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DERECHOS REALES Y MEDIDAS CAUTELARES

INTRODUCCIN

El siguiente trabajo tiene como objetivo tratar sobre un tema muy importante
que es Los Derechos Reales, para lo cual es necesario realizar un recorrido por
distintas nociones de esta disciplina, con el fin de acercarnos un poco a su
naturaleza. Posteriormente, resaltaremos sus antecedentes; caractersticas, y
definiciones muy importantes, nosotros no pretendemos llegar a una respuesta
absoluta, sino entregar algunos elementos que permitan profundizar el tema y
as facilitar las conclusiones
Por otro lado y tambin muy importante, trataremos sobre las medidas
cautelares en el Per, sus caractersticas y clases y sobre todo definiciones
que nos ha permitido poder entender con facilidad su propsito, as mismo no
solo destacaremos el procedimiento de las medidas cautelares del Per
tambin hemos averiguado sobre legislacin comparada.
Finalmente veremos un caso sobre las medidas cautelares y de ese modo
terminaremos con nuestras conclusiones.

CAPITULO I
1. ANTECEDENTES DE LOS DERECHOS RELES
EDAD MEDIA
Los derechos reales brotaron no sistemticamente, sino empricamente, de
acuerdo con las necesidades socioeconmicas, y lo que los caracteriz fue que
se les fue concediendo una actio in rem vindicatio con una progresiva
extensin erga omnes, que en los comienzos slo se conceba para el dominio
o propiedad.
Los primeros de esos derechos fueron las servidumbres rsticas, luego las
urbanas. Despus siguieron el usufructo y el uso, los derechos de habitatio y
operae servorum, etc.
Del derecho honorario se originar la enfiteusis, como as tambin las
superficies. Tambin de origen honorario, tomarn cuerpo los derechos reales
de prenda e hipoteca, consideradas como de garanta.
ORIGEN DE LA EXPRESION DERECHOS REALES
Algunos autores como CASTAEDA piensan que fue SAVIGNY quien propuso
la denominacin derechos reales contraponindola a la de derechos
personales. Luego la continuaron otros entre los latinos: VELEZ SARSFIELD,
FREITAS, BIBELONE, etc. El trmino real es una derivacin del latn res que
significa cosa. De ah que en algunas legislaciones como la alemana, se
denomina a los derechos reales como derecho de cosas, igual la brasilera.
Pero esta ltima expresin tiene otra connotacin.
En el Per se utiliza la denominacin derechos reales, que es como los regula
el cdigo civil. La preferimos por ser ms amplia que derecho de cosas.
CUANDO SURGIO
En los pueblos primitivos dice CASTAN Solo debieron existir los derechos
reales, por ser los mas simples y los mas conformes con el materialismo propio
de aquellas edades. Anota KUNTZE que la historia nos revela el derecho real
como el prototipo de la vida jurdica naciente. En realidad parece indiscutible

que los derechos reales por versar sobre los bienes son los de primera
existencia. Se condicen con el modo de produccin primitivo.
SAVIGNY no poda concebirse el dominio de un individuo sobre la naturaleza
no libre. Y si convenimos en que todos los derechos posibles sobre los bienes
(cosas) estn comprendidos en los derechos reales, entonces observaremos
un carcter popular, aun cuando esto no se aprecie prima facie. El derecho
regula todo ello, sin atenencias de orden moral.
2. DERECHO CIVIL Y DERECHO REAL
En el cdigo civil peruano se sigue aquel esquema pandectista; esta materia
esta regulada como tal, en la parte especial, bajo el titulo de derechos reales en
un libro especifico, el nmero V.
En el derecho civil tienen importancia capital las presunciones (presuncin de
propiedad, de buena fe, etc.) por eso el principio supremo dentro de los
derechos reales es el de proteger precisamente las apariencias. Pues bien,
como anota ALVARES CAPEROCHIPI, la apariencia (la verdad) en si no
existe; la propiedad es, simplemente, una apariencia dogmticamente
convertida en realidad por razones de seguridad. Esta presuncin o apariencia
debe probarse, sobre todo la propiedad, pues su conversin en realidad
obedece simplemente a razones de seguridad. Empero la sola apariencias
adems, por si misma titilacin (posesin y registro) e instrumento privilegiado
de prueba de la propiedad.
3. DEFINICION DE LOS DERECHOS REALES
Es de naturaleza jurdica. Segn se opte por una u otra corriente o teora, se
arriba a una definicin. Conocida e histrica es la tendencia a dividirlo en dos
granes vertientes: la teora clsica o dualista, para la cual el derecho real
otorga un poder directo e inmediato entre la persona y la cosa y, por
consiguiente, se diferencia netamente del derecho obligacional.
El Derecho Real es una relacin jurdica inmediata entre una persona y una
cosa. La figura proviene del Derecho romano ius in re o derecho sobre la cosa

(ver Derecho de cosas). Es un trmino que se utiliza en contraposicin a los


derechos personales o de crdito.
El derecho real es un derecho subjetivo que confiere a su titular un seoro
directo e inmediato sobre una cosa determinada y que prescinde de todo otro
sujeto erga omnes que est obligando a respetar el derecho del titular
(Ramn Maria Roca i Sastre).
4. CLASES DE LOS DERECHOS REALES
A) SOBRE LA COSA PROPIA
A. LA POSESIN. Es el poder de hecho (poder fsico) que tiene una persona
sobre una cosa realizando actos materiales que revelan la intensin de
comportarse como verdadero dueo o titular de cualquier derecho real.
B. LA PROPIEDAD. La propiedad es un poder jurdico que permite usar, gozar
y disponer de una cosa en forma exclusiva y oponible a los dems ejercindose
en forma compatible con el inters colectivo y sin contravenir la ley, el
ordenamiento jurdico, el orden pblico y las costumbres.
C. EL CONDOMINIO o COPROPIEDAD. Modalidad del derecho de propiedad
en virtud de la cual dos o mas personas tienen un poder sobre una o varias
cosas que pueden ser o no divididas materialmente, dependiendo de la
conducta posterior que adopten los titulares o la ley.
D. LA PROPIEDAD HORIZONTAL. Institucin de derecho real por el cual se
afecta un edificio a la construccin de unidades funcionales bajo el sistema de
propiedad individual sobre las unidades funcionales y copropiedad con
indivisin forzosa sobre las partes comunes, co-existiendo derechos de los
condminos en la construccin material subyacente.
E. EL DERECHO DE SUPERFICIE. Derecho real en virtud del cual una
persona llamada superficiario, tiene un poder jurdico sobre plantaciones,
edificaciones y construcciones levantadas en suelo ajeno, pagando cierta
pensin anual al dueo de l.
B) DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA
Son el usufructo, el uso, la habitacin y las servidumbres reales.

A. EL USUFRUCTO. Derecho real vitalicio de usar y gozar de una cosa mueble


o inmueble cuya propiedad pertenece a otra persona, con tal que no se altere
su sustancia.
B. EL USO. Derecho real vitalicio a lo mximo por el cual el usuario usa y goza
limitadamente de los frutos que produce la cosa que pertenece a otro sujeto
llamado nudo propietario.
C. LA HABITACIN. Desmembracin del derecho de propiedad por el cual un
sujeto habitador usa el bien inmueble que pertenece a otro.
D. LAS SERVIDUMBRES REALES. En materia de Derechos Reales la
servidumbre es un derecho real que permite al titular de un fundo llamado
dominante realizar en predio ajeno actos materiales de limitacin sobre el fundo
de otra persona llamado sirviente gravndolo activa o pasivamente.
C) DERECHOS REALES DE GARANTA
A. LA HIPOTECA. Es un derecho real en virtud del cual el propietario de un
bien inmueble o mueble sujeto a registro afecta el valor econmico de dicho
bien al cumplimiento de una obligacin principal asumida por el deudor o por un
tercero.
El derecho real se constituye sobre bienes inmuebles, para responder con ellos
la efectividad de un crdito en dinero a favor de otra persona.
Ordinariamente el inmueble hipotecado es propiedad del deudor, pero tambin
una persona que no es la deudora puede constituir hipoteca sobre un inmueble
suyo para responder de la deuda de otra persona. A efectos hipotecarios, los
buques y las aeronaves son considerados como bienes inmuebles.

B. LA PRENDA. Es un derecho real por el cual el deudor de una obligacin,


cierta o condicional, presente o futura, entrega al acreedor una cosa mueble o
un crdito en seguridad de que la obligacin ha de ser cumplida. Para el caso
de incumplimiento se llama prenda pignoraticia.

C. LA ANTICRESIS. La anticresis es un contrato de garanta real inmobiliaria


en virtud del cual el propietario de un bien inmueble recibe una cantidad de
dinero o bienes fungibles como capital o bien capital, y para garantizar la
devolucin de los mismos entrega al acreedor anticresista un bien inmueble
para que use y goce y se pague los intereses y/o el capital.
5. CARACTERES DE LOS DERECHOS REALES
En todo derecho real existe un sujeto titular del derecho, que ejercita actos de
dominio sobre una cosa que le brinda utilidad con prescindencia de otro sujeto.
El derecho real implica una abstencin de carcter negativo por un sujeto
indeterminado que se obliga a no desconocer el derecho del titular.
Por eso los caracteres de los derechos reales son:
A) INMEDIATEZ. El dominio es directo y la utilidad lo recibe el titular
prescindiendo de los dems.
B) ABSOLUTO E INOPONIBLE. El beneficio es para el titular y los dems
deben respetar esta situacin.
C) INDETERMINACIN PASIVA. El sujeto pasivo es la comunidad y se
individualiza solo cuando vulnera el derecho del titular.
D) DETERMINACIN DE LA COSA. Los derechos reales recaen sobre una
cosa determinada corprea o incorprea, NO sobre cosas genricas en razn a
la inmediatez, que solo puede darse sobre la cosa individualizada.
E) FACULTAD DE ABANDONO. Los derechos reales confieren la facultad de
abandono por razn de obligaciones.
6) LEGISLACIN COMPARADA
TEORA CLSICA O ROMANISTA: el derecho real es un poder o seoro
directo e inmediato sobre una cosa, de carcter absoluto y, por tanto, oponible
"erga omnes".

Poder y seoro sobre las cosas


Poder que se ejerce de forma directa e inmediata sobre esa cosa: por ello, para
ejercitar el derecho no necesita de la colaboracin de otro sujeto, ni una
conducta de otros jurdicamente exigible
Es un poder oponible "erga omnes". ese poder tiene que ser respetado por
todo el mundo, pero este respecto no es una obligacin jurdica en sentido
estricto, sino un deber jurdico
TEORA PERSONALISTA DE LOS DERECHOS REALES: la nocin de
derecho real no debe buscarse tanto atendiendo a la naturaleza del poder que
se supone, sino atendiendo al aspecto de la exclusividad que tiene ese poder.
Todos los derechos son una relacin interpersonal, por la cual se faculta a su
titular para exigir de los otros un determinado comportamiento o actitud.
CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978. El artculo 33 consagra el derecho a la
propiedad privada y a la herencia, mientras el artculo 128 afirma que la riqueza
del pas est subordinada al inters general, gracias a lo cual existe la
institucin de la expropiacin. La propiedad privada, tal y como se encuentra en
la Constitucin Espaola, no es absoluta.
CDIGO CIVIL. Especialmente en el libro II: bienes, propiedad y sus
modificaciones; y el libro III: de los diferentes modos de adquirir la propiedad.
Tambin encontramos normas relativos a los derechos reales en el libro IV: de
las obligaciones y contratos, en los referido a los derechos reales hipotecarios.

CAPITULO II
1. ANTECEDENTES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
En el Derecho Romano, no se conocan las medidas cautelares tal como se
conciben en la actualidad, sin embargo, contaba con ciertas instituciones
parecidas y que cumplan con similares objetivos a las de hoy en da.
La Pignoris Capio, era un procedimiento que consista en la toma por el
acreedor, como garanta, de determinados bienes del deudor, con el objeto de
constreirlo al pago de su deuda. Constitua una de las acciones de la ley
ejecutiva del procedimiento procesal de la legis actiones, consistente en la

toma de un objeto, realizada por el acreedor de entre los bienes del deudor al
mismo tiempo que pronunciaba determinadas palabras y sin ser necesaria, tal
vez, la intervencin del magistrado; tal derecho corresponda al soldado contra
quien deba entregar el dinero para adquirir su caballo o deba pagar el forraje
o alimento del mismo, y en otros supuestos, en favor de los publcanos y del
que hubiese entregado un animal para un sacrificio y no recibiese el precio.
Tambin constitua un medio de coaccin de que gozaba el magistrado en
virtud de su imperium para embargar bienes a la persona que desobedeciera
sus mandatos. Con posterioridad, las legis actiones fueron reemplazadas por el
procedimiento formulario, denominado de esa manera porque el magistrado
redactaba un documento pequeo, en presencia y con la colaboracin de las
partes, en el cual se concretaban las pretensiones del actor y del demandado
en el litigio y se indicaba al juez la cuestin a resolver otorgndole el poder de
juzgar, as, la frmula le daba a ste poder para condenar al demandado en la
suma que anteriormente debera haber entregado para liberar la prenda
Finalmente, en el Derecho Romano, una vez trabada la litis con la contestacin,
la cosa litigiosa no poda ser enajenada, ni destruida, ni deteriorada, de manera
que debera ser entregada al ganancioso en el estado en que se hallaba al
iniciarse la contencin. Aqu se puede encontrar un smil con las medidas
preventivas actuales, particularmente con la prohibicin de enajenar y gravar y
con el secuestro.
En el Derecho Romano, no se conocan las medidas cautelares tal como se
conciben en la actualidad, sin embargo, existan determinadas instituciones
parecidas y que cumplan con similares objetivos a las que cumplen las
medidas cautelares en los actuales tiempos, por lo que se consideran sus
antecedentes remotos.
Roma, desde su formacin hasta su decadencia, tuvo dos grandes sistemas
procesales muy conocidos: El sistema ordinario y el sistema extraordinario.
Dentro del primer sistema, llamado tambin del ordo iudiciourum privatorum
(ordenamiento de los juicios privados), encontramos dos etapas, la etapa in
iure a cargo del magistrado y la etapa in iudicio a cargo del juez.

2. CONCEPTO DE MEDIDAS CAUTELARES


Segn el diccionario de la lengua espaola la palabra medida tiene diez
acepciones, el sexto significado es el que se relaciona con nuestro objeto de
estudio: medida con el significado de disposicin, prevencin. Si ahora nos
trasladamos al significado de estas dos ltimas palabras tenemos que
disposicin es todo medio que se emplea para ejecutar un propsito, o para
evitar o atenuar un mal, y; prevencin es preparacin y disposicin que se hace
anticipadamente para evitar un riesgo o ejecutar algo, o tambin provisin de
mantenimiento o de otra cosa que sirve para un fin. Podemos fcilmente inferir
que la palabra medida, por si misma, contiene y condensa valores semnticos
propios de una decisin cautelar.
Siguiendo al mismo diccionario, tenemos que el vocablo cautelar, significa
prevenir, precaver. A su vez, el verbo prevenir presenta los valores semnticos
siguientes: preparar, aparejar y disponer con anticipacin lo necesario para un
fin. Prever, ver, conocer de antemano o con anticipacin un dao o perjuicio.
Precaver, evitar, estorbar o impedir algo. Advertir, informar o avisar a alguien de
algo. Imbuir, impresionar, preocupar a alguien, inducindole a prejuzgar
personas o cosas. Anticiparse a un inconveniente, dificultad u objecin.
Disponer con anticipacin, prepararse de antemano para algo. Dentro del
mismo mbito semntico, el verbo precaver significa prevenir un riesgo, dao o
peligro, para guardarse de l y evitarlo. Como observamos dentro de los
significados del verbo prevenir est comprendido el significado del verbo
precaver.
Entonces, desde una perspectiva semntica, tenemos que la frase nominal
medida cautelar presenta la siguiente conformacin: el sustantivo medida que
actuando como ncleo, por s mismo significa decisin preventiva o cautelar; el
adjetivo cautelar que actuando como modificador directo dentro de la misma
lnea semntica no hace ms que aadir detalles complementarios y
expresividad al sustantivo por lo que la frase nominal medida cautelar, segn lo
analizado, es una expresin pleonstica.
El jurista Mariano Pelez Bardales entiende a la medida cautelar como

un instrumento procesal que puede plantearse antes o dentro de un


proceso ya iniciado, con la finalidad de asegurar preliminar y
preventivamente la eficacia de la sentencia, a fin de proteger el derecho
del accionante o actor quien por fundadas razones puede suponer
vlidamente que su pretensin o el derecho que invoca se encuentra en
peligro ante el demandado, quien en tanto dure el proceso, puede
disponer para eludir su propia obligacin, de los bienes que finalmente
pueden garantizar la pretensin
3. OBJETO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
La finalidad de las medidas cautelares es evitar que se toen ilusorios los
derechos de quien la solicita ante la posibilidad de que se dicte una sentencia
favorable. Es decir que se trate la posible la posible frustracin de los derechos
de las partes a fin que no resulten innocuos los pronunciamientos que den
trmino al litigio.
4. CARACTERISTICAS
Adems de la caracterstica esencial de las medidas cautelares, esto es su
instrumentalidad, que constituye fundamento de su naturaleza jurdica, existen
otros rasgos caractersticos propios que contribuyen an ms a su definicin y
a obtener un concepto ntido y concreto de ellas.
En efecto, si bien la instrumentalidad se convierte en el verdadero quid lgico
de las medidas cautelares; la provisoriedad, judicialidad, variabilidad y la
urgencia, que seguidamente analizaremos, son propiedades de la medida
cautelar que devienen directamente de su relacin con la providencia definitiva,
y adems constituyen consecuencias y manifestaciones lgicas de la
instrumentalidad.
No obstante ello, es necesario sealar que la doctrina no ha llegado a ponerse
de acuerdo sobre cules son y cules las denominaciones de las
caractersticas propias de las medidas cautelares. He tratado de concatenar su
enumeracin en la doctrina estudiada, para encontrar el vocabulario uniforme y
correcto.
PROVISORIEDAD

Adolfo Rivas seala que, las medidas cautelares por naturaleza, estn
pensadas para poner fin al peligro en la demora: siendo esta su razn de ser,
perdurarn en tanto eliminadas, pueda volver a configurarse tal peligro.
Monroy Palacios sostiene que, al constituir la medida cautelar una forma de
tutela que se desarrolla al interior del proceso, sus efectos culminarn, en el
supuesto ms prolongado, cuando se expida la sentencia o auto que ponga fin
a la relacin procesal
Martel Chang nos dice que, la provisoriedad de la medida cautelar deja claro
que su permanencia y duracin dependen de la suerte del proceso principal.
As, si el proceso principal es exitoso y se obtiene sentencia favorable con la
calidad de cosa juzgada, la cautelar se consolida y se refunde en la sentencia
misma; en cambio, si el resultado es negativo por decisin judicial sobre el
fondo o aun cuando no lo sea sobre l, no cabe duda que desaparecer.
Por otra parte, Calamandrei ha aclarado la diferencia exacta entre lo provisorio
y lo temporal: temporal es lo que no perdura y su trmino de duracin es
incierto, es un lapso finito e incierto; lo provisorio tambin implica un lapso
finito, pero es sabido de antemano cunto va a durar. Por eso, es errado el
vocablo temporalidad para significar lo provisorio.
En consecuencia, la provisoriedad de la medida cautelar significa que stas
permanezcan vigentes mientras persistan las condiciones que la provocaron, o
dure el proceso principal del cual son instrumentales, o mientras no sean
sustituidas por otras. La provisoriedad est en ntima relacin y es una
consecuencia necesaria de la instrumentalidad o subsidiariedad. En virtud de
sta la providencia cautelar suple un efecto a la providencia definitiva, y en
virtud de aqulla est a la espera de que ese efecto sea sustituido por otro
efecto determinado de carcter permanente.
JUDICIALIDAD
Judicialidad en el sentido de que, estando la medida cautelar al servicio de una
providencia principal, necesariamente est referida a un juicio, tiene conexin
vital con el proceso y la terminacin de ste obvia su existencia.

El trmino jurisdiccionalidad que utilizan algunos autores, como Adolfo Rivas ,


para designar esta caracterstica, me parece incorrecto, porque siendo ste
trmino muy equvoco denota ms fuertemente la facultad de "decir" el
derecho; e igualmente la medida cautelar tiene carcter judicial, procesal o
adjetivo, porque no puede aspirar a convertirse en providencia material, es
decir, no satisfacen el derecho material o sustancial de manera irrevocable.
VARIABILIDAD
Martel Chang seala que, con esta caracterstica queda establecida que toda
medida cautelar puede sufrir modificaciones o cambios, en cuanto a la forma,
monto y bienes. En efecto, la obtencin de una medida cautelar no implica su
invariabilidad, sino que ella puede ser modificada, sea a pedido del accionante
o del afectado, supuestos que, por lo dems son considerados por el Cdigo
Procesal Civil en el artculo 617.
A dicha opinin, debo agregar que la variacin, tal como lo expresa Monroy
Palacios , tambin permite al juez, de oficio, ordenar la revocacin de la medida
cautelar durante el trmite del proceso.
La variabilidad de la medida cautelar implica pues, que la medida cautelar
puede ser modificada, sustituida, o alzada, si cambian los presupuestos que
justificaron su adopcin.
INSTRUMENTALIDAD
Piero Calamandrei citado por Monroy Palacios , describa esta caracterstica de
la siguiente manera, La tutela cautelar es, en relacin al derecho sustancial,
una tutela mediata: ms que hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz
funcionamiento de la justicia. Si todas las providencias jurisdiccionales son un
instrumento del derecho sustancial que se acta a travs de ellas, en las
providencias cautelares se encuentra una instrumentalidad cualificada, o sea
elevada, por as decirlo, al cuadrado; son, en efecto, de una manera inevitable,
medio predispuesto para el mayor xito de la providencia definitiva, que a su
vez es un medio para la actuacin del derecho; esto es, son en relacin a la
finalidad ltima de la funcin jurisdiccional, instrumento del instrumento.

Hernndez Lozano parafraseando a Alfredo Di Iorio seala, son instrumentales


por cuanto no tienen un fin en s mismas sino que constituyen un accesorio de
otro proceso principal del cual dependen y a la vez aseguran el cumplimiento
de la sentencia que vaya a dictarse
Por lo tanto, es instrumental, en razn de no tener "per s" sustantividad propia
y se justifica por la existencia de una pretensin principal, al cual pretende darle
eficacia. Es el derecho para el derecho.
URGENCIA
La urgencia viene a ser la garanta de eficacia de las providencias cautelares.
La necesidad de un medio efectivo y rpido que intervenga en vanguardia una
situacin de hecho, es diligentemente suplida por las medidas cautelares. Ellas
representan una conciliacin entre las dos exigencias, frecuentemente
opuestas, de la justicia: la de la celeridad y la de la ponderacin; entre hacer
las cosas pronto pero mal y hacerlas bien pero tarde, las providencias
cautelares tienden, ante todo, a hacerlas pronto, dejando que el problema de
bien y mal, esto es, de la justicia intrnseca de la sentencia se resuelva ms
tarde, con la necesaria ponderacin, en las reposadas formas del proceso
ordinario. La causa impulsiva de las medidas cautelares viene a ser el peligro
en el retardo de la administracin de justicia, originado (ese retardo) en la
inobjetable ecuanimidad que deben cumplir los trmites procesales hasta la
satisfaccin de la pretensin de las partes.
Este carcter de urgencia presenta dos manifestaciones distintas. Una es la
simplicidad de formas o trmites para lograr la rapidez en el tiempo y la
superficialidad en el conocimiento previo de la materia de fondo, es decir, del
derecho reclamado en el proceso principal, antes de proceder a la ejecucin.
Basta que haya indicio fundado de peligro y de justicia en la pretensin del
solicitante, para que el Juez acte recurrentemente, a la manera de un
centinela que, cuando observa un movimiento sospechoso en la maleza y no
es respondido su "santo y sea", dispara primero y averigua despus.
La otra manifestacin es, la precaucin que se toma para evitar obstculos que
retarden la ejecucin; el concepto precaucin aqu debe ser entendido como el

modo de prudencia, cuidado, reserva o sigilo con los que se van cumpliendo
los trmites.
5. CLASES
MEDIDAS CAUTELARES ESPECIFICAS
1.- PARA UNA FUTURA EJECUCIN FORZADA.
El embargo (art. 642 del C.P.C).- Mediante el embargo se busca garantizar el
resultado del juicio, es decir que exista la seguridad plena que cuando se dicte
la sentencia firme se pueda ejecutar voluntaria o forzosamente la obligacin
mandada.
El Secuestro (art. 643 del C.P.C).- El secuestro conservativo se da slo en va
ejecutiva y sin requerir que el bien afectado sea objeto de la litis, este puede
recaer en cualquier bien del deudor.
La notacin de la demanda en los registros pblicos (art. 673 del C.P.C).- Esta
se da a efectos de que en virtud del principio de publicidad registral, personas
ajenas al proceso puedan informarse de la existencia de dicho proceso. El juez
debe remitir copias de la demanda, la resolucin que la admite y de la cautelar.
2.- TEMPORALES SOBRE EL FONDO.
El Juez tomando en cuenta la necesidad del solicitante o el fundamento que
demuestra la demanda puede adelantar en algn extremo la sentencia o la
totalidad de esta.
Exp. N 251-95 del 23/02/1995 Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima
La medida temporal sobre el fondo consiste en la ejecucin anticipada de lo
que el juzgador va a decidir en la sentencia en su integridad o slo en aspectos
sustanciales, por la necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza
del fundamento de su accin y prueba que aporta.
3.- INNOVATIVAS.

Cuando el Juez restituye al estado de hecho o de derecho que se tena cuando


se interpuso la demanda; esto siempre y cuando resulte necesario para
asegurar la efectividad de la sentencia.
4.- DE NO INNOVAR.
Lo que se busca es evitar el dao por medio del mantenimiento del statu quo y
no de hacer prevalecer ste por s mismo, en atencin a su valor abstracto.
Exp. N 17518-98 del 02/11/1998. Sala de Procesos Abreviados y de
Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de Lima.
La medida cautelar innovativa se distingue, por ser ms excepcional que la de
prohibicin de innovar, por que adelanta los efectos de la sentencia de mrito
como si la misma hubiera sido fundada, situacin que reviste un riesgo mucho
mayor. no es suficiente para dicha medida la contracautela en forma de caucin
juratoria para garantizar el resarcimiento de los posibles daos que pudieran
ocasionar la medida. Adems de los presupuestos sealados en el artculo 611
del CPC requiere tambin la irreparabilidad del perjuicio, es decir que el
peticionante debe acreditar al Juez, que si no hace ahora lo que pide, nunca
ms se va a presentar el estado de cosas que se tiene.
6. LEGISLACION COMPARADA DE MEDIDAS CAUTELARES
Segn las leyes y la doctrina las medidas cautelares se las clasifica en dos
grupos, como es el caso de Colombia que se las conoce como actos cautelares
personales y actos cautelares reales, en Ecuador se las clasifica como medidas
cautelares personales y medidas cautelares reales. As tambin encontramos
en el Derecho Procesal Penal Chileno se divide las medidas cautelares, en
medidas cautelares personales y medidas cautelares personales de menor
intensidad, en el Derecho Procesal Penal de Espaa encontramos las medidas
cautelares personales con su respectiva divisin y en el Derecho Procesal
Francs se conoce como medidas cautelares a los actos privativos de libertad.
Existe una gran similitud entre las medidas cautelares de Colombia y la
medidas cautelares de Ecuador en su clasificacin y aplicacin, dentro de sus
semejanzas encontramos la clasificacin que les dan tanto en Colombia como

en Ecuador, es que se las divide en dos grandes grupos Colombia las clasifica
en actos cautelares personales y actos cautelares reales, Ecuador las divide en
medidas cautelares personales y medidas cautelares reales.
CAPITULO III
1. CONCLUSIONES
La medida cautelar garantizar que la voluntad de la ley emitida

por la jurisdiccin efectivamente se materialice.


Para solicitar una medida cautelar sobre el fondo en el proceso de
desalojo se requiere lo siguiente: acreditar la verosimilitud o
apariencia del derecho, que el inmueble se encuentre en estado

de abandono y adems ofrecer una contracautela.


Consideramos que el artculo 679 del cdigo procesal civil
establece un requisito adicional totalmente innecesario para poder
ejecutar anticipadamente la medida cautelar y es que el inmueble
se encuentre en estado de abandono, lo cual enerva el derecho a
la tutela judicial cautelar y de acceso a la justicia de manera

efectiva y rpida.
A comparacin de otros pases, segn la legislacin comparada,
el Per es el nico pas que exige para conceder una medida
cautelar sobre el fondo en el proceso de desalojo que el inmueble
se encuentre en estado de abandono, lo cual limita el derecho

fundamental a la tutela judicial efectiva.


De igual forma consideramos que el artculo 611 del cdigo
procesal civil, con una propuesta de cambio en lo que respecta al
requisito de contracautela para solicitar una medida cautelar de
cualquier tipo, sea recin ofrecida para la ejecucin de la misma,
y no como un requisito para ser solicitada, gran parte de la
doctrina manifiesta que es lo ms adecuado, tal como se viene
aplicando con mucha satisfaccin en los procesos contenciosos

administrativos.
Cuando el inmueble se encuentre inscrito su derecho en el
Registro Pblico correspondiente y emane

claramente la

pretendida restitucin de la posesin inmediata del bien se da


paso a la ejecucin anticipada de la futura decisin final.

Que la medida solicitada debe de guardar coherencia con la


pretensin principal que se pretende asegurar. Pues, no resultara
atendible la inscripcin de la demanda, por ejemplo : si la
pretensin es sobre pago de dlares, pues en tal caso la medida

debe consistir en embargo.


La anotacin de la demanda tiene carcter de preferencia ,
respecto del resto de personas que inscribieron su derecho con

posterioridad.
El secuestro conservativo, as como el judicial, es una medida
cautelar para futura ejecucin forzada junto con el embargo y la
anotacin de demanda. A diferencia del secuestro judicial en el
que se afecta nicamente el bien que es objeto de la pretensin,
en el secuestro conservativo se puede afectar cualquier otro bien
del obligado.

2. PROPUESTA
3. BIBLIOGRAFIA