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LIVRO

UNIDADE 1

Fundamentos
Histricos do
Direito

O Direito como Fato


Social: as codificaes
e os costumes na
Antiguidade

Rodolfo Xavier Ciciliato

2015 por Editora e Distribuidora Educacional S.A


Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida
ou transmitida de qualquer modo ou por qualquer outro meio, eletrnico ou mecnico,
incluindo fotocpia, gravao ou qualquer outro tipo de sistema de armazenamento e
transmisso de informao, sem prvia autorizao, por escrito, da Editora e
Distribuidora Educacional S.A.

2015
Editora e Distribuidora Educacional S. A.
Avenida Paris, 675 Parque Residencial Joo Piza
CEP: 86041 100 Londrina PR
e-mail: editora.educacional@kroton.com.br
Homepage: http://www.kroton.com.br/

Sumrio

Unidade 1 | O DIREITO COMO FATO SOCIAL: AS CODIFICAES E OS


COSTUMES NA ANTIGUIDADE
Seo 1.1 - Introduo Histria do Direito e luta pelo Direito
Seo 1.2 - Civilizaes do Oriente Prximo
Seo 1.3 - Civilizao Grega: o Direito Grego na antiguidade
Seo 1.4 - Direito Ibrico, Direito Medieval e Idade Mdia

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35
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Palavras do autor
Caro estudante,
Seja muito bem-vindo disciplina Fundamentos Histricos do Direito! Para que
voc, estudante ingressante, possa entender o Direito, suas normas e aplicaes na
atualidade, necessrio que entenda e compreenda como se deu a evoluo de
determinados direitos ao longo do curso da Histria. muito importante que voc
conhea os fundamentos sociais, polticos, econmicos e culturais que levaram
determinadas civilizaes a escolherem suas leis, regras e normas. E este o principal
objetivo da disciplina que aqui se inicia: ajud-lo a compreender o fenmeno jurdico
atravs do estudo das estruturas de ordenamento jurdico que existiram desde a
antiguidade e como o direito contemporneo foi e influenciado pelos mais variados
sistemas jurdicos que j existiram.
Est pronto para iniciar nossa caminhada? Para que possamos ter um timo
resultado ao longo desta disciplina, muito importante que voc estude de acordo
com a metodologia proposta. fundamental que entenda os trs tempos didticos
que teremos: 1) Pr-Aula: comece pela leitura da webaula, verificando quais temas
e assuntos sero abordados em cada aula. No deixe de realizar as questes de
avalio diagnstica e acessar os links de artigos e vdeos disponibilizados. Nesta etapa
tambm muito importante que voc faa a leitura deste livro didtico, para que
possa conhecer mais a fundo os temas trabalhados. 2) Aula Mediada: neste momento,
de extrema importncia que voc assista aos vdeos disponibilizados, para que
conhea a explicao de professores e acompanhe a resoluo da situao geradora
de aprendizagem (SGA) e situao-problema (SP) de cada seo. Alm disso, voltar a
ler o livro didtico para aprofundar seu conhecimento essencial. 3) Ps-aula: neste
momento, preciso que voc faa as atividades e exerccios de fixao propostos e
parta para a webaula da prxima seo. Tenho certeza de que se fizer dessa forma,
ter grande sucesso nesta disciplina e em seu futuro profissional!

Nesta disciplina, teremos como objetivo garantir que voc desenvolva
a competncia de fundamento de rea de conhecer e relacionar os fundamentos
filosficos e tericos gerais e do Direito, atravs do estudo dos Fundamentos Histricos
do Direito.

Na Unidade 1, voc aprender sobre O Direito como fato social: as
codificaes e os costumes na Antiguidade, trabalharemos a introduo histria
do Direito, as civilizaes do Oriente prximo, civilizao grega e Direito ibrico. Em
seguida, na Unidade 2, estudaremos o Direito romano, abordando como temas a
histria de Roma e sua fundao, o Direito romano, a magistratura e fontes do Direito,

Direito Privado em Roma e o Direito Penal e Processual em Roma. Na Unidade 3,


trabalharemos o Direito Ocidental moderno e voc aprender sobre as codificaes
dos sculos XVIII e XIX, o Constitucionalismo do sculo XVIII ao sculo XXI, os Direitos
Fundamentais e Direitos Humanos e os grandes sistemas jurdicos contemporneos.
Por fim, na Unidade 4, abordaremos o Direito brasileiro, seus fundamentos e evoluo
histrica, tratando de temas como o Direito nas pocas do Imprio, da Era Vargas e da
Ditadura Militar, o processo de redemocratizao e a Constituio Federal de 1988, as
codificaes aps a CF/88 e o Direito Global. Como pode ver, teremos muito trabalho
pela frente, mas tenho certeza que ser uma caminhada bastante interessante para
voc.

Sendo assim, desejo a voc um excelente incio no curso de Direito e que
possamos construir uma forte parceria neste semestre! Conto com seu trabalho srio
e estudo e fico total disposio para ajud-lo naquilo que for preciso. Avante!

Unidade 1

O DIREITO COMO FATO


SOCIAL: AS CODIFICAES
E OS COSTUMES NA
ANTIGUIDADE
Convite ao estudo
Prezado aluno,
Como vai? Espero que esteja pronto para dar incio nesta caminhada de
aprendizado dos Fundamentos Histricos do Direito. Como mencionado,
iremos trabalhar buscando desenvolver a competncia conhecer e relacionar
os fundamentos filosficos e tericos gerais e do Direito, competncia esta
que ser adquirida ao longo das 16 sees desta disciplina.
Para que possamos dar incio aos nossos estudos, nesta primeira unidade
de ensino, que tem como tema principal O Direito como fato social: as
codificaes e os costumes na Antiguidade, estudaremos juntos tpicos
como a introduo histria do Direito, as civilizaes do Oriente prximo,
civilizao grega e Direito ibrico. Esses sero os assuntos que faro a
introduo dos fundamentos da histria do direito, para que possamos
chegar at os ordenamentos jurdicos vigentes atualmente.
muito importante explicarmos como se dar nossa metodologia de
ensino, portanto, muita ateno neste ponto. Em cada unidade de ensino
(UE) teremos uma situao geradora de aprendizagem (SGA) que far a
contextualizao dos assuntos que estudaremos. Partindo da SGA, teremos
uma situao-problema em cada seo de estudo. Dessa forma, cada
unidade de ensino ter uma SGA e quatro situaes-problema (SP), tudo
bem? As situaes-problema sempre sero trazidas no comeo da seo
e voc dever ler o tpico No pode faltar do livro didtico para adquirir
os contedos e conhecimentos necessrios para resolver a situaoproblema da seo. Em seguida, no tpico Sem medo de errar, faremos
juntos a resoluo da SP, combinado? muito importante que voc analise
a resoluo indicada no material, pensando em como teria resolvido a SP de
cada seo, para saber como est o seu desempenho.

U1

Como situao geradora de aprendizagem, leia este trecho do artigo


intitulado Histria do Direito, Cincia e Disciplina, de autoria do professor
Luiz Carlos de Azevedo, desembargador aposentado do Tribunal de Justia
de So Paulo (TJSP) e professor da Faculdade de Direito da Universidade de
So Paulo (USP):
J se disse que a ordem jurdica se assemelha a um
imenso relgio, repleto de engrenagens: algumas delas,
possuem movimento rpido e visvel; outras, mais moroso
e apenas perceptvel; outras, enfim, trazem movimento
to-lento, que parecem imveis. Por isso, para medi-las,
deve-se consider-las dentro de um largussimo perodo
de tempo. E so justamente estas engrenagens mais
lentas que no podem ser desprezadas; ao revs, devem
ser levadas em considerao, antes que as outras; ou,
por outra, deve-se atentar, de preferncia, para aqueles
institutos que revelaram possuir maior longevidade e
estabilidade, porque foram eles que influenciaram o
pensamento jurdico em maior profundidade e dimenso.
Ora, como buscar a evoluo de um determinado Direito
sem se valer do concurso da Histria e sem cuidar dos
fundamentos sociais, polticos, econmicos e culturais
que dirigiram a conduta do conglomerado humano que
o adotou e utilizou?
Da a importncia inestimvel da Histria do Direito:
fornecer ao Direito atual a compreenso dessa
retrospectiva,
esclarecendo
dvidas,
afastando
imprecises, levantando, passo a passo, a verdadeira
estrutura do ordenamento, seus institutos mais slidos
e perenes, suas bases de fundo e suas caractersticas
formais, at alcanar a razo de ser de seu significado e
contedo (AZEVEDO, 1997, p. 33).

Aps a leitura desse trecho, muito importante que voc se pergunte:


qual a relevncia do estudo desta disciplina? realmente importante estudar
a histria do Direito? Como esse estudo me ajudar a compreender o
fenmeno jurdico na atualidade? Quais sociedades e Estados da antiguidade
podem ser estudados para se compreender a evoluo do Direito? A partir
dessas situaes geradoras de aprendizagem, teremos uma situaoproblema para cada seo de estudo e voc dever usar os conhecimentos
adquiridos no livro didtico para resolver o problema proposto. Vamos em
frente!

O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1

Seo 1.1
Introduo Histria do Direito e luta pelo
Direito
Dilogo aberto
Finalmente iniciaremos a nossa primeira seo de estudo e voc se deparar com
a primeira situao-problema que ter que resolver em nossa disciplina. Mas antes,
vamos relembrar a situao geradora de aprendizagem (SGA), de qual surgiro as
quatro situaes-problema desta unidade de ensino.

Indicamos um trecho de um artigo cientfico para que voc fizesse a leitura,
recorda-se? Segue o trecho indicado:

J se disse que a ordem jurdica se assemelha a um imenso


relgio, repleto de engrenagens: algumas delas, possuem
movimento rpido e visvel; outras, mais moroso e apenas
perceptvel; outras, enfim, trazem movimento to-lento, que
parecem imveis. Por isso, para medi-las, deve-se considerlas dentro de um largussimo perodo de tempo. E so
justamente estas engrenagens mais lentas que no podem ser
desprezadas; ao revs, devem ser levadas em considerao,
antes que as outras; ou, por outra, deve-se atentar, de
preferncia, para aqueles institutos que revelaram possuir
maior longevidade e estabilidade, porque foram eles que
influenciaram o pensamento jurdico em maior profundidade
e dimenso.
Ora, como buscar a evoluo de um determinado Direito sem
se valer do concurso da Histria e sem cuidar dos fundamentos
sociais, polticos, econmicos e culturais que dirigiram a
conduta do conglomerado humano que o adotou e utilizou?
Da a importncia inestimvel da Histria do Direito:
fornecer ao Direito atual a compreenso dessa retrospectiva,
esclarecendo dvidas, afastando imprecises, levantando,
passo a passo, a verdadeira estrutura do ordenamento, seus
institutos mais slidos e perenes, suas bases de fundo e suas
caractersticas formais, at alcanar a razo de ser de seu
significado e contedo (AZEVEDO, 1997).

O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Figura 1.1: Leituras da histria

Fonte: <http://leiturasdahistoria.uol.com.br/eslh/Edicoes/32/imagens/i210830.jpg>. Acesso em: 11 dez. 2015.

Como situao-problema desta seo, pense na situao de Marcos. Marcos


um advogado recm-formado que est buscando ingressar em um programa de
ps-graduao stricto sensu em Direito, ou seja, Marcos quer cursar um Mestrado em
Direito. Ele j foi aprovado na prova escrita do processo seletivo, sendo convocado para
a entrevista e prova oral com a banca examinadora. Marcos l o edital do Programa de
Mestrado e toma cincia que sero cobrados temas sobre Histria do Direito.
Ento ele pede que um antigo professor seu indique temas para serem estudados,
e este professor sugere que Marcos reflita e pense nas seguintes abordagens e focos
de estudo: O que Histria? Qual o objeto do estudo da Histria? Qual o objeto de
estudo da Histria do Direito? Como a Histria do Direito se relaciona com as demais
disciplinas jurdicas? Qual a importncia do estudo da Histria do Direito para se
compreender o Direito contemporneo?
Vamos ajudar Marcos a entender e compreender esses temas to importantes.
E como voc poder fazer isso? Comece a leitura do tpico No pode faltar! desta
seo do livro didtico e se esforce para identificar os pontos mais importantes para
Marcos. Lembre-se de que a situao que Marcos enfrenta hoje ser a mesma que
voc poder enfrentar daqui a pouco tempo em sua vida profissional. Portanto, mos
obra e vamos juntos ajudar Marcos nesta situao-problema!

No pode faltar
Todos ns estudamos, desde o ensino primrio, passando por ensino fundamental
e mdio, a histria da civilizao humana, percorrendo os principais fatos histricos
que marcaram as sociedades humanas. Aprendemos sobre a formao, soberania
e derrocada de diversos Estados e povos. Assistimos a muitos filmes que relatam

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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importantes eventos histricos. A histria est presente em muito de nosso cotidiano,
quer seja nos jornais que sempre remetem histria de nosso pas e at mesmo nas
velhas histrias de nossas famlias, que nossos pais e avs costumam nos contar.
Mas mesmo com a Histria se fazendo to presente em nosso dia a dia, ser que
saberamos explicar o que a Histria? Para conceituar tal cincia, recorremos
afirmao que ensina:
O propsito da Histria, cincia que trata de narrar e fazer conhecer os
acontecimentos sociais ocorridos e vividos, acertando verses, afastando dvidas,
buscando a certeza, sempre com fundamentos nos dados j existentes ou naqueles
que necessitam ser levantados e esclarecidos. (AZEVEDO, 2013, p. 16).

Assimile
Objeto de Estudo da Histria: cincia que trata de narrar e fazer conhecer
os acontecimentos sociais ocorridos e vividos, acertando verses,
afastando dvidas, buscando a certeza, sempre com fundamentos
nos dados j existentes ou naqueles que necessitam ser levantados e
esclarecidos.
E para que os fatos antigos possam ser compreendidos, muitas tcnicas devero
ser utilizadas. Pense que em algumas sociedades do passado nem escrita havia e a
histria foi contada atravs de figuras e desenhos, como desenho nas cavernas. Alm
disso, a maioria dos vestgios histricos so perdidos ao longo dos sculos, tornando
a tarefa do historiador de grande complexidade. Entre as tcnicas mencionadas,
podemos mencionar a epigrafia.

Vocabulrio
Epigrafia: estudo dos textos escritos nos materiais mais variados, como a
argila, pedra, madeira ou bronze; nos papiros empregados na antiguidade;
nos pergaminhos, a partir da alta Idade Mdia; nos manuscritos, iluminuras
e em toda a sorte de documentos dispersos nas bibliotecas e nos arquivos
pblicos e privados, por meio dos quais, em paciente e dedicada anlise, vo
sendo erguidas as luzes para o conhecimento da civilizao e sociedade
pesquisada. (AZEVEDO, 2013).
O avano da tecnologia tambm tem dado importante contribuio para o
desenvolvimento da Histria enquanto cincia. A utilizao de avanados sistemas de

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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computao trouxe grande progresso. Alm disso, outras tcnicas, como o Carbono
14, foram de fundamental importncia para este progresso.

Assimile
Voc j ouviu falar da tcnica do Carbono 14? Com essa tcnica possvel
datar de forma precisa a origem e confeco de documentos, podendo
apontar se determinado escrito verdadeiro ou falso.
Na sequncia de nossa abordagem terica, agora se faz necessrio conceituar o
objeto de estudo da Histria do Direito enquanto cincia:
Cincia que pesquisa e estuda o significado dos processos de alterao das
estruturas jurdicas; e se, assim procedendo, ela penetra e convive com as naturais
mutaes de ordem poltica, econmica e cultural inerentes ao substrato social
examinado (AZEVEDO, 2013, p. 16).
Certo que o Direito, apesar da necessidade de se manter estvel e oferecer
segurana jurdica para as relaes, muda constantemente, adaptando-se ao meio
social onde est inserido e mantendo-se em contnua transformao, para poder tutelar
e reger os interesses da sociedade. Sociedade que est sempre se transformando,
cabendo ao direito se adaptar e acompanhar tais transformaes.
Ao longo dos sculos, toda sociedade e Estado teve seu ordenamento jurdico
prprio, regendo sobre os valores, princpios e regras definidos pelo senso comum das
relaes humanas. O ambiente social e o substrato social sempre em transformao
fazem com que os valores e bens jurdicos tidos como fundamentais para determinada
sociedade possam se alterar com o passar do tempo. E para compreender tais
transformaes e a evoluo do Direito ao longo do tempo, necessrio estudarmos
tais modificaes, avanos e retrocessos ao longo da histria.
Caro aluno, voc saberia indicar quais fatores poderiam influenciar em tais mudanas
do direito na histria? Pense nas modificaes de ordem poltica, econmica, social,
religiosa e cultural, por exemplo. Tais fatores influenciam diretamente a sociedade e,
consequentemente, o direito vigente.
A Histria do Direito, enquanto cincia que relata e analisa tais mudanas, descreve
tais modificaes e revela o contexto envolvido. Pesquisa os fatos a fundo e esclarece
as motivaes por trs das mudanas encontradas. Como bem afirma Azevedo em seu
artigo (2013, p.33), a Histria do Direito coordena e explicita a vida jurdica de um povo
em seus mais variados aspectos, detendo-se nas fontes, nos costumes, na legislao
que o rege, em todas as manifestaes, enfim, que possibilitem o aperfeioamento

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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dessa compreenso como um todo. Tal resultado advm do conhecimento dos fatos
ocorridos e das modificaes que causaram na sociedade.
Nesta disciplina, o estudo da Histria do Direito seguir a forma que a doutrina
especializada adota. Primeiro, analisar-se-o as normas e instituies presentes em
determinada sociedade ou poca. E, em um segundo momento, ser analisado o
contexto social que levou tal sociedade a adotar tais normas em seu ordenamento
jurdico.

Pesquise mais
Para saber mais sobre a Histria do Direito e sua importncia para os
estudantes do Direito, acesso este artigo:
AZEVEDO, Luiz Carlos de. Histria do Direito, Cincia e Disciplina. Revista
da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Disponvel em:
<http://www.revistas.usp.br/rfdusp/article/view/67354/69964>. Acesso
em: 13 de out. 2015.

E no estudo do Direito como um todo, o passado nunca dever ser desprezado,


tendo em vista que por mais que as instituies sejam substitudas ao longo do tempo,
sempre ser mantida parte, por mnima que seja, da estrutura bsica da sociedade ali
presente.
Em relao s demais disciplinas do curso de Direito, a Histria do Direito ocupa
papel de interdisciplinaridade, pois se relaciona de igual forma com disciplinas do
Direito Pblico, Direito Privado ou Direitos Coletivos e Difusos. E no caber a esta
disciplina apenas fazer um relato histrico dos fatos ocorridos, mas sempre analisar
luz dos anseios da sociedade que est sendo estudada, destacando o campo de
influncia que determinado ordenamento jurdico do passado exerceu em sua poca,
podendo tal influncia perdurar at a atualidade, como no caso da influncia do Direito
Romano no Direito Privado Brasileiro.

Reflita
Voc sabia que o Direito Brasileiro, em especial o Direito Civil, possui grande
correspondncia com o Direito Romano? A influncia do ordenamento
jurdico do Imprio Romano de grande importncia para nossa disciplina
e ser objeto de estudo durante toda a Unidade de Ensino 2.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
Por fim, destaca-se a importncia dos estudos dos fundamentos histricos do direito
para se compreender o Direito contemporneo. Para compreender as instituies
jurdicas atuais, o estudo das instituies do passado, e suas transformaes,
de grande importncia, pois os fatos histricos exercem grande influncia nas
modificaes do direito, justamente por ser o Direito cincia que observa e regula os
anseios das sociedades ao longo do tempo.

Exemplificando
Voc j deve ter acompanhado nos jornais discusses que envolvem os
direitos LGBT no Brasil. Voc sabia que at 1830 a prtica homossexual
era considerada crime em nosso Pas? Veja como essa discusso mudou
profundamente em nossa sociedade e como o Direito vem regulando este
tema. Observe algumas modificaes verificadas em nosso ordenamento
jurdico sobre o assunto:
1830: D. Pedro I assina o cdigo penal do Imprio, eliminando todas as
referncias sodomia.
1989: as constituies dos estados de Mato Grosso e Sergipe explicitamente
probem discriminao contra orientao sexual.
1995: Marta Suplicy prope o projeto de lei 1151, relativo unio civil.
2004: o Rio Grande do Sul determina aos cartrios de Ttulos e
Documentos que registrem unies homoafetivas.
2006: sancionada a Lei Maria da Penha (Lei n 11.340/2006), a primeira
lei federal no pas a prever expressamente a unio homoafetiva (feminina).
2010: o Ministrio da Fazenda, atravs de uma portaria, estendeu o direito
de declarao conjunta para os casais homoafetivos.
2011: o STF equiparou as relaes entre pessoas do mesmo sexo de
unio estvel.
2013: o STF julga que o casamento entre pessoas do mesmo sexo deve
ser concedido pelos notrios de todo o pas em demanda tal qual o
casamento entre pessoas de sexos diferentes.

Pesquise mais
O Conselho Nacional de Justia editou a Resoluo n. 175, de 14 de maio

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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de 2013 dirigida s serventias extrajudiciais disciplinando as unies civis
entre pessoas do mesmo sexo. Disponvel em: <http://www.cnj.jus.br/
images/imprensa/resolu%C3%A7%C3%A3o_n_175.pdf>.

Faa voc mesmo


Caro aluno, voc se recorda de alguma mudana recente no Direito
Brasileiro? J ouviu falar na Lei Maria da Penha? E na Lei Carolina
Dieckmann? Pesquise sobre essas duas leis e discuta em sala com seus
colegas.

Sem medo de errar


Caro aluno, chegamos ao momento da resoluo da situao-problema desta
seo. Voc se lembra do caso de Marcos? Vamos relembrar: Marcos um jovem
advogado que est se preparando para uma entrevista do processo seletivo de um
Mestrado. Ele ser submetido a uma prova oral e entrevista com a banca examinadora
e pediu ajuda para que um professor indicasse sobre quais pontos de Histria do
Direito ele poderia ser questionado. O professor indicou os seguintes pontos:
O que Histria? Qual o objeto do estudo da Histria? Qual o objeto de
estudo da Histria do Direito? Como a Histria do Direito se relaciona com as demais
disciplinas jurdicas? Qual a importncia do estudo da Histria do Direito para se
compreender o Direito contemporneo?
Aps a leitura da seo No pode faltar do livro didtico, voc poder ajudar Marcos
a se sair bem nessa situao. Essas questes so o ponto-chave da aprendizagem
desta seo.
Aprendemos que Histria a cincia que trata de narrar e fazer conhecer os
acontecimentos sociais ocorridos e vividos, acertando verses, afastando dvidas,
buscando a certeza, sempre com fundamentos nos dados j existentes ou naqueles
que necessitam ser levantados e esclarecidos, e que a Histria do Direito a cincia
que pesquisa e estuda o significado dos processos de alterao das estruturas jurdicas;
e se, assim procedendo, ela penetra e convive com as naturais mutaes de ordem
poltica, econmica e cultural inerentes ao substrato social examinado.
Fixou esses contedos? Agora voc poder ajudar Marcos em sua situaoproblema!
Foi dito tambm que a Histria do Direito apresenta grande interdisciplinaridade

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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com todos os ramos do direito, relacionando-se com os Direitos Pblico, Privado,
Difuso e Coletivo. Alm disso, destacamos a importncia do estudo da Histria do
Direito para a compreenso do direito atual, considerando que muito do ordenamento
jurdico vigente fruto da construo do direito ao longo da histria e dos sistemas
jurdicos do passado.
Acreditamos que com esses contedos e competncias, Marcos estar apto
para responder a perguntas sobre Fundamentos Histricos do Direito em sua banca
examinadora. Esperamos que no futuro, caso viva essa mesma situao-problema,
voc tambm seja capaz de responder com propriedade sobre esses temas.

Ateno!
Retome a seo No pode faltar e reforce seus conhecimentos sobre qual
objeto de estudo da Histria do Direito e tambm sobre a importncia
desta disciplina para todo o curso de Direito.

Lembre-se
Voc poder aprofundar seus estudos pesquisando a obra Introduo
Histria do Direito, de Luiz Carlos de Azevedo, publicada pela Revista dos
Tribunais.

Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafio voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes que
pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois compare-as com a de seus
colegas.
Fundamentos Histricos do Direito

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1. Competncia de Fundamentos
de rea

Conhecer e relacionar os fundamentos filosficos e tericos


gerais e do Direito.

2. Objetivos de aprendizagem

Dar ao aluno a competncia de refletir sobre o ordenamento


jurdico vigente e encontrar suas bases e correspondncia no
passado, atravs do estudo dos Fundamentos Histricos do
Direito.

3. Contedos relacionados

Introduo dos fundamentos histricos do direito.

O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1

4. Descrio da SP

Ana uma estudante de arquitetura que namora Srgio,


estudante de Direito. O tempo passa e Srgio passa a utilizar
termos estranhos nas conversas com Ana. De um dia para o
outro, fala sobre pacta sunt servanda, efeitos ex tunc e ex
nunc etc. Ana, que no faz nem ideia sobre o que Srgio est
falando, o questiona sobre o que seriam esses termos e por
que o profissional de Direito os utiliza, em uma lngua que no
seja o portugus. No lugar de Srgio, como voc responderia
para Ana?

5. Resoluo da SP

O Direito Brasileiro, em especial o Direito Privado, recebeu


grande influncia do Direito Romano e, por isso, muitos
termos em latim, idioma falado no Imprio Romano, foram
incorporados ao direito brasileiro. Esses termos so utilizados
at hoje! Veja a importncia de se conhecer os fundamentos
histricos do direito e compreender quais as razes e
influncias que ajudaram a construir o sistema jurdico atual.

Lembre-se
Estudaremos o Direito Romano e sua importncia para ns na Unidade
de Ensino 2. At l, foque em compreender a relao que h entre o
direito atual e os sistemas jurdicos do passado.

Faa voc mesmo


Agora, pesquise em sua casa outras influncias que o Direito brasileiro
recebeu de outros sistemas jurdicos! Fica a dica: pesquise sobre as
class actions e tambm sobre os writs constitucionais.

Faa valer a pena!


1. Qual o objetivo da disciplina Fundamentos Histricos do Direito?
a) Estudar a evoluo dos sistemas jurdicos da antiguidade at a
contemporaneidade.
b) Estudar as relaes civis entre as pessoas fsicas e jurdicas.
c) Estudar os preceitos e a ordem constitucional.
d) Estudar a tipificao e aplicao das normas penais.
e) Estudar a histria da antiguidade de forma isolada, no h
relacionamento com o direito.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
2. Leia o trecho a seguir:
cincia que trata de narrar e fazer conhecer os acontecimentos sociais
ocorridos e vividos, acertando verses, afastando dvidas, buscando a
certeza, sempre com fundamentos nos dados j existentes ou naqueles
que necessitam ser levantados e esclarecidos.
O texto refere-se a qual cincia?
a) Direito.
b)

Histria do Direito.

c) Histria.
d) Filosofia.
e) Sociologia.

3. Leia o trecho a seguir:


cincia que pesquisa e estuda o significado dos processos de alterao
das estruturas jurdicas; e se, assim procedendo, ela penetra e convive
com as naturais mutaes de ordem poltica, econmica e cultural
inerentes ao substrato social examinado.
O texto refere-se a qual cincia?
a) Direito.
b) Histria do Direito.
c) Histria.
d) Filosofia.
e) Sociologia.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1

Seo 1.2
Civilizaes do Oriente Prximo

Dilogo aberto
Caro aluno, como vai?
Espero que esteja muito bem e desfrutando do incio de sua caminhada no curso
de Direito. Imagino que as primeiras aulas que teve tenham sido de novas descobertas
e grande aprendizado. Tenha certeza de que este apenas o comeo de uma grande
carreira profissional!
Iniciaremos agora a Seo 1.2 de nosso livro didtico, seo esta que abordar os
principais elementos e contribuies do povo egpcio, dos povos que habitaram a
regio da Mesopotmia e dos hebreus para o Direito. Estudaremos juntos os pontos
relevantes dos ordenamentos jurdicos de tais povos, sempre indicando quais temas
influenciaram o Direito contemporneo. Costuma-se dizer que para compreender o
futuro necessrio conhecer o passado; dessa forma, vamos em frente em mais uma
seo de Fundamentos Histricos do Direito.
J se acostumou nossa metodologia de ensino, que divide os tempos didticos em
trs momentos? Alis, voc se lembra de nossa situao geradora de aprendizagem?
Vamos relembr-la para que voc possa se contextualizar. Indicamos a leitura de um
artigo cientfico, destacando um breve trecho do material. Vamos rever apenas uma
frase do texto:
[...] Ora, como buscar a evoluo de um determinado Direito
sem se valer do concurso da Histria e sem cuidar dos
fundamentos sociais, polticos, econmicos e culturais que
dirigiram a conduta do conglomerado humano [...] (AZEVEDO,
1997, p. 13).

Compreende o que essa assertiva quer nos ensinar? Nesta seo, abordaremos
as caractersticas e fundamentos de trs sociedades muito importantes do passado,
civilizaes estas que habitaram regies orientais. Ao estudarmos os costumes, regras
e princpios do Egito, da Babilnia e dos Hebreus, poderemos ter maior entendimento

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
sobre o fenmeno jurdico atual e tambm comear a compreender a evoluo do
Direito ao longo dos sculos.
Para nortear nosso estudo, teremos uma nova situao-problema nesta seo, em
que continuaremos a auxiliar Marcos em sua carreira profissional. Com a nossa ajuda,
Marcos pde compreender a importncia do estudo da histria do Direito e se saiu
muito bem na entrevista e na prova oral com a banca examinadora do Mestrado,
obtendo xito e sendo aprovado! Inclusive, c entre ns, ele pediu para agradecer a
sua ajuda!
Logo aps ser aprovado no programa de Mestrado, Marcos convidado por seu
professor-orientador para lecionar, como professor substituto, no primeiro semestre
do curso de Direito. Marcos recebe tal convite com grande alegria, aceita de imediato
e, para sua surpresa, convidado justamente para lecionar uma aula sobre povos
antigos e sua relao com o Direito. Quanta coisa em to pouco tempo! Recmformado, advogado, mestrado em Direito e professor substituto!
Quando Marcos comea a preparar sua aula, nota que ter que abordar o Egito, a
Babilnia e os Hebreus, logo, juntos, ns teremos total condio para ajud-lo. Mas,
para isso, necessrio que voc estude este livro didtico, compreenda o contedo e
realize as atividades propostas. Somente com tal estudo voc ser capaz de contribuir
para a resoluo desta situao-problema. Vamos em frente? Conte comigo nesta
caminhada que comea j!

No pode faltar
O surgimento das cidades, a inveno e domnio da escrita e o advento do
comrcio so alguns dos fatores histricos que podemos apontar como responsveis
pela transio de formas arcaicas de sociedade para as civilizaes primeiras da
antiguidade.
Os documentos jurdicos mais antigos surgem por volta de 3100 a.C no Oriente
prximo, na regio do Egito e da Mesopotmia. Maciel e Aguiar (2013) afirmam que
apenas a transmisso oral da cultura se tornou insuficiente para a manuteno e
preservao da memria e identidade dos primeiros povos urbanos, tendo em vista
que as estruturas religiosas, polticas e econmicas se tornaram mais complexas.
Dentre os povos do Oriente prximo, a civilizao egpcia no nos transmitiu
nenhum documento escrito, cdigos ou livros jurdicos, mas pode-se afirmar que
foi a primeira civilizao da humanidade a desenvolver um sistema jurdico concreto.
A regio da Mesopotmia foi a primeira que teve textos jurdicos. Os sumrios, os
acadianos, os hititas e os assrios redigiram textos jurdicos que podem ser considerados
como codificaes de direito, formulando regras e ditando normas, mesmo que de

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
forma arcaica. Por fim, os hebreus, registraram na Bblia um estruturado conjunto de
preceitos de ordem moral e jurdica que foram perpetuados at os dias de hoje, atravs
de grande influncia no direito cannico.
Agora veremos cada uma dessas sociedades de forma individualizada, destacando
os pontos de maior relevncia para o estudo da histria do Direito.

1.1. Egito
A civilizao egpcia se desenvolveu s margens do rio Nilo, localizando-se na parte
setentrional do continente africano. Apresentava organizao poltica provincial e foi
uma monarquia que se dividiu em vrias dinastias entre os anos 3000 a.C. at meados
de 322 a.C., quando foi conquistada por Alexandre. O fara, posio mxima poltica
na civilizao egpcia, era considerado uma divindade monarquia teolgica. Segundo
Rodrigo Freitas Palma (2011, p.66), [...] encontramos uma espcie de tribunal, uma
justia densamente teocrtica e escalonada em instncias.
A sociedade egpcia era estratificada em classes e as pessoas poderiam ascender
ou descender de uma classe para outra atravs de seus atos. Alm do fara e sua
famlia, existiam outras quatro classes: a classe sacerdotal, os guerreiros, os escribas,
os artfices e os camponeses.
Figura 1.2 Nebamun hunting in the marshes, Nebamun's tombchapel

Fonte: British Museum, Londres (UK). Disponvel em: <http://www.britishmuseum.org/explore/galleries/ancient_egypt/room_61_


nebamun.aspx>. Acesso em: 11 dez. 2015.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
Havia bom recenseamento da populao, sendo que todas as pessoas tinham o
dever de comparecer junto ao magistrado e declarar seu nome, profisso e meios de
subsistncia, evidenciando o controle do Estado sobre os cidados e bens.
Os egpcios eram bem organizados politicamente e todo o poder poltico era
concentrado nas mos do Fara, considerado uma divindade e confundido com o
prprio deus. Competia ao fara garantir a ordem, a soberania e a prosperidade do
povo. O poder judicirio, considerando-se aqui a origem divina dos faras, concentravase na classe sacerdotal, enquanto os principais juzes do tribunal supremo, responsvel
pelo julgamento dos crimes mais graves, eram indicados pelas principais cidades.
Como elemento administrativo, os tribunais eram organizados pelo prprio fara.
A respeito do direito codificado em si, destacamos que nenhum texto legal escrito
chegou at o homem moderno. No entanto, h inmeros excertos de contratos,
testamentos, decises judiciais e atos administrativos, alm de grande quantidade de
referncias a normas jurdicas em textos sagrados.
Caro aluno, destacaremos agora aspectos dos principais institutos de direito que
encontramos na sociedade egpcia. Com certeza esses pontos devero ser abordados
por Marcos em sua primeira aula como professor. Dessa forma, voc dever focar
nesses pontos para poder ajud-lo!
A respeito das codificaes em si, reitera-se que at o momento no foram
encontrados documentos que pudessem comprovar a existncia de textos escritos.
Figura 1.3 - The Roseta Stone, 196 a.C.

Disponvel em: <http://www.britishmuseum.org/images/an16456b_l.jpg>. Acesso em: 29 dez. 2015.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
Apesar disso, podemos afirmar que os egpcios tiveram um direito extremamente
evoludo, sendo comparado em vrios pontos ao direito romano, que ser
estudado mais frente. As poucas informaes sobre uma eventual lei egpcia
escrita chegam aos dias de hoje de forma indireta, seja pelos textos de julgamentos
que se preservaram, seja pela literatura que cita tais codificaes de forma indireta.
Sobre o processo egpcio, podemos apontar como principais caractersticas
a acusao como um dever cvico das testemunhas do fato criminoso, polcia
repressiva e auxiliar da instruo processual (a carga de testemunhas), instruo
pblica e escrita, julgamentos secretos e decises simblicas.
O processo era escrito, ao menos parcialmente, e junto a cada tribunal havia
uma chancelaria instalada, encarregada da conservao dos atos judicirios e dos
registros de estado civil.
Figura 1.4 - Papiro Egpcio

Fonte: British Museum, Londres (UK).

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Tratando agora dos contratos, afirma-se que o direito privado egpcio possua boa
autonomia, sendo os contratos celebrados de forma livre entre os cidados, devendo
obrigatoriamente serem escritos. Inicialmente os contratos eram celebrados entre as
partes, porm, com a evoluo da escrita, os contratos deveriam ser registrados pelos
escribas, precursores da nossa atual escritura pblica, que redigiam e colocavam sua
assinatura para validar o documento. O direito dos contratos era bem desenvolvido,
conforme verifica-se com a existncia de documentos que atestam a existncia de
atos de venda, arrendamento, doao e fundao.
Abordaremos, agora, traos do direito de famlia egpcio, apesar de no haver
nenhum sinal de solidariedade entre cls na sociedade egpcia. Todos os habitantes
eram considerados iguais perante a lei, no havendo privilgios. A famlia a ser
protegida era formada pelo pai, me e filhos menores. Marido e mulher eram tratados
em p de igualdade, assim como os filhos, no havendo direito de primogenitura nem
privilgio de masculinidade, e a emancipao dos filhos acontecia aps atingirem certa
idade. A liberdade de elaborar testamentos era total, salvo a reserva hereditria dos
filhos. As coisas, bens mveis e imveis eram alienveis e as pequenas propriedades
predominavam, havendo grande mobilidade dos bens.
Por fim, havia a existncia de um Direito Penal egpcio, no to severo quanto em
algumas outras sociedades antigas, mas com penas cruis como trabalho forado,
chicotadas, abandono no ermo etc.

Assimile
Ainda que historiadores e arquelogos no tenham encontrado fontes de
direito material escritas da civilizao egpcia, certo que essa sociedade
possua regramentos especficos em determinadas reas, principalmente
direito penal, direito dos contratos e direito de famlia.
1.2 Hebreus
O direito hebraico pautava-se em preceitos jurdicos de ordem religiosa,
embasados em uma religio monotesta, diferentemente do politesmo predominante
na antiguidade. Como as normatizaes jurdicas tinham origem divina, ou seja, dadas
por Deus ao seu povo, eram imutveis, cabendo apenas a Deus o direito de modificlas. Os hebreus adoravam ao Deus Jeov e tinham por base a Bblia Sagrada, livro
sagrado no qual constavam as bases jurdicas do povo hebraico.
A Bblia hebraica, alm de fonte formal do Direito, tambm a principal fonte
histrica do povo hebreu e os textos sagrados, utilizados e existentes poca do povo
hebreu, correspondem ao que conhecemos hoje como Antigo Testamento, que se
divide em trs partes principais:

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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a) Pentateuco: escrito por Moiss, composto por cinco livros Gneses, xodo,
Levtico, Nmeros e Deuteronmio.
b) Profetas: aborda principalmente o aspecto histrico do povo.
c) Hagigrafos: enfoca nos costumes e tradies do povo.
Como caractersticas do direito hebreu, podemos apontar a criao de trs
tribunais, com funes distintas:
a) Tribunal dos Trs: julgava delitos e causas de interesse pecunirio.
b) Tribunal dos Vinte e Trs: recebia apelaes e os processos criminais relativos a
crimes punidos com a pena de morte.
c) Sindrio (Tribunal dos Setenta): poderia ser equiparado magistratura suprema
dos hebreus, sendo composto por 70 juzes. Competia ao Sindrio interpretar as leis,
julgar senadores, profetas, chefes militares, cidades e tribos rebeldes.
Como lei hebraica, podemos citar aquela conhecida como Lei dos 10
Mandamentos, fornecida por Deus a Moises, prevendo regras expressas de conduta.

Exemplificando
Entre os conhecidos 10 Mandamentos contidos na Bblia Sagrada,
encontramos as seguintes regras:
- No assassine.
- No cometa adultrio.
- No furte.
- No d falso testemunho ao depor contra o seu prximo.
Essas normatizaes, encontradas no captulo 20 do livro de xodo,
tratam de regras que hoje seriam consideradas como sendo de direito
penal, direito processual e direito de famlia.

Destaca-se a partir de agora os principais institutos jurdicos do povo hebreu,


iniciando-se pelo que hoje entendemos como Direito de Famlia. Era consolidada a
estrutura patriarcal, sendo vitalcio o ptrio poder, com o pai respondendo pelos atos
ilcitos que porventura os filhos praticassem. A respeito do casamento, a futura esposa
poderia ser comprada atravs de pagamento em dinheiro ou em servios. A respeito
da sucesso entre os filhos, o nico que possua direito de herana era o primognito
e as mulheres no possuam direito sucessrio.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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O sistema penal dos hebreus era dominado pela razo religiosa, havendo
previso legal de pena capital, que era o apedrejamento at a morte, e penas
pecunirias. A lei Mosaica previa delitos que podem ser divididos em: a) Delitos
contra a divindade: idolatria, blasfmia, no guardar o sbado etc.; b) Delitos
praticados pelo homem contra seu semelhante: leses corporais, homicdio
etc.; c) Delitos contra a honestidade: adultrio, fornicao etc.; d) Delitos contra
a propriedade: furto, roubo, falsificao; e e) Delitos contra a honra: falso
testemunho e calnia.

Assimile
O direito hebraico estava presente em diversos campos da vida do povo
hebreu, tendo grande relao com preceitos de ordem religiosa. Tais
preceitos esto registrados na Bblia Sagrada, sendo fruto de anlise dos
estudiosos at os dias atuais.

1.3 MESOPOTMIA
denominada como Mesopotmia a regio localizada entre os rios Tigre e
Eufrates, onde atualmente ficam os pases do Iraque e Kuwait. Na antiguidade, essa
regio apresentou grande desenvolvimento do Direito e de l que vieram os mais
antigos documentos legislativos escritos, principalmente na forma de cdigos.
A regio era habitada por diversos povos, sendo os de maior relevncia para o
estudo da histria do direito os sumrios, os acadianos, os babilnicos e os assrios.
As civilizaes eram divididas em cidades-estados, havendo grande diversidade
tnica, e a relao entre os povos era facilitada pela adoo de uma nica lngua
nas relaes diplomticas.
Os sistemas jurdicos desenvolvidos na regio da Mesopotmia so conhecidos
como cuneiformes, por causa do processo de escrita utilizado pelos povos que l
habitavam, e tais sistemas geraram codificaes escritas, sendo o principal deles o
Cdigo Hammurabi. Os cdigos eram como os de hoje, e nada mais eram do que
compilaes de casos concretos, relatando as solues ou penalidades aplicveis
a cada caso.
As recentes descobertas arqueolgicas nos permitem identificar os principais
cdigos deixados por estas civilizaes:

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Figura 1.5 - The Standard of Ur, 2600-2400 BC.

Fonte: British Museum, Londres (UK). Disponvel em: <http://www.britishmuseum.org/visiting/galleries/middle_east/room_56_


mesopotamia.aspx>. Acesso em:11 dez. 2015.

- Cdigo de Ur-Nammu: com existncia aproximada desde 2040 a.C., surgiu


na regio da Sumria e , atualmente, o documento legislativo escrito mais antigo
na histria do direito. As normas ali contidas revelam o perfil dos costumes locais e
trazem decises proferidas em casos concretos. Traz normas, em sua maioria, de
direito penal.
- Cdigo de Esnhunna: datado de cerca de 1930 a.C., continha cerca de 60 artigos,
sendo uma mistura entre direito penal e civil.
Figura 1.6 - Cdigo de Hammurabi.

Disponvel em: <https://commons.wikimedia.org/wiki/File:St%C3%A8le_du_Code_d%27Hammurabi.jpg>. Acesso em: 29 dez.


2015.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Cdigo de Hammurabi, rei da Babilnia: foi descoberto apenas em 1901 e tem
existncia aproximada a 1694 a.C. Esse documento legal foi gravado em uma pedra
negra e atualmente se encontra no Museu do Louvre, em Paris (Frana). Junto ao
cdigo foram encontradas diversas tbuas de argila com a reproduo do texto, que
provavelmente eram utilizadas pelos aplicadores do direto da poca.
O Cdigo de Hammurabi composto por 282 artigos escritos em 3.600 linhas
de texto cuneiforme. Esse cdigo evidencia a existncia de um sistema jurdico
extremamente desenvolvido, principalmente no direito privado e contratos, prevendo
vrias modalidades de contratos e negcios jurdicos. Entende-se esse enfoque pelo
fato dos povos que habitavam a Mesopotmia praticarem amplamente o comrcio,
sendo necessrio que as transaes fossem regulamentadas.

Exemplificando
O Cdigo de Hammurabi foi escrito pelo rei da Babilnia, que fez conter
ali decises judiciais com base naquilo que ele pensava ser correto.
Em contraponto, hoje no Brasil h um sistema legislativo complexo e
democrtico, permitindo que toda a populao participe do processo,
mesmo que de forma indireta.
Como critrio de punio, o cdigo utilizava a Lei de Talio, muito usada pelos
povos antigos. Essa lei consistia em uma retaliao a algum ato praticado, em que a
pena para o delito era equivalente ao dano causado, ou seja, a punio impor ao
criminoso o mesmo sofrimento causado pelo crime. o famoso olho por olho, dente
por dente.

Pesquise mais
O Cdigo de Hammurabi, de Emanuel Bouzon (editora Vozes, 2003),
traz as sentenas de Hammurabi comentadas, traduzidas pelo autor
diretamente das pedras originais.
Os principais institutos do direito mesopotmio podem ser divididos em contratos,
adoo, sucesso e direito penal. Graas ao desenvolvimento da economia e das
relaes comerciais, havia previso de contratos de compra e venda, arrendamento
de terras, depsito, emprstimo a juros e ttulos de crdito.
No campo de direito de famlia, o sistema familiar era monogmico e patriarcal. A
mulher era dotada de personalidade jurdica e tinha liberdade na gesto de seus bens,
traos modernos para sua poca. Havia a possibilidade do marido repudiar a esposa,

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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mas tambm o inverso. Caso a mulher alegasse m conduta do marido, poderia
propor ao para retornar sua famlia originria, levando consigo seu patrimnio. O
casamento era prximo ao que hoje conhecemos como comunho de bens.
O instituto da adoo era previsto com detalhes, estipulando as consequncias
jurdicas da ruptura do vnculo entre adotante e adotado. A sucesso previa limitaes
ao poder de dispor sobre o patrimnio, resguardando os direitos dos demais filhos.

Reflita
Os cdigos das civilizaes que habitavam a regio da Mesopotmia na
antiguidade, em sua maioria, eram advindos do Rei, sendo impostos para
os demais setores da sociedade. Ou seja, no havia um processo legislativo
democrtico, como h atualmente.
Por fim, o direito penal era bem severo, prevendo pena capital para muitos casos. A
pena de morte era largamente aplicada, quer seja pela fogueira, forca, afogamento ou
empalao. Havia tambm a previso de mutilao, dependendo do caso. Alm disso,
havia a previso da condenao pela receptao de bens advindos de furto ou roubo,
punido o agente e tambm aquele que recebesse tais bens.
Aps aprender sobre estes trs sistemas jurdicos, sente-se pronto para ajudar
Marcos? Contamos com sua ajuda!

Faa voc mesmo


Alguma das legislaes estudadas nesta seo lhe despertou a curiosidade
e o interesse? Se sim, faa uma pesquisa nos livros de Histria do Direito
de sua faculdade sobre o tema e note as grandes diferenas existentes ao
que temos hoje no Direito em comparao a como era na antiguidade.

Sem medo de errar


Caro aluno, chegamos ao momento da resoluo da situao-problema desta
seo. Voc se lembra do caso de Marcos? Vamos relembrar: Marcos foi convidado
para comear a lecionar sobre Fundamentos Histricos do Direito e quando comeou
a preparar sua aula, notou que ter que abordar o Egito, Babilnia e os Hebreus, e ns
teremos que ajud-lo. Aps a leitura da seo No pode faltar, voc poder ajudar
Marcos a se sair bem nesta situao.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
O que voc destacaria do contedo estudado nesta seo? Recorda-se dos povos
que foram estudados?
Com certeza seria relevante que Marcos abordasse em sua aula o povo egpcio,
que no nos transmitiu nenhum documento escrito, cdigos ou livros jurdicos, mas
pode-se afirmar que foi a primeira civilizao da humanidade a desenvolver um sistema
jurdico de forma individualizada. Seria importante fixar que h inmeros de excertos
jurdicos de contratos, testamentos, decises judiciais e atos administrativos, alm de
grande quantidade de referncias a normas jurdicas em textos sagrados. Os contratos,
o direito penal e o direito de famlia existiam de forma clara nesta sociedade e so
pontos de relevncia.
Marcos tambm dever destacar os principais institutos jurdicos do povo hebreu,
que tinham a Bblia como fonte formal do Direito e possuam regras que tratavam de
direito penal e de direito de famlia.
Por fim, Marcos dever tratar dos sistemas jurdicos dos povos que habitaram a
regio da Mesopotmia na antiguidade, em especial os sumrios, os acadianos, os
babilnicos e os assrios. importante reforar que tais civilizaes possuam sistemas
jurdicos que geraram codificaes escritas, sendo a principal o Cdigo Hammurabi.

Ateno!
H muitos pontos que podem ser destacados de cada sociedade do
passado, mas preciso que voc fixe e compreenda as principais
caractersticas de cada uma delas. Vamos reforar um ponto principal de
cada sociedade estudada?
- Egpcios: at hoje no foram encontrados registros escritos sobre o
Direito, mas certo que possuam um regime jurdico bastante avanado
para sua poca.
- Hebreus: possuam regras e normas de conduta claras, que eram
advindas de Deus e registradas na Bblia Sagrada.
- Regio da Mesopotmia: os diversos povos que ali habitavam possuam
codificaes escritas do Direito, sendo a mais conhecidas delas o Cdigo
de Hammurabi.

Lembre-se
Ao estudar os Fundamentos Histricos do Direito, essencial que voc

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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v traando e verificando as mudanas notadas entre cada sociedade e
cada poca, para que possa compreender a evoluo do direito ao longo
do tempo.

Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafio voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes que
pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois compare-as com a de seus
colegas.
Olho por olho, dente por dente
1. Competncia de Fundamentos
de rea

Conhecer e relacionar os fundamentos filosficos e tericos


gerais e do Direito.

2. Objetivos de aprendizagem

Compreender como se daria a aplicao do direito com base


no ordenamento jurdico vigente em cada poca.

3. Contedos relacionados

Cdigo de Hammurabi e a Lei de Talio.

4. Descrio da SP

Imagine que voc seja um advogado na antiguidade, mais


precisamente na regio da Mesopotmia. Voc foi requisitado
para emitir um parecer sobre um caso envolvendo Gustavo
e Rodolfo. Gustavo, por motivo ftil, agrediu Rodolfo de
forma dolosa, causando-lhe sria leso no brao esquerdo,
culminando com a perda total do membro. Com base na
legislao vigente, como este caso seria resolvido?

5. Resoluo da SP

Com base na legislao vigente, deveria ser aplicada a Lei de


Talio, que consistia em uma retaliao a algum ato praticado
em que a pena para o delito era equivalente ao dano causado,
ou seja, a punio seria impor ao criminoso o mesmo
sofrimento causado pelo crime. o famoso olho por olho,
dente por dente. Dessa forma, Gustavo deveria ter seu brao
esquerdo amputado, igualando o dano causado a Rodolfo.

Lembre-se
Os povos antigos, mesmo que de forma arcaica, possuam sistemas
jurdicos prprios e tais sistemas deveriam ser respeitados e aplicados aos
casos concretos.
Faa voc mesmo
Discuta com seus colegas suas opinies sobre os sistemas estudados.
Seriam eles cruis ou rudimentares? Imagine se tais leis prevalecessem
at o os dias de hoje. Como seria nossa sociedade? Ser que haveria
respeito aos principais direitos hoje consolidados?

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Faa valer a pena!
1. Analise o excerto:
Ainda que historiadores e arquelogos no tenham encontrado fontes
de direito material escritas desta civilizao, certo que esta sociedade
possua regramentos especficos em determinadas reas, principalmente
direito penal, direito dos contratos e direito de famlia.
Esta afirmao refere-se a qual civilizao?
a) Hebreus.
b) Sumrios.
c) Babilnicos.
d) Assrios
e) Egpcios.

2. Leia com ateno o texto a seguir:


Os sistemas jurdicos desenvolvidos nesta regio so conhecidos como
cuneiformes, por causa do processo de escrita utilizado pelos povos
que l habitavam, e tais sistemas geraram codificaes escritas, sendo a
principal delas o Cdigo Hammurabi.
O texto faz meno aos povos que habitam qual regio?
a) Egito.
b) Roma.
c) Grcia.
d) Mesopotmia.
e) Nenhuma das alternativas anteriores.

3. Leia com ateno o texto a seguir:


O direito desta sociedade estava presente em diversos campos da vida
do seu povo, tendo grande relao com preceitos de ordem religiosa.
Tais preceitos esto registrados na Bblia Sagrada, sendo fruto de anlise
dos estudiosos at os dias atuais.

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O texto aborda qual o sistema jurdico de qual sociedade antiga?
a) Hebreus.
b) Sumrios.
c) Babilnicos.
d) Assrios.
e) Egpcios.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Seo 1.3
Civilizao Grega: o Direito Grego na antiguidade

Dilogo aberto
Prezado aluno, espero que esteja bem!
Na Seo 1.3 de nosso livro didtico, que se inicia agora, estudaremos uma das
principais civilizaes da antiguidade, a Civilizao Grega. Enfocaremos as principais e
mais relevantes contribuies que essa civilizao deu para o Direito.
Na pura acepo do termo, no se pode considerar que os gregos tenham
sido grandes juristas, tendo em vista que no buscaram sistematizar ou codificar
suas instituies de direito, ou ento construir a cincia do Direito. Tinham uma
compreenso que ia alm disso: entendiam que conhecer o Direito deveria fazer parte
da educao de todo cidado. Dessa forma, na civilizao grega todos os cidados
deveriam conhecer seus direitos e deveres, estando todos aptos para participar e se
defender nos tribunais, no propiciando a profissionalizao do operador do direito,
por assim dizer. Porm, os gregos, ao melhorarem a aplicao das tradies do direito
cuneiforme e transmiti-las aos romanos, deram valiosas contribuies ao Direito.
Nesta seo de autoestudo enfocaremos o Direito das cidades gregas, com
destaque para Atenas. Tal estudo no ser norteado atravs de textos legislativos
ou sob ensinamento de juristas. Como bem afirma a melhor doutrina, o direito era
consequncia da noo de justia que estava difusa na conscincia coletiva (MACIEL;
AGUIAR, 2013, p. 103).
A situao geradora de aprendizagem desta seo pede que voc faa a leitura de
um artigo cientfico, destacando um breve trecho do material:
[...] Ora, como buscar a evoluo de um determinado
Direito sem se valer do concurso da Histria e sem cuidar
dos fundamentos sociais, polticos, econmicos e culturais
que dirigiram a conduta do conglomerado humano [...]
(AZEVEDO, 1997, p. 33).

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Mantendo este norte, qual seja, entendermos a importncia do estudo da histria
do Direito e das civilizaes antigas para compreendermos o Direito Contemporneo,
teremos uma nova situao-problema. Lembra-se de Marcos? Pois bem, aps ser
aprovado e comear a dar aulas no curso de Direito com nossa ajuda, Marcos se v
frente a um novo desafio profissional.
Em uma das disciplinas do Mestrado, o professor solicita que Marcos faa um
seminrio sobre a civilizao grega, destacando quais foram as principais contribuies
que esta civilizao deu ao Direito enquanto cincia. Dessa forma, estudaremos
juntos esse tema para, ao final desta seo, podermos ajudar Marcos nesta situaoproblema. Voc est pronto? Conte comigo para ajud-lo!

No pode faltar
Os pensadores gregos consideram como principal fonte do direito o nomos,
normalmente traduzido como lei, que tem a funo de limitar o poder das autoridades.
Os gregos fizeram poucas leis codificadas, da forma que temos hoje, sendo os
costumes a forma mais comum do nomos.
A principal contribuio dos gregos para a cultura ocidental est na filosofia, tendo
como principais expoentes Scrates, Plato e Aristteles.
Figura 1.7 - Plis Grega

Fonte: British Museum, Londres (UK).

A participao na vida pblica era uma das principais alvos pelo qual o homem grego,
em especial o Ateniense, poderia ter, sendo comum que os cidados participassem
de forma ativa nas assembleias. Desta forma, entende-se que os cidados gregos
governavam de forma direta, discutindo e influenciando nas decises importantes
para a sociedade grega, mesmo na esfera judiciria.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Figura 1.8 - Direito na Grcia Antiga

Fonte: A Escola de Atenas, Rafael. Disponvel em: <http://vidabeta.com.br/direito/direito-na-grecia-antiga>. Acesso em: 11 dez.
2015.

Contudo, comparada com as Constituies das democracias modernas, a


Constituio de Atenas pode ser considerada bem pouco democrtica. Os escravos
no possuam nenhum direito poltico ou civil.
Os gregos tinham o costume de aprender os textos jurdicos recitando-os de forma
potica, por exemplo, as leis de Slon, que eram ensinadas como poemas. Dessa
forma, grande parte da populao ateniense conhecia a tradio poltico-jurdica de
sua nao e cidade. Como os cidados sabiam ler, a literatura jurdica era uma das
fontes de instruo e prazer e as leis faziam parte da educao dos jovens, permitindo
que o Direito fosse aprendido no cotidiano.
Antes de adentrarmos em temas propriamente do Direito, destacamos que os
gregos foram grandes pensadores polticos e filosficos, com contribuies que
perduram at hoje, como no caso de regimes polticos pensados por tericos gregos.

Assimile
Os pensadores gregos tiveram grande contribuio para a Filosofia e a
Poltica.
A respeito das caractersticas do Direito grego, em especial ao que era difundido
em Atenas, temos nas Leis de Drcon a legislao mais antiga conhecida, datando o
ano de 621 a.C. Esta lei pe fim solidariedade familiar, com o objetivo de expandir a
esfera de atuao dos cidados, que no deveriam se manter fechados em seus cls
familiares, e tambm tornava obrigatrio que as divergncias entre as famlias fossem
resolvidas nos tribunais.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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As leis draconianas, conhecidas pela sua severidade, introduziram, atravs do
primeiro Cdigo de Leis de Atenas, um importante princpio do Direito Penal,
estabelecendo a distino entre os tipos de homicdios, fazendo a classificao entre
homicdio voluntrio, involuntrio e em legtima defesa.
Entre 594 e 593 a.C., Slon, sob influncia do Direito egpcio, cria o Novo Cdigo de
Lei, alterando o que fora criado por Drcon, promovendo ampla reforma institucional,
social e econmica, influenciando o desenvolvimento dos cidados de Atenas.
Figura 1.9 - Slon

Fonte: <http://www.historia.templodeapolo.net/personalidades_ver.asp?cod_personalidade=21&value=Slon&civ=
Civilizao%20Grega&local=Atenas>. Acesso em: 28 dez. 2015.

Entre as principais mudanas estabelecidas pela reforma institucional promovida


por Slon, podemos citar a criao do Tribunal da Heliaia, local onde qualquer pessoa
poderia apelar das decises de outros tribunais, assegurando a ideia de que a lei se
encontrava acima do magistrado. Este tribunal julgava todas as causas, tanto as pblicas
quanto as privadas, exceto crimes considerados de sangue. Os heliastas, membros do
Tribunal de Heliaia, eram sorteados anualmente entre os cidados atenienses.

Reflita
O que voc acharia se hoje fosse possvel que um cidado comum, sem
formao tcnica, pudesse integrar nossos Tribunais? Acha que seria
uma boa coisa? Tal escolha grega com certeza foi um grande avano no
campo da democracia, mas ser que funcionaria na atualidade?
Alm disso, foi instaurada a igualdade civil, suprimindo a propriedade coletiva dos
cls familiares e a servido por dvidas. E ainda, limitou o poder paternal, estabeleceu
o testamento e a adoo.

38

O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1

Pesquise mais
Ao que parece, estas trs constituem as medidas mais populares do
regime de Slon: primeiro, e a mais importante, a proibio de se dar
emprstimos incidindo sobre as pessoas; em seguida, a possibilidade, a
quem se dispusesse, de reclamar reparao pelos injustiados; e terceiro,
o direito de apelo aos tribunais, disposio esta referida como a que mais
fortaleceu a multido, pois quando o povo se assenhoreia dos votos,
assenhoreia-se do governo.
Fonte: Aristteles, em sua obra A Constituio de Atenas, IX, 1.

Ainda entre os avanos da reforma promovida por Slon, instaurada uma


democracia moderada em Atenas, permitindo que os cidados participassem
ativamente nas assembleias e que a Justia estivesse nas mos do povo, e no no
controle de operadores do direito. Tal mudana permitiu que o debate e reflexo
sobre o que justo e o que justia fosse alm da aplicao de normas codificadas.
Figura 1.10 - Museu Britnico

Fonte: British Museum, Londres (UK).

39

O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
Justamente por ser uma sociedade to democrtica, todo cidado deveria estar
preparado para argumentar em favor daquilo que defendia e pensava, valendose do poder de convencimento e persuaso para tal tarefa. Assim, a boa retrica
era algo fundamental para os cidados atenienses. Nos tribunais, no havia juzes,
promotores ou advogados, apenas dois litigantes dirigindo-se a centenas de
jurados.
A advocacia era vista com maus olhos e o ideal era que todo cidado tivesse
imbudo em si o senso e ideal de justia, sendo capaz de fazer suas prprias
defesas e se insurgindo contra qualquer ato ilcito com que se deparasse. Porm,
havia os loggrafos, pessoas que redigiam discursos para as partes que atuavam
no processo, naquilo que pode ser considerado como uma prtica da advocacia
de forma bastante incipiente.
Feitas essas consideraes iniciais, abordaremos agora os principais institutos
jurdicos da Grcia antiga.
Na esfera do Direito Privado, os gregos pouco contriburam para o Direito
Moderno, porm, na poca clssica havia a previso de direitos bastante
individualistas, permitindo que os cidados dispusessem sobre seus bens.
No campo do Direito Pblico, relevante a distino entre lei substantiva
e lei processual, algo prximo da distino atual entre direito material e direito
processual. Para os gregos, a lei substantiva era o prprio fim que a administrao
da justia buscava, determinando a conduta e as relaes com respeito aos
assuntos litigados. A lei processual tratava dos meios e dos instrumentos pelos
quais os fins deviam ser atingidos, regulando a conduta e as relaes dos tribunais
e dos litigantes com respeito contenda em si.

Reflita
Aps ter estudado essas contribuies do direito grego para o nosso direito
atual, voc capaz de compreender a importncia de conhecermos os
fundamentos histricos do Direito? Pense nisso!

Havia tambm boa evoluo do direito processual grego, que possua e distinguia
rbitros pblicos e privados.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
A arbitragem privada era a maneira mais simples e rpida de se resolver um litgio
e acontecia fora dos tribunais. Os rbitros procuravam obter o acordo e a conciliao
entre as partes, no emitindo um julgamento de valor. Seria algo prximo ao que
temos hoje no instituto da mediao.
J a arbitragem pblica era utilizada nos estgios preliminares do processo
de alguns tipos de aes legais. O magistrado designava o rbitro, que tinha
como principal funo a emisso de um julgamento, que poderia ser alvo de
apelao.
Tambm havia a distino entre ao pblica, que poderia ser iniciada por
qualquer cidado que se considerasse lesado pelo Estado, e a ao privada, debate
judicirio entre dois ou mais litigantes, que reivindicavam direitos ou contestavam
aes.

Exemplificando
Ao pblica: ao contra um oficial que aceitasse suborno.
Ao privada: ao contra algum que cometesse assassinato, roubo,
injria.

Alm disso, o direito processual grego possua caractersticas de destaque.


Havia o direito popular de acusao e julgamento, a publicidade de todos os atos
do processo, inclusive o julgamento, priso preventiva, liberdade provisria sob
cauo, procedimento oficial nos crimes polticos etc.
J o sistema penal era fundado na acusao popular, quando se tratava de
crimes pblicos, permitindo que qualquer cidado pudesse sustentar acusaes
apresentando suas provas e suas alegaes ao Tribunal competente. As penas
previstas, em regra, eram castigos, multas, mutilaes, morte e exlio.
Havia quatro instncias nas jurisdies criminais em Atenas. A Assembleia do
Povo era composta pelos Senadores e Magistrados populares, que discutiam
apenas os crimes polticos mais graves. O Arepago, mais antigo e clebre
Tribunal, julgava apenas os crimes com morte, apesar de inicialmente julgar todos
os crimes. O Tribunal de Efetas, composto por 51 juzes escolhidos pelo Senado,
julgava pessoas que cometiam homicdios no premeditados. Por fim, o Tribunal
de Heliaia, assembleia que se reunia na praa pblica da cidade e tinha jurisdio
comum, julgava causas e recursos que ali eram apresentados.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
Figura 1.11 - A Assembleia do povo.

Fonte: <http://html.rincondelvago.com/democracia_4.html>. Acesso em: 11 dez. 2015.

No campo das provas, as testemunhas podiam depor por escrito ou


pessoalmente.
Por fim, destaca-se quais conceitos e prticas do direito grego influenciaram o
direito moderno. Em linhas simples, podemos afirmar que o direito grego avanou
e contribuiu com os seguintes institutos:
- Criao da figura do advogado, originria do loggrafo.
- Mediao e arbitragem.
- Gradao das penas de acordo com a gravidade dos delitos.
- Retrica e eloquncia forense.
- Jri popular.
- Diferenciao de homicdio voluntrio, involuntrio e legtima defesa.
- A limitao do poder paternal e o fato da maioridade do filho permitir que este
no estivesse mais sob a autoridade do pai.
- Transferncia da propriedade apenas por contrato e a criao de um sistema
de publicidade, que trazia proteo aos terceiros interessados.

Faa voc mesmo


No final da seo No pode faltar, abordaremos contribuies do direito

42

O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
grego que permanecem at hoje. Voc conhece todas elas? So jri
popular, mediao e arbitragem, por exemplo? Relacione os temas que
voc no conhece e pesquise sobre eles.
A criao do jri popular formado por cidados comuns, ao invs de especialistas,
foi fundamental para a democracia.
Aps tantas consideraes, chegamos ao final da nossa seo de autoestudo
sobre o Direito Grego. O que achou? Sente-se preparado para ajudar Marcos na
situao-problema proposta? Conte comigo e vamos em frente, vai dar certo!

Pesquise mais
Leia o artigo As origens do direito ocidental na plis grega, de Fbio
Vergara Cerqueira, e conhea mais sobre o direito grego e sua influncia
no direito contemporneo.
Disponvel em: <https://www.tjrs.jus.br/export/poder_judiciario/historia/
memorial_do_poder_judiciario/memorial_judiciario_gaucho/revista_
justica_e_historia/issn_1676-5834/v2n3/doc/04-Fabio.PDF>. Acesso em:
14 dez. 2015.

Sem medo de errar


E c estamos ns, com a misso de ajudar Marcos em mais uma situao-problema
de sua carreira profissional. Alis, voc se lembra de nossa situao-problema desta
seo? Em uma das disciplinas do mestrado, o professor solicita que Marcos faa um
seminrio sobre a civilizao grega, destacando quais foram as principais contribuies
que essa civilizao deu ao Direito enquanto cincia. Aps estudar nosso livro didtico,
voc est apto para ajud-lo nesse seminrio.
Quais avanos e contribuies da civilizao grega voc destacaria no seminrio
que Marcos dever apresentar?
Com certeza, os avanos no campo da democracia e da participao popular nos
tribunais e assembleias gregas algo bastante notvel. Alm disso, houve avanos em
diversos campos do Direito, seja na esfera processual, penal ou no direito privado.
Por fim, fundamental compreender que o senso do que justo e do que justia
estava presente em todas as esferas da sociedade, fazendo parte da educao dos
cidados gregos, em especial dos atenienses.

43

O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1

Ateno!
Voc j parou para pensar sobre qual o significado de Justia? Preste
ateno nas aulas de Introduo ao Estudo do Direito e aprenda mais
sobre esse importante tema.

Lembre-se
O direito grego avanou e contribuiu com os seguintes institutos do
direito contemporneo:
- Criao da figura do advogado, originria do loggrafo.
- Mediao e arbitragem.
- Gradao das penas de acordo com a gravidade dos delitos.
- Retrica e eloquncia forense.
- Jri popular.
- Diferenciao de homicdio voluntrio, involuntrio e legtima defesa.
- A limitao do poder paternal e o fato da maioridade do filho permitir
que este no estivesse mais sob a autoridade do pai.
- Transferncia da propriedade apenas por contrato e a criao de um
sistema de publicidade, que trazia proteo aos terceiros interessados.

Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafio voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes que
pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois compare-as com a de seus
colegas.
Defesa perante o Tribunal

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1. Competncia de Fundamentos
de rea

Conhecer e relacionar os fundamentos filosficos e tericos


gerais e do Direito.

2. Objetivos de aprendizagem

Compreender como se daria a aplicao do direito e exerccio


profissional na Grcia antiga.

O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
3. Contedos relacionados

Avanos do Direito grego, a advocacia e o loggrafo.

4. Descrio da SP

Voc vive na Grcia antiga e um amigo seu precisa fazer


uma sustentao oral no Tribunal, para se defender de uma
acusao que sofreu. Seu amigo reconhecidamente tem
srias dificuldades para falar em pblico, tendo pouco poder
de persuaso e retrica, alm de ter dificuldade para organizar
sua tese de defesa. Ele pede sua ajuda nessa defesa. Dentro das
carreiras existentes naquela poca, como voc poderia ajudlo?

5. Resoluo da SP

Estudamos que a advocacia no era bem vista na Grcia antiga


e que no havia essa prtica profissional regulamentada.
Porm, havia a figura do loggrafo, profissional que elaborava
e escrevia teses de sustentao nos tribunais. Dessa forma,
voc poderia se colocar disposio para ajud-lo elaborando
sua tese de defesa, na condio de loggrafo.

Lembre-se
Os gregos contriburam para a criao da figura do advogado, originria
do loggrafo.

Faa voc mesmo


Apesar de no haver a regulamentao do operador do Direito na Grcia
antiga, havia o exerccio profissional no Direito atravs de outras funes?

Faa valer a pena!


1. Leia com ateno o texto a seguir:
Tinham uma compreenso que ia alm disso: entediam que conhecer
o Direito deveria fazer parte da educao de todo cidado. Dessa forma,
todos os cidados deveriam conhecer seus direitos e deveres, estando
todos aptos para participar e se defender nos tribunais.
O texto faz meno a qual civilizao?
a) Egpcia.
b) Romana.
c) Grega.
d) Babilnicos.
e) Hebreus.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
2. Analise a afirmativa:
Entre 594 e 593 a.C., sob influncia do Direito egpcio, este pensador
cria o Novo Cdigo de Lei, promovendo ampla reforma institucional,
social e econmica, influenciando o desenvolvido dos cidados de
Atenas.
A afirmativa diz respeito a qual pensador grego?
a) Slon.
b) Drcon.
c) Scrates.
d) Aristteles.
e) Plato.

3. Leia o texto:
Tribunal onde qualquer pessoa poderia apelar das decises de outros
tribunais, assegurando a ideia de que a lei se encontrava acima do
magistrado. Este tribunal julgava todas as causas, tanto as pblicas
quanto as privadas.
O trecho refere-se a qual Tribunal da Grcia Antiga?
a) Assembleia do Povo.
b) Arepago.
c) Tribunal de Efetas.
d) Tribunal de Heliaia.
e) Sindrio.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1

Seo 1.4
Direito Ibrico, Direito Medieval e Idade Mdia

Dilogo aberto
Chegamos ao final da nossa primeira Unidade de Ensino, adentrando agora na
Seo 1.4 desta unidade. O que voc tem achado do material? Espero que esteja
gostando e tirando bom proveito.
Quanto metodologia, como tem sido seu estudo? Tenho certeza que o estudo
atravs de trs tempos didticos, norteados por problematizaes, o ajudar a adquirir
as competncias necessrias para se tornar um grande profissional do Direito.
Esta seo pretende apresentar as principais fases da histria do direito medieval,
com o intuito de levar at voc as heranas jurdico-polticas dessa poca da histria.
Para tanto, percorre-se o dualismo jurdico e administrativo existente nesse perodo,
o direito feudal, a formao e unificao do Direito Comum na Europa Continental e
os principais aspectos do direito germnico, do direito romano e do direito cannico
medieval.
importante destacar que nesta seo vamos conhecer o direito romano aps o
fim do Imprio Romano, porm, a Unidade 2 tratar tal direito com maior profundidade,
percorrendo o Direito Romano como um todo, do nascimento ao declnio do Imprio
Romano, at os dias atuais.
Novamente, trazemos nossa situao geradora de aprendizagem, quando fizemos
a leitura de um artigo cientfico que destaca o papel do estudo dos fundamentos
histricos do Direito para a compreenso do fenmeno jurdicos ao longo do
tempo. O artigo escrito por Luiz Carlos de Azevedo ensina que para a compreenso
do Direito contemporneo necessrio conhecer as bases dos sistemas jurdicos
do passado e que esse estudo dever ser acompanhado dos fundamentos sociais,
polticos, econmicos e culturais de cada sociedade.
Na situao-problema desta seo, ajudaremos Marcos em uma nova situao
de sua vida profissional, situao esta que em breve poder ser enfrentada por voc.
O seminrio de Marcos no mestrado foi to bom que seu professor o convidou para
participar de uma mesa redonda em um Congresso de Direito. Ele informado que

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
participar de um painel que debater os fundamentos do Direito na Idade Mdia, com
enfoque no direito germnico, cannico, feudal, romano e como tudo isso contribuiu
para o estudo do Direito contemporneo.
Dessa forma, voc dever fazer a leitura da seo No pode faltar, aprendendo a
respeito desses temas a fim de contribuir com Marcos, dando-lhe subsdios tericos
para que ele possa se sair bem nessa situao-problema. Vamos l!? Conte comigo!

No pode faltar
Denomina-se Idade Mdia o perodo da histria europeia que vai da queda do
Imprio Romano do Ocidente, ocorrida no sculo V, at o sculo XV, poca em que
ocorreu a ascenso da burguesia, as grandes navegaes e o surgimento da cultura
renascentista. Esse perodo da Idade Mdia pode ser dividido em dois espaos de
tempo: a Alta Idade Mdia, que vai do sculo V at a consolidao do feudalismo, fato
que ocorreu entre os sculos IX e XII, e a Baixa Idade Mdia, que vai desse perodo at
o sculo XV.
Caro aluno, abordaremos nesta seo os pontos relevantes dos ordenamentos
jurdicos que surgiram desde o fim do Imprio Romano do Ocidente, passando
pela ascenso dos povos brbaros, pelo pluralismo jurdico marcante neste perodo,
pelo direito feudal at a formao do direito comum na Europa continental, quando
estudaremos o direito germnico, o direito romano medieval, o direito cannico
medieval e a importncia jurdica dos costumes de cada povo.
A primeira leva de invases brbaras desenrola-se a partir do sculo V, alterando
substancialmente o cenrio geopoltico europeu, modificando a economia, o papel
centralizador da Igreja Catlica no campo religioso, as formas de governo etc. Tais
alteraes influem diretamente na mentalidade e cultura dos povos europeus, criando
gradualmente bases que perduram at a atualidade.
Entre os fatores de relevncia para nosso estudo, a descentralizao do poder, aps
a queda de Roma, uma das consequncias provocadas pela inexistncia, por parte
dos brbaros, de uma organizao estatal complexa e que fosse dotada de instituies
que garantissem a estabilidade do poder, proporcionando a distribuio funcional das
atividades sociais, polticas e econmicas. Porm, a estrutura inicial dos reinos brbaros
valeu-se, em boa parte, daquilo que restou do Imprio Romano decadente, fundindo
os costumes germnicos s prticas e instituies romanas.
Dualismo jurdico-administrativo
Destaca-se agora o pluralismo jurdico existente na alta Idade Mdia, pois apesar

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
do aparente desejo de construo de uma nova ordem jurdica-poltica, os reinos
medievais adotaram uma forma dual em sua estrutura administrativa e jurdica,
incidindo sobre os romanos a exigncia de conduta conforme o direito romano,
instituindo o dualismo jurdico-administrativo dos novos reinos europeus.
Dessa forma, os brbaros submetiam-se ao direito dos reinos e aos seus costumes,
e os romanos ao direito do antigo Imprio Romano. Essa absoro de instituies
romanas pelos reinos brbaros reflete o interesse da nobreza germnica em abandonar
seus costumes e tradies remotas de dar privilgios a relaes de parentesco,
buscando construir uma sociedade com diferenciaes funcionais no apenas por
causa do cl familiar.
Aprendemos sobre o dualismo jurdico-administrativo existente nos reinos brbaros
a partir do sculo X. Tal dualismo desaparece aos poucos durante o sculo XI. Passa
a existir um processo de sntese entre os elementos da cultura germnica e romana
e, aps um sculo de intensa convivncia, um novo modelo de sistema passa a ser
moldado, surgindo algo prximo de um direito brbaro-romano.
Direito feudal
Aps essas breves consideraes, faz-se necessrio abordarmos breves comentrios
sobre o feudalismo e o direito feudal. O feudalismo foi um fenmeno poltico, social
e econmico, ocorrido na sociedade europeia, tendo como marco inicial o sculo X.
O debate sobre o feudalismo bastante variado e depende, para uma maior preciso
histrica, da anlise das diversas formas de expresso desse fenmeno. Aqui trataremos
do feudalismo a partir das suas caratersticas principais e mais difundidas no continente
europeu, sem adentrarmos nas caractersticas regionais.
O direito feudal, pode ser considerado como a caraterizao do direito nominal
medieval do perodo entre os sculos IX e XIV, indo alm de ser apenas uma
caracterstica de uma poca jurdica, por assim dizer. Tal direito feudal encontrou
sua maior concentrao na Frana, entre os sculos X e XI. Era caracterizado por
um contrato entre um senhor e um vassalo, que o obrigava a ser fiel ao seu senhor,
fornecendo-lhe ajuda, especialmente militar, e a participar dos conselhos e cortes do
senhor. Em contrapartida, o senhor obrigava-se a proteger e reconhecer o domnio
do vassalo sobre uma determinada parcela territorial que se tornaria hereditria. A
justia era aplicada de forma ordinria pelos senhores, baseando-se especialmente
em costumes regionais, podendo ter como fontes ainda algumas legislaes romanogermnicas. Como exemplo dessas legislaes citamos as Capitulares, que continham,
alm de normas de direito penal e processual, algumas poucas regras de direito feudal.
Tais regras de direito feudal eram editadas pelos reis na tentativa de organizar a
sociedade e proteger os sditos mais pobres. Funcionavam como fator de unificao

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
jurdica, tendo em vista serem aplicveis em toda a extenso territorial de cada reino.
Porm, tais ordenamentos perderam fora a partir do final do sculo IX, principalmente
pelo fortalecimento do poder dos senhores feudais em detrimento do poder real.
A formao e unificao do Direito Comum na Europa Continental
Como j estudado, o pluralismo jurdico foi fato marcante na baixa e alta Idade
Mdia, propiciando que complexos sistemas normativos coexistissem em um mesmo
perodo histrico, em um espao territorial carente de um Estado ou reino com poder
e fora suficiente para unificar ou impor suas normas, regras e padres de justia.
Durante a alta Idade Mdia, os costumes dos povos brbaros, a legislao brbaroromana e os decretos conciliares conviviam sem que houvesse poder capaz de
unificar o direito ou com a inteno de fazer tal unificao. Nas lacunas do feudalismo
surge, na Europa medieval, uma nova expresso do direito. Advm do renascimento
cultural do sculo XII a criao de universidades, a rearticulao do comrcio, a
redescoberta do direito romano (principalmente pelo redescobrimento do Corpus
Iuris Civilis), a reestruturao urbana, e tais fatores resultam em uma nova expresso
da cultura jurdica, que calca bases na doutrina jurdica instituda na prpria da Idade
Mdia, proporcionando uma crescente unificao do direito europeu.
Tal unificao condicionada pela formao intelectual semelhante s quais os
intelectuais da baixa Idade Mdia foram submetidos, ao uso do latim como lngua
comum na Europa e unificao da repblica crist, sob a qual existia um governo,
um direito e uma religio. Dessa forma, os elementos fundamentais de unificao do
direito europeu foram lanados e semeados durante a baixa Idade Mdia para serem
substitudos gradualmente pelas concepes jurdicas que surgiram no sculo XVI.
Nasce ento o jus commune, ou direito comum, que surge no de contedos
normativos idnticos em todo o territrio europeu, mas sim de caractersticas comuns
dos usos do direito no perodo baixo medieval e nos trs sculos seguintes.
Direito germnico
O Direito das etnias germnicas era essencialmente consuetudinrio, no
possuindo documento escritos ou codificaes. Assim, tais povos invasores germanos
mantiveram os costumes de seus ancestrais.

Assimile
Direito consuetudinrio
Conjunto de normas jurdicas resultantes da repetio constante de
condutas acompanhada da convico de serem necessrias para

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
disciplinar as relaes jurdicas. Direito consuetudinrio o direito que
surge dos costumes de uma certa sociedade, no passando por um
processo formal de criao de leis. No direito consuetudinrio, as leis
no precisam necessariamente estar num papel ou serem sancionadas
ou promulgadas. Os costumes transformam-se nas leis.

O Direito germnico baseava-se nos usos e costumes e no era escrito, como dito
anteriormente. Cada famlia ou cl ou tribo possua suas leis com tradies prprias,
formando um mosaico de diferentes costumes e regras.
A famlia era a principal instituio dos povos germnicos, o centro de onde
nasciam as regras, regras estas baseadas nos costumes, que eram a principal fonte
de direito. O pai exercia poder absoluto dentro da famlia e dele emanavam as regras.
Nos costumes dos brbaros, ou no direito germnico, entendia-se que a famlia seria
responsvel pelas dvidas, atos ilcitos e erros de seus filhos.

Exemplificando
Se um jovem brbaro entrasse em uma taberna e l destrusse mesas
e cadeiras, e caso o jovem ainda vivesse com sua famlia, seria ela a
responsvel pela indenizao do prejuzo causado ao dono da taberna
pelos atos ilcitos cometidos pelo rapaz.

Reflita
Como tal tema, a responsabilidade pelos atos ilcitos do filho pelos pais,
encarado no Brasil?
Esse costume do direito germnico tem correlao com o artigo 932, I,
do Cdigo Civil Brasileiro, que determina que os pais, detentores do poder
familiar, so responsveis pela reparao civil dos danos e atos ilcitos
causados pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade.

Exemplificando
Se, no Brasil, um filho menor de 18 anos sair com o automvel do seu pai
e provocar um acidente de trnsito, gerando prejuzos materiais, o lesado
poder acionar os pais para obter a indenizao.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
Ao longo do tempo, o direito costumeiro germnico, ou seja, no codificado, passou
a receber influncia do direito romano, com leis escritas e codificadas, possibilitando
a formao do sistema jurdico romano-germnico, tambm conhecido como Civil
Law, sistema jurdico codificado que serve como fonte do direito. Tal sistema de direito
codificado passou a ser o sistema jurdico vigente na Europa continental.
Direito romano medieval
Com o fim do Imprio Romano do Ocidente e a destruio das bibliotecas, o direito
romano permaneceu na memria e em alguns textos esparsos, sendo gradualmente
transformado conforme os novos costumes e anseios da sociedade, reelaborado de
acordo com os interesses vigentes cada poca, perdendo gradualmente, de certo
modo, o vnculo com o direito romano antigo.
Maciel e Aguiar (2013, p. 164) explicam que Justiniano, imperador bizantino no
sculo VI, deu incio compilao do Corpus Iuris Civilis, contendo um conjunto de
textos jurdicos clssicos (Digesta), a legislao imperial (um Cdigo) uma introduo
(com as Instituies jurdicas), assim como as constituies e leis anteriores e de
autoria do prprio Justiniano, conhecidas como Novelas e que foram agregadas ao
Corpus Iuris Civilis aps a sua morte.
Como bem afirmam Maciel e Aguiar (2013, p. 165),

a partir do sculo XIII, o direito romano passa indiscutivelmente


a compor o conjunto de fontes do direito de diversos reinos
europeus. Tal fenmeno pode ser explicado pela necessidade
de segurana jurdica e de um direito inter-regional e
individualista. A segurana jurdica era fundamental na garantia
da previsibilidade necessria s novas relaes jurdicas
medievais produzidas luz do crescente comrcio, e a interregionalidade atendia s necessidades de vigncia de um
mesmo direito nas diversas regies europeias, promovendo,
tambm, a segurana para os negcios jurdicos realizados
entre regies subordinadas a poderes temporais distintos.

J o carter individualista acolhia a ruptura com os elementos tribais e dos cls


presentes no direito da alta Idade Mdia, promovendo o indivduo como sujeito das
relaes jurdicas.
A razoabilidade do direito romano deve ter sido a caracterstica fundamental para
sua adoo no dividido territrio europeu. Tal razoabilidade do direito romano contava
com seu carter abstrato, que oferecia um grande leque de possibilidades para a
soluo de casos concretos.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Direito cannico medieval
O Direito cannico o direito da igreja crist, advindo das origens da Igreja Catlica.
Aps a liberdade de culto outorgada por Constantino, em 313 d.C., Papa e Bispos
passam a gozar de poder para julgar os adeptos do cristianismo, quando estes se
submetessem de forma voluntria autoridade religiosa, e assim os julgamentos sobre
questes exclusivamente religiosas passam a ser de competncia privativa da Igreja.
Explicam Maciel e Aguiar (2013, p. 170) que com
a descentralizao do poder poltico da Idade Mdia, fruto
da queda do Imprio Romano, a Igreja permanece como
nica estrutura poltico-administrativa organizada. E na
multiplicidade de poderes polticos medievais que a igreja
ir assumir papel de destaque na ordem jurdica-poltica,
especialmente por meio da autoridade poltica de seus
representantes.
Paralelamente ao aumento de sua importncia e poder, a Igreja passa a desenvolver
um direito cannico apto s intervenes na sociedade que proporcionassem sua
contnua autoridade sobre os diversos assuntos da poca.
As fontes do direito cannico estavam dispostas nos decretos dos conclios, nas
constituies e estatutos aprovados e nos decretos do Pontfice. Diante da quantidade
de produo normativa das autoridades religiosas, tornou-se necessrio a organizaes
de tais textos de direito cannico, que ocorrem atravs de grandes compilaes.
Dessa forma, encerramos nosso contedo didtico da primeira Unidade de Ensino
de Fundamentos Histricos de Direito, tendo a certeza de que voc, aluno, ser capaz
de ajudar Marcos em mais um desafio de sua vida profissional.

Pesquise mais
Direito medieval: historicidade e contextos. Disponvel em:
<http://jus.com.br/artigos/39094/direito-medieval-historicidade-econtextos>. Acesso em: 14 dez. 2015.
Faa voc mesmo
Leia os artigos indicados no item Pesquise mais! e faa um breve
fichamento de tais textos. Assim voc poder exercitar sua escrita, poder
de sntese e ter maior fixao e aprendizagem deste contedo.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

U1
Sem medo de errar
Caro aluno, chegamos ao momento da resoluo da situao-problema desta
seo. Voc se lembra do caso de Marcos? Vamos relembrar: Na situao-problema
proposta, ajudaremos Marcos em um convite que lhe foi feito. Seu professor o
convidou para participar de uma mesa redonda em um Congresso de Direito e ele
informado que participar de um painel que debater os fundamentos do Direito na
Idade Mdia, com enfoque no direito germnico, cannico, feudal, romano e como
tudo isso contribuiu para o estudo do Direito contemporneo.
Dessa forma, voc dever indicar para Marcos os principais destaques de tais
estudos. Tenho certeza de que aps a leitura da seo No pode faltar de nosso livro
didtico voc est apto para ajud-lo nesse desafio, no concorda? Sendo assim, quais
pontos voc destacaria?
A respeito do direito feudal, seria importante destacar a relao de subordinao
que havia entre um senhor e um vassalo, havendo ajuda mtua entre eles. A justia era
aplicada de forma ordinria pelos senhores, baseando-se especialmente em costumes
regionais, podendo ter como fontes, ainda, algumas legislaes romano-germnicas.
Sobre o direito germnico, poderamos apontar que era um direito baseado nos
costumes, no existindo legislaes ou codificaes escritas, ou seja, era um direito
consuetudinrio. Destaca-se tambm o papel da famlia dentro do vis cultural, jurdico
e da influncia de tal direito naquilo que hoje entendemos como o Civil Law.
J sobre o Direito Romano medieval, Marcos poder lembrar do papel de Justiniano
na compilao do Corpus Iuris Civilis, compilando textos jurdicos romanos clssicos
aps um perodo ps-declnio do Imprio Romano.
Por fim, a respeito do Direito Cannico, seria fundamental que Marcos destacasse o
papel das normas e regras advindas da Igreja Catlica e do grande poder de influncia
exercido por essa instituio religiosa, inclusive em campos que extrapolavam os
limites da religio, como na poltica e economia.

Ateno!
Nesta seo, abordamos um longo perodo do Direito na Histria,
trazendo os Fundamentos Histricos do Direito em toda a Idade Mdia.
necessrio que voc compreenda os sistemas jurdicos abordados luz
das caractersticas econmicas, sociais, culturais, religiosas etc. de cada
povo, civilizao, instituio e poca.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Lembre-se
Essa poca da histria influenciou o nosso direito contemporneo.
Consegue perceber isso? Lembre-se da competncia que voc dever
compreender nesta disciplina, que a de conhecer os sistemas jurdicos
do passado e compreender como eles influenciaram o direito vigente em
nossos dias.

Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafio voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes que
pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois compare-as com a de seus
colegas.
O Direito na Idade Mdia
1. Competncia de Fundamento
de rea

Conhecer e relacionar os fundamentos filosficos e tericos


gerais e do Direito.

2. Objetivos de aprendizagem

Compreender como se deu a relao entre o direito romano


e o direito germnico no incio da Idade Mdia.

3. Contedos relacionados

Dualismo jurdico no incio da Idade Mdia.

4. Descrio da SP

Em um debate a respeito do papel do Direito durante a Idade


Mdia, voc questionado sobre como se estabeleceu a
relao entre o direito romano e o direito germnico no incio
da Idade Mdia.

5. Resoluo da SP

Com a queda de Roma no sculo V e a respectiva ascenso


de vrios povos brbaros ou germnicos no continente
europeu, os reinos medievais adotaram uma forma dual em
sua estrutura administrativa e jurdica, incidindo sobre os
romanos a exigncia de conduta conforme o direito romano,
e dos costumes germnicos sobre os seus, instituindo o
dualismo jurdico-administrativo dos novos reinos europeus.
Dessa forma, os brbaros submetiam-se ao direito dos reinos
e aos seus costumes, e os romanos ao direito do antigo
Imprio Romano.

Lembre-se
Esse foi um perodo incipiente e de transio na tentativa de unificao
de um sistema jurdico na Idade Mdia, algo que s foi ocorrer sculos
depois.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Faa voc mesmo


Voc j aprendeu sobre a influncia do Direito Romano no ordenamento
jurdico brasileiro vigente e aprender muito mais na Unidade 2. Agora,
aponte um exemplo de um costume do direito germnico que encontra
correspondncia em nosso Direito Civil.

Faa valer a pena!


1. Analise o excerto:
Era caracterizado por um contrato entre um senhor e um vassalo, que
o obrigava a ser fiel ao seu senhor, fornecendo-lhe ajuda, especialmente
militar, e a participar dos conselhos e cortes do senhor. Em contrapartida,
o senhor obrigava-se a proteger e reconhecer o domnio do vassalo
sobre uma determinada parcela territorial que se tornaria hereditria.
A justia era aplicada de forma ordinria pelos senhores, baseando-se
especialmente em costumes regionais, podendo ter como fontes, ainda,
algumas legislaes romano-germnicas.
Esta afirmao refere-se a qual sistema jurdico?
a) Direito Hebreu.
b) Direito Germnico.
c) Direito Feudal.
d) Direito Romano.
e) Direito Cannico.

2.Analise o excerto:
Direito da igreja crist, advindo das origens da Igreja Catlica. Aps a
liberdade de culto outorgada por Constantino, em 313 d.C., Papa e Bispos
passam a gozar de poder para julgar os adeptos do cristianismo, quando
estes se submetessem de forma voluntria autoridade religiosa, e assim
os julgamentos sobre questes exclusivamente religiosas passam a ser
de competncia privativa da Igreja.

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O Direito como Fato Social: as codificaes e os costumes na Antiguidade

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Esta afirmao refere-se a qual sistema jurdico?
a) Civil Law.
b) Direito Germnico.
c) Direito Feudal.
d) Direito Romano.
e) Direito Cannico.

3. Analise o excerto:
Conjunto de normas jurdicas resultantes da repetio constante
de condutas acompanhada da convico de serem necessrias para
disciplinar as relaes jurdicas. o direito que surge dos costumes de
uma certa sociedade, no passando por um processo formal de criao
de leis. Nesta forma de Direito, as leis no precisam necessariamente
estar num papel ou serem sancionadas ou promulgadas. Os costumes
transformam-se nas leis.
Esta afirmao refere-se a qual forma de Direito?
a) Direito codificado.
b) Direito escrito.
c) Direito cuneiforme.
d) Direito consuetudinrio.
e) Nenhuma das alternativas anteriores.

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Referncias
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de Direito da Universidade de So Paulo. 1997. Disponvel em: <http://www.revistas.
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AZEVEDO, Luiz Carlos de. Introduo histria do direito. 4. ed. So Paulo: Revista dos
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LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O direito na histria: lies introdutrias. 3. ed. So
Paulo: Atlas, 2008.
MACIEL, Jos Fabio Rodrigues; AGUIAR, Renan. Histria do Direito. 6. ed. So Paulo:
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PALMA, Rodrigo Freitas. Histria do Direito. 4. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2011.
SCALQUETTE. Rodrigo Arnoni. Lies sistematizadas de histria do direito. So Paulo:
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WOLKMER, Antnio Carlos (Org.). Fundamentos de histria do direito. 4. ed. Belo
Horizonte: Del Rey, 2009.

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