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: 00041-2014-5-0601-JR-LA-02.
Demandante
Demandado
Materia
: Contencioso Administrativo.
Pretensin
: Reposicin.
AUTO DE VISTA N
2014 SEC-T
cese de la
despido arbitrario del cual fue objeto por parte de la municipalidad distrital
emplazada.
6. En relacin a la apariencia del derecho, su anlisis no exige una certeza en el
derecho solicitado sino un juicio de la probable existencia de tal derecho
invocado, basta que el derecho parezca verosmil, es decir, que segn el
clculo de probabilidad se pueda prever que lo resuelto en el proceso cautelar
ser lo mismo que en el proceso principal, siendo ello as, se analiza el acto
lesivo a fin de determinar preliminarmente la existencia o no de la violacin
del derecho invocado.
7. Al respecto, se tiene que el actor antes de la presentacin de la demanda de
amparo y por ende la presente solicitud cautelar, mediante escrito de fecha 11
de marzo de 201 de folios 236 a 239, solicit al alcalde de la Municipalidad
Distrital de Tumbaden, realice el pago de sus haberes correspondiente al mes
de febrero del 2014, asimismo, pide el cese de la hostilizacin laboral en su
contra, consistente en la retencin de su remuneracin correspondiente a
dicho mes; peticin ante la cual la entidad estatal no habra dado respuesta a
tal solicitud; toda vez que mediante escrito de folios 240 a 241, recepcionada
por la municipalidad emplazada el 08 de abril de 2014, requiere una
respuesta a la dicha solicitud presentada con antelacin; de all, podemos
afirmar la existencia inminente de la violacin a derechos fundamentales del
recurrente, como el derecho al trabajo.
8. En ese sentido, es del caso determinar previamente si el recurrente pertenece
al rgimen de la actividad privada o pblica; de acuerdo al acervo probatorio
obrante en autos, se aprecia que el accionante prest sus servicios a la
entidad edil emplazada, predominando en sus labores el carcter intelectual
de las mismas, por lo que de conformidad con el artculo 37 de la Ley
Orgnica de Municipalidades N 27972, el cual establece que los
funcionarios y empleados de las municipalidades se sujetan al rgimen
comn () se puede deducir que el solicitante se encuentra comprendido en
el rgimen laboral pblico regulado por el Decreto Legislativo N 276 Ley
de Bases de la Carrera Administrativa.
fueron
de
manera
personal,
permanente,
continua
continuidad
primaca
de
la
realidad
en el
solicitante habra prestado sus labores como Jefe o Responsable del rea de
Abastecimientos y estrictamente en las Oficinas de la entidad edil emplazada.
Es ms, se puede constatar en los informes de folios 20 y 23, que han sido
suscritos por el actor como promotor agropecuario y mdico veterinario;
empero,
1 Sentencia N 833-2004-AA/TC.
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20. En tal virtud, al estar acreditado, que las labores desempeadas por el
recurrente han superado el ao de labores ininterrumpidas, por su propia
naturaleza han sido permanentes y continuas, en el rea de Abastecimientos
de la Municipalidad del distrito de Tumbaden, siendo estas tcnicas y
administrativas, y adems la plaza a la que pretende su reposicin se
encuentra prevista en el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP), conforme
se observa de folios 366, as como el accionante ha acreditado ser profesional
por lo que cumplira con el perfil requerido para ocupar dicho puesto, a
21. Por todo ello, podemos afirmar, que est acreditado en autos la existencia de
la verosimilitud del derecho invocado, en tanto de los servicios prestados, se
evidencia la concurrencia de los tres elementos de la relacin laboral, vale
decir, prestacin personal, remuneracin y subordinacin, (como bien afirma
el juez de primera instancia en un extremo); , con lo cual enerva cualquier
posibilidad de que se haya tratado de un contrato de naturaleza civil o modal;
siendo as, a todas luces se evidencia que el demandante se encuentra
protegido por el artculo 1 de la Ley N 24041, el cual establece: Los
servidores pblicos contratados para labores de naturaleza permanente, que
tengan ms de un ao ininterrumpidos de servicios, no pueden ser cesados ni
destituidos sino por las causas previstas en el Captulo V del Decreto
Legislativo N 276 y con sujecin al procedimiento establecido en l, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 15 de la misma ley.
22. Es de precisar que el recurrente tampoco ha podido ser trabajador de
confianza, como equivocadamente sostiene el juez de primera instancia, en
otro de los fundamentos para rechazar el pedido cautelar, pues para tener esta
condicin el artculo 43 del Decreto Supremo N. 003-97-TR, seala que:
Son trabajadores de confianza aquellos que laboran en contacto personal y
directo con el empleador o con el personal de direccin, teniendo acceso a
secretos industriales, comerciales o profesionales y, en general, a
informacin de carcter reservado.; sobre esto adems, el Tribunal
Constitucional ha establecido que debe tenerse en cuenta que para calificar a
un trabajador de direccin o de confianza conforme a la legislacin actual, se
proceder de la siguiente manera:
de direccin y de confianza que sus cargos han sido calificados como tales 2;
situacin que indefectiblemente no ha sucedido con el actor, en tanto ostenta
la condicin de un trabajador comn; al mismo tiempo, sobre lo mismo el
Supremo Tribunal seala: Los trabajadores comunes gozan del derecho de
acceder a un puesto de trabajo en el sector pblico, tienen estabilidad en su
trabajo y no pueden ser despedidos arbitrariamente, segn la STC 02062005-AA/TC. Mientras que los que asumen un cargo de confianza estn
supeditados a la confianza, valga la redundancia, del empleador. En este
caso, el retiro de la misma es invocada por el empleador y constituye una
situacin especial que extingue el contrato de trabajo al ser de naturaleza
subjetiva, a diferencia de los despidos por causa grave, que son objetivos.
23. En cuanto al peligro en la demora, est evidenciado por el transcurso del
tiempo en el que se viene tramitando el proceso principal, el resultado lesivo
para la actora, dado que con la privacin de su puesto de trabajo se afecta de
manera directa su subsistencia; adicionalmente, la medida cautelar ordena la
reposicin del trabajador a su puesto de trabajo, que en s sera el efecto de
declararse en su oportunidad fundada la demanda principal, por lo que tal
medida es adecuada para asegurar la pretensin principal.
24. Finalmente, debe quedar en claro que la autonoma de la que gozan gobiernos
locales, no justifica las infracciones normativas en las que incurren respecto
de la contratacin de su personal, atentando con los derechos laborales de
stos; siendo ello as, los argumentos de apelacin resultan amparables,
debiendo la venida en grado ser revocada, consiguientemente declararse
fundada la medida cautelar y ordenar a la entidad emplazada, cumpla con
reponer al recurrente en el plazo de tres das en la plaza que vena ocupando,
bajo los apercibimientos de ley encaso de incumplimiento.
DECISIN:
Por tales consideraciones y de conformidad con los artculos 139 inciso 3 de la
Constitucin Poltica, 12 y 14 inciso 1 del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, aprobada por Decreto Supremo N 017-93-JUS, este
Colegiado, RESUELVE:
2 STC 03501-2006-PA/TC. (fundamento 15 y 16)
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