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PENAL

DERECHO PENAL
DEL ENEMIGO

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BY MORIS LANDAVERDE 26 AGOSTO, 2015

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DERECHOPENALDELENEMIGO|

Derecho penal del enemigo

1.- INTRODUCCIN.
El creciente fenmeno delincuencial en
nuestro pas, ha llevado a los actores
poltico criminales a replantearse las
tradicionales

posturas

penales

existentes en nuestro orden jurdico.


Conscientes de ello o no, algunas de

Maestras
PUCP
Maestrasen
DerechoHazlo
porti,porloque
anhelas

las propuestas que se escuchan,


recuerdan aquella fornea propuesta
de

poltica

criminal

denominada

Derecho penal del enemigo, la cual en


este apartado intentaremos definir,
para

luego,

en

una

segunda

oportunidad, verificar su aplicacin en


nuestra realidad.
Fue el alemn GNTER JAKOBS, quien
sostuvo (en 1999) que a efectos
penales, no todos los ciudadanos deben
ser considerados personas, ya que
existen otros individuos que merecen
la calificacin de enemigos, dando
origen a su teora del Derecho penal del
enemigo, la cual, luego de los atentados
terroristas del 11 de septiembre de
2001, en el World Trade Center,
Nueva York, Estados Unidos, ha
generado
doctrinarios

controversia
del

entre

Derecho

los
penal

moderno, por lo radical de sus


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postulados.
JAKOBS basa su teora del delitosobre
el

estructuralismo-funcional

de

LUHMANN, quien a su vez construy


su teora sobre el concepto de
persona-sociedad.

As,

JAKOBS

entiende por persona, nicamente a


aquel individuo que representa un
papel en la sociedad. Es decir que
persona es la representacin de una
competencia

socialmente

comprensible; es decir, slo aquella


que porta un rol y a travs de ese
papel genera una expectativa social de
armona con la norma[1].
2.- LOS CIUDADANOS.
En consonancia con lo anterior, un
ciudadano infractor es una persona
que ha daado la vigencia de la
norma; y por ello es llamado de modo
coactivo, a equilibrar el dao en la
vigencia de la norma. Empero, su
calificativo de ciudadano radica en que
ofrece garantas de que se conducir
como tal, debiendo arreglarse con la
sociedad, procediendo a la reparacin
del dao[2].
La

principal

caracterstica

del

SGUEME EN TWITTER

ciudadano es la dignidadhumana, con


capacidad de entendimiento y de
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eleccin, que conlleva a la capacidad


de vinculacin al orden tico social de
una comunidad, y a la conciencia de
que le es posible cumplir con dicho
orden[3].

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Enfoque Jurdico
@Enfoque_Jco

3h

Las dos caras de la justicia, Casos de Maria Teresa y


el descuartizador goo.gl/bG5p4U
pic.twitter.com/QJ5niCBxUM

En consecuencia, el derecho penal que


le rige (derecho penal del ciudadano)
es aquel que le juzga por su condicin
de persona con todos sus derechos y
protegido por la totalidad de las
garantas del Derecho penal, en
particular

por

la

garanta

de

presuncin de inocencia. No opera el

Enfoque Jurdico
@Enfoque_Jco

3h

6 libros que toda abogada o abogado debe leer


goo.gl/23qShS pic.twitter.com/rnhpzQuB7X

Derecho penal de autor, puesto que es


juzgado no por lo que es, sino por sus
actos constitutivos de infraccin al
ordenamiento jurdico penal.
3.- LOS ENEMIGOS.
Por otra parte, enemigos segn JAKOBS,

Enfoque Jurdico
@Enfoque_Jco

3h

son aquellos individuos que con su


actitud, su vida econmica o mediante su
incorporacin

organizacin

delictiva,

permanente,

se

han

una
de

manera

apartado

del

Derecho en General y del Penal en


particular; por lo que no garantizan la
mnima seguridad cognitiva de un
comportamientoconforme a derecho[4].
Su actividad u ocupacin profesional
son expresin de la vinculacin a una
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EDITORIAL

ATENTADOS EN PARS COMO


CONSECUENCIA DE POLTICAS
INTERNACIONALES
HIPCRITAS. UNA MIRADA AL
TERRORISMO
16 NOV, 2015
EDITORIAL

EXIGENCIA SOCIAL PARA LA


APROBACIN DE LA LEY
GENERAL DEL AGUA

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organizacin estructurada que opera al


margen del Derecho y que est
dedicada

encontramos ante el margen de


de

9 NOV, 2015

actividades

inequvocamente delictivas[5]. Nos


operacin

GENERAL DEL AGUA

la

criminalidad

organizada.

EDITORIAL

DERECHO DE LOS FIELES


DIFUNTOS
2 NOV, 2015

Obviamente existe un iter entre el


ciudadano y el enemigo producido por
la reincidencia, la habitualidad, la
profesionalidad

delictiva

finalmente,

integracin

la

organizaciones

delictivas

estructuradas[6]. En ese sentido, la


habitualidad y la profesionalidad, son
los elementos que sirven de base a las
regulaciones especficas del Derecho
penal del enemigo, aunado a la
pertenencia

organizaciones

enfrentadas al Derecho y el ejercicio de


su actividad al servicio de tales
organizaciones[7].
Segn SILVA SNCHEZ los enemigos
se caracterizan, en primer lugar,
porque rechazan la legitimidad del
ordenamiento jurdico y persiguen la
destruccin de ese orden; y, segundo, a
consecuencia de ello, por su especial
peligrosidad para el orden jurdico, dado
que no ofrecen la mnima seguridad
cognitiva

de

un

comportamiento

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personal. En virtud de lo anterior, se


vuelven un problema que no puede ser
resuelto por el Derecho penal ordinario
(del ciudadano)[8].
As emerge el Derecho penal del
enemigo
jurdico

como

un

ordenamiento

diferente,

excepcional

autnomo con respecto al Derecho


Penal ordinario, de la normalidad o del
ciudadano[9].
4.-

DERECHO

PENAL

DE

EMERGENCIA.
El Derecho Penal del enemigo slo se
puede legitimar como un Derecho
penal de emergencia[10].
La Sala de lo Constitucional de la Corte
Suprema de Justicia refiri que las
emergencias constitucionales por lo que
se vuelve necesario su regulacin a
efecto de predeterminar-as sea en
sus

aspectos

rgimen

que

ms
se

generales-el

adoptar

para

afrontarlos[11].
Advirti la referida Sala, que dicha
categora es el gnero, y que especies
del mismo son, tanto el rgimen de
excepcin,

el

derecho

de

insubordinacin y el caso de hecho, de


un

perodo

de

aumento

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de

la
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criminalidad que -como es natural- altera


el orden normal de los acontecimientos
de la vida nacional, pero que no se
encuentra regulado en la Constitucin
como un supuesto de suspensin de
garantas constitucionales[12]. En ese
sentido, la Sala refiri que por el simple
hecho de que una norma lleve el
calificativo

de

emergencia,

no

significa per s que se decrete un


estado de excepcin.
Por

ello

podemos

concluir

que,

atendiendo los conceptos vertidos por


la Sala de lo Constitucional, es
necesario

regular

la

emergencia

constitucional del aumento de la


criminalidad

como

emergencia

constitucional, para darle cabida al


Derecho penal del enemigo en nuestro
orden jurdico.
5.- DERECHO PENAL DEL CIUDADANO
Y DERECHO PENAL DEL ENEMIGO.
DIFERENCIAS.
La distincin entre ambos, gira en
torno a

la

diferencia

entre

el

restablecimiento de la vigencia de la
norma como fin esencial de la pena
(prevencin general positiva), y la
eliminacin de peligros futuros. As,
el Derecho penal del ciudadano
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tendra como fin el mantenimientode


la vigencia de la norma, mientras que
el Derecho penal del enemigo se
dirige al combate de peligros.
nicamente en relacin a la persona,
a quien habra que tratar dentro del
llamado Derecho penal del ciudadano,
se puede cumplir el fin que JAKOBS
atribuye a la pena de restablecer la
vigencia normativa. Por el contrario,
frente al enemigo, el fin de la pena
tratara de sacar de circulacin al
delincuente, es decir de inocuizarlo
pero no como las teoras moderadas
de prevencin especial negativa, que
predican que no puede utilizarse al
delincuente como medio para un
fin[13], sino como incorregibles,
desobedientes habituales, al margen
del Estadode Derecho.
Se

trata,

en

definitiva,

de

una

legislacin de lucha o de guerracontra


el enemigo cuyo nico fin sera su
exclusin o inocuizacin[14]. En ese
sentido,

el

ordenamiento

jurdico

reacciona frente a ese tipo de


criminalidad, no compensando un
dao a la vigencia de la norma, sino
eliminando un peligro[15].
JAKOBS admite el derecho del Estado,
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fundamentado en criterios de eficacia,


a

procurarse

enemigos

seguridad
que

ante

reinciden

persistentemente en la comisin de
delitos, y un derecho de los ciudadanos
a exigir del Estado que tome las
medidas adecuadas, es decir, tienen un
derecho a la seguridad[16].
Las caractersticas del Derecho Penal
del enemigo han sido sistematizadas
en tres elementos: i) se constata un
amplio adelantamiento de la de la
punibilidad; ii) las penas previstas
son desproporcionadamente altas; y
iii) determinadas garantas procesales
son

relativizadas

incluso

suprimidas[17].
DERECHO PENAL COMO TERCERA
VELOCIDAD.
SILVA

SNCHEZ

velocidades
ordenamiento

en

diferencia

dos

el

del

marco

jurdico

penal:

la

primera, conformada por aquel sector


del ordenamiento en el que se
imponen penas privativas de libertady
en el deben mantenerse de modo
estricto

los

principios

poltico

criminales, las reglas de la imputacin


y los principios procesales clsicos.
La

segunda

velocidad

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vendra
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constituida por aquellas infracciones


en las que, al imponerse slo penas
pecuniarias o privativas de derechos
tratndose de figuras delictivas de
nuevo cuo, cabra reflexionar de
modo proporcionado a la menor
gravedad

de

las

sanciones

esos

principios y reglas clsicos.


Como tercera velocidad introduce al
Derecho penal del enemigo, en el que
coexistiran la imposicin de penas
privativas de libertad y, a pesar de su
presencia, la flexibilizacin de los
principios poltico-criminales y las
reglas de la imputacin[18].
DERECHO

PENAL

SIMBLICO

DERECHO PENAL EXPANSIONISTA.


Con Derecho penal simblico se hace
referencia

que

determinados

agentes polticos tan slo persiguen el


objetivode

dar

la

impresin

tranquilizadora de un legislador atento


y decidido[19]. Es decir, que se busca
un

instrumento

tranquilidad

con

para
la

producir

creacin

de

normas destinadas a no ser aplicadas


y con ello ejercer un acto de controly
aseguramiento del poder poltico.
Un Derecho penal nutrido por la
criminologa no es un Derecho Penal
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simblico, sino un verdadero Derecho


Penal como instrumento efectivo para
combatir la criminalidad.
El Derecho penal expansionista, en
cambio, es el que busca ampliar el
catlogo delictivo existente, tanto
cuantitativa como cualitativamente,
estructurndose con base en normas
penales nuevas o al endurecimiento de
las

penas

para

normas

ya

existentes[20].
Este

proceso

surge

cuando

la

ciudadanareclama con vehemencia la


actuacin

inmediata

del

aparato

estatal represivo para combatir o


neutralizar el auge delincuencial en un
momento dado.
Referencias
[1] JAKOBS, Sociedad, norma y persona,
Editorial Civitas, Madrid, Espaa, 1996,
Pg. 50.
[2] JAKOBS et al, Derecho penal del
enemigo,

Editorial

Civitas,

Madrid,

Espaa, 2003, Pgs. 35-36.


[3] GRACIA, Consideraciones crticas
sobre

el

actualmente

denominado

Derecho Penal del enemigo. Revista


electrnica

de

Ciencia

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Penal

y
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DERECHOPENALDELENEMIGO|

Criminologa (en lnea), 2005. Direccin


electrnica

en

internet:

htt://criminet.ugr.es/recpc/07/recpc0702.pdf.
[4] Ibidem.
[5] Ibidem.
[6] SILVA SNCHEZ, La expansin del
Derecho Penal, 2 edicin. Ed. Civitas,
Madrid, Espaa, 2001, Pg. 164.
[7]

GRACIA,

electrnica

Op,

Cit.,

en

Direccin
internet:

htt://criminet.ugr.es/recpc/07/recpc0702.pdf.
[8] SILVA SNCHEZ, Op, Cit, Pg Pg.
163.
[9]

GRACIA,

electrnica

Op,

Cit.,

en

Direccin
internet:

htt://criminet.ugr.es/recpc/07/recpc0702.pdf.
[10] JAKOBS, Sociedad, Op, Cit,, Pg.
238.
[11] Ver SC DE LA CSJ, Sentencia
dictada

en

el

proceso

de

inconstitucionalidad

referencia

15-

1996, 14 de febrero de 1997.


[12] Ibidem.
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[13] MONDOLELL, El Derecho Penal del


enemigo. Evolucin (ambigedades?) del
concepto y su justificacin. En Revista
CENIPEC.

(2006).

Ver

http://www.saber.ula.ve/bitstream/123456789/23565/2/articulo11.pdf
[14] SILVA SNCHEZ, Op. Cit., Pg. 164.
[15] JAKOBS et al, Derecho penal del
enemigo, Editorial Civitas, Madrid,
Espaa, 2003, Pgs. 38 y 52.
[16] SILVA SNCHEZ, Op. Cit., Pg. 164.
[17] JAKOBS et al, Derecho penal del
enemigo, Op. Cit., Pgs. 90 y 91.
[18] SILVA SNCHEZ, Op. Cit., Pgs.
159-163.
[19] JAKOBS et al, Derecho penal del
enemigo, Op. Cit., Pg. 77.
[20] Ibidem.

Si quieres citar este artculo, hazlo as:


LANDAVERDE,

MORIS.

DERECHO

PENAL DEL ENEMIGO. Publicado en la


Revista

Jurdica

Jurdico

el

26

Digital
de

Enfoque

agosto de

2015.http://www.enfoquejuridico.info/wp/archivos/3664
Comprtelo:
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14 ABR,
2015

LA TEORA
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DOMINIO
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24 FEB,
2015

LA TEORA
DE LA
DISPONIBIL
IDAD EN EL
DELITO DE
EXTORSIN
9 OCT, 2015

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