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Tema I Filosofa y Teora del derecho

1.1 Nociones de filosofa y ciencia


1.2 Filosofa jurdica y ciencia jurdica
La diferencia existente entre la Filosofa del Derecho y la Ciencia Jurdica,
radica en la premisa de la cual parten para desarrollarse como disciplina, as, la
filosofa del derecho analiza lo correspondiente al QUID IUS? (Que es el
derecho?), mientras que la ciencia jurdica lo hace partiendo del QUID
JURIS? (Que se establece como derecho?).
La filosofa del derecho es conocida tambin con los nombres de doctrina de la
justicia, teora del derecho justo, doctrina de los valores jurdicos y estimativa
jurdica, se encarga de mirar la norma jurdica de una forma transistemtica,
analizndola como un todo, es decir, desde su misma estructura hasta su
campo de aplicacin, los valores que la integran, su alcance y sus
consecuencias, desde un ideal de justicia; su principal objetivo es dar
respuesta a los problemas jurdicos que se suscitan en el diario vivir, asimismo
pretende darle razn al derecho positivo y al derecho natural en sus diversas
manifestaciones, adems de tener las investigaciones de las causas ltimas de
las razones ms elevadas de los primeros principios del derecho. A su vez, la
ciencia

jurdica

tambin

analiza

la

norma

pero

lo

hace

de

forma

intrasistemtica, esta disciplina da por definido el ordenamiento, limitndose a


exponer y sistematizar la norma, tratando de encontrar una explicacin a la
razn de ser del derecho en un momento determinado dejando intacto el
ordenamiento jurdico.
Con lo anterior resulta claro que tanto la filosofa del derecho como la ciencia
jurdica no son excluyentes, sino ms bien complementarias ya que por un lado
no basta con el ordenamiento positivo vlido para explicar en ltima instancia
los fenmenos jurdicos y del otro lado sin la fundamentacin de la doctrina de
la justicia no sera posible para la dogmatica jurdica corregir aquellas normas
del ordenamiento que generan una injusticia para la sociedad o las personas.

1.3 Funcin de la filosofa del derecho frente a las ciencias particulares.


La funcin que realiza la filosofa del derecho frente a las ciencias particulares
es semejante a la que cumple la filosofa general con relacin a la ciencia en
sentido estricto, funcin que crece en importancia cuando se trata de
disciplinas correspondientes a la filosofa practica.

1.4 Importancia de la filosofa del derecho para los juristas.


Los abogados estn llamados a ser directores de hombres, a ejercer una
funcin de gravsima responsabilidad como es la de dar consejos al prjimo en
asuntos que tienen repercusin social y cuyas consecuencias perjudiciales y
trgicas en ocasiones, dependen en buena parte del consejo dado por tanto,
solo desconociendo esta funcin social y moral de la abogaca, puede
sostenerse que al jurista le basta conocer el derecho positivo y dar en cada
caso la solucin legal a los problemas que se someten a su juicio.

Tema II Misin, Contenido y Mtodo de la filosofa


2.1 Influencia de la filosofa jurdica en la vida social y en la actividad del
estado.
En la vida social el Derecho es una forma de vida humana de carcter social,
que cristaliza en normas que representan un deber ser para organizar la
convivencia con pretensin de cumplimiento inexorable. De lo que se deduce:
a) que el Derecho se refiere al hombre en su dimensin axiolgica y no fsica;
b) que afecta a la vida humana social, tcnica de organizacin social, forma de
control social; c) est situado en el plano de los mandatos, deber ser de
cumplimiento inexorable apoyados en la efectividad del poder.
Actividad del estado el Derecho aparece como una de las principales
manifestaciones de la soberana del Estado, conecta la realidad jurdica con la
realidad del poder.
2.2 Ontologa y axiologa jurdica
Es la rama de la filosofa del Derecho encargada de fijar el ser del Derecho, es
decir, cul ser el objeto sobre el que se va a filosofar. Ntese que este objeto
es anterior al conocimiento que se le aplica, es decir, tiene una realidad propia
antes de ser estudiado. La ontologa jurdica obtendr un concepto del Derecho
que servir como base para una reflexin filosfica posterior.
La Axiologa Jurdica, conocida tambin como Teora del Derecho Justo, es una
parte de la Filosofa Jurdica que procura descubrir los valores en los cuales se
debe inspirar el Orden Jurdico Positivo, dilucidando un modelo que primar,
una lisa Teora de la Justicia.

En este sentido, la Axiologa es la ciencia que trata de los valores. La Filosofa


del Derecho, como fundamento de su existencia, tiene una doble finalidad:
indagar sobre los orgenes del derecho en bsqueda del concepto ms
adecuado, como tambin en lo relativo a sus valores, esto ltimo comprende la

Axiologa Jurdica, dedicada a tratar los fines valorativos del derecho,


encontrarlos, analizarlos, calificarlos y hasta jerarquizarlos.
Definicin de filosofa del derecho .el problema del mtodo en la filosofa
del derecho.
De acuerdo con lo antes mencionado, la Filosofa del Derecho implica una
actitud crtica de valoracin hacia la aplicacin del derecho, tomando en cuenta
el Derecho Positivo y un ideal de justicia. Por eso la tarea de la filosofa del
derecho es materializar el ideal de justicia en el derecho objetivo y alertar
cuando dicho ideal se violente con el fin de que se modifique o cambie la
norma. EJEMPLO: si se asume como ideal de justicia los principios y normas
de la Constitucin, en la prctica puede servir para defenderse o atacar a
travs del control difuso (que no se aplica esa norma en ese caso en concreto
por considerarse inconstitucional) o a travs del control concentrado (nulidad
de la norma inconstitucional).
Ahora bien, el filsofo por regla general trata de dar respuestas que sean
validas a todas las personas, en todas las circunstancias, tiles para todos,
universales.
Mtodo de la Filosofa del Derecho: la Filosofa del Derecho apela a los dos
mtodos del conocimiento El mtodo deductivo es el que adquiere importancia
para iniciar el estudio de esta rama del conocimiento, puesto que es imposible
indagar su esencia ni es factible dar una definicin lgica de ella sin valerse de
ese mtodo. La misma posibilidad de conocerla conlleva la idea de que para
ello es necesario tener un criterio sobre aquello que sea Derecho, para
distinguirlo de otras manifestaciones de la historia, por ejemplo, la religin, el
moral etc.
Induccin y deduccin: Mtodo: en general significa, el procedimiento o el
camino; que sigue el pensamiento humano para llegar al conocimiento de la
verdad, o sea la "aedecuaiso intellectus et re" como dicen los Tomistas, esto
es, el conjunto de reglas a las que debe atenerse la mente en el proceso
cognoscitivo.

El inductivo se pone en prctica cuando nos fundamos sobre la experiencia,


que por si misma da slo hechos particulares, para extraer de ellos verdades
generales; por ejemplo si sabemos que Venus y Marte giran en rededor del sol
en forma elptica, podemos concluir que todos los otros planetas que integran
el sistema solar giran igualmente en forma elptica, en rededor del sol
El mtodo deductivo, a la inversa del inductivo parte de los conocimientos
generales para llegar a una verdad particular, apela a lo que se da en llamar
silogismos, que consisten en proponer una premisa mayor que es general y
otra menor que es particular que confrontada da una conclusin mediante la
aplicacin de la premisa mayor a la menor. Por ejemplo: "Todos los hombres
son sujetos de derecho; los negros son tambin hombres; luego, los negros
son sujetos de derecho
Como segundo paso de la investigacin la Filosofa del Derecho apela al
mtodo inductivo, al observar la evolucin histrica o la fenomenologa jurdica.
Con dicho mtodo investigativo se recogen los hechos, se examinan las
instituciones jurdicas positivas de varios pueblos sin prescindir de ninguna de
ellas, pero siempre mediante la posesin de ciertas nociones racionales de
derecho, sin los cuales sera imposible distinguir el fenmeno jurdico de los
dems fenmenos que participan en la sociedad.
Mtodo gentico y mtodo comparativo: El mtodo inductivo comprende a
modo de subespecies dos variedades, el mtodo gentico y el mtodo
comparativo, que respectivamente observan las fases originales del sistema
jurdico determinado y para confrontar los diversos sistemas jurdicos. Con el
primero se podr obtener un conocimiento integral de la evolucin del Derecho,
toda vez que con ello se remonta a los inicios del mismo, mientras que con el
segundo se logra dar un cuadro comparativo universal del Derecho.
Mediante el auxilio del mtodo gentico y comparativo la investigacin ha
accedido al conocimiento de que sociedades que nunca han tenido contacto,
han creado instituciones similares no slo en su aspecto esttico, sino que
tambin en el dinmico.

Tema III Filosofa del Derecho y Ciencias Afines


3.1 Filosofa del derecho y disciplina filosficas afines: lgicas,
psicolgicas racional, metafsicas, tica.
La Lgica es por la mayora de los autores considerada como una disciplina
introductoria a la Filosofa. Ella le brind, desde el principio, a sta todo el
instrumental terminolgico para que aquella pueda expresarse con rigor
cientfico, analizando sus proposiciones, y estudiando las leyes y estructuras
que originan los pensamientos y las reflexiones. Hoy se divide en clsica o
simblica, moderna o matemtica, al incorporar mtodos de la ciencia
matemtica para analizar estructuras lgicas.
La Psicologa y la Sociologa antiguamente eran ramas de la filosofa, pero
desde hace unos aos son disciplinas separadas. La primera se ocupa del
psiquismo humano, y las motivaciones conscientes o subconscientes del obrar
del hombre. La segunda tiene por objeto al hombre en sociedad, su vida, sus
vnculos y sus manifestaciones en comunidad.
La Metafsica u Ontologa es la llamada filosofa primera no por ser la
primera en aparecer en la historia sino porque considera a lo primordial, al
ser y a la existencia en s, desprovistos de toda determinacin. No trata
acerca de un ser o existente en particular, sino de aquello que puede decirse
de todos y cada uno de los seres que existen. Es el estudio ms abstracto y
profundo que puede hacerse acerca de aquello que constituye el fondo de la
realidad: el ser, y trata de llegar hasta sus mismas causas.
La tica es la disciplina filosfica que reflexiona entorno al obrar humano.
Analiza los elementos del acto, sus objetos, fines y circunstancias desde la
perspectiva de la moralidad (ya sea su bondad o maldad) e intenta orientar
el obrar del hombre para que ste no termine contradiciendo la naturaleza
profunda de su ser. La Axiologa es una versin moderna de la tica que
analiza los actos humanos desde la perspectiva de los valores, al tiempo que la
validez, jerarquas y escalas, y objetividad de los mismos.

3.2 Afinidad con la sociologa


La afinidad en cuanto a la sociologa refiere a un "parentesco de espritu", un
cierto inters y otras relaciones interpersonales. La afinidad es caracterizada
por altos niveles de intimidad e intercambio, usualmente en grupos cercanos,
tambin conocidos como grupos de afinidad. Difiere de la afinidad en que el
derecho y el derecho cannico generalmente refieren a la relacin matrimonial.
La afinidad social generalmente se considera como "matrimonio" a ideas,
ideales y causas compartidos por una comunidad cercana.
3.3 Filosofa jurdica de la historia
LA HISTORIA DE LA FILOSOFA DEL DERECHO 6. En su gigantesco esfuerzo
por dar cuenta de la historia a travs de la razn, Jorge Guillermo Federico
Hegel (1770-1831) lleg a ocultar la plenitud de la riqueza y la dinmica de la
historia, afirmando respecto de la historia de la filosofa que "la filosofa
posterior, ms reciente, ms moderna es, ..., la ms desarrollada, la ms rica,
la ms profunda" y "En ella se contiene y conserva, necesariamente, todo lo
que a primera vista se considera simplemente como pasado; esta filosofa es
de suyo..., un espejo de toda la historia anterior". (HEGEL, G. W. F., "Lecciones
sobre la historia de la filosofa", trad. Wenceslao Roces, 2 a reimp., Mxico,
Fondo de Cultura Econmica, t. I, 1979, pg. 44). Hegel lleg as a creer que
su Filosofa abarcaba a las anteriores como momentos de un despliegue total.
De este modo, se ocultaba, a nuestro parecer, la importancia de todas las
filosofas histricas como promotoras de preguntas para enriquecer "la
pregunta" que cada uno puede formular, con conciencia de su propia limitacin.
La vocacin de universalidad de la Filosofa obliga a "escuchar" a los dems.
Como la Filosofa es un quehacer personal, en la historia filosfica de la
Filosofa los personajes no han de desfilar como una sucesin de datos
"muertos", sino que han de formar parte de una "complejidad pura" de
interrogantes de la persona que filosofa. Cada idea filosfica ha de significar el
desafo de una pregunta, mejor, de una infinidad de preguntas. Escuchando a
los dems, sea que nos hablen desde el presente, el pasado o incluso el
porvenir, podemos apreciar mejor puntos de vista que no nos es dado tomar
por nosotros mismos. De aqu que ha podido afirmarse, con acierto, que la

Filosofa se comprende slo a travs de su historia. La Historia de la Filosofa,


desarrollada como historia filosfica de la Filosofa, es inherente al filosofar.
Cada hombre pensante es una riqueza incalculable para los dems y para el
universo en general, es una riqueza que en modo alguno es legtimo
desaprovechar.

TEMA IV LA FILOSOFA DEL DERECHO EN EL TIEMPO


4.1 El cimiento Greco-Romano (la historia de la filosofa del derecho, los
griegos, Scrates y Platn, Aristteles; etapa postaristotetica y Romana)
el cristianismo; la escolstica: Santo Tomas de Aquino; la escuela
Espaola. Victoria y Suarez.
La filosofa griega constituy el fundamento de toda la posterior especulacin
de la filosofa occidental. La primera escuela importante de la filosofa griega, la
jnica o milesia, era en gran parte materialista. Fundada por Tales de Mileto en
el siglo VI a.C. Filosofa
griega, conjunto de conceptos, teoras, escuelas, autores y obras que, en el
campo de la filosofa, aparecieron y se desarrollaron en Grecia durante la edad
antigua, siendo el periodo comprendido entre los aos 600 y 200 a.C. el de su
mximo esplendor. En el siglo V a.C. los sofistas pusieron en discusin el
origen divino del derecho. Surgi as la pregunta sobre si la justicia (dik) y las
leyes (nmoi) se fundaban en la naturaleza o eran el producto de una
convencin establecida por el hombre. Para Platn el derecho y la justicia
encuentran su fundamento en la idea universal y eterna del Bien. Por su parte,
Aristteles conceba la justicia en parte como virtud social y en parte como
derecho emanado de la naturaleza. Los representantes del estoicismo hicieron
referencia al concepto de derecho natural (phsei dikion) o ley no escrita
(nmos graphos), subrayando que todos los hombres son por naturaleza
libres e iguales. A partir de la reelaboracin de la teora platnica de las ideas
brot la imagen de un orden jurdico que se materializa en un Estado
cosmopolita.
FILOSOFOS GRIEGOS
Scrates (c. 470-c. 399 a.C.), filsofo griego, considerado el fundador de la
filosofa moral o axiologa, que ha tenido gran peso en la posterior historia de la
filosofa occidental por su influencia sobre Platn. Scrates no escribi nada y,
a pesar de haber tenido numerosos seguidores, nunca cre una escuela
filosfica. Las llamadas escuelas socrticas fueron iniciativa de sus seguidores.

Acerca de su actividad filosfica nos han llegado diversos testimonios,


contradictorios entre ellos, como los de Jenofonte, Aristfanes o Platn, que
suscitan el llamado problema socrtico, es decir la fijacin de la autntica
personalidad de Scrates y del contenido de sus enseanzas. Si creemos a
Jenofonte, a Scrates le interesaba fundamentalmente la formacin de
hombres de bien, con lo que su actividad filosfica quedara reducida a la de un
moralista prctico: el inters por las cuestiones lgicas o metafsicas sera algo
completamente ajeno a Scrates. Poco riguroso se considera el retrato que
hace Aristfanes de Scrates en "Las nubes", donde aparece como un sofista
jocoso y burlesco, y que no merece mayor consideracin.
Platn (c. 428-c. 347 a.C.), filsofo griego, uno de los pensadores ms
originales e influyentes en toda la historia de la filosofa occidental. En el 387
a.C. Platn fund en Atenas la Academia, institucin a menudo considerada
como la primera universidad europea. Ofreca un amplio plan de estudios, que
inclua materias como Astronoma, Biologa, Matemticas, Teora Poltica y
Filosofa. Aristteles fue su alumno ms destacado. La Repblica, la mayor
obra poltica de Platn, trata de la cuestin de la justicia y por lo tanto de las
preguntas qu es un Estado justo? y quin es un individuo justo?
El Estado ideal, segn Platn, se compone de tres clases. La estructura
econmica del Estado reposa en la clase de los comerciantes. La
seguridad, en los militares, y el liderazgo poltico es asumido por los reyesfilsofos. La clase de una persona viene determinada por un proceso educativo
que empieza en el nacimiento y contina hasta que esa persona ha alcanzado
el mximo grado de educacin compatible con sus intereses y habilidades.
Los que completan todo el proceso educacional se convierten en reyesfilsofos. Son aquellos cuyas mentes se han desarrollado tanto que son
capaces de entender las ideas y, por lo tanto, toman las decisiones ms sabias.
En realidad, el sistema educacional ideal de Platn est, ante todo,
estructurado para producir reyes-filsofos.
Asoci las virtudes tradicionales griegas con la estructura de clase del Estado
ideal. La templanza es la nica virtud de la clase artesana, el valores la virtud

de la clase militar y la sabidura caracteriza a los gobernantes. La justicia, la


cuarta virtud, caracteriza a la sociedad en su conjunto. El Estado justo es aquel
en el que cada clase debe llevar a cabo su propia funcin sin entrar en las
actividades de las dems clases.
Aristteles (384-322 a.C.), filsofo y cientfico griego, considerado, junto a
Platn y Scrates, como uno de los pensadores ms destacados de la antigua
filosofa griega y posiblemente el ms influyente en el conjunto de toda la
filosofa occidental. Aristteles escribi adems algunas notas tcnicas, como
es el caso de un diccionario de trminos filosficos y un resumen de las
doctrinas de Pitgoras; de estos apuntes slo han
sobrevivido algunos breves extractos. Frente a la importancia que Platn
concedi a las matemticas, la filosofa de Aristteles hizo hincapi en la
biologa, quiz debido a la influencia que sobre l ejerci la profesin de su
padre. En su obra Metafsica, Aristteles intent definir el ser. Quiz sea sta
su principal aportacin a la historia de la filosofa griega y occidental en
general. En el texto siguiente, Emile Brhier profundiza en la concepcin
aristotlica de tal aspecto, estableciendo su relacin con la anterior dialctica
platnica.
EL CRISTIANISMO
Cristianismo, religin monotesta basada en las enseanzas de Jesucristo
segn se recogen en los Evangelios, que ha marcado profundamente la cultura
occidental y es actualmente la ms extendida del mundo. Est ampliamente
presente en todos los continentes del globo y la profesan ms de 1.700
millones de personas. El cristianismo es una religin monotesta de orgenes
semticos que se basa en el reconocimiento de Jess de Nazaret como su
fundador y figura central. Sus seguidores creen que Jess es el hijo de Dios,
as como el Mesas (o Cristo) profetizado en el Antiguo Testamento, que muri
para la redencin de los pecados del gnero humano, y que resucit tres das
despus de su muerte.

Dentro de sus textos y escritos sagrados, comparte con el judasmo el Tanaj, el


cual constituye, junto con la Biblia Septuaginta (ms antigua que el Tanaj en su
forma actual), la base y la fuente para el Antiguo Testamento
de las diferentes Biblias. Por este motivo es considerada una religin
abrahmica junto con el Judasmo y con el Islam.
Sus inicios datan de la primera mitad del Siglo I de la Era Cristiana. (Ya desde
el siglo XX, algunos estudiosos no toman como fecha incontrovertible el ao 33
d.C. para la muerte de Jesucristo. Sugieren que hay un desfase de 4 a 8 aos
entre el inicio del cmputo de la Era cristiana y la fecha precisa del nacimiento
de Jess de Nazaret, llamado Cristo.1 Y en adicin a esto, no hay clara certeza
ni consenso entre estos autores de que ste haya muerto a la edad de 33 aos,
tal como algunos textos bblicos parecen mostrar. Confrntese al respecto Jn
2:20, Jn 8:57 y Lc 3:23)2 En sus primeras dcadas, el cristianismo era
considerado como una doctrina sectaria ms entre las tradiciones judas e
israelitas, al igual que otros cuerpos de ideas y creencias de esa parte del
mundo.3 Desde que el cristianismo se convirti en la religin oficial del Imperio
romano en el siglo IV, ha influido de manera significativa en la cultura
occidental y en muchas otras. Segn un estudio que lleva como fecha el ao
2005, habra ms de 2.100 millones de cristianos,4 o cerca de un tercio de la
poblacin mundial, siendo la religin con ms seguidores del mundo.
La escolstica (del latn scholasticus, y ste a su vez del griego
[aquel que pertenece a la escuela]), es el movimiento teolgico y filosfico que
intent utilizar la filosofa grecolatina clsica para comprender la revelacin
religiosa del cristianismo.
La escolstica fue la corriente teolgico-filosfica dominante del pensamiento
medieval, tras la patrstica de la Antigedad tarda, y se bas en la coordinacin
entre fe y razn, que en cualquier caso siempre supona una clara
subordinacin de la razn a la fe (Philosophia ancilla theologiae -la filosofa es
sierva de la teologa-).

Domin en las escuelas catedralicias y en los estudios generales que dieron


lugar a las universidades medievales europeas, en especial entre mediados del
siglo XI y mediados del XV.
Su formacin fue, sin embargo, heterognea, ya que acogi en su seno
corrientes filosficas no slo grecolatinas, sino tambin rabes y judaicas. Esto
caus en este movimiento una fundamental preocupacin por consolidar y
crear grandes sistemas sin contradiccin interna que asimilasen toda la
tradicin filosfica antigua. Por otra parte, se ha sealado en la escolstica una
excesiva dependencia del argumento de autoridad y el abandono de las
ciencias y el empirismo.
Pero la Escolstica tambin es un mtodo de trabajo intelectual: todo
pensamiento deba someterse al principio de autoridad (Magister dixit -lo dijo el
Maestro-), y la enseanza se poda limitar en principio a la repeticin o glosa de
los textos antiguos, y sobre todo de la Biblia, la principal fuente de
conocimiento, pues representa la Revelacin divina; a pesar de todo ello, la
escolstica incentiv la especulacin y el razonamiento, pues supona
someterse a un rgido armazn lgico y una estructura esquemtica del
discurso que deba exponerse a refutaciones Santo Toms de Aquino (12251274), filsofo y telogo italiano, en ocasiones llamado Doctor Anglico y El
Prncipe de los Escolsticos, cuyas obras le han convertido en la figura ms
importante de la filosofa escolstica y uno de los telogos ms sobresalientes
del catolicismo.
Toms de Aquino, fue un telogo y filsofo catlico perteneciente a la Orden de
Predicadores, y es el principal representante de la tradicin escolstica, y
fundador de la escuela tomista de teologa y filosofa. Es conocido tambin
como Doctor Anglico o Doctor Comn, y es considerado santo por la Iglesia
Catlica. Su trabajo ms conocido es la Suma Teolgica, tratado en el cual
pretende exponer de modo ordenado la doctrina catlica. Canonizado en 1323,
fue declarado Doctor de la Iglesia en 1567 y santo patrn de las universidades
y centros de estudio catlicos en 1880. Su festividad se celebra el 28 de enero.

4.2 El Renacimiento; derecho natural racionalista; Montesquieu; Rosean y


el liberalismo individualista; la filosofa de Kant; el idealismo Alemn.
Renacimiento, periodo de la historia europea caracterizado por un renovado
inters por el pasado grecorromano clsico y especialmente por su arte. El
renacimiento comenz en Italia en el siglo XIV y se difundi por el resto de
Europa durante los siglos XV y XVI. El trmino renacimiento lo utiliz por vez
primera en 1855 el historiador francs Jules Michelet para referirse al
descubrimiento del mundo y del hombre en el siglo XVI.
El Renacimiento es uno de los
randes momentos de la historia universal que marc el paso de mundo
Medieval al mundo Moderno. Es un fenmeno muy complejo que impregn
todos los mbitos yendo por tanto, ms all de lo puramente artstico como ha
querido verse.
Para muchos autores empieza en 1453 con la conquista turca de
Constantinopla. Segn otros es un nuevo periodo que surge desde el
descubrimiento de la imprenta, e incluso se considera que no se produce hasta
que Coprnico descubre el sistema heliocntrico; pero la fecha tope es 1492,
con el descubrimiento de Amrica.
El trmino Renacimiento deriva de la expresin italiana rinascita, vocablo usado
por primera vez por el literato Petrarca y revalorada por el arquitecto y terico
Giorgio Vasari, que la delimita en el mismo momento histrico en que tuvo lugar
este movimiento cultural. Vasari lo acua en su obra Vidas de los ms ilustres
artistas para referirse a un movimiento que hace resucitar en el arte y la cultura
los valores espirituales de la antigedad clsica. El trmino no empieza a
utilizarse hasta el siglo XVI, pero no ser consagrado en sentido histrico,
social y cultural hasta mediados del siglo XIX.
MONTESQUIEU
Es uno de los filsofos y ensayistas ilustrados ms relevantes en especial por
la articulacin de la teora de la separacin de poderes, que se da por

descontado en los debates modernos sobre los gobiernos, y ha sido


implementado en muchas constituciones a lo largo del mundo.
Su pensamiento debe ser enmarcado dentro del
espritu crtico de la Ilustracin francesa, patente en rasgos como la tolerancia
religiosa, la aspiracin de libertad y su concepto de la felicidad en el sentido
cvico, si bien se desmarcar de otros autores de la poca por su bsqueda de
un conocimiento ms concreto y emprico en oposicin a la abstraccin y
mtodo deductivo dominantes. Podemos decir que como difusor de la
Constitucin inglesa y terico de la separacin de poderes se encuentra muy
cercano al pensamiento de Locke, en tanto que como autor de las Cartas
Persas podra situarse prximo a Saint-Simn. Sin embargo, el pensamiento
del seor de La Brde es complejo y tiene esa personalidad propia que le
convierte en uno de los pensadores ms influyentes en el seno de la Historia
de las ideas polticas.
Inmanuel Kant (1724-1804), filsofo alemn, considerado por muchos como el
pensador ms influyente de la era moderna. La piedra angular de la filosofa
kantiana (en ocasiones denominada filosofa crtica) est recogida en una de
sus principales obras, Crtica de la razn pura (1781), en la que examin las
bases del conocimiento humano y cre una epistemologa individual. Al igual
que los primeros filsofos, Kant diferenciaba los modos de pensar en
proposiciones analticas y sintticas. Las proposiciones, segn Kant, pueden
ser divididas tambin en otros dos tipos: empricas (o a posteriori) y a priori.
Positivismo
El Positivismo, sistema de filosofa basado en la experiencia y en el
conocimiento emprico de
los fenmenos naturales. En virtud de lo anterior, el positivismo considera a la
metafsica y a la teologa como sistemas de conocimientos imperfectos e
inadecuados.

Positivismo Jurdico
El positivismo Jurdico es un conjunto de normas puesta por los seres
humanos, a travs del Estado, mediante un procedimiento formalmente vlido,
con la intencin o voluntad de someter la conducta humana al orden
disciplinario por el acatamiento de esas normas.
A travs de la historia esta corriente ha tenido distintas variaciones, entre los
cuales se encuentran: a) Los alemanes en el siglo XIX que lo denominaban
derecho positivo por posicin (por los legisladores) en oposicin al derecho
natural; b) En el sentido de la Filosofa positiva por el francs Augusto Comte
(la actitud cientfica, es incompatible con los actividades metafsicas y
aprioristas concretndose a la experiencia sensible).
El Imperativismo Corriente que consiste en que la ley vlida es el mandato del
soberano respaldado por el hecho de una habitual obediencia. El Realismo Lo
cual impone que el derecho es un fenmeno social, una decisin o un proceso
decisiones provisto de autoridad. El Lgico Hans Kelsen, uno de los mximos
exponentes del Positivismo Jurdico, define el Positivismo Lgico cuando llega
a la conclusin que la ciencia jurdica al ocuparse de lo mandado jurdicamente
es una ciencia normativa, la cual para mantenerse dentro de los lmites
cientficos aspira a librar a la ciencia jurdica de elementos extraos, de juicios
que no sea normativos.

Materialismo
Materialismo, en la filosofa occidental, doctrina segn la cual toda existencia
se puede reducir a materia o a un atributo o efecto de la materialidad. Segn
esta doctrina, la materia es la ltima realidad y el fenmeno de la conciencia se
explica por cambios fisicoqumicos en el sistema nervioso. El materialismo es,
por lo tanto, lo opuesto al idealismo, que afirma la supremaca de la mente y
para el que la materia se caracteriza como un aspecto u objetivacin de la
mente. El materialismo extremo o absoluto se conoce como monismo
materialista.

La teora del Derecho


La teora del Derecho o teora general del Derecho es la ciencia jurdica que
estudia los elementos del Derecho u ordenamiento jurdico existente en toda
organizacin social y los fundamentos cientficos y filosficos que lo han
permitido evolucionar hasta nuestros das.
Generalmente es una asignatura de primer curso en la carrera de Derecho
conforme a los planes de estudio universitarios aprobados reglamentariamente
y, adems, es complementaria a la asignatura de Filosofa del Derecho, que
suele estudiarse en el ltimo curso.
La teora del Derecho tiene como objetivo fundamental el anlisis y la
determinacin de los elementos bsicos que conforman el Derecho, entendido
este como ordenamiento jurdico unitario, esto es, un conjunto de normas que
conforman un solo Derecho u ordenamiento jurdico en una sociedad o
sociedades determinadas.
Solo a travs de la comprensin del ordenamiento jurdico en su totalidad se
pueden individualizar las caractersticas del fenmeno jurdico de las que
habitualmente

nos

servimos

para

diferenciar

al

Derecho

ordenamientos como son el moral y el de los usos sociales.

de

otros

TEMA V: EL DERECHO Y EL ORDEN NORMATIVO


5.1 Concepto de Derecho
La palabra proviene del vocablo latino directum, que significa no apartarse del
buen camino, seguir el sendero sealado por la ley, lo que se dirige o es bien
dirigido. En general se entiendo por Derecho, conjunto de normas jurdicas,
creadas por el estado para regular la conducta externa de los hombres y en
caso de incumplimiento esta prevista de una sancin judicial.1 El Derecho es
el conjunto de normas que imponen deberes y normas que confieren
facultades, que establecen las bases de convivencia social y cuyo fin es dotar a
todos los miembros de la sociedad de los mnimos de seguridad, certeza,
igualdad, libertad y justicia.
5.2 Teora de las normas jurdicas, norma, regla y ley.
La teora de la norma jurdica se refiere a tres puntos, a las caractersticas de
dicha norma, a su estructura y a los elementos de ella. Algunos impulsores de
la teora de la norma jurdica son Hans Kelsen, Carlos Cossio, Giorgio Delbello,
etc..
Caractersticas de la norma jurdica
Finalidad Orden pblico, paz social, justicia.
Imperatividad Expresa una orden, o un mandato y no un ruego o una
sugerencia. Si no se cumple se aplica la fuerza. Hay normas donde esta
imperatividad es un poco dudosa, como en las normas permisivas,
interpretativas, derogatorias y declarativas. Esto es porque en s mismas no
son imperativas, sin embargo son normas jurdicas porque se tornan
imperativas al relacionarse con las otras normas.
Heteronoma o exterioridad Las normas jurdicas no se cumplen o no son, por
una propia voluntad del destinatario, sino que por una imposicin de una
voluntad exterior.

Alteridad o bilateralidad La norma jurdica rige el comportamiento de un sujeto


en su relacin con otros, por eso que las normas jurdicas crean deberes y
derechos.
Abstracteza Las normas jurdicas no prevn casos concretos, sino que
situaciones tipo. Si el caso concreto cae dentro de la descripcin de la norma
se aplican las sanciones o efectos correspondientes.
General Se dirige a todos los individuos que encajan en la hiptesis abstracta
que regula la norma. Esta igualdad es consecuencia de un principio rector que
es el de la igualdad de las personas ante la ley.
Cohersibilidad Las normas jurdicas admiten la posibilidad de cumplimiento
forzoso cuando es necesario y factible.
Determinacin La norma jurdica tiene un contenido fijo, cierto y reconocible,
bajo cualquier duda, el juez est para zanjar cualquier problema.
Estatalidad Est caractersticas se le da a la norma jurdica por dos razones.
Primero, porque el estado crea y reconoce las normas jurdicas como iguales
para todos. Segundo, porque el estado garantiza la observancia de las normas
y del estado de derecho.
Derecho Como Norma: Supone el desarrollo jurdico, y es realizado por la
teora del derecho y la dogmtica popular.
Derecho como norma: significa que su contenido son rdenes, prohibiciones y
permisos, (reglas de comportamiento con el objetivo de configurar el estatus
jurdico de las personas.
La norma constituye el principio del Derecho, el sistema mediante el cual se
ordenan los actos humanos en fin de que estos se ajusten a las exigencias y
necesidades de la sociedad. La norma jurdica est destinada principalmente a
organizar el funcionamiento de la sociedad.Distintos tipos de normas: En una primera clasificacin de las normas,
podemos presentar las siguientes:

La Ley: La Ley es una de las ms ricas e importantes fuentes del derecho,


podemos definirlas como el acto votado por las cmaras legislativas y
promulgada por el Presidente de la Repblica, que se impone al libre albedro
de los hombres, indicndoles lo que debe ser, en qu forma deben obrar para
conseguir una conducta recta. Surge como producto de un proceso por medio
del cual uno o varios rganos del Estado formulan, llevan a discusin de
estudio, discuten, aprueban y promulgan determinadas normas jurdicas de
observacin general a las que se les da el nombre de Ley.

El Reglamento: tiene por objeto legislar sobre materia no prevista en la ley, o


desarrollar las normas sentadas en una ley con el fin de facilitar su aplicacin,
el cual emana de autoridad que no es el congreso, sino del Presidente, el
secretario de estado o el sindico municipal, segn lo dispuesto en el artculo 55
inciso 2do. De la Constitucin, de los secretarios de estado y los sndicos.Se clasifican en:
1

Autnomos, cuando versan sobre materias consideradas nuevas;

Delegados; Y

De ejecucin, cuando versan sobre aspectos relativos a la aplicacin de

las leyes.

5.3 Norma jurdica y derecho


La Norma Jurdica es una regla u ordenacin del comportamiento humano
dictado por la autoridad competente del caso, con un criterio de valor y cuyo
incumplimiento trae aparejado una sancin.
5.4 Clasificacin de las normas jurdicas

Desde el punto de vista de sus relaciones con la voluntad de los particulares


las normas pueden ser normas taxativas y normas dispositivas. Son taxativas,
que tambin ha llamado la doctrina normas imperativas o de orden pblico,
aquellas que no pueden ser derogadas por la voluntad de los particulares a los
cuales van dirigidas. Las normas dispositivas, tambin llamadas supletorias,
son las que pueden renunciarse por los particulares y que solamente rigen
siempre y cuando los sujetos a los cuales van dirigidas no hayan previsto una
forma diversa de la establecida en la norma. En efecto, hay una serie de
disposiciones esparcidas en las leyes que se dictan en vista de la existencia de
intereses de orden pblico y no pueden ni deben en ningn caso ser suplidas
por reglas dictadas en ejercicio de la libertad contractual. Por ello el Artculo 6
del Cdigo Civil venezolano vigente establece: No pueden renunciarse ni
relajarse por convenios particulares las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden pblico o las buenas costumbres.
Por el contrario, en muchsimas oportunidades las leyes disponen para casos
en los cuales no est interesado de manera inmediata el orden pblico ni las
buenas costumbres, sino primordialmente el inters de dos o ms particulares,
y se prev que esas normas puedan ser derogadas por la voluntad de los
particulares, es decir, que esas normas slo tendrn vigencia siempre y cuando
los particulares no hayan dispuesto otra cosa.
As, por ejemplo, el Artculo 1504 del Cdigo Civil establece que Aunque en el
contrato de venta no se haya estipulado el saneamiento, el vendedor
responder al comprador de la eviccin que le prive de todo o parte de la cosa
vendida y de las cargas con que se pretenda gravarla que hayan sido
declaradas en el contrato. Es decir, dispone que, para el caso de la compraventa, si luego de vendida una cosa se presenta otra persona alegando mejor
derecho sobre la misma y priva al comprador de todo o parte de la cosa

vendida, entonces el vendedor responder de los daos que por tal motivo se
ocasione al comprador.
Sin embargo, el Artculo 1505 dispone los contratantes pueden, por convenios
particulares, aumentar o disminuir el efecto de esta obligacin legal convenir
tambin en que el vendedor quede libre de ella. En consecuencia a travs de
la disposicin contenida en el Artculo 1505 se deja establecido que la
disposicin a la cual se refiere el Articulo 1504 solamente tiene vigencia cuando
los particulares no hayan convenido otra cosa, es decir, cuando los
particulares, por ejemplo, no hayan llegado al acuerdo de que el vendedor
quede libre de la obligacin por saneamiento. Por ello, la disposicin contenida
en el Artculo 1504 es una norma dispositiva o supletiva que slo entra en
funcin para suplir la voluntad no expresada de los particulares.
Por lo contrario, el Artculo 1506 siguiente, establece que no es vlida la
estipulacin por la cual se liberte al vendedor del saneamiento si ese
procediere de mala fe y el comprador ignorare la causa que diere motivo a la
eviccin. Esta disposicin no puede ser relajada en ningn caso por la voluntad
de los particulares, porque es de inters pblico y, en consecuencia, es una
norma taxativa, imperativa o de orden pblico. Casi todas las disposiciones que
rigen el derecho de familia son tambin disposiciones de orden pblico por el
inters colectivo que el ncleo familiar representa, mientras que la mayora de
las que rigen el derecho de obligaciones, en las cuales priva el dominio de la
libertad de los contratantes, est constituida por normas dispositivas o
supletorias.
5.5 Los requisitos de leyes; neolgicas y cosmolgicas
En que consisten las leyes cosmolgicas y cuales son su especie?
Las leyes cosmolgicas son aquellas que se expresan en una forma
enunciativa o indicativa y su especie son las leyes fsicas, biolgicas, qumicas,
matemticas, entre otras.
Explique brevemente las normas neolgicas?

Las normas neolgicas tienen relacin con las leyes lgicas, morales e
histricas que son su especie.
5.6 Hacer y obra humanos
Las acciones del hombre estn enfocadas hacia su interior modelando su
personalidad (el obrar) y hacia el exterior procurando el orden natural de las
cosas (el hacer).
EL HACER: Es todo aquello que se manifiesta, es decir, que puede percibirse
inclusive por los dems individuos, por lo que se expone a la valoracin moral
que ellos puedan hacer al respecto.
El OBRAR: Son todas las acciones que de una forma u otra se proyectan al
interior y van construyendo continuamente la personalidad. Estas se
desarrollan bajo el cumplimiento de normas cuya obligatoriedad (en algunos
casos tcita) se impone por el deber que tenemos de ser mejores cada da.
Siempre que el hombre hace tambin obra, pues al ejecutar un acto dirigido al
exterior, inevitablemente repercute en su ser interno debido a que lo degradan
o lo perfeccionan en cierta medida.

Tema: VI EL DERECHO Y EL ORDEN SOCIAL


6.1 El derecho como forma de la sociedad; la idea del derecho social.
El derecho es creado por la sociedad y consecuentemente forma parte de ella.
Esta relacin entre derecho y sociedad puede tambin ser explicada a travs
del hombre, pues el derecho est dirigido al ser humano no considerndolo
como un ser aislado, encerrado en s mismo y desconectado de los dems,
sino como a un ente integrado que vive en sociedad; es decir en relacin
permanente con sus semejantes.
De este modo y juntando las perspectivas de la naturaleza social de derecho y
del ser humano, puede afirmarse como una idea de justificacin inicial del tema
que as como no es factible pensar en una sociedad sin ser humano; tampoco
es admisible pensar en una sociedad sin derecho.
6.2 Concepto institucional del derecho.
Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en
sociedad inspirado en postulados de justicia y certeza jurdica,3 cuya base son
las relaciones sociales que determinan su contenido y carcter en un lugar y
momento dados.
6.3 Derecho positivo; su naturaleza, el dato y la constitucin, ciencia y tcnica;
dato: real, historia racional e ideal.
El Derecho Positivo es el conjunto de disposiciones legales escritas, vigentes
en un Estado, dictadas por sus rganos competentes; en general el Poder
Legislativo, Congreso o Parlamento, de aplicacin coactiva a sus habitantes, y

que stos deben cumplir, sin poder alegar su desconocimiento, pues se


publican antes de entrar en vigencia.

El derecho natural es el ordenamiento jurdico que nace y se funda en la


naturaleza humana, no debiendo su origen, por tanto, a la voluntad normativa
de ninguna autoridad, como ocurre con el derecho positivo. Es un conjunto de
preceptos que se imponen al derecho positivo y que ste debe respetar. El
derecho positivo est establecido y sancionado, para cada tiempo y cada
comunidad social, por la voluntad del legislador, que representa la voluntad
social; por lo tanto, se trata de un derecho variable, contingente, mientras que
el derecho natural es un orden jurdico objetivo, no procedente de legislador
alguno, que se impone a los hombres por su propia naturaleza; es objetivo e
inmutable y conocido por la razn.

Derecho positivo
Conjunto de normas jurdicas en vigor en un Estado o Comunidad concretos,
en un momento dado, con independencia de la fuente de que procedan.
Fuentes del Derecho.
Conjunto de normas jurdicas vigentes en un Estado o en la comunidad
internacional, en un momento dado, cualquiera que sea su fuente. Es
el derecho constituido,

el derecho tal

cual

existe

realmente.

Est constituido por el conjunto normativo vigente en un momento determinado;


es decir, es el conjunto de reglas que, por hallarse en vigor, han de aplicarse a
los casos que lo ameriten con la garanta ltima del Estado. En este sentido,
puede decirse que el Derecho positivo se contrapone al Derecho natural por
cuanto ste representa un conjunto de normas posibles de aplicar pero que,
por

no

estar

la vigencia propia

recogidas
del

el Derecho positivo est

en

el ordenamiento

Derecho positivo.
en

constante

jurdico,

Ahora

evolucin

no

bien,
y

cambio,

gozan
dado

de
que

el Derecho

natural puede ir incorporndose a aqul, dejando entonces de ser la reserva


ideal del Derecho para convertirse en norma vigente. En cierta forma, podra

decirse

que

el

Derecho

natural es

el Derecho positivo es un derecho en

un derecho en potencia,

acto

de

que

vigencia o actualidad de

aplicacin.
Llamase derecho positivo el

conjunto

de

normas

jurdicas

emanadas

de autoridad competente y que esta reconoce y aplica. Es, en otras palabras,


el derecho que

se

exterioriza

en

las

leyes,

las

costumbres, la jurisprudencia y la doctrina, y cuya aplicacin puede se exigida


por cualquiera que tenga un inters jurdico en hacerlo. Esta nocin es opuesta
por muchos juristass y filsofos a la de derecho natura, por considerar que se
trata de dos sistemas diferentes, tanto por su origen como por su respectivo
contenido. As, el primero constara nicamente de los preceptos que forman o
han formado el derecho en la realidad, mientras que el segundo sera la
expresin de anhelos ideales, no siempre convertidos en normas jurdicas.
6.4 Muchos de los comportamientos que realizamos en nuestra vida cotidiana
no obedecen a ningn imperativo (ni moral ni jurdico) Con esto me estoy
refiriendo a los hbitos. Algunas de estos hbitos resultan indiferentes al mbito
normativo, otros en cambio, parecen reflejar una cierta voluntad colectiva que
intenta imponerse a travs de la implantacin de normas sociales. Parece
discutible que se diferencie a estos dos modelos como usos normativos y usos
no normativos, y es que, cabe imaginar a individuos neurticamente
obsesionados que se dicten tales hbitos para el mejor desarrollo de su vida, y
que se implantaran sanciones (mal humor, ansiedad...) si no los cumplieran.
As resulta ms oportuno hablar de usos individuales en vez de usos no
normativos, y de usos sociales en vez de usos normativos (aunque no ofrezca
dudas el carcter normativo de estos hbitos) La expresin usos sociales
puede ser entendida en una doble acepcin segn se refiera a hbitos que la
voluntad colectiva impone al individuo o hbitos que ste realiza en su esfera
social. Nada excluye que se puedan yuxtaponer el sentido de ambas
acepciones. Todos los usos sociales presentan una indiscutible dimensin
social. Podramos identificar en los usos sociales las siguientes caractersticas:

Se reflejan en una reiteracin de comportamientos que se manifiestan en el


trato social (directa o indirectamente)
Traducen la obligacin de realizar nuestros comportamientos con arreglo al
modelo que pudiramos denominar habitual.
Su origen normativo radica en la propia sociedad, que de manera difusa e
inconcreta impone el comportamiento en cuestin.
La

exigencia

normativa

incorpora

sanciones

para

los

supuestos

incumplimientos, que aunque carecen de mecanismos formales no redunda en


detrimento de la fuerza que pudiera tener la sancin.
La frecuencia de su reiteracin no guarda correspondencia con la fuerza
vinculante del uso, que depender de la sancin social que la colectividad
decida atribuir a su contravencin.
La observancia de los usos sociales adopta la forma de adecuacin externa al
modelo de comportamiento prescrito.
Los usos sociales presentan un mbito de vigencia variable, en funcin de la
fuente normativa que oscila entre la que representa la sociedad universal y los
grupos sociales ms reducidos.
La calificacin normativa de los usos sociales.
Los posicionamientos contrarios a la identificacin de los usos sociales como
sector normativo autnomo.
La identificacin de los usos sociales como sector normativo autnomo no ha
resultado pacfica. Entre las posturas que se han manifestado negativamente al
respecto destaca la de Giorgio del Vecchio para quien existen dos tipos de
obligaciones:
Unilaterales o subjetivas: La relacin que establece que el individuo consigo
mismo (acciones morales)
Bilaterales u objetivas: que reflejaran una relacin del sujeto con al menos otro
individuo (relacionadas con el derecho)

6.4 Los usos sociales como simple hbito y los usos normativos; la
normalidad de los usos sociales.
Los usos sociales son un conjunto de prcticas, pautas y reglas de
comportamiento generalmente admitidas en una sociedad o en algunos de sus
sectores y que afectan a numerossimos aspectos de nuestra vida.
Usos sociales normativos o no normativos
Dentro de los usos sociales se suele distinguir entre los usos sociales
normativos y los usos sociales no normativos.
Usos sociales no normativos
Los usos sociales no normativos consisten en prcticas mayoritarias pero sin
que se le atribuya un carcter vinculante, normativo, obligatoria, y sin que, por
consiguiente, la conducta que se aparta de esa prctica provoque una reaccin
social adversa, esto es, sin que el grupo ejerza presin sobre quienes actan
de modo distinto.
Usos sociales normativos
Los usos sociales normativos, o usos sociales en sentido estricto, se
caracterizan por revestir una cierta obligatoriedad o vinculatoriedad social y
porque el grupo social ejerce una presin para obtener su cumplimiento,
determinando su inobservancia una reaccin social adversa que puede ir desde
la mera reprobacin social hasta la marginacin del grupo.
En este sentido los usos sociales normativos presentan dos importantes
semejanzas con el Derecho: su obligatoriedad social y estar provistos de
coaccin externa. La diferencia radica, sin embargo, en la institucionalizacin
de la sancin. En efecto, en el mbito del Derecho existen ciertos rganos
especficamente creados para tal fin por el ordenamiento jurdico y
especialmente encargados de disponer la aplicacin de sanciones o de
aplicarlas efectivamente, mientras que la sancin de las normas sociales no
est institucionalizada. Las sanciones sociales presentan un carcter difuso,
informal, desorganizado. Paralelamente frente a la ambigedad y vaguedad de

las normas sociales, el Derecho se caracteriza por una mayor certeza, base
precisamente de la seguridad jurdica.
6.5 Naturaleza de las reglas del trato social. Sus relaciones y diferencias
con las normas morales y las normas jurdicas. Derecho y costumbres.
La moral es una realidad que tiene distintas esferas o mbitos; pudiendo
distinguirse tres sectores bien marcados dentro de la moral: la moral de la
conciencia individual, la moral de los sistemas religiosos, y la moral social o
positiva.
La moral de la conciencia individual parte de la idea del bien que el individuo se
forja en su conciencia, de la cual se derivan ciertas normas de conducta. La
conciencia es el mbito genuino de la moral, en ella se originan las normas
morales, ella es la instancia juzgadora sobre el cumplimiento o incumplimiento
de las mismas y la instancia sancionadora a travs del remordimiento en caso
de violacin.
La moral de los sistemas religiosos es el conjunto de doctrinas morales cuyo
mbito de validez se extiende a todos los creyentes de una fe religiosa, cuyo
cumplimiento est a cargo de la instancia juzgadora de su conciencia. La moral
social o positiva es el conjunto de preceptos morales vigentes en una sociedad
en un momento determinado. Se expresa a travs de los usos sociales.
Estos estratos de la moral estn interrelacionados entre s. La moral social y la
religiosa influyen en la formacin de la moral de la conciencia, y, a su vez,
ambas dependen de sta, en cuanto estn supeditadas a que los individuos del
grupo religioso o social las acepten en conciencia.
El problema de la distincin entre moral y Derecho es uno de los ms delicados
e importantes de la Filosofa del Derecho, por cuanto entre moral,
especialmente la moral de la conciencia individual, y Derecho hay, a la vez,
diferencias claras y conexiones profundas. Hay autores que sostienen que
moral y Derecho constituyen dos zonas totalmente independientes. Otros
afirman que el derecho es distinto e independiente de la moral, pero que tiene
una zona comn. Finalmente hay quienes consideran que el Derecho es

distinto y de otra naturaleza, respecto de la moral, pero que a pesar de ello


tiene una zona comn.
En efecto, entre moral y Derecho no existe una separacin absoluta, delimitada
por lneas, sino, por el contrario, relaciones muy estrechas y necesarias. As
por ejemplo, todos los actos humanos orientados, bien sea a su propia
perfeccin, o a sus relaciones con los dems, pueden ser calificados
moralmente de buenos o malos. Las obligaciones impuestas y garantizadas por
la ley del Estado tienen su fundamento en la aceptacin que presta la
conciencia de los ciudadanos; sin la proteccin del Derecho, me parece que,
las personas no podran realizar sus deberes morales. Pero no todo lo que es
moral es tambin Derecho, slo aquella parte de los deberes morales cuyo
cumplimiento, la sociedad de un determinado momento histrico, considera
coactivamente exigibles se constituye como Derecho.
DERECHO Y REGLAS DE TRATO SOCIAL.
Las reglas de trato social, denominadas tambin normas convencionales,
convencionalismos sociales o usos sociales, son prcticas, modos o reglas de
comportamiento generalmente admitidos en una sociedad o en uno de sus
sectores y ataen a lo que llamamos decencia, decoro, urbanidad, tacto social,
gentileza, buena crianza, moda, etiqueta, caballerosidad, buenas maneras,
finura, buenos modales, gentileza, etc.
Hay usos sociales no vinculatorios, por cuanto su inobservancia no provoca
ninguna reaccin adversa de la comunidad, estos usos son no normativos,
como por ejemplo, lo relativo a las horas que debemos tomar nuestros
alimentos; y hay otros que se caracterizan por revestir una cierta obligatoriedad
por cuanto el grupo social presiona para obtener su cumplimiento y, por
consiguiente, la conducta que se aparte de esa prctica o regla de trato social
es reprochable socialmente, estos son los usos normativos.
Es necesario remarcar que, entre normas morales y reglas de trato
social existen algunas semejanzas como el que una y otras regulan la conducta
humana y ambas carecen de organismos estatales que impongan su

cumplimiento de modo inexorable. Tanto el que viola normas puramente


morales, como el que infringe reglas de trato social no son pasibles de la
aplicacin coactiva de una sancin institucionalizada jurdicamente (esto es,
regulada por el ordenamiento jurdico), sino que por sancin tendrn
nicamente la reprobacin social, el menosprecio de los dems, la exclusin de
un determinado crculo colectivo, prdida de prestigio y de honor, etc.
En lo que respecta a las relaciones y diferencias entre normas jurdicas y reglas
de trato social, algunos autores niegan la independencia de estas ltimas, por
considerar que la conducta humana se halla sometida a normas morales o
normas jurdicas, las primeras se orientan a la idea de lo bueno y las segundas
a la realizacin de la justicia. Esta divisin no se justifica por cuanto existen
reglas de trato social como una categora independiente de las normas morales
y jurdicas. No todas las acciones intersubjetivas son esenciales en una
sociedad, esencial es cumplir los contratos, indemnizar los daos y perjuicios
causados a otros, y no esencial es saludarse por la calle o ceder el paso a las
damas o adultos.
En una sociedad determinada encontramos reglas de conducta que son
indispensables para que la sociedad pueda subsistir civilizadamente, como son
las normas jurdicas y las morales, y otras que pueden modificarse o
desaparecer sin que por ello la sociedad deje de ser tal como la conocemos,
como sucede con las reglas de trato social.

Tema VII
7.1 Comparacin de los tres tipos normativos
Norma moral = Norma jurdica = Regla de trato social
Autnoma = Heternoma = Heternoma
Unilateral = Bilateral = Unilateral
Interior = Exterior (primordialmente) = Exterior
Incoercible = Coercible = Incoercible
Sancin = Sancin institucionalizada = Sancin no institucionalizada
Lo normativo tiene una peculiar relacion con lo fctico, al analizar la frase ama
a tu prjimo como a ti mismo marca una conducta(normativa) deseada que se
exije sea parte de los hechos reales (fctico) reclamando la exclusin de
comportamientos que violen esa norma,
RELACION ENTRE NORMATIVO Y FCTICO
Lo normativo exige ser realizado, lo fctico cobra significado moral en cuanto
es referido a una norma. Una norma se da independientemente de si se
cumple o no se cumple en la vida real Lo normativo apunta hacia el
coportamiento rael efectivo, existe para ser realizado, pero no necesariamente
se realiza en todas las ocasiones, en ese momentos se est violando una
norma.

La Moral y moralidad a raz de la necesidad de nombrar los actor morales en


normativos (ideal) o fcticos (practicos) surgen dos terminos para esas
distinciones:
MORAL Y MORALIDAD
La Moralidad hara referencia al conjunto de relaciones efectivas o actos
concretos qye cobran un significado moral dentro de la moral vigente, real y
concreta La moral designaria al conjunto de normas, principios imperativos o
ideas morales de una epoca o sociedad determinada.
MORAL
La moralidad es la moral en accion, prctica o practicada, ya que estn
integradas en la conducta humana para regular acciones y relaciones.
En la moral encontramos normas que son aceptadas libres y conscientemente,
pero esto no significa que los hombres no tengan una conducta individual y
social; llevndonos a encontrar en la moral un doble plano.
Primero tenemos lo Normativo, que se constituye por normas y/o reglas de
accin enunciando algo que debe ser, porque as esta estipulado.
En este plano normativo se postula ya un tipo de comportamiento ante todos
los miembros que conformamos una sociedad, por ejemplo:
Ama a tu prjimo como a ti mismo
Posteriormente tenemos lo Factico (plano de los hechos morales) que se
conforma por los actos morales que se dan efectivamente, que en realidad son
y en el que no se estima como deben ser sino que existen en si mismos.
Tomndose en cuenta solo aquellas acciones que si se concretan, por ejemplo:
La denuncia de alguna injusticia.
Actos que se ajustan a las normas morales de una forma
Normativo y factico de la moral

Etica y convivencia ciudadana preguntas cambios historicos que ha vivido la


moral lo normativo y lo factico de la moral respuestas cambios que ha vivido LA
MORAL A lo largo de su historia, la sociedad ha vivido circunstancia
angustiante que han producido profundos cambios en las costumbres y en la
manera de convivir con los demas. Las normas que regulaban la vida en
sociedad han experimentado modificaciones que han cambiado la forma de
concebir la vida. El...

Ciencia formales,facticas y normativas


lgica y la matemtica. Les interesan las formas y no los contenidos, no les
importa lo que se dice, sino como se dice. La verdad de las ciencias formales
es necesaria y formal. 2.2- CIENCIAS FACTICAS Las ciencias fcticas trabajan
con objetos reales que ocupan un espacio y un tiempo. La palabra "fctica"
viene del latn factum que significa "hecho", o sea que trabaja con hechos. Se
subdividen en naturales y sociales. Las primeras se preocupan por...
La Moral En El Plano Factico Y Plano Normativo
PLANO NORMATIVO 6 Moral 7 PLANO FACTICO 9 MORALIDAD 10
MORALIDAD E INMORALIDAD 16 BIBLIOGRAFA 18 CONCLUSIONES 18
INTRODUCCION Para comprender la moral, es fundamental conocer su
definicin. La moral es el conjunto de reglas o normas por las que se rige la
conducta del ser humano con la sociedad, o consigo mismo. Partiendo de esta
definicin, es importante conocer sobre los dos planos que la comprenden.
Estos son el plano...

7.2 Derecho y moral


Criterios de distincin:

En razn del objeto: una conducta es moralmente valida si concuerda, no solo


en lo exterior en la manifestacin de ella, sino tambin y fundamentalmente en
lo interior, con la norma moral.
En razn del fin: hoy se entiende a la moral en una doble dimensin, no hay
solo una tica privada o subjetiva que est compuesta por normas y principios
morales de carcter personal y refiere a la perfeccin individual, sino tambin
una tica pblica, social o positiva que refiere al bienestar social, la justicia, la
felicidad, etc., con criterio de generalidad.
En razn de la autonoma o heternoma: la norma moral es autnoma porque
la voluntad del sujeto obligado es determinante en cuanto solo personalmente
puede decidir su adhesin a la norma moral, requirindose su asentamiento
para su realizacin.
La norma jurdica es heternoma porque el precepto emana de una voluntad
diferente de la del sujeto obligado, cuya opcin o consentimiento acerca del
contenido de la norma carece de relevancia.
Las normas jurdicas tienen una pretensin de validez independiente de la
voluntad del sujeto obligado, su validez es incondicional y absoluta.
Las normas del trato social, en cambio, se formulan como una invitacin del
grupo social hacia el individuo a comportarse de una determinada manera.
La sancin moral consiste en aprobacin o desaprobacin, recompensa o
castigo que merece el incumplimiento o la violacin del deber. En tica, l
termino sancin es comnmente asociado con pena, correctivo, condena y
prohibicin, por un lado; Y, por otro, aprobacin, autorizacin, beneplcito,
permiso

anuencia.

Clasificacin. Las sanciones se clasifican en las siguientes: materiales,


personales, sociales, civiles y religiosas. Caracterizamos a cada una de ellas.
a) Las sanciones materiales. Consisten en las consecuencias naturales de
nuestros actos: el alcohlico sufre gran decaimiento fsico que transmite a su

descendencia; la riqueza para el hombre que trabaja y es honesto, fiel a los


preceptos

morales.

b) Las sanciones personales se realizan en la intimidad de la persona,


mediante la tristeza o el remordimiento, para quien infrinja las normas morales,
y la satisfaccin del deber cumplido, para quien se mantenga fiel a los
preceptos morales.
Autonoma moral
Autonoma moral es la capacidad del ser humano de valorar aspectos de
carcter moral por s mismo, como, por ejemplo, distinguir lo que est bien de
lo que est mal, o lo que es justo de lo injusto. Se considera que las personas
son capaces de juzgar un modo de actuacin o una realidad sin tener en
cuenta factores externos que puedan influir en esa valoracin. Sin embargo, a
nivel real, la autonoma moral de las personas se ve fuertemente influenciada
por el entorno social. Se considera que la autonoma moral es producto del
desarrollo humano y personal, y otorga a las personas una capacidad de
decisin consecuente con sus valores morales y su percepcin crtica del
mundo.
Las relaciones entre la Moral y el Derecho constituyen una de las cuestiones
ms importantes y complejas de la Filosofa del Derecho, sobre todo si se tiene
en cuenta que afectan al concepto del Derecho, a su aplicacin, a las
relaciones entre legalidad y justicia o al espinoso tema de la obediencia al
Derecho. La Moral y el Derecho hacen referencia a una parte importante del
comportamiento humano y se expresan, en gran medida, con los mismos
trminos (deber, obligacin, culpa, responsabilidad). Se puede decir que el
contenido del Derecho tiene una clara dependencia de la moral social vigente,
de la misma forma que toda moral social pretende contar con el refuerzo
coactivo del Derecho para as lograr eficacia social.
Las teoras en relacin con la Moral y el Derecho se pueden sintetizar de la
siguiente manera:

Confusin entre ambos conceptos.

Separacin tajante, y

Consideracin de ambos conceptos como distintos, sin perjuicio de las


conexiones entre ambos.
Compartimos la tesis que establece la necesaria distincin entre la Moral y el
Derecho, acompaada de una serie de conexiones muy relevantes. En tal
sentido, se ha podido decir que la distincin entre Derecho y Moral no debe
dificultar el esfuerzo por constatar las conexiones entre ambas normatividades
en la cultura moderna, ni la lucha por la incorporacin de criterios razonables
de moralidad en el Derecho, ni tampoco la crtica desde criterios de moralidad
al Derecho vlido 2. Veamos a continuacin los aspectos fundamentales de las
diferentes teoras.

Tesis

de

la

subordinacin

del

Derecho

la

Moral.

Este modelo subordina totalmente el Derecho a la Moral e inspira los


ordenamientos jurdicos de base autocrtica, totalitaria o dictatorial.

Derecho y Moral. Tanto el derecho como la moral son sistemas normativos de


la conducta humana. Algunas teoras los confunden, como ocurra en la
antigedad y otras los distinguen.
Entre aquellos que distinguen el Derecho de la Moral, estn los que oponen el
Derecho a la Moral: lo que regula el Derecho no puede ser regulado por la
Moral y viceversa. Esto es errneo, no siempre deben oponerse. La abolicin
de la esclavitud es un logro del Derecho. El Derecho y la Moral fueron de la
mano en este caso.
Tambin entre los que distinguen, estn quienes no desconocen las estrechas
relaciones que existen entre ambos objetos: una misma accin puede ser
encarada desde la moral y desde el derecho.
Distincin entre Derecho y Moral Aquellas doctrinas que no oponen el
Derecho a la Moral, dicen que hay una distincin entre ellos. Para eso,
efectan un estudio sistemtico en la distincin entre el Derecho y la Moral.

Relaciones entre el Derecho y la Moral: Sin hablar de subordinacin de uno


con respecto al otro, nadie niega la vinculacin entre Derecho y Moral. Y se
dice con razn que toda norma jurdica tiene que tener un mnimo de moral. En
este sentido cabe diferenciar dos aspectos:
Relacin de ambos sistemas entre s: hay diversas opiniones:
Subordinacin del derecho a la moral: para que el derecho sea legtimo ha de
armonizar con los valores morales. Esta orientacin sostenida por tomistas y
neotomistas habla de los fines ticos del derecho y por lo tanto el derecho
encuentra su fundamento tico en la moral
Independencia del derecho y la moral: cada sistema normativo tiene sus
valores propios y por lo tanto el derecho no es el medio adecuado para que por
su cumplimiento ser realicen o perfeccionen los valores morales.
Interdependencia o de las influencias recprocas: hay influencia entre uno y
otro, sin supremaca de ninguno. En este orden de ideas, se dice que si bien el
derecho no puede por s solo crear valores morales, puede s crear condiciones
sociales

favorables,

tanto

para

la

degradacin

como

para

el

perfeccionamiento espiritual. Por su parte, la moral puede contribuir no slo al


mejor

cumplimiento

del

derecho,

sino

que

puede

coadyuvar

su

desconocimiento, cuando el rgimen jurdico contradiga los valores ticos que


imperen en ese momento.
Vinculacin del Derecho y la Moral en relacin a la conducta humana.
Enfocados desde este punto de vista, es evidente la estrecha relacin que
existe entre ambos. Del Vecchio dice que el derecho es necesario pero
insuficiente por s para normar el obrar humano y como no siempre lo lcito es
moralmente valioso agrega que en la esfera de libertad dejada por el derecho
a cada sujeto, es necesaria la intervencin de la moral, sin la cual la accin
quedara sin una directriz apropiada.
Usos Sociales: son las reglas de cortesa, de la etiqueta, de la moda, que
hacen la convivencia ms agradable y de un nivel educativo superior. Estas
normas evolucionan a travs del tiempo y algunas son de aplicacin general (el

saludo) y otras se circunscriben a determinados crculos (el ceremonial


diplomtico). Los usos sociales son incoercibles.
Distinciones entre Usos Sociales, Derecho y Moral.
Son unilaterales igual que la moral
Son heternomos como

el

Derecho,

porque

deben

cumplirse

independientemente de la opinin que merezcan


Son incoercibles igual que la moral. Nadie puede obligarnos a ser corteses.
Normas religiosas: Que son las que rigen la organizacin y el funcionamiento
de las entidades religiosas, inclusive las relaciones con los fieles.
7.3 La voluntad
Definicin:
La voluntad es una facultad de naturaleza espiritual, cuyo acto es la inclinacin
apetitiva hacia un bien comprendido por la inteligencia.
Como hemos hecho referencia en la introduccin, el hombre tiene voluntad que
equivale a afirmar que es capaz de percibir los valores y hacerlos propios. De
esta manera no podemos desligar los valores de las personas. Las cosas estn
revestidas de valor en medida en que merecen nuestra estiman, nos agradan,
nos resultan tiles, bellas, amables, verdaderas, etc.
El bien comn es un concepto que en general puede ser entendido como
aquello de lo que se benefician todos los ciudadanos o como los sistemas
sociales, instituciones y medios socio econmicos de los cuales todos
dependemos que funcionen de manera que beneficien a toda la gente.
Bien comn y bien de la persona
Si se compara el bien comn objetivo-institucional de la sociedad organizada
con el bien personal inmanente de los miembros de la sociedad, no hay duda
de que, aunque parcialmente y segn algunos aspectos pueda y deba

prevalecer e1 bien social sobre el bien particular, en el ncleo esencial de los


derechos de la persona el b.c. se ordena y se subordina al bien personal. Aun
en aquellos aspectos en que la persona miembro de la sociedad debe
subordinarse al b.c. rectamente entendido, se trata siempre de un b.c. cuya
razn de ser ltima es el bien inmanente de las personas miembros.
La realizacin del Bien Comn es la razn misma de ser de los poderes
pblicos, los que estn obligados a llevarlo a cabo, de manera subsidiaria, junto
con personas y comunidades intermedias, en provecho de todo ser humano,
respetando una justa jerarqua de valores, y los postulados de las siempre
cambiantes

circunstancias

histricas.

Toda autoridad, sea pblica o privada, y sea cual sea el nivel en que se ejerza,
est al servicio de la persona, residiendo su fuente de legitimidad, en su misin
de asegurar el desarrollo personal de todos los que le estn subordinados. De
esta forma, el bien comn se constituye por un conjunto de condiciones
mnimas necesarias, de bienes pblicos y por todos los supuestos y
organizaciones de carcter pblico y general, que sumados y en armona, son
necesarios para que los individuos, como miembros de la colectividad, cumplan
su destino temporal y eterno adems de poder hacer efectivo, con su actividad
propia,

el

mayor

bienestar

posible.

El Bien Comn incluye, en cierto modo, a los bienes particulares ya que dichos
bienes no podran siquiera disfrutarse sin condiciones comunes para ello. El
Bien Comn no es la simple suma de los bienes particulares, de la misma
manera que la sociedad no es la adicin o amontonamiento de sus miembros.
El Bien Comn facilita el despliegue de la persona y el establecimiento de
espacios culturales para el ser humano. La mxima expresin del mismo, es un
orden social cooperativo y solidario en el que las personas vivan a plenitud el
bien ser, el bien hacer y el bien estar, garantizando que las generaciones por
venir tambin tengan acceso a estas posibilidades planificadoras.
7.4 ACEPCIONES DE LA PALABRA "JUSTICIA"

"La palabra justicia" ha sido usada en dos acepciones de diferente alcance y


extensin, Incluso por los mismos autores: por una parte la palabra "Justicia"
se ha usado y se usa para designar el criterio ideal o por lo menos el principal
criterio ideal del Derecho (Derecho natural, Derecho racional, Derecho valioso),
en suma, la Idea bsica sobre la cual debe Inspirarse el Derecho. Mas por otra
parte ha sido empleada tambin para denotar la virtud universal comprensiva
de todas las dems virtudes: As por ejemplo, en ese sentido lato para Platn la
justicia es la virtud fundamental de la cual se derivan todas las dems
virtudes pues constituye el principio armnico ordenador de stas, el principio
que determina el campo de accin de cada una de las dems virtudes pues
constituye el principio armnico ordenador de stas, el principio que determina
el campo de accin de cada fortaleza o valor para la voluntad y de la templanza
para los apetitos y tendencias sentido estricto como pauta para el Derecho usa,
asimismo la palabra "justicia" como expresin de la virtud total y perfecto, de la
cual dice que consiste en una medida de proporcionalidad de los actos, la cual
representa el medio equidistante entre el exceso y el defecto".

LOS TRES ASPECTOS DE LA JUSTICIA


En su sentido subjetivo, la justicia como virtud moral es la virtud suprema,
omnicomprensiva, la expresin del bien absoluto, la santidad, la perfeccin
Individual del ser humano. En sentido, se ha definido como "el hbito del alma,
observado en el inters comn, que da a cada cual su dignidad, o "la constante
y perpetua voluntad de dar a cada uno lo que es suyo,(ULPIANO); O el hbito
segn el cual, con constante y perpetua voluntad, da a cada cual su derecho
En su sentido objetivo la justicia como valor jurdico es la cualidad por la cual
un acto humano es justo, aun cuando no sea acompaado de nimo de justicia,
con tal que se conforme al Derecho, la justicia es simplemente el ajuste de las
relaciones sociales con el ordenamiento jurdico a fin de hacer posible que la
vida colectiva se lleve a cabo la menor friccin posible, o sea, en paz la justicia
consiste en dar a cada uno lo que le corresponde de acuerdo a las condiciones
Impuestas, no por la voluntad del agente, sino por el Derecho.

En su aspecto Ideal la justicia es el sentimiento que cada uno lleva consigo en


cada lugar y en cada poca sobre cmo deben ser los actos humanos y el
Derecho. La justicia existe siempre como una Instancia crtica y valorativa del
Derecho, ste no satisface los ideales de Justicia ms que parcialmente; el
Derecho siempre es Imperfecto de la justicia. El Derecho tiene en la justicia un
fin superior que alcanzar, que persistentemente le sirva de meta y de
fundamento.
Clases de Justicia
Como se ha venido diciendo a lo largo del trabajo, la justicia en su sentido
subjetivo, se refiere a la virtud, o Ideal, por cuanto corresponde dar a cada uno
lo que le corresponde; y es as como la justicia abraza a todas las dems
virtudes.

JUSTICIA PARTICULAR
Es la que delimita y armoniza los interese individuales en la vida social de
la comunidad o Regula las relaciones de los individuos entre s y las de la
sociedad con ellos. Busca el bien de los Individuos, sin perjuicio de lograr el
bien comn. Su necesidad deriva de la necesidad de mantener el orden social.
La justicia particular puede ser conmutativa o distributiva.
JUSTICIA CONMUTATIVA
Tiene por objeto que exista igualdad entre lo debido y lo que se da; opera all
donde hay dos magnitudes frente a frente. Por ejemplo: prestacin
-contraprestacin.
LA JUSTICIA DISTRIBUTIVA
Opera donde varios (por lo menos dos), reciben de un tercero ventajas o la
Imposicin de cargas. Es la debida por la comunidad a sus miembros. Debe
estar

auxiliada

por

otros

comn, seguridad jurdica y orden pblico.

tres valores fundamentales:

bien

LA JUSTICIA SOCIAL
Tiene el propsito de realizar acciones que benefician a las clases ms
necesitadas y una mejor distribucin de la riqueza que produce un pas para
asegurar mejores condiciones de vida. Se habla de justicia social para incidir
en el hecho de que sus destinatarios son las clases desvalidas y
menesterosas.
LA JUSTICIA JUDICIAL
Es la justicia del caso concreto y lo propiamente del acto de Justicia. La justicia
judicial existe cuando el juez tiene que integrar el Derecho ante las lagunas de
Ia ley, haciendo uso de la analoga o de los principios generales del Derecho,
con el fin de encontrar una solucin justa en el caso concreto.
El Derecho y la Justicia
A menudo estos dos trminos aparecen como sinnimos, puesto que se
aproximan hasta confundirse casi por completo. Lo ideal es que el Derecho
realice cada vez ms la justicia para que pueda afirmar la dignidad y libertad de
todos. La justicia como Ideal orientador del Derecho es un valor jurdico: el
valor supremo de la justicia. No es un valor Individual, sino un valor social. Es
valor fundante de todos los dems valores jurdicos. Hans Kelsen (19)
hablando de Derecho y Justicia en su obra Teora Pura del Derecho, dice: Sin
duda, el derecho positivo puede en ciertos casos autorizar la aplicacin
de normas morales. Es decir que delega en la moral el poder de terminar la
conducta por seguir. Puede desde que una norma moral, la cual tiene una
autonoma puramente formal

La teora de la Justicia como equidad consiste en dos principios:


Primero, cada persona debe tener un derecho igual al esquema ms extenso
de libertades bsicas iguales compatible con un esquema similar de libertades
para otros.

Segundo, "Las desigualdades sociales y econmicas deben de resolverse de


modo tal que:
a) Resulten en el mayor beneficio de los miembros menos aventajados de la
sociedad (el principio de la diferencia)
b) Los cargos y puestos deben de estar abiertos para todas las personas bajo
condiciones de igualdad de oportunidades (justa igualdad de oportunidades)."
El primero de los dos principios es conocido como principio de la libertad,
mientras que el segundo, reflejando la idea que la inequidad es slo justificada
si permite la ventaja de los ms desposedos, es llamado principio de la
diferencia.
Rawls explica que los dos principios deberan ser escogidos por las partes
representantes en la posicin original un experimento mental en el que las
partes escogern los principios de justicia de la estructura bsica de la
sociedad detrs de un velo de la ignorancia despojando a los representantes
de la informacin sobre las caractersticas particulares (como la salud y las
habilidades naturales) de las partes a quienes ellos representan.
La seguridad jurdica es un principio del Derecho, universalmente reconocido,
que se basa en la certeza del derecho, tanto en el mbito de su publicidad
como en su aplicacin, y que significa la seguridad de que se conoce, o puede
conocerse, lo previsto como prohibido, ordenado o permitido por el poder
pblico.
La palabra seguridad proviene de la palabra latina securitas, la cual deriva del
adjetivo securus (de secura) que significa estar seguros de algo y libres de
cuidados. El Estado, como mximo exponente del poder pblico y primer
regulador de las relaciones en sociedad, no slo establece (o debe establecer)
las disposiciones legales a seguir, sino que en un sentido ms amplio tiene la
obligacin de crear un mbito general de "seguridad jurdica" al ejercer el poder
poltico, jurdico y legislativo.

Certeza jurdica Un sistema jurdico con principios y planteamientos ambiguos


o anacrnicos, que derivan en situaciones como la discrecionalidad de
funcionarios en la toma de decisiones o en procedimientos largos y complejos,
impacta negativamente en los niveles de certeza jurdica, es decir, en la
certidumbre de los ciudadanos de que las leyes se cumplen. Lo anterior genera
no slo espacios propicios para la corrupcin y la bsqueda de beneficios, sino
la falta de atencin social a la legalidad al generar una percepcin de aplicacin
selectiva de la ley. Ello, a su vez, se traduce en obstculos para el desarrollo
nacional. La certeza jurdica, a pesar de los diversos esfuerzos realizados en el
pasado, dista de ser ptima.