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EXCELENTSSIMA SENHORA JUZA FEDERAL DA 7 VARA FEDERAL AMBIENTAL E

AGRRIA DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO DO AMAZONAS

Processo n 15831-72.2013.4.01.3200

EDILSON SANTOS DA SILVA, j qualificado nos autos do processo crime que lhe
movido pelo MINISTRIO PBLICO FEDERAL, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, por de seu defensor nomeado em assistncia judiciria gratuita, apresentar, com
fundamento nos artigos 396 e 396-A do Cdigo de Processo Penal, sua
DEFESA PRELIMINAR
nos seguintes termos.

I SNTESE FTICA.
Trata-se da denncia do acusado pela alegada prtica dos delitos tipificados nos
artigos 50-A e 41, ambos da Lei 9.605/98, bem como a aludida prtica da conduta tipificada
pelo Art. 21 da Lei 4.947/66, em razo de que, no perodo de Julho de 2008 a novembro de
2010, supostamente foi flagrado por agentes do Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos
Recursos Naturais Renovveis - IBAMA, alegadamente desflorestando rea especialmente
protegida pelo poder pblico, assim como supostamente provocando incndio e invadido terras
da Unio.
A denncia foi recebida em 15 de agosto de 2013 (fls. 103/104), havendo o ru sido
citado para apresentar defesa preliminar, o que o faz nos seguintes termos, por meio de seu
advogado constitudo pelo Juzo, em assistncia judiciria gratuita.
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III DA VIOLAO AO PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA.


Inicialmente, de conhecimento de Vossa Excelncia que o Direito Penal s
dever de forma subsidiria aos demais ramos do direito, conforme o princpio da
interveno mnima, assim confirmado pela doutrina ptria, como leciona Cezar Roberto
Bitencourt:
Por isso, o Direito Penal deve ser ultima ratio, isto , deve atuar
somente quando os demais ramos do direito revelarem-se
incapazes de dar a tutela devida a bens relevantes na vida do
indivduo, e da prpria sociedade." (Lies de Direito Penal
Parte geral, p. 32)

No presente caso, a administrao pblica, por meio de seus agentes fiscalizadores,


procedera com a autuao do acusado (fls. 13/14), aplicando-lhe multa pecuniria e servindolhe suficientemente como sano, uma vez que cumpriu com o papel de represso e
preveno. Desta forma, o Direito Penal no deveria intervir, pois o Direito Administrativo foi
prevento e atuou de maneira eficaz.
Portanto, verifica-se a clara ausncia de justa causa para o exerccio da ao penal,
pelo que a defesa requer seja revista a deciso que recebeu a denncia (fls. 103/104), para
que este D. Juzo decida pela sua rejeio, nos termos do art. 395, III do CPP.

IV DESCLASSIFICAO DA CONDUTA DO RU E ATIPICIDADE DA CONDUTA POR


ESTADO DE NECESSIDADE.
Caso seja superado o argumento anterior, verifica-se a necessidade do
reconhecimento da incidncia do 1 do artigo 50 da Lei 9.605/98, a excluir a tipicidade da
conduta do ru. Com efeito, referido dispositivo torna atpica a conduta nas hipteses em que
sua prtica necessria subsistncia imediata pessoal do agente ou de sua famlia.
o que ocorre no presente caso, uma vez que o Ru trabalhador rural de cultura
de subsistncia, conforme se verifica do Termo de Declarao prestado pelo mesmo (fls.
72/73), em especial: a) a destinao era para se manter, com posterior plantio de alimentos
para sua prpria subsistncia; b) no ser retirado nenhum outro bem mineral da rea; c) no
haver criao de gado na regio; d) com a derrubada, foi plantado bastante mandioca, arroz;
banana, que servem de sustento prprio para o Ru e sua famlia.

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Desta forma, h norma explcita permitindo o reconhecimento da atipicidade da


conduta alegadamente praticada pelo ru, uma vez que este evidentemente desmatava rea
para praticar agricultura de subsistncia, o que se torna ainda mais evidente ao se verificar as
circunstncias do caso, em especial a prpria declarao do Ru e de suas testemunhas
Por tais motivos, urge o reconhecimento do estado de necessidade, nesse caso a
excluir a tipicidade de sua conduta, por expressa determinao legal, uma vez que, ainda que
se cogite que foi o acusado a autor do fato em questo, o fez unicamente com intuito de
assegurar o sustento de sua famlia.
Com efeito, verifica-se que est em questo a sua sobrevivncia e de seus
familiares. Nesse sentido, Rogrio Greco assevera que:
No estado de necessidade a regra de que ambos os bens em
conflito estejam amparados pelo ordenamento jurdico. Esse
conflito de bens que levar, em virtude da situao em que se
encontravam, prevalncia de um sobre o outro (Curso de Direito
Penal, 6 ed. Rio de Janeiro, Impetus, 2006, p. 341/342.).

Destaca ainda o mestre que surge como norteador do estado de necessidade o


princpio da ponderao dos bens. Vrios bens em confronto so colocados nessa balana, a
exemplo da vida e do patrimnio. A partir da, comearemos a avali-los, a fim de determinar a
sua preponderncia.
Ainda sobre o tema, este foi entendimento jurisprudencial adotado pelo Tribunal
Regional Federal da 1 Regio, onde em situao anloga reconheceu que o desmatamento se
deu por para a prpria e imediata subsistncia, excludente ento de ilicitude, com a
consequente absolvio sumria. Vejamos:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. CRIME AMBIENTAL (ART. 50A DA LEI N. 9.605/98). ASSENTAMENTO DO INCRA.
DESMATAMENTO PARA SOBREVIVNCIA. EXCLUDENTE DE
ILICITUDE. ART. 50, 1 DA LEI 9.605/98. ABSOLVIO
SUMRIA MANTIDA (CPP: ART. 387, I). APELO DESPROVIDO.
1. Embora tenham sido demonstradas nos autos a autoria e a
materialidade delitivas, deve ser mantida por seus prprios
fundamentos a sentena que absolveu sumariamente o acusado,
com fulcro no art. 387, inciso I, do CPP, decorrente da aplicao
da excludente de ilicitude prevista no art. 50, 1, da Lei n.
9.605/98, porquanto, nos termos do referido dispositivo legal, "no
crime a conduta praticada quando necessria subsistncia
imediata pessoal do agente ou de sua famlia". 2. O fato de o
acusado possuir Termo de Concesso de Uso da rea em que
reside no descaracteriza o estado de necessidade do acusado,
mormente porque o crime previsto no art. 50-A somente foi
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praticado com vistas a oferecer o sustento pessoal e de sua


famlia.
3.
Apelao
desprovida.
(TRF-1
ACR:
9022320114013000 AC 0000902-23.2011.4.01.3000, Relator:
DESEMBARGADOR FEDERAL HILTON QUEIROZ, Data de
Julgamento: 21/10/2013, QUARTA TURMA, Data de Publicao:
e-DJF1 p.2742 de 05/12/2013)

Ad argumentandum tantum, ainda que se cogite que o fato de o ru eventualmente


destinar algum excedente venda seria um bice ao reconhecimento da excludente de
ilicitude, uma vez que, tal constatao, por si s, no suficiente a afastar o reconhecimento
do estado de necessidade, bem como, conforme o explicitado anteriormente, tem-se que a
venda da madeira ocorreu pelo fato que Ru precisava de dinheiro para se manter, bem
como revendeu para comprar produtos alimentcios para sua famlia, pois sua situao
financeira obrigou a fazer isso (fls. 72/73).
Isso porque o acusado mora na zona rural deste municpio, onde nem sempre
existem alternativas viveis de subsistncia, sendo certo que suas necessidades e de sua
famlia no se restringem obteno de alimento, na medida em que precisam adquirir outros
produtos e alimentos que no o que plantam, a fim de obter o mnimo indispensvel a uma
existncia digna.
Assim que, ainda que o ru efetivamente tivesse como finalidade a comercializao
de parte do da produo para a obteno de outros bens, tal fato no descaracteriza o seu
estado de necessidade, de forma que qualquer outra interpretao se mostra totalmente
equivocada em face da razoabilidade.
Desta forma, resta inconteste que a prpria legislao reconhece que o
desmatamento de pequena rea para agricultura de subsistncia no crime, motivo pelo qual
deve ser reconhecido o seu estado de necessidade, com a excluso da tipicidade de sua
conduta.
Diante do exposto, requer-se a desclassificao da conduta imputada ao ru para
aquela capitulada no artigo 50 da Lei 9.605/98, com a aplicao do seu 1, e consequente
declarao da atipicidade de sua conduta, para que o ru seja absolvido sumariamente, com
fundamento no artigo 397, III, do Cdigo de Processo Penal.

IV DO SUPOSTO CRIME DE INCNCIO. AUSNCIA DE CONDUTA DO RU.


INEXISTNCIA DE PROVAS.

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Em relao ao tipo penal denunciado em provocar incndio em mata ou floretas,


incialmente pela inexistncia de provas quanto a conduta do Ru para ocorrncia tal fato, vez
que, conforme constatado pelo laudo pericial (fls. 47), tem-se a inexistncia de diversos focos
de queimadas em reas vizinhas, assim como em diferentes perodos.
Em mesma via, conforme a declarao prestada pelo Ru (fls. 72/73), no final de
Outubro de 2010, aps a retirada da madeira, o mesmo percebeu que sua rea estava
incendiada, e que o fogo havia passado de uma capoeira para outra, que o incndio iniciou
em outra rea, invadindo a terra do Ru, bem como demais.
Desta feita, verifica-se pela inexistncia de qualquer prova que o suposto incndio foi
causado pelo Ru, assim como, conforme declarao do mesmo, o incndio ocorreu aps se
iniciou aps a retirada da madeira, na capoeira, e que este adveio de outra propriedade.
No obstante, conforme se abstrai dos laudos acostados, bem como da prpria
declarao do Ru, o referido incndio ocorreu aps a extrao de madeira, na capoeira (fls.
68), ou seja, vegetao secundria composta por gramneas e arbustos esparsos. O termo,
oriundo do tupi, designa o mato que nasceu no lugar de vegetao cortada. Significa,
literalmente, "mato do passado" (FERREIRA, A.B.H. Novo dicionrio Aurlio. Rio de Janeiro:
Nova Fronteira, 1986. p.334).
Nota-se, portanto, que inexistem provas a indicar que a rea que supostamente o
acusado ateara fogo enquanto a rea possua floresta ou mata, o que seria necessrio para
acolher o pedido da acusao e adequao ao tipo penal.
Com isso, depreende-se que, ainda que fosse verdade que o ru incendiara
vegetao para limpar a rea, tal situao no configuraria o delito em questo, cujo crime trata
de incndio provocado em mata ou floresta.
Nesse sentido, segue alguns entendimentos jurisprudenciais:
APELAO CRIMINAL. CRIME AMBIENTAL. INCNDIO EM
MATA OU FLORESTA (ART. 41 DA LEI 9.605/98). RECURSO DA
DEFESA. PLEITO DEFENSIVO DE ABSOLVIO POR ANEMIA
PROBATRIA. TESE RECHAADA. MATERIALIDADE E
AUTORIA
SOBEJAMENTE
COMPROVADAS.
RECURSO
DESPROVIDO. LAUDO PERICIAL QUE, TODAVIA, NO
DEMONSTRA A DESTRUIO DE FLORESTA OU MATA DE
PRESERVAO PERMANENTE POR MEIO DO USO DE FOGO,
FAZENDO REFERNCIA A CORTE DE VEGETAO E
POSTERIOR USO DE QUEIMADA PARA "LIMPAR" A REA ,
NA QUAL HAVIA CEPOS E GALHADAS, SOBRAS DO ABATE
DAS RVORES DO LOCAL EM QUESTO. QUEIMADA
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EFETUADA SEM AS CAUTELAS INDISPENSVEIS. CASO DE


APLICAO, DE OFCIO, DA EMENDATIO LIBELLI PARA
DESCLASSIFICAR O TIPO PARA A CONTRAVENO DO ART.
26, E, DO CDIGO FLORESTAL (LEI N. 4.771/1965) (Ap. Crim. n.
, de Biguau, rel. Des. Tulio Pinheiro, j. em 8-8-2008)
PELAO
CRIMINAL.
CRIMES
AMBIENTAIS.
APELO
MINISTERIAL ALMEJANDO A CONDENAO. DESTRUIR OU
DANIFICAR FLORESTA CONSIDERADA DE PRESERVAO
PERMANENTE (ART. 38, CAPUT, DA LEI N. 9.605/98).
EXISTNCIA DE FLORESTA NO DEMONSTRADA. AUSNCIA
DO ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO (FLORESTA). PLEITO
INACOLHIDO. DESTRUIR OU DANIFICAR FLORESTA NATIVA
(ART. 50, CAPUT, DA LEI N. 9.605/98). DOCUMENTOS
ACOSTADOS AOS AUTOS QUE NO PERMITEM ASSEGURAR
SER A REA FLORESTA NATIVA. INEXISTNCIA DE PROVA
TCNICA INDISPENSVEL PARA VERIFICAR A SUPOSTA
LESO.
MATERIALIDADE
QUE
NO
PODE
SER
DEMONSTRADA POR OUTROS MEIOS QUANDO HAVIA
POSSIBILIDADE
DE
REALIZAR
EXAME
PERICIAL.
CONDENAO INVIVEL. PROVOCAR INCNDIO EM MATA
OU FLORESTA (ART. 41CAPUT, DA LEI N. 9.605/98).
QUEIMADA LOCALIZADA EM REA AGROPASTORIL E DE
POTREIRO, ONDE HAVIA GRAMNEAS E ARBUSTOS.
OBJETO MATERIAL DO DELITO NO VERIFICADO. DECRETO
CONDENATRIO QUE NO SE MOSTRA POSSVEL.
RECURSO MINISTERIAL DESPROVIDO. (TJ-SC, Relator:
Alexandre dIvanenko, Data de Julgamento: 10/11/2010, Terceira
Cmara Criminal).

Pelo apresentado, pugna-se pela absolvio quanto a suposta prtica do delito


tipificado no Art. 41 da Lei 9.605, pela inexistncia de provas, tanto da conduta do agente em
ocasionar a suposta queimada, quanto do fato da aludida queimada ter ocorrido antes ou aps
a desmatamento da rea.

IV DA SUPOSTA PRTICA DE INVASO DE TERRAS.


Quanto a suposta prtica do delito imputado do Art. 20 da Lei 4.947/66, importante
esclarecer pela ausncia de qualquer comprovao da conduta tipificada, qual seja, a inteno
de invadir a propriedade.
Deste modo, conforme ser comprovado no decorrer da instruo, o Ru ocupava de boa-f
a propriedade, tendo o mesmo apenas permanecido em terra pblica sem o devido registro da
unidade competente, na qual foram alocados por agentes do Estado, ausente assim o tipo
objetivo de "invadir".
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V - DA ATIPICIDADE POR AUSNCIA DE DOLO.

Ainda que sejam admitidas autoria e materialidade dos fatos ilcitos da maneira como
aponta o Ministrio Pblico Federal, e que no seja reconhecido o estado de necessidade do
acusado, do que se verifica nos autos no bastam para que se configure o tipo penal em
questo, pois se faz imprescindvel a existncia de dolo ao realizar a conduta do art. 40 da Lei
9.605/98, qual seja, causar dano Unidade de Conservao. Assim dispe o julgado a seguir:
APELAO CRIMINAL. DANO CAUSADO A UNIDADE DE
CONSERVAO. ART. 40, CAPUT, DA LEI N 9.605/98. (...)
AUSNCIA, POR PARTE DO RU, DA VONTADE DE REALIZAR
OS ELEMENTOS OBJETIVOS DA NORMA. DOLO NO
CARACTERIZADO. ATIPICIDADE DA CONDUTA. ABSOLVIO.
O local do fato, embora situado em rea de proteo ambiental
sob a responsabilidade do Governo do Estado do Paran,
encontra-se no entorno do Parque Nacional do Superagi, dentro
da faixa de dez quilmetros a que alude o art. 27 do Decreto n
99.274/90, configurando interesse da Unio (art. 109, inc. IV, da
Carta Magna). O conjunto probatrio indica que o ru no tinha
vontade de realizar os elementos objetivos descritos no art. 40,
caput, da Lei n 9.605/98, ou seja, no tinha inteno de causar
dano unidade de conservao ou ao respectivo entorno. Ausente
o dolo, integrante do tipo, no h falar em tipicidade da conduta e,
consequentemente, no se caracteriza o crime. Recurso de
apelao provido. Ru absolvido. (ApCr 200070080016445; TRF
4 Regio; rgo Julgador: 7 Turma; Data da deciso:
06/06/2006; Relatora: Maria de Ftima Freitas Labarrre) (g.n.)

Doutra forma, caso permanea a imputao pelo delito mencionado, estar sendo
aplicada responsabilidade penal objetiva, o que absolutamente vedado no ordenamento
jurdico ptrio por ser contrrio ao direito e justia qualquer sano punitiva em virtude
apenas do resultado, o que acabaria por violar tambm o princpio da culpabilidade.

VI DA INCIDNCIA DO ERRO DE PROIBIO


Por fim, mesmo que superados todos os argumentos anteriores, o fato que, mesmo
assim, deve o ru ser absolvido, uma vez que incidente, na espcie, erro de proibio. Isso
porque impossvel afirmar a existncia de culpabilidade do ru na medida em que ele no tinha
conhecimento da ilicitude de sua conduta.

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Deste modo, Excelncia, desde logo se depreende que o acusado desconhecia o


carter de ilcito penal de seu comportamento, sendo a verossimilhana de sua verso
corroborada pelo fato de que o ru notoriamente pai de uma famlia humilde e com limitado
grau de instruo. Como se no bastassem os motivos pessoais que ensejariam no erro de
proibio, o Poder Pblico principalmente tem sua cota de responsabilidade quando no
prestou as informaes que deveria para que a populao tomasse conhecimento que aquele
local se trata de Unidade de Conservao.
o que indica o artigo 22, 3 da Lei 9.985/2000, quando diz que o Poder Pblico
obrigado a fornecer informaes adequadas e inteligveis populao local e a outras partes
interessadas. Ora, se a prpria Administrao, nem por meio do IBAMA, nem atravs do
Municpio, foi capaz de identificar e tornar claro para a populao local os limites da possvel
Unidade de Conservao, como ento os moradores de um lugar isolado, distante da zona
urbana, teriam conhecimento disto?
Por tais motivos, urge o reconhecimento, no caso, da incidncia de erro de proibio.
Discorrendo acerca do tema, Rogrio Greco nos ensina que com o erro de proibio procurase verificar se nas condies em que se encontrava o agente tinha ele condies de
compreender que o fato que praticava era ilcito (Curso de Direito Penal Parte Geral, 7 ed.,
Rio de Janeiro, Impetus, 2006, pp. 436 e 442.).
Portanto, requer seja reconhecida a ausncia de culpabilidade no presente caso,
pela incidncia de erro de proibio, motivo pelo qual o ru dever ser absolvido
sumariamente, conforme subsidiria aplicao do artigo 397, II do Cdigo de Processo Penal.

IV DOS PEDIDOS.
Diante do exposto, pugna-se:
a) Inicialmente, que seja revista a deciso que recebeu a denncia, para que esta seja
rejeitada por violar o princpio da interveno mnima e, por via de consequncia, faltar justa
causa para a persecuo penal;
b) No acolhidos os argumentos anteriores, a defesa pleiteia desde logo a
desclassificao da conduta imputada ao ru para aquela capitulada no artigo 50 da Lei
9.605/98, com a aplicao do seu 1 e consequente declarao da atipicidade de sua
conduta, para que o ru seja absolvido sumariamente, com fundamento no artigo 397, III, do
Cdigo de Processo Penal, seno, seja aplicada a atipicidade de conduta pela notria ausncia
de dolo;
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c) pede-se ainda pela absolvio quanto a suposta prtica do delito de incndio,


tipificado no Art. 41 da Lei 9.605, pela inexistncia de provas, tanto da conduta do agente em
ocasionar a suposta queimada, quanto do fato da aludida queimada ter ocorrido antes ou aps
a desmatamento da rea;
d) a improcedncia do pedido condenatrio e, consequentemente, absolvio
quanto a suposta prtica do delito de invaso de terras, vez que, conforme o
comprovado no decorrer da instruo processual, o Ru ocupava de boa-f a propriedade,
tendo o mesmo apenas permanecido em terra pblica sem o devido registro da unidade
competente, na qual foram alocados por agentes do Estado, ausente assim o tipo objetivo de
"invadir";
e) Por fim, h de ser afastada a possibilidade de punio do acusado, tendo em vista
que agiu em erro de proibio, o que dever ser considerado para o absolver sumariamente,
conforme artigo 397 , III do diploma processual penal;
f) Outrossim, a defesa reitera a inocncia do ru, protestando pela sua absolvio e
reservando-se o direito de apreciar as demais questes de mrito quando do oferecimento de
alegaes finais;
g) No mais, a defesa requer a realizao de percia para constatao o real estado de
conservao da mata/floresta no perodo das supostas prticas delitivas, em especial a relativa
ao crime de incndio, bem como se este tambm ocorreu em propriedades vizinhas;
h) A defesa e requer, ainda, que o Ru seja intimado em data razoavelmente prvia a
qualquer data de audincia, para que assim seja oportunizada a apresentao espontnea de
testemunhas, tendo em vista o isolamento a qual se encontra;
Termos em que,
pede deferimento.
Manaus, 10 de julho de 2014.

LEONARDO ANDRADE ARAGO


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