe inscribirse en la partida registral de la asociación. Existen dos tipos de quórum: el necesario para instalar una asamblea (quórum deliberativo) y el necesario para adoptar resoluciones (quórum resolutivo)[1] b. 1. de igual modo no es posible que el asociado renunciante pueda exigir la devolución de sus aportaciones. la lista de socios asistentes. Conformación de la Asociación Los elementos que componen la estructura de la asociación se denominan órganos. el estatuto puede disponer la asignación de otros cargos y el número de integrantes que debe tener el consejo[2] Este consejo es designado por la Asamblea. por ello no requiere la presencia de todos sus miembros. puede incluirse otros órganos como gerenciales o de control. En toda asociación existen dos órganos fundamentales: la asamblea y el consejo directivo. EL CONSEJO DIRECTIVO Es un órgano que realiza funciones esencialmente ejecutivas y de representación dentro de la persona jurídica. no obstante todos deben ser convocados. facultativamente. se requiere la copia notarialmente certificada del acta en la que se designó al consejo. Para instalarse y tomar acuerdos se requiere verificar la existencia de un número determinado de miembros. asamblea de proclamación y la convocatoria. para ello.1. quedan obligados a su pago. lo que se conoce como quórum.asociados. Se constituye con la reunión de los miembros debidamente convocados para expresar la voluntad de la persona jurídica a través del pronunciamiento de las mayorías. LA ASAMBLEA GENERAL Tal y como lo señala el artículo 84 del Código Civil. Está representado o dirigido por un Presidente.

aquí se procede a entregar el patrimonio social a las personas designadas en el estatuto. en el segundo caso. Tal y como se sabe la 129 . por ejemplo renuncias o conclusiones de asociados. la imposibilidad manifiesta ocurre cuando una asociación no puede cumplir su finalidad. Disolución y Liquidación La liquidación es consecuencia de la disolución. Las causales pueden ser: Vencimiento del plazo de duración: que opera de pleno derecho sin requerir un acuerdo de asamblea.6. la comunidad. Conclusión de su objeto o imposibilidad manifiesta de realizarlo: el primero se refiere al hecho de haber constituido una asociación cuya finalidad es la construcción de un centro de salud.1.1. de preferencia a la provincia donde tuvo su sede la asociación. Cuando no quedan funciones según el estatuto: según Carlos Fernández Sessarego[1] son varias las situaciones en las cuales la asociación no puede funcionar de acuerdo a su estatuto. por razones económicas. Por acuerdo de la junta de acreedores: de conformidad con la ley de la materia. terminado de construirse. luego de que el consejo directivo haya solicitado la declaración de insolvencia de la asociación por tener pérdidas superiores a las 2/3 partes de su patrimonio. Es por ello que es necesario. por ejemplo. Este es un período intermedio entre la disolución y la total extensión de su actividad. con exclusión de los asociados. durante el período de liquidación. concluye el objeto. cancelar las deudas y cuentas pendientes y determinar la composición patrimonial. la asociación pierde la pluralidad de miembros que configura la dimensión sociológica existencial de la persona jurídica.

denominada fundador. 1. Cualquier otra causa prevista en la ley o el estatuto. La fundación 1. altruista y extra patrimonial” Para Fernández Sessarego. Otra causal sería el vencimiento del plazo de constitución de la persona jurídica. la fundación “viene a ser la destinación de un patrimonio.1. la fundación conceptualmente “es un centro ideal unitario de imputación normativa de situaciones jurídicas que alude. por una persona. viene a significar para aquel su muerte civil[2] Por realizar actos contrarios al orden público: o a las buenas costumbres. asistencial.2. cultural u otros de interés social”. si falta esta colectividad la asociación carece de sentido y consecuentemente debe disolverse por mandato de la ley.persona jurídica es una colectividad.2. a una organización de personas que administra sin propósito de lucro bienes afectados por una o más personas. a solicitud del Ministerio Público mediante un proceso abreviado. concreto. y cuyos frutos se destinan a un fin de interés social” 130 . Por fusión: si la asociación se incorpora a otra o se constituye una nueva. Por quiebra: esta importa un deficitario desequilibrio económico que no permite realizar al ente su actividad. Por falta de pluralidad de asociados: cuando al término de seis meses dicha pluralidad no es reconstituida. a nivel de la vida humana social. conocidas como fundadores. Concepto La fundación es definida por el artículo 99° del Código Civil como: “Una organización no lucrativa instituida mediante la afectación de uno o más bienes para la realización de objetivos de carácter religioso. Según Palacio Pimentel. a un fin específico.

Para García Amigo citado por este mismo autor “Se entiende por fundación aquellos patrimonios autónomos destinados por los fundadores a la consecución de un fin lícito y administrados sin fin de lucro por las personas a quienes corresponda su gobierno. por cuanto es eminentemente solidario.2. etc. filantrópico. sino por seres humanos sólo circunstancialmente determinados que son los beneficiarios y los que integran los órganos administrativos que tampoco lo son. pues estos están exclusivamente al servicio de la voluntad del fundador. A. a través de la organización creada. define a la fundación como: “Una persona jurídica no lucrativa que se constituye con la afectación patrimonial con fines altruistas de una o varias personas (fundador o fundadores) en la cual sus integrantes (administradores) se encargan de conservar y cuidar dicho patrimonio. quién queda al margen de ella. y. el patrimonio aportado por el fundador. la fundación es un nuevo sujeto de derecho (distinto del fundador) que administra. El fin debe ser de interés social: El objetivo de la fundación es de interés social. Realiza objetivos a favor de terceros: La fundación al ser un acto de desprendimiento. en beneficio de terceros (beneficiarios)”.El doctrinario Espinoza Espinoza. gozan de personalidad jurídica”. de preocupación del entorno. Caracteristicas La fundación tiene las siguientes características Es un acto de organización: La fundación es un acto de organización para la administración del patrimonio afectado. así como de dirigir esta persona jurídica. precisa que la fundación no está constituida como la asociación por reuniones de personas que constituyen los cuerpos sociales como sustracción del ente al cual se le atribuye la titularidad posible de los derechos y deberes jurídicos. que. constituidas regularmente.2. por los problemas que afectan 131 . Carece de miembros: Al respecto Espino Méndez. 1. de servicios a la comunidad. Por ejemplo. conforme a las prescripciones de sus estatutos. quién queda fuera del ente después de su creación. en consecuencia se desvincula de este. En estricto.

como por ejemplo las destinadas a la protección del medio ambiente. fin de su creación o destino de sus bienes. cambiar el objeto.3. d. ante cualquier tipo de circunstancias. y no a quién la ha creado o a quienes la administran. Asistenciales: Fundaciones dedicadas a brindar y a ejecutar toda clase de acciones de apoyo solidario. quienes sin ser miembros de tales entidades. Clases a. intentando así compartir el bienestar propio con las necesidades de otros.2. integrados por seres humanos. tampoco a favor de sujetos individuales o señalados. pues solamente tiene órganos administrativos. Por escritura pública: Cuando la declaración de voluntad del fundador o fundadores se expresa en escritura pública (acto jurídico “inter vivos”). Formas de constitución La constitución de la fundación se produce de acuerdo al artículo antes citado de dos maneras: a.2. a través de su buena acción beneficia a los terceros. por tener este carácter de temporalidad.4. diferenciándose del comité. Estos 132 . ponen su voluntad y su acción al servicio de tales obras. b. No tiene órganos soberanos de gobierno: La fundación no tiene órganos que pudieran extinguir la entidad. 1. como es el caso de la asamblea general de la asociación. Sociales: Con esta clasificación se deja abierta la posibilidad para la creación de cualquier otra fundación que no esté comprendida en los rubros antes descritos.a grupos o categorías de la población. Religiosas: Fundaciones dedicadas a lograr obras de carácter espiritual. y nivelar las desigualdades sociales. sin más limitación que su espíritu altruista y solidario en beneficio de los demás. 1. Culturales: Fundaciones que están al servicio del hombre para desarrollar la toda manifestación de ciencia y de cultura. c.

el representante deberá acreditar la inscripción de la persona jurídica a la cual representa y las facultades suficientes que se le han otorgado para constituir una fundación. y que 133 . y así puedas conocer del tema. y que dentro de las primeras encontramos a las asociaciones y comités. cerrado. etc. ¿cuáles son sus fines?. ológrafo o militar (acto jurídico “mortis causa”). establecido en el artículo 696º del Código Civil. Sobre el particular. Al respecto te invitamos a visitar la web que a continuación te indicamos.3. de acuerdo a la realidad y puedas responder a la interrogante ¿qué es un comité?. El comité Cuántas veces hemos escuchado “el comité de damas de …”. ni al ológrafo (artículo 707º del CC)”. Para ingresar haz clic en la dirección o imagen. Conclusiones de la sexta semana Podemos concluir esta primera semana sabiendo que las personas jurídicas de acuerdo a su estructura pueden ser entidades asociativas y fundaciones. y realmente sabemos ¿qué son?. ¿cómo funciona?. Siendo esto así. Nuestro Código Civil no específica al respecto pero tampoco prohíbe la utilización de los otros tipos de testamento para constituir una fundación. y no se entiende al testamento cerrado (artículo 699º del CC).”. consideramos que cuando se refiere al testamento se está limitando a aquel que se otorga por escritura pública. ¿cómo se constituye?. 1. para que puedas analizar.fundadores pueden personas naturales o jurídicas. Por testamento: Cuando la declaración de voluntad del fundador haya sido otorgada a través de testamento por escritura pública. “el comité del vaso de leche de…. b. En este caso de las personas jurídicas. Arias-Schreiber Pezet nos dice lo siguiente: “Entendemos que el objetivo de la escritura pública es darle formalidad a la fundación..

Sabemos también que en el caso de las asociaciones son la base para el derecho societario. la finalidad es regular nuestras acciones y procesos mentales ¿De la temática abordada que te llamó más la atención? ¿Consideras que aprendiste con los contenidos abordados? ¿Tuviste dificultad con algún tema o actividad? ¿Cómo los solucionaste? ¿Qué acciones realizaste para aprender? 134 . es un ejerció recomendado para razonar e identificar nuestro esfuerzo intelectual. de manera específica. pero que de plano su tratamiento legal es diferente. las mismas que tienen algunas características similares. Además. Metacognición Las siguientes preguntas te ayudarán a reflexionar sobre tus propios aprendizajes. sabemos que nuestra legislación civil contempla a las asociaciones.además el elemento determinante para su constitución. etc. en el primer caso son las personas y en el segundo caso es el patrimonio. mercantil. fundaciones y comités.

pero que aún así necesitan mayor atención por parte del Estado. los contenidos que a continuación leerás te brindará los argumentos necesarios para analizar críticamente el tema de las comunidades campesinas y nativas y cuáles son las implicancias legales que ésto acarrea. Aprendizajes esperados Capacidad 135 . estamos hablando de las comunidades campesinas y nativas. Durante nuestra última semana abordaremos un tema. luego de haber estudiado los temas de Asociaciones. que de una u otra forma ha generado polémicas en los últimos tiempos en nuestro país. ¡Empecemos! Introducción al tema Estimado alumno. Fundaciones y Comités. las que se encuentran protegidas por nuestra carta magna. en esta sétima semana iniciaremos los temas que conciernen a Comunidades Campesinas y Nativas. iniciemos con muchas ansias de aprender nuestro sétimo tema de estudio.TEMA 7: Comunidades Campesinas y Nativas Apreciado estudiante. situación que ha sacado a la luz la poca protección que nuestras autoridades le dan a este tipo de personas.

Mapa conceptual referido al tema 136 . Analiza y plantea soluciones a casos concretos. Actitudes Capacidad de Análisis y síntesis. Capacidad para realizar trabajos colaborativos.Analizar y estudiar el tratamiento de las comunidades campesinas y nativas desde su base constitucional y civil. Tolerancia a las diferentes opiniones.

En el artículo 134 del Código se dice que las comunidades responden a un interés público. El código. Si bien puede estimarse de interés público la existencia de comunidades. reconoce la existencia de estas comunidades campesinas y nativas y les reconoce personalidad jurídica. la que en su artículo 89 establece que las comunidades campesinas y las nativas son personas jurídicas. En este sentido. Esta tendencia es seguida por la Constitución de 1993. y siguiendo al Código de 1936 y la Constitución de 1979 y antes a la de 1933. el actuar de éstas no está en función del interés público sino del de sus integrantes. Definición y fines Las comunidades campesinas y nativas son personas jurídicas sujetas a un régimen especial debido a su particular naturaleza. De esto puede extraerse que a 137 .1. Comunidades campesinas y nativas 1. el artículo es claro al señalar que el fin de las comunidades es el mejor aprovechamiento de su patrimonio para el beneficio general y equitativo de los comuneros. Su reconocimiento surge por la constatación en la realidad de la existencia de organizaciones de personas naturales alrededor de un patrimonio. pues son una forma tradicional en que se ha organizado un importante sector de la población andina.1. el cual explotan para su beneficio. lo cual no es del todo correcto. ante esta particular realidad. ya sea campesinas o nativas.

De este modo los beneficios deberían alcanzar a todos. aunque su cuantía se determinaría sobre la base del merecimiento. de acuerdo al artículo bajo comentario. Esto resulta importante pues de optarse por la primera opción se tendrá que toda norma referente a las comunidades anterior a la promulgación del Código seguirá vigente aun cuando se oponga a disposiciones de éste. debe ser general y equitativo. pero sin oponerse a lo establecido en el Código. lo que podría significar dos cosas. el fin de las comunidades campesinas tiene un carácter especial. que las disposiciones del Código son supletorias a lo establecido en las normas especiales o que el Código disciplina el marco general bajo el cual se rigen estas personas jurídicas y las leyes especiales desarrollan aspectos específicos. en la cual el fin debía ser uno de interés social. pues es ése el significado del término equidad. Según el artículo. la ley limita la posibilidad de ser miembro de esta persona jurídica al requisito de ser persona natural. pues busca el desarrollo integral dé los comuneros. a saber. si se elige la segunda opción. Este beneficio. Al parecer con esto se trataría de decir que debe beneficiarse a todos los comuneros por igual. Estimamos que es la segunda opción la interpretación correcta. Una característica especial de las comunidades campesinas y nativas es que solo pueden estar integradas por personas naturales. lo que podría darse por criterios tales como la participación en el trabajo comunal o la carga familiar. toda ley anterior al Código que se oponga a éste habrá quedado derogada con su entrada en vigencia y toda norma posterior habrá de tener rango de ley para poder establecer un régimen distinto.diferencia de la fundación. aunque también podría decirse que se busca beneficiar a cada cual en la medida de lo que se merezca. lo que resulta lógico por su forma de organizarse. las comunidades tienen como fin el beneficio de sus miembros. El segundo párrafo del artículo señala que las comunidades campesinas y nativas se encuentran reguladas por legislación especial. Así. Al parecer la intención sería el establecer una norma programática que guíe los fines de la comunidad hacia un desarrollo de la misma. 138 . En cambio.

El calificativo de organización de interés público crea. la definición que hace de ella el Código Civil le asigna un carácter tradicional. El mismo GUILLERMO FIGALLO afirma que la concepción de comunidad que contiene el Código Civil no es otra cosa que un rezago de la doctrina dominante durante la vigencia de la Constitución de 1933 basada en el ius imperium como criterio de distinción entre personas de Derecho público y sostiene que las personas jurídicas de Derecho público son aquellas que gozan de poder sobre terceros para imponerles normas de conducta y que las comunidades "no tienen poder de voluntad imperante". "un nuevo género de personas jurídicas que desconoce su propia división dicotómica de las personas jurídicas en personas de Derecho privado y de Derecho público". La actual Constitución Política mantiene vigente el reconocimiento per se de la existencia legal y personería jurídica de las comunidades (Constitución de 139 . concediéndoseles per se la calidad de personas jurídicas (Constitución de 1933. repitiendo los alcances del artículo 207 de la Constitución de 1933. promoviendo su desarrollo integral y que están reguladas por una legislación especial (artículo 134). A partir de la Constitución de 1933 se reconoce a las comunidades existencia legal y personería jurídica. otorga a las comunidades nativas y campesinas "existencia legal y personería jurídica". a decir de GUILLERMO FIGALLO. según comentario de RUBIO y BERNALES. para beneficio general y equitativo de los comuneros. económica y social característica. artículo 207). constituidas por personas naturales. las califica como organizaciones de interés público y señala que persiguen la promoción de su desarrollo integral.2. lo que imposibilita la recreación y difusión de esta forma organizativa propia del derecho andino[1].1. Siendo necesario reconocer que la comunidad es una realidad cultural. Esta orientación se mantuvo en la Constitución de 1979 la que. cuyos fines se orientan al mejor aprovechamiento de su patrimonio. Existencia legal Las comunidades campesinas y nativas son definidas por el Código Civil como organizaciones tradicionales y estables de interés público.

cuando se habla de comunidades campesinas y nativas. sino una tradición constitucional instaurada desde el año 20..1993. La inscripción de una comunidad en el registro pertinente no es ni puede ser un acto constitutivo sino. para el caso de las comunidades nativas. 140 . además de la inscripción en el registro respectivo. que daba existencia legal a las comunidades campesinas por la sola comprobación de su existencia". se trata de un concepto que incluye contenidos sociales. el artículo 7 del Decreto Ley N-º 22175 también consagra su existencia legal por el solo hecho de su existencia. Frente al texto del artículo 135 del Código Civil cabe la pregunta ¿la comunidad adquiere la personería una vez inscrita o ya la tiene desde antes y no necesita inscripción para ejercitarla? Y la respuesta que da Javier DE BELAUNDE es contundente: ". artículo 89) y. lo cual contraría no solamente el texto y el espíritu de la Constitución vigente. simplemente.. culturales. tal como afirma ENRIQUE BERNALES. uno administrativo-declarativo y la formalidad registral no constituye un requisito para su validez.el artículo 135 tiene una gruesa violación constitucional ¿por qué razón? Para su existencia legal dice el artículo se requiere. territoriales y jurídicos y estos últimos. Existe pues una contradicción entre el Código Civil y la Constitución Política y se puede sostener que el artículo 135 del Código Civil es inconstitucional y ha sido tácitamente derogado por la Constitución de 1993. su reconocimiento oficial. en su caso. Una comunidad campesina que no se haya inscrito en el Registro de Comunidades de los Registros Públicos y que no haya sido reconocida oficialmente no tiene existencia legal. Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones jurídicas reguladas por otras leyes y la Ley General de Comunidades Campesinas (Ley N-º 24656) les reconoce existencia legal y personería jurídica y. no son otra cosa que el reconocimiento de una realidad humana integral existente y el Derecho se inclina ante una realidad que no puede desconocer. económicos.

De estas perspectivas. hayan dedicado y sigan dedicando estudios de investigación sin agotar el tema.3. En efecto. que ha permitido que antropólogos. sociólogos y últimamente los economistas. Tierras de las comunidades Este artículo encarna en el Código Civil una postura que define la política estatal en torno a las comunidades campesinas y nativas y. sobre todo si con él queremos significar una manera de ver la sociedad solo a partir de la ley. la que haya sugerido a la Comisión Reformadora del Código de 1984. 141 . a que excluyera el tratamiento de este tema del texto inicial del Código.1. por la Comisión Revisora del Código. corresponderían "al Derecho agrario regular las conductas humanas intersubjetivas que de algún modo se refieren a la tenencia y explotación de la tierra y a las múltiples relaciones jurídicas que de ellas se derivan”. introducido según confesión del profesor Fernández. es tema propio de una disciplina jurídica autónoma". tal vez la más mediatizada sea el enfoque jurídico. en lo que se refiere de modo más preciso. Pues sucede. el tutelaje o la liberalidad con que el Estado ha actuado frente a las comunidades del ande o de la selva. Por lo que según el ponente del libro I del Código Civil de 1984. que puede verse desde diversas perspectivas. que la lupa del Estado Republicano para ver los fenómenos sociales ha sido fundamentalmente la ley. al capital más valioso de la comunidad andina o selvática. y ello ha contribuido a que el derecho sea como ha escrito De Trazegnies. sin embargo. "un sufrimiento" que tiene que soportar quien posee otros valores distintos como ocurre en este caso con las comunidades[2]. "El proceso de legalización es un campo fecundo e importante para analizar las cambiantes y diversas actitudes mantenidas por el Estado hacia las comunidades campesinas”[1] Tal vez haya sido esta dimensión del problema. En este sentido el profesor Fernández Sessarego afirmaría que "la materia contenida en la Sección Cuarta del libro I del Código Civil. no puede definirse solo en términos de tenencia y explotación de la tierra. Encierra un problema mucho más profundo. el que intenta definir este artículo del Código Civil. No es sin embargo solo el tema de la tenencia y explotación de la tierra. como es la tierra.

Visión paternalista vs. En las tres Constituciones con términos más o menos parecidos el Estado peruano estableció que las tierras de las comunidades eran inalienables. imprescriptibles e inembargables.. en el siglo XX.. han asomado "nuevas razones" ante la vista siempre atenta a los cambios. por el contrario. unido a las primeras luchas obreras. al menos de modo formal. como hacían los exégetas de siglos ya fenecidos. conforme anota Germán NÚÑEZ (1991-24).4. tras debatir la conveniencia o no de mantener el carácter inalienable de las tierras comunales. como fueron las de 1933 y 1979. generaron un cambio en la ideología de los legisladores. como es conocido. "las 142 . imprescriptibles e inembargables.). Por ello cuando el legislador ha puesto en el Código Civil que las tierras de las comunidades son inalienables. el movimiento indigenista. El segundo párrafo del artículo 163 estableció en efecto que. resultará de interés averiguar qué razones llevaron a estos planteamientos y si estas razones se han mantenido a lo largo del tiempo o si. no será suficiente hurgar en las "razones de la ley". La decisión de Bolívar implicaba la extinción legal de la organización comunal. Muchos hacendados aprovecharon esta situación para forzar a los indios a vender sus tierras". Así.De ahí que para comentar un artículo como el que nos ha sido asignado. ya Bolívar había dictado al inicio de la República. un decreto que "otorgó a los indios el derecho de vender sus tierras a otras personas (. 1. Tendencias liberales en el tratamiento legislativo de las comunidades Las comunidades no siempre han encontrado en el Derecho oficial tal proteccionismo como se ha visto. tal como venía siendo regulada por la anterior Constitución. tal como lo recogió el Código Civil de 1984 en el artículo que intentamos comentar. sin embargo. por parte de nuestros legisladores. La Constitución de 1979. En efecto. Sin embargo a inicios del siglo XX. abrió una nueva posibilidad al establecer que la misma comunidad pueda afectar sus tierras e incluso transferirlas. la Constitución de 1920 pudo recoger una norma como la que se ha mantenido en las Constituciones que la sucedieron.

sin entender la dinámica de las comunidades. Este cambio de perspectiva resulta de obligado análisis. b) Que la aprobación de la transferencia se adoptara por una mayoría de los dos tercios de los miembros calificados de la comunidad. situación que conforme a la constatación que hace el profesor Figallo nunca ocurrió a lo largo de la vigencia de la Constitución de 1979. Así.. La iniciativa que conforme anota Guillermo Figallo fue presentada por Javier Ortiz de Zevallos. para llevar a la práctica cualquier acuerdo de enajenación o transacción de la propiedad. intentaba inmovilizarlas en el tiempo.. que si bien ya ha sido derogada. sin embargo. como excepción. tiene en este artículo del Código Civil una presencia para efectos de una interpretación cabal y completa de la norma. podían ser enajenadas cumpliendo requisitos que el autor en mención los ordena de la siguiente manera: a) Que la enajenación fuera en "interés de la comunidad. sin embargo. Una interpretación en sentido histórico tiene que dar este alcance a la norma. En ambos casos con pago previo en dinero". Esta aparente liberalidad. debía acudirse al Parlamento en busca de la aprobación de una ley. 143 .tierras de las Comunidades nativas y campesinas son inembargables e imprescriptibles. Salvo Ley fundada en el interés de la comunidad y solicitada por una mayoría de los dos tercios de los miembros calificados de ésta o en caso de expropiación por necesidad y utilidad públicas. terminó por establecer como regla general la inalienabilidad de las tierras comunales y. También son inalienables. y c) Que el acuerdo fuera ratificado por ley. "que las tierras de las comunidades son inalienables.[1] Sin embargo éstas son las excepciones a las que alude el Código Civil de 1984 cuando establece en el artículo bajo comentario. pronto se vio contrastada con la presencia todopoderosa del Estado en la vida de la comunidad. pues estamos ante un supuesto normativo que basa parte de su contenido en una Constitución. salvo las excepciones establecidas por la Constitución Política del Perú". pues la política estatal rompe así el criterio de forzamiento de las leyes que.

07. conforme pasaremos a analizar en los puntos siguientes. donde por un lado se otorga autonomía y liberalidad a las comunidades para el "uso y la libre disposición de sus tierras. de 17. es decir dar seguridad a la comunidad para que sus decisiones internas.5. aun cuando esto deberá ser tomado con pinzas. es importante ver cómo la Constitución se "esfuerza" por dejar sentada su "vocación legislativa" en esta materia. puedan ser respetadas y avaladas. Las tierras de las comunidades nativas y campesinas ya no son inalienables Tal como anotamos al finalizar el punto anterior. por ello es bueno hacer un recuento de lo que ha pasado con el desarrollo legislativo respecto de las comunidades. según previsión legal.La Constitución de 1993 concluye a nuestro modo de ver este proceso de "retorno hacia la liberalidad" de las políticas estatales en torno a la propiedad de las comunidades nativas y campesinas. que establece una liberalidad amenazante. incluidas aquellas que tomen en consideración la propiedad de la tierra. es decir.95. y otra muy distinta es aquel supuesto contenido hoy en la Constitución de 1993. En efecto. "significa que por ningún motivo se podrá imponer limitaciones o 144 . dentro del marco que la ley establece" (artículo 89). 1. fue dada por el propio Congreso Constituyente antes de finalizar sus sesiones.. pasan al dominio del Estado para su adjudicación en venta". pero al mismo tiempo se aplica a las tierras de las comunidades campesinas y nativas la cláusula del abandono que es general para todo tipo de tierras y que está contenida en el artículo 88 que establece: "Las tierras abandonadas.. las normas que luego se encargarían de desaparecer en la práctica cualquier resquicio del principio tutelar de las comunidades. Nótese cómo el texto constitucional se revela como un celoso guardián de las normas legales. en su artículo tercero intenta una suerte de "interpretación" de los artículos 70 y 88 de la Constitución al establecer que las garantías establecidas en dichos artículos (por si quedara duda). pues una cosa es la protección con libertad. la Ley N-º 26505. Tal vez la primera norma que desarrolla los "nuevos planteamientos" contenidos en la Constitución de 1993.

1. gravar. ¿Son imprescriptibles las tierras de las comunidades nativas y campesinas? El Convenio N-º 169 de la OIT. la posesión o el uso de las tierras pertenecientes a ellos". sin embargo cuando analizamos la legislación sobre la materia. las puedan afectar. En este sentido. arrendar o ejercer otro acto sobre las tierras comunales de la Sierra o Selva" el ".6. Ello significa en buen romance que no existe prohibición para que las comunidades puedan enajenar sus tierras.. estaría cumpliendo esta recomendación. es fácil darse cuenta que la norma del Código Civil habría quedado sin efecto práctico. pareciera que el Código Civil al establecer que las tierras de las comunidades son imprescriptibles. nacional o extranjera.[1] De este modo. cualquier persona natural o jurídica. aprobado por Resolución Legislativa N-º 26253.acuerdo de la asamblea general con el voto conforme de no menos de los dos tercios de todos los miembros de la comunidad". ratificado en enero de 1994 y que entró en vigencia para el Perú el 2 de febrero de 1995. En esta línea el artículo 11 es preciso al establecer como único requisito para "disponer. y sobre todo a partir de la nueva regulación que sobre la materia hace la Constitución de 1993. o cederlas en uso. tal como afirma Laureano del Castillo al comentar esta norma. sea dueña de tierras agrarias y no hay ningún límite máximo a la extensión de tierras de un propietario. "el régimen de la propiedad agraria permite que en el Perú. establece en su artículo 17. el tema de la inalienabilidad de las tierras de las comunidades ha quedado pospuesto por la legislación que se ha dictado con posterioridad al Código Civil. relativo a los pueblos indígenas. De este modo.. como tampoco hay límites mínimos a las transferencias". Si bien la Ley General de Comunidades Campesinas (Ley Nº 24656) había 145 .restricciones a la propiedad de las tierras distintas a las establecidas en el texto de la presente ley".3 una directiva para que los Estados firmantes "impidan que personas extrañas a esos pueblos puedan aprovecharse de las costumbres de esos pueblos o de su desconocimiento de las leyes por parte de su miembros para arrogarse la propiedad.

. ya el artículo 89 de la Constitución estableció como excepción la figura del abandono.10. asistentes a la asamblea general. se requiere del voto favorable de no menos del 30% de los comuneros calificados de la comunidad. la Ley N-º 26845 ha establecido la posibilidad de adquirir bajo una modalidad que si bien no está identificada como prescripción adquisitiva. esta afirmación tajante ha quedado en suspenso. se formaliza con la elaboración de los planos catastrales y de las memorias descriptivas a cargo del Proyecto Especial de Titulación de Tierras y Catastro Rural (PETT). b).. donde se ha establecido el acceso a la propiedad incluso por "comuneros no posesionarios o de terceros". inc. puedan adquirir propiedad de las tierras de las comunidades ubicadas siempre en la costa. sin embargo tras la promulgación de la Constitución de 1993. pero quizá. y por lo que puede desprenderse del artículo 8 de la misma ley. son las normas que permiten la adjudicación a los poseedores de tierras que no siendo comuneros pueden acceder a la propiedad de las tierras comunales. De manera más radical y sin dejar duda sobre este particular. en el caso de las comunidades de la costa sin embargo. lo que ha generado en la práctica los mismos efectos que los que se logran a través de la figura de la prescripción. es a nuestro modo de ver un típico caso de prescripción sin justo título. Éste es un supuesto de adjudicación por parte de la comunidad.reiterado el planteamiento del Código Civil de 1984 al establecer en su artículo 7 que éstas son imprescriptibles. el artículo 7 de la ley en referencia establece que "para la adquisición en propiedad. como se recuerda. En efecto. art. que pide cinco años cuando hay justo título. Existe otro supuesto para que terceros que poseen con precariedad. y el desarrollo legislativo posterior. de tierras de las comunidades campesinas de la costa. tratándose de tierras de las comunidades campesinas de la Costa. en 146 . exigiéndose como formalidad el "voto a favor de no menos del 50% de los miembros asistentes a la asamblea instalada con el quórum correspondiente" (Ley N-º 26505. es el caso del artículo 10 de esta misma ley. que ocupan terceros poseedores por un periodo no menor de dos años sin relación contractual.". estableciéndose un periodo mucho menor al régimen del Código Civil. en el caso de las comunidades ubicadas en la costa del país. Así ocurre por ejemplo.

y sobre la base de la legislación que hemos analizado. esto pronto pondrá sobre la mesa de discusión. ello no sería imposible. se apela a otros mecanismos que surten. los regímenes diversos hacen difícil un análisis pormenorizado. los mismos efectos. En este supuesto. entonces estamos aceptando la posibilidad de que las tierras puedan ser no solo embargadas por los acreedores. más importante resultan los mecanismos legales para la defensa de la propiedad de las tierras comunales. sin embargo lo que queda claro es que el Estado ha dado pasos hacia otorgar libertad a las comunidades respecto del régimen de la tenencia de sus tierras.este caso se apela a la figura del abandono previsto en los artículos 88 y 89 de la Constitución. pues como se ha visto la figura de la prescripción puede desdibujarse en la legislación especial y permitir otros mecanismos que pudieran eventualmente erosionar las raíces mismas de la comunidad. En un esquema de esta naturaleza. De este modo. y solicita se declaren en abandono las tierras que ocupa. y si ello es así. pues precisamente la legislación que busca reconocer la propiedad de las tierras en el ande. para luego pedir se le adjudiquen. En el caso de las comunidades de la sierra y la selva. puedan ser utilizados luego para la solicitud de créditos. en el terreno práctico. la figura de la prescripción se ha "transformado" legalmente. también pudieran ponerse al remate. 147 . sino y como consecuencia de ello. tiene sentido en la medida en que los títulos que se otorgan. cuidando obviamente las formalidades y tratando de que alguna de las comunidades colindantes no se interese en adquirir las tierras. Hoy por hoy. si luego de poseer las tierras de forma ininterrumpida por período de dos años. el derecho es maleable o dúctil como diría Zagrebelski. el poseedor precario verá convalidada su actuación de agresión a la propiedad comunal. Después de todo. pues la ley les da preferencia. El tema relativo a la posibilidad de embargar las tierras de las comunidades se abre paso conforme se pone en manos de la comunidad la capacidad de disponer de sus tierras. se acerca al Ministerio de Agricultura. y para causar menos alarma social. al menos en la comunidad de la costa. el tema de la inembargabilidad de las tierras comunales.

y la Ley de 148 . Lectura: El TRATAMIENTO LEGAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS El TRATAMIENTO LEGAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Las comunidades campesinas y las comunidades nativas son organizaciones legales reconocidas constitucionalmente en el Perú desde 1920. De esa misma época data el tratamiento proteccionista de sus tierras. puesto que las comunidades son una realidad cuya existencia social e histórica no puede negarse. En 1987. así lo ha reiterado recientemente una directiva de la SUNARP que ha establecido que el reconocimiento oficial. el artículo 136 en su segundo párrafo establece una presunción a favor de la comunidad."(Resolución Nº 157-2001-SUNARP/SN de 07.. en su momento por parte del Tribunal Agrario y luego recogido en los textos constitucionales tanto de 1979 como en la actual Constitución. respecto de la propiedad de las tierras poseídas "de acuerdo al reconocimiento e inscripción de la comunidad"..01). Ley Nº 24656. las formalidades de reconocimiento administrativo. el cual se mantuvo sin mayores alteraciones por más de setenta años. "tiene carácter declarativo y no constitutivo. se aprobó la Ley General de Comunidades Campesinas. durante el primer gobierno del Presidente Alan García.Finalmente. Éste es un párrafo a todas luces infeliz en su redacción. son solo eso. Mal hace entonces el Código Civil al poner como condición el reconocimiento e inscripción de la comunidad. a efectos de otorgarles la presunción de la propiedad de las tierras que poseen los comuneros.06. formalidades. Pues conforme a reiterada jurisprudencia.

Sin embargo. para permitirles también disponer de sus tierras. la Ley N° 26505. asumiendo que el mantenimiento de la propiedad en forma colectiva era una de las causas de su pobreza. mejor conocida como Ley de Tierras. al igual que cualquier propietario de tierras. las facultades del derecho de propiedad. Ley 24657. manteniendo el reconocimiento de la existencia legal y de la autonomía de las comunidades. señalando los requisitos para que las comunidades pudieran disponer de sus tierras como mejor creyeran conveniente. La modificación se orientaba a permitir a las comunidades campesinas y nativas ejercitar en forma plena. la legislación reciente en otros países. en el año de 1992. a que en la sierra del Perú (lugar donde se concentra la mayor cantidad de comunidades campesinas) sean más las expectativas de los comuneros por obtener su título individual que los pasos concretos tomados en esa línea. Bolivia y Brasil. apunta al reconocimiento de los derechos de la poblaciones indígenas. arrendamiento o hipoteca. recortó el régimen de protección de sus tierras y les reconoció la facultad de disponer libremente de ellas. En años recientes se ha producido en el Perú una serie de cambios menores en la legislación sobre comunidades.Deslinde y Titulación del Territorio Comunal. en aplicación del Convenio N° 169 de la OIT y más recientemente de la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas. sin embargo. dándose así un fuerte impulso al reconocimiento de sus derechos. Pero la más importante fue 149 . Aunque la Ley menciona diversas posibilidades como la venta de tierras a terceros. la nueva Constitución Política. En 1993. la principal forma de disposición que aparece para los integrantes de las comunidades es la adjudicación en propiedad de las parcelas que poseen. Este importante cambio operado respecto de las tierras comunales guarda relación con las modificaciones operadas en el tratamiento de las tierras de los ejidos en México. desarrolló la norma constitucional. como Colombia. Dos años después. La complejidad del tema y la falta de una mayor reglamentación ha llevado.

En efecto. Estatuto de las comunidades Esta norma señala el contenido que debe tener el estatuto de las comunidades campesinas y nativas.7. dentro del marco que la ley establece. poco será lo que resulte de leyes como la mencionada Ley de Tierras. de forma complementaria. la reglamentación no termina de darse son más los conflictos y abusos que se generarán que un beneficio efectivo para las comunidades y los comuneros.la contenida en el Decreto Legislativo Nº 1015 (modificado por el Decreto Legislativo Nº 1073). derogado en setiembre de 2008 por la Ley Nº 29261. tiene relación con el hecho de que las comunidades campesinas y las nativas son personas jurídicas de interés público. que son autónomas en su organización y en lo económico y administrativo. de ahí la relevancia de regular su contenido. por último. El estatuto es la norma fundamental de toda persona jurídica. 1. sin embargo. se adopten políticas que permitan a estas organizaciones enrumbar firmemente hacia su desarrollo. El artículo 89 de la Constitución prescribe que las comunidades tienen existencia legal y son personas jurídicas. las comunidades campesinas y nativas no requieren de 150 . mientras no se culmine con la formalización de las tierras comunales y que. asimismo. El Código Civil remite la regulación del estatuto a la legislación especial. a través de una norma con rango de decreto supremo por su carácter general–. como se ha señalado. La intervención del Poder Ejecutivo en la regulación del estatuto de las comunidades. Desde la Constitución de 1933 se reconoce la existencia legal y personería jurídica de las comunidades. Si. En lo que a las comunidades campesinas se refiere el tema dista mucho de estar zanjado. El Código Civil introdujo elementos adicionales para su existencia legal: la inscripción y el reconocimiento oficial. Los acuerdos de los órganos de las comunidades deben adoptarse respetando las normas del estatuto y éste debe elaborarse respetando el marco legal.

La inscripción se solicitará en mérito a esta resolución. así lo ratifican sus leyes especiales. no obstante ello. Señala. las comunidades no requieren de inscripción para ser consideradas personas jurídicas. la Ley Nº 24656. Nº 008-91. señalando que la inscripción en este libro se efectúa a solicitud de éstas. Comunidades campesinas La Ley N° 24656. regula a la asamblea general y a la directiva s comunal.reconozca a través de una resolución administrativa. trabajo comunal. en el caso de las comunidades campesinas será el órgano competente en asuntos de comunidades del Gobierno Regional correspondiente (artículo 2 del D. ésta no debe ser considerada como autorización previa. publicada el 14 de abril de 1987. Como se ha dicho. El inciso 5 del artículo 2024 del Código Civil creó el Libro de Comunidades Campesinas y Nativas del Registro de Personas Jurídicas. y el Decreto Ley Nº 22175. reconoce la autonomía en la organización. y en el caso de comunidades nativas será el Ministerio de Agricultura a través de las Direcciones Regionales Agrarias y de la Unidad Agraria Departamental Lima -Callao (Decreto Ley Nº 25891. Ley General de Comunidades Campesinas. así como en lo económico y administrativo.TR).8.S. lo cual sería contrario a la Constitución. también establece que las comunidades campesinas ejercen actividad empresarial a travé de las siguientes modalidades: empresas 151 . uso de la tierra. a la que se acompañará el estatuto. Ley General de Comunidades Campesinas. para inscribirse en el libro de comunidades campesinas o nativas se requiere que un órgano administrativo las califique como tales y las. Ley de Comunidades Nativas y de Desarrollo Agrario de las Regiones de Selva y Ceja de Selva del 9 de mayo de 1978. 1. lo relativo a los comuneros y su régimen administrativo. entre otras cuestiones.la inscripción así como tampoco de un reconocimiento de carácter administrativo para considerar que existen y que son personas jurídicas. Directiva Nº 005-2001-SUNARP/SN).

dentro del marco de la citada ley y su reglamento.Régimen Económico de la Ley General de Comunidades Campesinas. entre otras normas. el órgano que realiza funciones equivalentes a la directiva comunal. normas que fueron derogadas por la nueva normativa sobre la materia. éste es un reglamento parcial porque solo se ocupa de la personería jurídica de estas comunidades. modificado por Decreto Supremo N° 045-93-AG. Con anterioridad a estos dispositivos existían el Decreto Supremo N° 37-70-A del 18 de febrero de 1970 que aprobó el Estatuto de Comunidades Campesinas del Perú por disposición del Decreto Ley N° 17716 y el Decreto Supremo N° 076-89-MIPRE que aprobó el Reglamento de Reconocimiento e Inscripción en el Libro de Comunidades Campesinas y Nativas del Registro de Personas Jurídicas de los Registros Público. asociativo o privado. El Decreto Supremo N° 008-91-TR prescribe con mayores detalles respecto a la organización de la comunidad campesina. los comités especializados por actividad y los anexos. La primera disposición final de la Ley N° 24656 establece que las comunidades campesinas elaborarán su propio estatuto. Empresas Comunales y Empresas Multicomunales.comunales. También existe el Decreto Supremo N° 004-92-TR. Reglamento del Título VII . considerando sus particularidades. derechos y obligaciones de los comuneros. régimen administrativo. de las Comunidades Campesinas. Existiendo ese marco normativo. sanciones y pérdida de la condición de comunero calificado. se aprobó el Decreto Supremo N° 008-91-TR. es la junta de administración local. empresas multicomunales y participando como socias en empresas del sector público. así establece cómo se adquiere la condición de comunero calificado. Reglamento de la Ley General de Comunidades Campesinas. cómo se lleva el padrón comunal. Y de los Títulos III (Comuneros) y V (Régimen administrativo) de la Ley. quórum y mayorías para adoptar 152 . Los anexos de las comunidades son organizaciones reconocidas por la asamblea general de la comunidad que actúan con independencia. Asimismo indica que son órganos de gobierno de la comunidad campesina. que regirá su organización y funcionamiento.

mucho más que otras personas jurídicas. lo que ocasiona que no puedan tener un margen de acción de acuerdo a sus propias costumbres. en estos casos se precisó que es posible que los registradores califiquen los actos de la persona jurídica teniendo como referencia el decreto supremo. anexos. para que su organización y funcionamiento sean más flexibles. entre el 15 de noviembre y el 15 de diciembre. también el artículo 61 indica que. por la función que desempeñan. sin embargo. el artículo-80 del Decreto Supremo N° 008-91-TR prescribe que las elecciones se realizarán cada dos años. en la fecha que fije el comité electoral. hay muchas comunidades campesinas que se han inscrito sin contar con un estatuto. salvo que estén frente a un caso en que es necesaria la norma estatutaria. como el quórum de la asamblea general en segunda convocatoria (artículo 44). Ése es el marco normativo respecto a la organización y administración de las comunidades campesinas. lo que genera un número importante de solicitudes de inscripción denegadas. la realidad demuestra que requieren solo de algunas normas orientadoras. Los registradores están obligados. hará entrega a la directiva electa de toda la documentación. requisitos. la relación entre la falta y las sanciones (artículo 34). bienes y enseres mediante acta. de presentarse esta situación debe exigirse la inscripción previa del estatuto de la comunidad campesina. se encuentran excesivamente reguladas. la directiva comunal cesante. sin embargo. conformación de la directiva comunal. comités especializados. Es cierto también que esto responde a un ánimo de protección y a la necesidad de dotarlas de mayores elementos normativos para que no tengan que buscar asesoramiento que les genere mayores gastos en su gestión. esto puede notarse en la vigencia del mandato de la directiva comunal. a exigir que las comunidades cumplan con las normas. deben también aprobar su estatuto. elecciones. 153 . Según la jurisprudencia registral. bajo responsabilidad. funciones de sus miembros. porque hay puntos que el Reglamento deja para que se decidan en el estatuto. como es de verse. dentro de los treinta días posteriores al término de su mandato. Específicamente.las decisiones. Las citadas normas funcionan como un estatuto marco para las comunidades campesinas.

La convocatoria a asamblea general se acreditará ante el Registro mediante una declaración jurada firmada por el presidente con mandato vigente.Se debe regular la asamblea universal. sea personalmente o mediante representante y si se encuentran habilitados para ejercer el derecho a voto. siendo. De ahí que se propone. Se especificará que el registrador público quedará exento de responsabilidad respecto del contenido y veracidad de los actos y hechos a que se refiere la declaración jurada. Por ende. .Que los representantes o personas designadas por el estatuto o por la ley.La presentación de declaraciones juradas. . Debe precisarse que no constituye acto inscribible la calidad de asociado o delegado. con la indicación de las responsabilidades en las que incurrirán las personas que las formulan.En la práctica sucede que las comunidades campesinas no eligen en las fechas señaladas a sus directivos.Para efectos de que el registrador compruebe que la asamblea general se ha celebrado con el quórum respectivo. para acreditar diversos hechos y actos. además del 154 . . . su problemática semejante a la de las asociaciones y las cooperativas en este aspecto. sean los únicos responsables de verificar la calidad de asociado o delegado de quienes asisten a las asambleas generales. No se requiere adjuntar el aviso de convocatoria de la sesión. Si no obrara esta constancia en el acta. deberá adjuntarse declaración jurada al respecto suscrita por el presidente de la directiva comunal o por quien haga sus veces. o por quien lo reemplace de acuerdo a la ley o el estatuto. teniendo en cuenta el actual marco normativo. que se dicte un dispositivo legal que regule las inscripciones en el Libro de Comunidades Campesinas.Respecto a la convocatoria a las sesiones del consejo directivo inscribibles: se dejará constancia en el acta del medio empleado y de la antelación con que fue cursada. . debe presentarse al Registro. el padrón comunal corresponde ser llevado por la comunidad de acuerdo a ley y no se acredita ante el Registro. por tanto. para dar solución a los problemas que se suscitan cuando solicitan su inscripción: .

Comunidades nativas 155 . Sería conveniente aprobar conjuntamente con la norma los textos de modelos de actas y de declaraciones juradas a fin de facilitar la calificación y lograr la simplificación de los datos que acceden al Registro.También debe normarse la posibilidad de la regularización del nombramiento de las directivas comunales no inscritas. que precise cuántos son los comuneros hábiles y cuántos de éstos asistieron a la asamblea. la asistencia de todos los comuneros hábiles a una asamblea llamada universal. esta simplificación redundará en beneficio de los comuneros. presentando para el efecto el acta de la asamblea de regularización en la que se señale la conformación de las diversas directivas y el periodo para el que fueron elegidas. que indique el número total de comuneros hábiles y el número de asistentes. La formalidad de la presentación de los títulos. según las propuestas.acta. El registrador verificará el contenido del acta.La admisión de la representación de hecho en estas personas jurídicas. Asimismo. aun cuando su elección no consta inscrita.En el caso de las comunidades campesinas está previsto expresamente que las elecciones las dirija el comité electoral. . . la mayoría exigida por la ley o por el estatuto para acordar los acuerdos.La indicación de los datos que deben contener las actas. 1. por ello debe normarse la inscripción de este órgano. . celebrada cuando no existe directiva comunal con mandato vigente. . por contar con mandato. debe ser planteada de manera obligatoria para que surta los efectos deseados de orientación y simplificación.9. se acreditará mediante una declaración jurada suscrita por el presidente de la directiva comunal que resulte elegido o por quien designe la asamblea. una declaración jurada suscrita por el presidente de la directiva comunal o por quien lo reemplace de acuerdo a la ley o el estatuto. de tal modo que se acredite que quien convoca la última asamblea o a la asamblea de regularizaciones se encuentra legitimando para ello.

en este caso los operadores del derecho no dudan en aplicar las normas sobre comunidades campesinas. no estando sujetas al cumplimiento de ningún requisito administrativo previo. también. Ley de la inversión privada en el desarrollo de las actividades económicas en las tierras del territorio nacional y de las comunidades campesinas y nativas. El problema se presenta cuando el estatuto contiene vacíos. Asamblea General Este artículo regula a la asamblea general como órgano supremo de las comunidades. sobre la normativa aplicable al procedimiento de inscripciones de las comunidades nativas. La Ley Nº 26505. establece en su artículo 8 que las comunidades campesinas y las comunidades nativas son libres de adoptar por acuerdo mayoritario de sus miembros el modelo de organización empresarial que decidan en asamblea.10. por ello no tiene 156 . sino que permiten que éstas opten por un modelo que se adecue a su naturaleza.Las comunidades nativas se encuentran normadas por el Decreto Ley Nº 22175 Ley de Comunidades Nativas y de Desarrollo Agrario de las Regiones de Selva y Ceja de Selva y el Reglamento de la Ley de Comunidades Nativas y de Desarrollo Agrario de las Regiones de Selva y Ceja de Selva aprobado por Decreto Supremo Nº 003-79-AA. se rigen por la resolución del Superintendente Nacional de los Registros Públicos Nº 157-2001-SUNARP/SN que aprueba la Directiva Nº 005. Las citadas normas no regulan la organización y administración de las comunidades nativas. dentro del marco legal y constitucional. las que responden a su condición de órgano no permanente. porque la realidad de las comunidades nativas es distinta. Este órgano forma la voluntad de los comuneros. la ley y el estatuto determinan sus facultades. en nuestra opinión debe exigírseles que aprueben sus normas estatutarias para que sus actos se adecuen a éstas. debe tenerse cuidado con esta interpretación. el artículo 10 señala que las comunidades deberán regularizar su organización comunal de acuerdo con los preceptos constitucionales y la presente ley. La asamblea general es la reunión de los comuneros con el quórum señalado en las leyes y en el estatuto.2001-SUNARP/SN. 1. también llamada Ley de Tierras. Asimismo.

El Reglamento de la Ley. por ejemplo. acorde con la Ley Nº 24656. Esta ley también señala las atribuciones de la asamblea general. vicepresidente y cuatro directivos como mínimo (artículo 19 de la ley).facultades de administración. el presente Reglamento y el estatuto de la comunidad. publicado el 15 de febrero de 1991 en el diario oficial El Peruano. sucede muchas veces que a estas organizaciones les es difícil adecuarse a estos márgenes legales. porque existen comuneros no calificados 157 . contiene normas sobre la asamblea general. que debe estar inscrito en el padrón comunal. El artículo 17 de la Ley Nº 24656. Con relación a los directivos y demás representantes. repite una norma similar a la del artículo 138 del Código Civil. Esta norma es muy importante porque la ley determina que la asamblea general no por ser un órgano máximo puede decidir incluso contra el estatuto. esto responde a la voluntad legislativa de elecciones periódicas. Ley General de Comunidades Campesinas. aprobado por Decreto Supremo Nº 008-91-TR. esta norma nos revela que no son todos los comuneros los que conforman la asamblea general. siempre que hubieren sido tomados de conformidad con la Ley Nº 24656. entre las que destacan la aprobación y reforma del estatuto y la elección y remoción de los miembros de la directiva comunal y de los comités especializados. establece que sus funciones son normativas y fiscalizadoras. que sus acuerdos obligan a todos los residentes en la comunidad. requisitos y condiciones que establece el estatuto. El Reglamento prescribe que la asamblea general está constituida por todos los comuneros calificados debidamente inscritos en el padrón comunal. La Ley señala en forma específica diversas cuestiones que las comunidades deben tener en cuenta al momento de elegir a sus directivos. encontrarse hábil de conformidad con el estatuto (artículo 20 de la Ley). La directiva comunal está constituida por un presidente. agregando que la elección de los directivos y representantes comunales será de acuerdo a los procedimientos. las que están reservadas a los directivos y representantes comunales. ser comunero calificado. la citada ley precisa que son elegidos cada dos años (artículos 17 y 20 de la ley).

este tipo de órgano facilita la adopción de acuerdos en personas jurídicas que tienen un número extenso de integrantes. bienes y enseres mediante acta. el reglamento de la Ley de Comunidades Campesinas es bastante precisa en fechas y procedimiento. luego de haber permanecido en el ejercicio de sus cargos por más de un año. el quórum para sesionar. Señala también el reglamento todo lo referente a las asambleas generales ordinarias y a las asambleas generales extraordinarias. quienes tienen voz pero no tienen voto. lo cual es concordante con la exigencia del voto personal. Las normas citadas no contienen disposiciones sobre la prórroga de la vigencia del mandato de los miembros de la directiva comunal. prescribe que será dirigida. serán elegidos por aclamación en asamblea general extraordinaria. El problema se presenta cuando las elecciones no se han realizado. se entiende que se trata de un caso excepcional en donde no se requiere realizar todo el proceso eleccionario sino decidir quiénes serán los reemplazantes. 158 . dentro de los treinta días posteriores al término de su mandato. organizada y supervisada por un comité electoral. entre el quince de noviembre y el quince de diciembre. bajo responsabilidad. Ésta es una norma adecuada a la realidad de las comunidades porque no todos los comuneros tienen los mismos derechos y obligaciones dentro de la comunidad. por el motivo que sea. la directiva comunal cesante. integrada por los directivos y por comuneros que representan a 50 comuneros calificados como mínimo. que la elección se realizará cada dos años. Se prohíbe el voto por poder. solo se indica que. También se regula la existencia de la asamblea general de delegados. elegido a más tardar el quince de octubre. de toda la documentación. hará entrega a la directiva electa. quiénes pueden convocar. Con relación a la elección de la directiva comunal. Debería admitirse este voto porque la realidad lo exige. que en los casos de renuncia y remoción de la totalidad de los miembros de la directiva comunal.que residen en la comunidad y comuneros no calificados que residen fuera de la comunidad. creemos que existen otros mecanismos para impedir la intervención de no residentes en la asamblea. remitiendo el caso de la segunda convocatoria al estatuto. los miembros que los reemplacen para completar el período de mandato pendiente.

su directiva y demás órganos. el último presidente con mandato vigente. Situación que guarda armonía con su naturaleza. de acuerdo a los mecanismos previstos en la ley y en el estatuto. la jurisprudencia registral ha interpretado que no tienen validez los actos realizados por la directiva comunal una vez vencido su mandato. planteada por la jurisprudencia registra para el caso de las asociaciones. atendiendo a que las normas sobre comunidades campesinas nos conducen a concluir que se busca evitar la perpetuidad en los cargos. pueden celebrar una asamblea general de regularización. al no existir normativa sobre esta materia. Frente a esa situación. pero las elecciones se han celebrado regularmente y las comunidades campesinas no cuentan con la documentación suficiente para acreditarlo ante el Registro. Si las directivas comunales de las comunidades campesinas continúan en funciones. también sería aplicable la representación de hecho. cuya agenda sea la elección de la nueva directiva comunal y la ratificación o reconocimiento de las directivas anteriores.entonces se buscan soluciones en el estatuto. el período para el que fue elegida. conforme lo ha señalado la jurisprudencia en forma reiterada. Si no hay quien convoque. ejerciendo dicha representación. Asimismo. es decir. quienes no pueden quedar sin órganos que las representen. puede convocar a la asamblea general de elecciones. la última directiva continúa en funciones. si las directivas comunales no se han inscrito por cualquier motivo. lo único que podrán hacer para regularizar su situación es celebrar una asamblea universal o solicitar la convocatoria judicial para que se lleve a cabo la asamblea general. convocada por el último presidente de la directiva comunal que no se encuentra inscrito. atendiendo a la naturaleza de las personas jurídicas. 159 . Hay quienes entienden que la prórroga se produce de pleno derecho. Las comunidades nativas tienen una mayor flexibilidad al momento de regular en su estatuto las materias relativas a la asamblea general. Si éste ha previsto la prórroga de la vigencia del mandato de la directiva comunal. sin embargo.

que muchas veces son contradictorias y dictadas sin ningún conocimiento de las realidades que se pretenden regular. prevén cuáles son las competencias de ambos órganos. sino también por una serie de leyes especiales. El artículo 89 de la Constitución Política de 1993. establecen la existencia de comités especializados. establecen las categorías de comuneros. así por ejemplo.11. cuyas características y actividades no solo han sido recogidas por el Código Civil. sin que éstas hayan sido previamente consultadas. además de otorgar personería jurídica a las comunidades. desde nuestro punto de vista este tipo de normas deben ser de carácter general y flexible. Ante ello es válido preguntarse: ¿Es ésta la autonomía a la que se refiere nuestra Carta Magna? ¿No parece irónica la declaración de nuestros constituyentes? Pensamos que esta declaración resulta como decirle a un reo que tiene derecho de libre tránsito dentro de un establecimiento penitenciario. les brinda autonomía en su organización y en su manejo administrativo. el Código Civil y las leyes especiales les imponen una serie de requisitos y mecanismos para que tomen sus decisiones –más imposiciones–. Y máximo de integrantes de las directivas. A pesar de ello.1. por un lado. Aspectos generales sobre las llamadas "comunidades campesinas y nativas" Dentro de ese contexto. Contenido del Padrón general y catastro A. Entre los deberes legales que se han impuesto a las comunidades nativas de los Andes y de la selva. entre otras imposiciones legales. los comuneros que las integran así como algunos de sus datos personales. el deber de contar con una asamblea y con una directiva. la mayor cantidad de regulación del "Derecho oficial" ha recaído sobre las denominadas "comunidades campesinas y nativas". disponen el número mínimo. y 160 . el artículo 139 del Código Civil ha establecido que dichas organizaciones están obligadas a llevar por lo menos dos libros en los que se inscriban. permitiendo a las comunidades autorregular sus sistemas de organización social y sus mecanismos internos de solución de conflictos. "Por tal razón.

por otro lado, los bienes que conforman el patrimonio de la comunidad. Nos
referimos al padrón y al catastro comunal, respectivamente.

B. El padrón comunal
Tal como lo establece el artículo 139 del Código Civil, el padrón general de las
comunidades debe encontrarse actualizado con el nombre, actividad, domicilio
y fecha de admisión de cada uno de sus miembros, con indicación de los que
ejerzan cargos directivos o de representación.
De igual manera, el artículo 24 del Reglamento de la Ley General de
Comunidades Campesinas, Decreto Supremo Nº 008-91-TR, establece que el
registro de comuneros que venía llevando la comunidad se denominará padrón
comunal y deberá ser actualizado cada dos años. En el mismo sentido del
Código Civil, el mencionado artículo 24 establece que el padrón comunal
contendrá, cuando menos, el nombre, la actividad, el domicilio, la fecha de
admisión del comunero calificado y la indicación de los que ejercen cargos
directivos o de representación.
La finalidad de contar con un documento en el que se encuentren registrados
los integrantes de la comunidad, radica en la posibilidad de identificar a las
personas que forman parte de la organización, así como determinar a quiénes
alcanzan las disposiciones contenidas en las .normas legales que la regulan y
en su estatuto. Si se quiere hacer un paralelo con las asociaciones civiles se
podría decir que el padrón comunal es el equivalente al libro de registro
previsto en el artículo 83 del Código Civil.
Vale la pena mencionar respecto a las comunidades campesinas (comunidades
nativas de los Andes), que de conformidad con lo establecido en el artículo 5 de
la Ley Nº 24656 existen dos clases de comuneros. Los comuneros "calificados"
que deben ser mayores de edad o tener capacidad civil, contar con residencia
estable de por lo menos 5 años en territorios comunales y no pertenecer a otra
comunidad, aunque el estatuto comunal puede contener requisitos adicionales
a los mencionados. Los comuneros "integrados", en cambio, son aquellos que

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tienen como pareja estable a un miembro de la comunidad y los mayores de
edad que sean admitidos por ésta.
Adicionalmente, se ha recogido una tercera categoría de comunero que se
refiere a la aptitud para ser miembro de la directiva comunal de acuerdo a lo
que establezca el estatuto de la organización.[1], nos referimos a los denominados "comuneros hábiles". A esta conclusión puede arribarse luego de la
revisión de los artículos 20 de la Ley Nº 24656 y 50 literal "e" del Reglamento,
puestos en relieve por la Resolución del Tribunal Registral Nº 418-97ORLC/TR. Sin embargo, necesariamente el comunero hábil debe también
contar con la calidad de comunero calificado.
Ahora bien, llama la atención que el literal "d" del mencionado artículo 5 de la
Ley Nº 24656 señale como requisito indispensable para contar con la categoría
de comunero calificado que la persona deba estar inscrita en el padrón
comunal, mientras que lo propio no ocurre en el caso de los comuneros
integrados. ¿Es acaso que el legislador ha querido dar un tratamiento distinto a
ambas clases de comunero? De ser así, ¿cuál sería la razón? Antes hemos
dicho que los objetivos de contar con un padrón comunal son el de
identificación de los miembros y la debida aplicación de las reglas comunales;
en consecuencia, no existe razón alguna para no incluir a los comuneros
integrados dentro del padrón, a pesar de que ello no se haya establecido
expresamente en las normas legales.
Sobre las comunidades nativas (comunidades nativas de la selva), ubicadas en
las zonas de la selva y de la ceja de selva, se ha mantenido en vigencia la Ley
de Comunidades Nativas y Desarrollo Agrario de la Selva y de Ceja de Selva,
Decreto Ley Nº 22175, así como su reglamento, Decreto Supremo Nº 003-79AA, los cuales, por ser anteriores a la entrada en vigencia del Código Civil, no
han contemplado nada respecto al registro de los miembros que integran la
comunidad. No obstante, somos de la opinión que no existe impedimento para
que se apliquen de manera analógica las disposiciones previstas en las normas
especiales sobre las comunidades andinas; más aún teniendo en cuenta que
las normas generales, entiéndase la Constitución y el Código Civil, le dan un
tratamiento unificado a ambos tipos de organización colectiva.
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C. El catastro comunal
En cuanto al catastro comunal, de acuerdo al artículo 139 del Código Civil, se
deben inscribir en este libro los bienes que integran el patrimonio de la
comunidad. Este registro catastral, en palabras del ponente del libro de
personas, "no solo tiene importancia informativa, sino que es también de
utilidad para que se haga patente la acción del Estado en lo que a las
comunidades se refiere" (FERNÁNDEZ SESSAREGO). En buena cuenta, se
ha impuesto el deber de llevar un catastro para resguardar los bienes que
integran la masa patrimonial de la comunidad.
El artículo 92 del Título VII del Reglamento de la Ley General de Comunidades
Campesinas, Decreto Supremo Nº 004-92-TR, establece que conforman el
patrimonio comunal los bienes y las rentas de las mismas. Así, de conformidad
con lo establecido en el artículo 23 de la Ley Nº 24656, en términos generales
son bienes de la comunidad:
- El territorio comunal (rústico y urbano). Los pastos naturales. .
- Los inmuebles y obras adquiridos o sostenidos por la comunidad, dentro y
fuera de su territorio.
-

Maquinarias, equipos, herramientas, implementos, muebles, enseres y

semovientes que posean a título privado.
- Muebles y semovientes de dueño desconocido que se encuentren en su
territorio. Legados y donaciones a su favor.
- Por otra parte, el artículo 24 de la citada ley establece que, en términos
generales, son rentas de la comunidad las siguientes:
- Transferencias que reciban del tesoro público.
- Beneficios generados por empresas de su propiedad o en las que tengan
participación.
-

Participación en concesiones mineras o en cualquier actividad de

aprovechamiento de recursos naturales que se ubiquen dentro de su territorio.
163

En consecuencia las tierras no tendrán el mismo valor para ellos que el valor que en determinado mercado se le pueda dar a un predio rústico de propiedad privada. Por ejemplo. .Los intereses que obtengan por la imposición de sus capitales en entidades del sistema financiero nacional. por lo que no pretendemos agotarlo en estas líneas. Como puede verse. permiten la sobrevivencia del grupo indígena en cuanto a organización. ya que no habría razón justificable para llevar dos libros o documentos con el mismo contenido.Beneficios que obtengan de la venta de bienes muebles o semovientes. son su medio de vida. bajo responsabilidad de su directiva comunal.Los ingresos por las ventas de los frutos de las tierras trabajadas en común. 164 . además. Ahora bien. que una de las características de las comunidades es que éstas conciben las tierras como bienes colectivos que son cultivados a través del esfuerzo conjunto. La norma anteriormente citada al parecer varió el nombre de lo que el Código Civil denominó catastro comunal llamándolo "inventario". Pensamos que se trata del mismo catastro. ya que no se establece cuál debe ser el criterio a tomar en cuenta para dicha valorización. están obligadas a llevar el inventario valorizado y actualizado de los bienes que constituyen su patrimonio en resguardo de su seguridad y defensa. Hay que recordar. al igual que todo el tratamiento que se le pretende dar a las comunidades nativas. el artículo 95 del referido Decreto Supremo Nº 004-92-TR señala que las comunidades campesinas (comunidades andinas). son más que eso. Sobre la valorización de los bienes que integran el patrimonio de la comunidad debemos decir que la misma resulta muy complicada. son mucho más que el derecho de propiedad. Ingresos por operaciones diferentes de las antes señaladas. para la propia comunidad las tierras no son solo un predio rústico. así como de sus integrantes (ARDITO en SILVA SANTISTEBAN). . irregular y ajeno que se aplica a las comunidades andinas y selváticas. Cuotas que eroguen los comuneros. ¿o será que se trata de otro documento? Aquí una muestra más del tratamiento disperso.. éste es un problema harto complejo.

Empero. Conclusiones Podemos concluir esta séptima y última semana sabiendo que las comunidades nativas y campesinas no sólo tienen protección constitucional sino que demás nuestro Código Civil las recoge y las legisla conforme a su naturaleza no sólo jurídica sino también social. al igual que las normas aplicables al padrón comunal. las disposiciones que regulan el catastro podrían aplicarse analógicamente en el caso de las comunidades de la selva.En cuanto a las comunidades nativas de la selva debemos decir que no se ha previsto la existencia de registros patrimoniales ni en el Decreto Ley Nº 22175 ni en el Decreto Supremo Nº 003-79-AA. la finalidad es regular nuestras acciones y procesos mentales ¿De la temática abordada que te llamó más la atención? ¿Consideras que aprendiste con los contenidos abordados? ¿Tuviste dificultad con algún tema o actividad? ¿Cómo los solucionaste? ¿Qué acciones realizaste para aprender? 165 . es un ejerció recomendado para razonar e identificar nuestro esfuerzo intelectual. Metacognición Las siguientes preguntas te ayudarán a reflexionar sobre tus propios aprendizajes. pues. como ya se dijo. estos dispositivos fueron promulgados antes de la entrada en vigencia del Código Civil.