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TEMA 18. LOS CONTRATOS DEL SECTOR PUBLICO. NORMATIVA VIGENTE.

OBJETO Y AMBITO DE APLICACIN. CLASES DE CONTRATOS Y REGULACION.


DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LA CONTRATACION DEL SECTOR
PUBLICO.

LOS CONTRATOS DEL SECTOR PUBLICO: NORMATIVA VIGENTE


La actividad contractual del sector publico es un tema de inters que supera el
mero mbito administrativo de la contratacin para incidir en aspectos
presupuestarios, econmicos, de libre mercado y competencia lo que ha llevado en
los ltimos aos a una revisin profunda de la regulacin vigente. Pero tambin
sobrepasa el mbito nacional, asi en este proceso ha sido, y es, muy determinante
la actividad de la UE, la cual, mediante directivas intenta integrar este sector
econmico dentro del mercado nico. Para ello establece medidas de publicidad a
nivel europeo y armoniza una serie de normas referidas al procedimiento de
adjudicacin de determinados contratos con el fin de facilitar el acceso a la
licitacin publica de las empresas de la Union en condiciones de libertad e igualdad.
El art 149.1.18 CE reserva al Estado la legislacin bsica en materia de contratacin
publica. En el ejercicio de esta competencia se aprob la Ley 30/2007 de 30 de
octubre, que introducia en nuestro ordenamiento la Directiva 2004/18/CE del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 31 de Marzo de 2004. Tras varias reformas la
disposicin final 32 de la Ley 2/2011 de 4 de marzo de Economia sostenible,
autorizaba al Gobierno para elaborar un texto refundido en el que deban
integrarse, debidamente regularizados, aclarados y armonizados, la Ley 30/2007 de
30 de octubre de Contratos del Sector Publico, y las disposiciones en materia de
contratacin del sector publico contenidas en normas conb rango de ley, incluidas
las relativas a la captacin de financiacin privada para la ejecucin de contratos
pblicos del RDL 2/2000, que todava sigue en vigor.
Asi nace el RDLegislativo 3/2011 de 14 de noviembre por el que se aprueba el texto
refundido de la LCSP publicado en el BOE del dia 16 de noviembre. El texto
articulado actualmente esta estructurado en

Titulo Preliminar
5 libros
334 articulos
36 DA
10 DT
6 DF
3 Anexos.

Deroga, entre otras, la propia Ley 30/2007 de 30 de octubre, con efectos a partir de
la entrada en vigor del propio TRLCSP, el 16 de diciembre de 2011.
Esta norma hay que completarla con diversos reglamentos, los mas importantes son
el RD 1098/2001 de 12 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento General de
la Ley de Contratos de las AAPP y el RD 817/2009 de 8 de mayo, por el que se
desarrolla parcialmente la Ley 30/2007 de 30 de octubre de Contratos del Sector
Publico.

Ademas hay que tener en cuenta que esta normativa tiene carcter de bsico, por
lo que las CCAA pueden ostentar la competencia de desarrollo legislativo y
ejecucin en esta materia. En base a esta, diversas Comunidades han aprobado su
propia Ley de contratos, y otras, como Galicia, han introducido algunas
peculiaridades a travs de diversas Leyes (Ley 4/2006 de 30 de junio, de
transparencia y de buenas practicas en la Administracion publica gallega, art 10, o
el T.II de la Ley 14/2013 de 26 de diciembre de racionalizacin del sector publico
autonmico) o han regulador mediante reglamentos su organizacin interna y
algunos aspectos secundarios (registros, rganos consultivos, etc.).
Por ultimo, es conveniente advertir que en la actualidad existe un anteproyecto de
Ley de Contratos desde abril de 2015 que, en principio, nos dejara una nueva LCSP
en 2016. El motivo principal de esta nueva ley es transponer al derecho interno la
Directiva 2014/24/UE, sobre contratacin publica, la Directiva 2014/25/UE, relativa a
la contratacin por entidades que operan en los sectores del agua, la energa, los
transportes y los servicios postales, y la Directiva 2014/23/UE, relativa a la
adjudicacin de contratos de concesin, aprobadas en el marco de la denominada
Estrategia Europa 2020.

OBJETO Y AMBITO DE APLICACIN


OBJETO
El TRLCSP tiene un doble objeto:
a) Por un lado, regular la contratacin del sector pblico, a fin de garantizar que
la misma se ajusta a los principios de libertad de acceso a las licitaciones,
publicidad y transparencia de los procedimientos, y no discriminacin e
igualdad de trato entre los candidatos, y de asegurar, en conexin con el
objetivo de estabilidad presupuestaria y control del gasto, una eficiente
utilizacin de los fondos destinados a la realizacin de obras, la adquisicin
de bienes y la contratacin de servicios mediante la exigencia de la
definicin previa de las necesidades a satisfacer, la salvaguarda de la libre
competencia y la seleccin de la oferta econmicamente ms ventajosa.
b) Por otro, la regulacin del rgimen jurdico aplicable a los efectos,
cumplimiento y extincin de los contratos administrativos, en atencin a los
fines institucionales de carcter pblico que a travs de los mismos se tratan
de realizar.

AMBITO DE APLICACIN OBJETIVO


El TRLCSP se aplicara a los siguientes contratos:
a) Los contratos onerosos, cualquiera que sea su naturaleza jurdica, que
celebren los entes, organismos y entidades enumerados en el artculo 3.
b) Los contratos subvencionados por los entes, organismos y entidades del
sector pblico que celebren otras personas fsicas o jurdicas cuando estn
sujetos a regulacin armonizada.
c) Los contratos de obras que celebren los concesionarios de obras pblicas en
los casos del artculo 274.
La principal novedad de esta regulacin es la extensin de la aplicacin de la ley a
contratos celebrados por entidades privadas, en el caso de contratos
subvencionados y contratos de obras celebrados por concesionarios de obras
publicas.
Dentro de esto hay que tener en cuenta que el art 4 del TRLCSP excluye de su
mbito de aplicacin una serie de negocios jurdicos, o bien por considerar que no
son contratos (encomiendas de gestin, acuerdos internacionales, convenios, etc) o
bien porque estn sometidos a un rgimen de contratacin especifico en otras
normas (negocios sobre inmuebles, valores, contratos de trabajo, etc).
Estn excluidos del mbito de la presente Ley los siguientes negocios y relaciones
jurdicas:

a) La relacin de servicio de los funcionarios pblicos y los contratos regulados


en la legislacin laboral.
b) Las relaciones jurdicas consistentes en la prestacin de un servicio pblico
cuya utilizacin por los usuarios requiera el abono de una tarifa, tasa o
precio pblico de aplicacin general.
c) Los convenios de colaboracin que celebre la Administracin General del
Estado con las entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad
Social, las Universidades Pblicas, las Comunidades Autnomas, las
Entidades locales, organismos autnomos y restantes entidades pblicas, o
los que celebren estos organismos y entidades entre s, salvo que, por su
naturaleza, tengan la consideracin de contratos sujetos a esta Ley.
d) Los convenios que, con arreglo a las normas especficas que los regulan,
celebre la Administracin con personas fsicas o jurdicas sujetas al derecho
privado, siempre que su objeto no est comprendido en el de los contratos
regulados en esta Ley o en normas administrativas especiales.
e) Los convenios incluidos en el mbito del artculo 346 del Tratado de
Funcionamiento de la Unin Europea que se concluyan en el sector de la
defensa.
f) Los acuerdos que celebre el Estado con otros Estados o con entidades de
derecho internacional pblico.
g) Los contratos de suministro relativos a actividades directas de los
organismos de derecho pblico dependientes de las Administraciones
pblicas cuya actividad tenga carcter comercial, industrial, financiero o
anlogo, si los bienes sobre los que versan han sido adquiridos con el
propsito de devolverlos, con o sin transformacin, al trfico jurdico
patrimonial, de acuerdo con sus fines peculiares, siempre que tales
organismos acten en ejercicio de competencias especficas a ellos
atribuidas por la Ley.
h) Los contratos y convenios derivados de acuerdos internacionales celebrados
de conformidad con el Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea con
uno o varios pases no miembros de la Comunidad, relativos a obras o
suministros destinados a la realizacin o explotacin conjunta de una obra, o
relativos a los contratos de servicios destinados a la realizacin o explotacin
en comn de un proyecto.
i) Los contratos y convenios efectuados en virtud de un acuerdo internacional
celebrado en relacin con el estacionamiento de tropas.
j) Los contratos y convenios adjudicados en virtud de un procedimiento
especfico de una organizacin internacional.
k) Los contratos relativos a servicios de arbitraje y conciliacin.
l) Los contratos relativos a servicios financieros relacionados con la emisin,
compra, venta y transferencia de valores o de otros instrumentos
financieros, en particular las operaciones relativas a la gestin financiera del
Estado, as como las operaciones destinadas a la obtencin de fondos o
capital por los entes, organismos y entidades del sector pblico, as como los
servicios prestados por el Banco de Espaa y las operaciones de tesorera.
m) Los contratos por los que un ente, organismo o entidad del sector pblico se
obligue a entregar bienes o derechos o prestar algn servicio, sin perjuicio
de que el adquirente de los bienes o el receptor de los servicios, si es una
entidad del sector pblico sujeta a esta Ley, deba ajustarse a sus
prescripciones para la celebracin del correspondiente contrato.
n) Los negocios jurdicos en cuya virtud se encargue a una entidad que,
conforme a lo sealado en el artculo 24.6, tenga atribuida la condicin de
medio propio y servicio tcnico del mismo, la realizacin de una determinada
prestacin. No obstante, los contratos que deban celebrarse por las

entidades que tengan la consideracin de medio propio y servicio tcnico


para la realizacin de las prestaciones objeto del encargo quedarn
sometidos a esta Ley, en los trminos que sean procedentes de acuerdo con
la naturaleza de la entidad que los celebre y el tipo y cuanta de los mismos,
y, en todo caso, cuando se trate de contratos de obras, servicios o
suministros cuyas cuantas superen los umbrales establecidos en la Seccin
2. del Captulo II de este Ttulo Preliminar, las entidades de derecho privado
debern observar para su preparacin y adjudicacin las reglas establecidas
en los artculos 137.1 y 190.
o) Las autorizaciones y concesiones sobre bienes de dominio pblico y los
contratos de explotacin de bienes patrimoniales distintos a los definidos en
el artculo 7, que se regularn por su legislacin especfica salvo en los casos
en que expresamente se declaren de aplicacin las prescripciones de la
presente Ley.
p) Los contratos de compraventa, donacin, permuta, arrendamiento y dems
negocios jurdicos anlogos sobre bienes inmuebles, valores negociables y
propiedades incorporales, a no ser que recaigan sobre programas de
ordenador y deban ser calificados como contratos de suministro o servicios,
que tendrn siempre el carcter de contratos privados y se regirn por la
legislacin patrimonial. En estos contratos no podrn incluirse prestaciones
que sean propias de los contratos tpicos regulados en la Seccin 1 del
Captulo II del Ttulo Preliminar, si el valor estimado de las mismas es
superior al 50 por 100 del importe total del negocio o si no mantienen con la
prestacin caracterstica del contrato patrimonial relaciones de vinculacin y
complementariedad en los trminos previstos en el artculo 25; en estos dos
supuestos, dichas prestaciones debern ser objeto de contratacin
independiente con arreglo a lo establecido en esta Ley.
q) Los contratos de servicios y suministro celebrados por los Organismos
Pblicos de Investigacin estatales y los Organismos similares de las
Comunidades Autnomas que tengan por objeto prestaciones o productos
necesarios para la ejecucin de proyectos de investigacin, desarrollo e
innovacin tecnolgica o servicios tcnicos, cuando la presentacin y
obtencin de resultados derivados de los mismos est ligada a retornos
cientficos, tecnolgicos o industriales susceptibles de incorporarse al trfico
jurdico y su realizacin haya sido encomendada a equipos de investigacin
del Organismo mediante procesos de concurrencia competitiva.
r) Los contratos de investigacin y desarrollo remunerados ntegramente por el
rgano de contratacin, siempre que ste comparta con las empresas
adjudicatarias los riesgos y los beneficios de la investigacin cientfica y
tcnica necesaria para desarrollar soluciones innovadoras que superen las
disponibles en el mercado. En la adjudicacin de estos contratos deber
asegurarse el respeto a los principios de publicidad, concurrencia,
transparencia, confidencialidad, igualdad y no discriminacin y de eleccin
de la oferta econmicamente ms ventajosa.
Estos contratos, negocios y relaciones jurdicas se regularn por sus normas
especiales, aplicndose los principios del TRLCSP para resolver las dudas y lagunas
que pudieran presentarse.

AMBITO DE APLICACIN SUBJETIVO (ART 3)


A los efectos de esta Ley, se considera que forman parte del sector pblico los
siguientes entes, organismos y entidades:

a) La Administracin General del Estado, las Administraciones de las


Comunidades Autnomas y las Entidades que integran la Administracin
Local.
b) Las entidades gestoras y los servicios comunes de la Seguridad Social.
c) Los organismos autnomos, las entidades pblicas empresariales, las
Universidades Pblicas, las Agencias Estatales y cualesquiera entidades de
derecho pblico con personalidad jurdica propia vinculadas a un sujeto que
pertenezca al sector pblico o dependientes del mismo, incluyendo aquellas
que, con independencia funcional o con una especial autonoma reconocida
por la Ley, tengan atribuidas funciones de regulacin o control de carcter
externo sobre un determinado sector o actividad.
d) Las sociedades mercantiles en cuyo capital social la participacin, directa o
indirecta, de entidades de las mencionadas en las letras a) a f) del presente
apartado sea superior al 50 por 100.
e) Los consorcios dotados de personalidad jurdica propia a los que se refieren
el artculo 6.5 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico
de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn,
y la legislacin de rgimen local.
f) Las fundaciones que se constituyan con una aportacin mayoritaria, directa
o indirecta, de una o varias entidades integradas en el sector pblico, o cuyo
patrimonio fundacional, con un carcter de permanencia, est formado en
ms de un 50 por 100 por bienes o derechos aportados o cedidos por las
referidas entidades.
g) Las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la
Seguridad Social.
h) Cualesquiera entes, organismos o entidades con personalidad jurdica
propia, que hayan sido creados especficamente para satisfacer necesidades
de inters general que no tengan carcter industrial o mercantil, siempre
que uno o varios sujetos pertenecientes al sector pblico financien
mayoritariamente su actividad, controlen su gestin, o nombren a ms de la
mitad de los miembros de su rgano de administracin, direccin o
vigilancia.
i) Las asociaciones constituidas por los entes, organismos y entidades
mencionados en las letras anteriores.
Dentro de este concepto general, y siguiendo la divisin clsica de nuestro derecho,
se distinguen 2 tipos de entidades:
a) Entidades que son Administracion Publica:

Los mencionados en las letras a) y b) del apartado anterior.


Los Organismos autnomos.
Las Universidades Pblicas.
Las entidades de derecho pblico que, con independencia funcional o con
una especial autonoma reconocida por la Ley, tengan atribuidas funciones
de regulacin o control de carcter externo sobre un determinado sector o
actividad, y
Las entidades de derecho pblico vinculadas a una o varias Administraciones
Pblicas o dependientes de las mismas que cumplan alguna de las
caractersticas siguientes:
1. Que su actividad principal no consista en la produccin en rgimen de
mercado de bienes y servicios destinados al consumo individual o
colectivo, o que efecten operaciones de redistribucin de la renta y
de la riqueza nacional, en todo caso sin nimo de lucro, o

2. que no se financien mayoritariamente con ingresos, cualquiera que


sea su naturaleza, obtenidos como contrapartida a la entrega de
bienes o a la prestacin de servicios.
No obstante, no tendrn la consideracin de Administraciones Pblicas las
entidades pblicas empresariales estatales y los organismos asimilados
dependientes de las Comunidades Autnomas y Entidades locales.

(Suprimido)
Las Diputaciones Forales y las Juntas Generales de los Territorios Histricos
del Pas Vasco en lo que respecta a su actividad de contratacin.

b) Entidades que no son Administracion Publica: el resto de entes del Sector


Publico (Sociedades Mercantiles, Fundaciones, etc).
Esta distincin es fundamental porque nos ayuda a establecer la clase de contrato
que se celebra. Como regla general los contratos celebrados por las entidades que
son AP se consideran contratos administrativos. Por el contrario, todos los contratos
que firmen las entidades que NO son AP seran contratos privados.

Junto a esta clasificacin del Sector Publico, el TRLCSP introduce una nueva en
virtud de las directivas comunitarias que nos llevan a hablar de:
a) Entes que son poderes adjudicadores: estos seran:
a) Las Administraciones Pblicas.
b) Todos los dems entes, organismos o entidades con personalidad
jurdica propia distintos de los expresados en la letra a) que hayan
sido creados especficamente para satisfacer necesidades de inters
general que no tengan carcter industrial o mercantil, siempre que
uno o varios sujetos que deban considerarse poder adjudicador de
acuerdo con los criterios de este apartado 3 financien
mayoritariamente su actividad, controlen su gestin, o nombren a
ms de la mitad de los miembros de su rgano de administracin,
direccin o vigilancia.
c) Las asociaciones constituidas por los entes, organismos y entidades
mencionados en las letras anteriores.
b) Entes que NO son poderes adjudicadores: el resto de entidades de sector
publico, fundamentalmente entidades de carcter industrial o mercantil.
Esta clasificacin se utilizara para determinar que contratos quedaran sujetos a
regulacin armonizada, ya que la UE se centrara en los contratos celebrados por
Poderes Adjudicadores que alcancen un determinado valor estimado.

CLASES DE CONTRATOS Y REGULACION


CLASES DE CONTRATOS.
La Ley de Contratos hace distintas clasificaciones de los contratos, atendiendo a
diferentes criterios. Podemos destacar 3 clasificaciones:
a) Por la naturaleza jurdica del contrato: contratos administrativos y
contratos privados.
b) Por el objeto del contrato: contratos tpicos, contratos especiales y
contratos mixtos.
c) Por su sujecin a normas de derecho comunitario: contratos sujetos a
regulacin armonizada y contratos NO sujetos a regulacin
armonizada.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y CONTRATOS PRIVADOS.
Esta clasificacin, clsica en nuestra normativa de contratacin, es fundamental
para determinar el rgimen jurdico de los contratos y la jurisdiccin competente
para conocer de las controversias que se planteen, tanto su preparacin,
adjudicacin, como en lo relativo a sus efectos, cumplimiento y extincin.
De esta manera los contratos se dividen en dos clases:
a) Contratos administrativos: son los siguientes contratos, siempre que
sean celebrados por una entidad que tenga la condicin de Admon Publica.
-

Los contratos de obra, concesin de obra publica, gestin de


servicios pblicos, suministro, y servicios, asi como los

contratos de colaboracin entre el sector publico y el sector


privado.
No obstante tendr el carcter de contrato privado pese a ser
celebrados por una Admon Publica (AP):
1. Los contratos de servicios comprendidos en la
categora 6 del Anexo II (servicios financieros).
2. Los que tengan por objeto la creacion e interpretacin
artstica y literaria y los de espectculos comprendidos
en la categora 26 del mismo Anexo II.
-

Los contratos de objeto distinto, pero que tengan naturaleza


administrativa especial por estar vinculados al giro o trafico
especifico de la Administracion contratante o por satisfacer
de forma directa o inmediata una finalidad publica de la especifica
competencia de aquella, siempre que no tengan expresamente
atribuido el carcter de contratos privados, segn el apartado
siguiente o por una ley.

b) Contratos privados: son contratos privados:


-

Los celebrados por una AP en los siguientes casos:


o Los servicios financieros de la categora 6 del Anexo II.
o Los ser