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CIRCULAR INFORMATIVA N

DE:

Dra. MARA PILAR CANO STERLING


Jefe de Oficina Jurdica
Alcalda de Santiago de Cali

PARA:

ABOGADOS APODERADOS ALCALDIA DE SANTIAGO DE


CALI.

ASUNTO:

ARGUMENTOS DE DEFENSA FRENTE A LA LIQUIDACIN


DEL DAO ANTIJURDICO.

FECHA:

12 de Marzo de 2.010

De la manera ms atenta me permito informarles que la Direccin Jurdica de


la Alcalda de Santiago de Cali con el fin de controlar, prevenir el dao
antijurdico y mejorar los argumentos en la defensa tcnica en el Comit de
Conciliacin de la Administracin Municipal y en los procesos judiciales, con
la presente directriz seala la posicin jurdica acerca del:

LIQUIDACIN DEL DAO ANTIJURDICO


1. Dao:
El dao es uno de los presupuestos o elementos que estructuran la
responsabilidad del Estado, comn a todos los regmenes (falla del servicio,
presuncin de falla, dao especial, trabajos pblicos, etc), a tal punto que la
ausencia de aqul imposibilita el surgimiento de sta. Esto significa que no
puede haber responsabilidad si falta el dao. Ahora bien, para que el dao
sea resarcible o indemnizable la doctrina y la jurisprudencia han establecido
que debe reunir las caractersticas de cierto, concreto o determinado y
personal. En efecto, en la materia que se estudia la doctrina es uniforme al
demandar la certeza del perjuicio.
Una vez definido el dao, corresponde hacer la clasificacin de las
principales maneras como el perjuicio se presenta. Es decir, el estudio de la
tipologa del perjuicio reconocido por la jurisprudencia.

2. Tipologa del Perjuicio:


PERJUICIOS MATERIALES, los cuales se clasifican en DAO
EMERGENTE Y LUCRO CESANTE.
Sobre el DAO EMERGENTE, el Honorable Consejo de Estado, Sala de lo
Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, mediante sentencia del 4 de
diciembre de 2006, radicacin nmero 13168, con ponencia del Doctor
MAURICIO FAJARDO GMEZ preciso que:
El dao emergente supone, por tanto, una prdida sufrida, con la
consiguiente necesidad para el afectado de efectuar un
desembolso si lo que quiere es recuperar aquello que se ha
perdido. El dao emergente conlleva que algn bien econmico
sali o saldr del patrimonio de la vctima. Cosa distinta es que el
dao emergente pueda ser tanto presente como futuro,
dependiendo del momento en que se haga su valoracin. De este
modo, el reconocimiento y pago que la parte actora solicita
de los salarios y prestaciones sociales dejados de percibir desde
el momento en que se produce la suspensin del demandante en
el ejercicio de sus funciones, no puede catalogarse como una
modalidad del dao emergente, sino de lucro cesante. Este ltimo
corresponde, entonces, a la ganancia frustrada, a todo bien
econmico que, si los acontecimientos hubieran seguido su curso
normal, habra ingresado ya o lo hara en el futuro, al patrimonio
de la vctima. Esto ltimo es lo que ocurre con el no pago de los
salarios y prestaciones mientras se prolong la detencin
preventiva
En cuanto tiene que ver con el LUCRO CESANTE, la jurisprudencia del
Consejo de Estado ha sostenido reiteradamente que el mismo, para que
proceda su indemnizacin, debe ser cierto, como quiera que el perjuicio
eventual no otorga derecho a reparacin alguna. El perjuicio indemnizable,
entonces, puede ser actual o futuro, pero, de ningn modo, eventual o
hipottico. Para que el perjuicio se considere existente debe aparecer como
la prolongacin cierta y directa del estado de cosas producido por el dao,
por la actividad daina realizada por la autoridad pblica.
PERJUICIOS INMATERIALES, los cuales se clasifican en MORALES
y DAO A LA VIDA EN RELACIN ALTERACIN DE LAS
CONDICIONES DE EXISTENCIA.
2

Sobre el tema de los PERJUICIOS MORALES, es necesario traer a colacin


un pronunciamiento de la Seccin Tercera del Consejo de Estado donde se
preciso que En cuanto a la reparacin por el dao moral, lo susceptible de
reparacin es el sufrimiento grave que se padece por la muerte de un ser
querido, o el agravio que se infiere a los sentimientos de las personas con la
violacin de sus derechos fundamentales, una lesin corporal o una injuria, o
el profundo dolor experimentado cuando un ser muy allegado afectivamente
ha sido vctima de tales agravios. En todos los eventos y, en particular, en los
que versan sobre la responsabilidad patrimonial del Estado por los daos
causados con los hechos, omisiones u operaciones administrativas, la
tasacin de la indemnizacin por el perjuicio moral se establece con
fundamente en el grado de afectacin que el hecho daoso imputable a la
entidad pblica haya causado al demandante y no en consideracin a las
calidades sociales o morales de la vctima. En consecuencia, cuando se
demanda la reparacin de los perjuicios morales sufridos por los
parientes o damnificados de una persona fallecida, no pueden tenerse
como criterios para tasar la cuanta de la indemnizacin, las calidades
morales, opciones de vida, o situacin jurdica de aqulla, sino la
magnitud del dolor padecido por los demandantes con el dao
antijurdico causado. Por lo tanto, los antecedentes penales de sta no
pueden incidir en el valor de la indemnizacin que haya de reconocrseles,
porque la misma no constituye una retribucin por su comportamiento social
sino la compensacin de un dao, cuya cuanta deber establecerse en
proporcin a su medida. En este orden de ideas, por el hecho de que una
persona haya fallecido mientras se hallaba privada de su libertad por la
comisin de un ilcito, no puede afirmarse a priori que su familia sufri menos
y por lo tanto, no debe disminuirse el monto de la indemnizacin con
fundamento en tal hecho 1 (Negrillas para resaltar)
Frente al DAO A LA VIDA EN RELACIN ALTERACIN DE LAS
CONDICIONES DE EXISTENCIA el Consejo de Estado se ha pronunciado
en los siguientes trminos:
La Sala ha sostenido que el dao a la vida de relacin es
omnicomprensivo, porque abarca varios aspectos que trascienden
en el mbito extrnseco del individuo, pretendiendo resarcir la
alteracin de las condiciones de existencia, la prdida de goce y

Consejo de Estado, seccin tercera, sentencia del 24 de junio de 2004. Actor: Hugo A. Rodrguez
Joya y Otros. Radicacin nm.: 68001-23-15-000-1994-0301-01(14950)DM. Consejero Ponente:
Doctor RICARDO HOYOS DUQUE.

disfrute de los placeres de la vida, la imposibilidad de relacionarse


normalmente con sus semejantes etc., situaciones que se pueden
presentar como consecuencia del dao. En ocasiones surge de
manera palmaria la causacin de esta clase de perjuicio, como
sucede en los eventos en que la vctima sufre grave dao
funcional que le impide realizar actividades fundamentales
inherentes a todas las personas, como sucede por va de ejemplo
cuando una persona a causa de la lesin queda parapljica, pero
existe eventos, como en el sub - lite, donde, a pesar de
encontrarse acreditado que la lesin produjo incapacidad relativa
de orden permanente y merma en la capacidad laboral del
individuo, no es posible deducir la trascendencia que la misma
pueda tener en la esfera externa del individuo, de acuerdo la
concepcin descrita en precedencia. Nota de Relatora: Ver
Sentencia de julio 19 de 2000, Exp. 11842 y sentencia del abril 20
de 2005, Exp. 15247. 2 (Negrillas fuera de texto)

3. LIQUIDACIN DEL DAO ANTIJURDICO


La finalidad es cuantificar el objeto de la traslacin patrimonial a favor del
patrimonio de la persona lesionada.
En el Lucro cesante: (ejemplo: muerte de persona) lo que se indemniza no es
el valor de la vida, sino el dinero que la persona fallecida dej de proveer a
aquellas con quienes colaboraba econmicamente.
Se debe probar la fecha de nacimiento y la fecha de muerte de la persona
que auxiliaba econmicamente a sus deudos, igualmente se debe probar la
fecha del nacimiento de las personas que reciban ayuda econmica.
El dao que se indemniza es el lucro cesante que deja de percibir la familia
del fallecido a raz de su muerte.
Lo que se busca es cuantificar el dao consistente en la prdida de ingresos
que sufrieron los deudos a quienes el fallecido colaboraba econmicamente.

Consejo de Estado, seccin tercera, sentencia del veinticinco (25) de febrero de dos mil nueve
(2009). Actor: Wilson Guzmn Bocanegra Y Otros. Radicacin nm.: 18001-23-31-000-1995-0574301(15793). Consejero Ponente: Doctor : MYRIAM GUERRERO DE ESCOBAR.

Mientras ms sean los ingresos que se pruebe tena el fallecido, mayor ser
la indemnizacin.
En un Estado Social de Derecho como mnimo se indemniza con un salario
mnimo legal mensual vigente.
RA: R ndice Final
ndice Inicial
Ra: Renta actualizada, lo que se busca
R: Renta histrica, la que ganaba el occiso antes de la muerte
ndice Final: ndice de precios al consumidor del mes inmediatamente
anterior a la sentencia
ndice Inicial: ndice de precios al consumidor del mes del hecho del dao.
Consideraciones:
Al salario se le debe ajustar un 25% que es lo que en ocasiones el la
jurisprudencia del Consejo de Estado ha considerado equivalen a las
prestaciones sociales.
Una vez obtenida la suma de base para la liquidacin, se debe hacer
la deduccin de los gastos para la propia subsistencia.
No se aplica la presuncin legal de que la victima destinaba todos sus
ingresos a sus sobrevivientes, por la sencilla razn de que nadie es
cuerpo glorioso y ciertamente algn porcentaje de sus ingresos
destinaba para s.
Periodos Indemnizatorios:
1. Debido o Consolidado:
Fecha del
Hecho daino
Fecha de la sentencia
(1/02/1999)________________________________________30/09/09
S: RA (1+i)n-1
i
S: Suma buscada indemnizacin debida o consolidada
Ra: Renta actualizada, monto mensual actualizado que el difunto dejo
de aportar a su esposa
i: inters legal
5

n: nmero de meses trascurridos entre la fecha del hecho daino y


fecha de la sentencia
2. Futuro o no Consolidado:
Fecha sentencia
Fecha vida probable
30/09/09 _______________________________________12/05/2020
Debido o Consolidado + Futuro o no Consolidado: INDEMNIZACIN
TOTAL
S: RA (1+i)n-1
i (1+i)n
S: Indemnizacin futura o consolidada
Ra: Renta actualizada
n: nmero de meses comprendidos entre el mes de la sentencia y el
de la vida probable
i: inters legal.
Para mayor ilustracin ver sentencias del Consejo de Estado:
Seccin Tercera, C.P. RUTH STELLA CORREA PALACIO, del 17 de
mayo de 2.007, radicacin 25000-23-26-000-2003-01042-01 (AP).
Seccin Tercera, C.P. RAMIRO SAVEDRA BECERRA, del 15 de
marzo de 2.006, radicacin 25000-23-24-000-2004-01209-01 (AP).
Sentencia del 19 de junio de 1997, C.P. SUREZ HERNNDEZ,
expediente 11875.
Sentencia del 31 de enero de 1997, C.P. Dr. MONTES HERNNDEZ,
expediente 11361.
Sentencia del 22 de mayo de 1997, C.P. Dr. MONTES HERNNDEZ,
expediente 11338.
Atentamente,

MARA PILAR CANO STERLING


Jefe de Oficina Jurdica
Prepar y proyect: Rubn Daro Snchez Castro y lvaro Guerrero Moreno
Revis: Hctor Fabio Martnez.