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PROCESAL CIVIL

OBSERVATORIO DE LA
JUSTICIA Y DE LOS ABOGADOS

REA PROCESAL CIVIL

____________________________

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY DE


ENJUICIAMIENTO CIVIL

ILUSTRE COLEGIO DE
ABOGADOS DE MADRID

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL

NDICE
1. INTRODUCCIN ............................................................................................................ 4
2. MEDIDAS CAUTELARES EN LA JURISDICCIN CIVIL .............................................. 4
3. CONCEPTO Y FUNDAMENTO DE LA MEDIDA CAUTELAR ......................................... 4
4. REGULACIN ................................................................................................................ 5
5. SOLICITUD .................................................................................................................... 5
6. QU SUPUSO LA NUEVA LEC DE 2.000 EN RELACIN CON LAS MEDIDAS
CAUTELARES? .................................................................................................................... 6
7. TRIBUNAL COMPETENTE PARA SU ADOPCIN ........................................................ 7
8. CARACTERSTICAS ...................................................................................................... 7
9. CLASES ......................................................................................................................... 7
10. REQUISITOS ................................................................................................................. 9
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11. MOMENTO PROCESAL PARA SU SOLICITUD ........................................................... 10


12. ESPECIAL REFERENCIA A LA CAUCIN SUSTITUTORIA POR SU DUDOSA
INTERPETACIN ................................................................................................................. 11
13. REGULACIN DE LA CAUCIN SUSTITUTORIA......................................................... 11
14. FINALIDAD DE LA CAUCIN SUSTITUTORIA ............................................................ 12
15. TRIBUNAL COMPETENTE PARA SU ADOPCIN ....................................................... 12
16. DIFERENCIAS CON LA CAUCIN QUE HA DE PRESTAR EL QUE SOLICITA LA
MEDIDA CAUTELAR ........................................................................................................... 12
17. TIPO DE CAUCIN QUE SE CONTRA OFRECE .......................................................... 13
18. CUANTA DE LA CAUCIN SUSTITUTORIA ............................................................... 13
19. PRETENSIONES EN LAS QUE CABE LA CAUCIN SUSTITUTORIA ........................ 14
20. MOMENTO PROCESAL PARA LA SOLICITUD DE LA CAUCIN SUSTITUTORIA .... 15
21. RECURSO DE APELACIN EN LA CAUCIN SUSTITUTORIA .................................. 15
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1. INTRODUCCIN
Etimolgicamente, la palabra medida significa prevencin, en la acepcin que nos atae.
Prevencin, a su vez, equivale al conjunto de precauciones y medidas tomadas para evitar un riesgo.
Debemos partir de lo que establece el artculo 24 de nuestra Carta Magna. El art. 24 CE exige que la
tutela judicial sea efectiva y para ello debe evitarse que un posible fallo favorable a la pretensin deducida
quede desprovisto de eficacia por la conservacin o consolidacin irreversible de situaciones contrarias al
derecho o inters reconocido por el rgano judicial en su momento (STC 218/1994, FJ 3).
En el campo jurdico, se entiende como medidas cautelares aquellas medidas que el legislador ha
dictado con el objeto de que la parte vencedora no quede burlada en su derecho.
Se pueden adoptar medidas cautelares en todos los mbitos del derecho y, mediante el presente
trabajo, tratamos de explicar las diferencias y particularidades que pueden darse entre los mismos.

2. MEDIDAS CAUTELARES EN LA JURISDICCIN CIVIL


El artculo 5 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil regula las clases de tutela
jurisdiccional que podr pretenderse de los tribunales y establece concretamente que Se podr pretender de
los tribunales () la adopcin de medidas cautelares y cualquier otra clase de tutela que est expresamente
prevista por la ley.
No hay que olvidar que el derecho civil es derecho supletorio del resto de rdenes jurisdiccionales
pues, tal y como indica el art. 4 de la misma ley, En defecto de disposiciones en las leyes que regulan los
procesos penales, contencioso-administrativos, laborales y militares, sern de aplicacin, a todos ellos, los
preceptos de la presente Ley.

3. CONCEPTO Y FUNDAMENTO DE LA MEDIDA CAUTELAR


Las medidas cautelares son los medios de garanta que aseguran la efectividad de la tutela judicial
que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se dictase (Art. 721 LEC).
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Tienen como fundamento la necesidad de asegurar los riesgos de inefectividad ejecutiva de una futura
sentencia estimatoria de la pretensin deducida por la parte demandante que puedan sucederse durante la
litispendencia.
Nos adelantamos a los efectos de la futura sentencia estimatoria. Pretendemos evitar la provocacin
de insolvencias, alzamiento de bienes, prdida de la cosa o su menoscabo, etc., que podra producirse hasta
que se dicta la sentencia.
Hay una necesidad imperiosa de la adopcin de la medida cautelar para que la futura sentencia no
sea papel mojado?
STC 14/1992, FJ 7: la tutela judicial no es tal sin medidas cautelares adecuadas que aseguren el
efectivo cumplimiento de la resolucin definitiva que recaiga en el proceso.

4. REGULACIN
Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil.
Libro III: De la ejecucin forzosa y de las medidas cautelares.
Ttulo VI: De las medidas cautelares.
Arts. 721-747.

5. SOLICITUD
Necesaria instancia de parte (Art. 721 LEC): el ACTOR, principal o reconvencional, bajo su
responsabilidad.
De oficio slo podr acordarlas el Tribunal para ciertos procesos especiales.

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6. QU SUPUSO LA NUEVA LEC DE 2.000 EN RELACIN CON LAS MEDIDAS


CAUTELARES?
UNIFICACIN. La LEC de 2.000 ha realizado una profunda reforma de toda la institucin de las medidas
cautelares, siendo su principal caracterstica la unificacin de las mismas.
As, las medidas cautelares se regulan de forma conjunta (Arts. 721-747 LEC), quedando excluidas las
especficas de algunos procesos civiles especiales:
Filiacin
Matrimonio y menores
Monitorio LPH
Patentes
Juicio cambiario
Consecuencia de dicha sistematizacin: el presupuesto de la CAUCIN, junto con el peligro por la mora
procesal y la apariencia de buen derecho es exigible con carcter general a todas las medidas cautelares
previstas en la LEC.
La exposicin de motivos de la LEC dice as: Considera le Ley, por un lado, que todos los Jueces y
Magistrados estn en condiciones de superar impresiones provisionales para ir atendiendo imparcialmente a
las sucesivas pretensiones de las partes y para atenerse, en definitiva, a los hechos probados y al Derecho
que haya de aplicarse.
Y, por otra, no se pierde de vista que las medidas cautelares han de guardar siempre relacin con lo
que se pretende en el proceso principal (instrumentalidad) e incluso con vicisitudes y circunstancias que
pueden variar durante su pendencia, de suerte que es el rgano competente para dicho proceso quien se
encuentra en la situacin ms idnea para resolver, en especial si se tiene en cuenta la posibilidad de
alzamiento y modificacin de las medidas o de su sustitucin por un equitativa contracautela.

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7. TRIBUNAL COMPETENTE PARA SU ADOPCIN


Art. 723 LEC.
El que est conociendo del asunto en primera instancia. Si el proceso an no se ha iniciado, el que sea
competente para conocer de la demanda principal.
Si se solicitan en apelacin o en recurso de casacin o extraordinario por infraccin procesal, el
Tribunal que conozca de dichos recursos.
Derecho internacional: Las medidas cautelares pueden acordarse por Tribunales espaoles respecto
de procesos que se sigan en el extranjero.

8. CARACTERSTICAS
Art. 726 LEC.
Instrumentalidad
Temporalidad
Accesoriedad
Provisionalidad

9. CLASES
Numeurs Apertus:
Art. 726. 2 LEC: rdenes y prohibiciones de contenido similar a lo que se pretenda en el proceso.
Art. 727 LEC: Medidas cautelares especficas. El catlogo es orientativo, podemos salirnos del mismo:
Conforme a lo establecido en el artculo anterior, podrn acordarse, entre otras, las siguientes
medidas cautelares:
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El embargo preventivo de bienes, para asegurar la ejecucin de sentencias de condena a la entrega


de cantidades de dinero o de frutos, rentas y cosas fungibles computables a metlico por aplicacin de
precios ciertos.
Fuera de los casos del prrafo anterior, tambin ser procedente el embargo preventivo si resultare
medida idnea y no sustituible por otra de igual o superior eficacia y menor onerosidad para el demandado.
La intervencin o la administracin judiciales de bienes productivos, cuando se pretenda sentencia de
condena a entregarlos a ttulo de dueo, usufructuario o cualquier otro que comporte inters legtimo en
mantener o mejorar la productividad o cuando la garanta de sta sea de primordial inters para la
efectividad de la condena que pudiere recaer.
El depsito de cosa mueble, cuando la demanda pretenda la condena a entregarla y se encuentre en
posesin del demandado.
La formacin de inventarios de bienes, en las condiciones que el tribunal disponga.
La anotacin preventiva de demanda, cuando sta se refiera a bienes o derechos susceptibles de
inscripcin en Registros pblicos.
Otras anotaciones registrales, en casos en que la publicidad registral sea til para el buen fin de la
ejecucin.
La orden judicial de cesar provisionalmente en una actividad; la de abstenerse temporalmente de
llevar a cabo una conducta; o la prohibicin temporal de interrumpir o de cesar en la realizacin de una
prestacin que viniera llevndose a cabo.
La intervencin y depsito de ingresos obtenidos mediante una actividad que se considere ilcita y
cuya prohibicin o cesacin se pretenda en la demanda, as como la consignacin o depsito de las cantidades
que se reclamen en concepto de remuneracin de la propiedad intelectual.
El depsito temporal de ejemplares de las obras u objetos que se reputen producidos con infraccin
de las normas sobre propiedad intelectual e industrial, as como el depsito del material empleado para su
produccin.

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La suspensin de acuerdos sociales impugnados, cuando el demandante o demandantes representen,


al menos, el 1 o el 5 % del capital social, segn que la sociedad demandada hubiere o no emitido valores que,
en el momento de la impugnacin, estuvieren admitidos a negociacin en mercado secundario oficial.
Aquellas otras medidas que, para la proteccin de ciertos derechos, prevean expresamente las leyes,
o que se estimen necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiere otorgarse en la
sentencia estimatoria que recayere en el juicio.
Otras especficas para procesos especiales (filiacin, matrimonio y menores, monitorio LPH, patentes
y juicio cambiario).
Las ms adoptadas por los Juzgados de Primera Instancia son:
Embargo preventivo de bienes (59 % son estimadas)
Anotacin preventiva de demanda (64 % son estimadas)

10. REQUISITOS
TRES son los requisitos que tienen que darse para que el Juez las acuerde. Son factores
fundamentales imprescindibles para la adopcin de medidas cautelares. Art. 728 LEC:
El Fumus boni iuirs. (Apariencia de buen derecho. Apariencia jurdica favorable):
Esta apariencia hay que buscarla en el proceso principal en trminos de verosimilitud. Que aparezca
como verosmil la solicitud de la medida cautelar.
Hay probabilidades de que al demandante se le vaya a dar la razn en el proceso principal?
El Periculum in mora (Peligro por la mora procesal):
Es el verdadero fundamento de la medida cautelar. Se trata evitar posibles riesgos o situaciones que
podran producirse por el retardo del dictado de la sentencia estimatoria (provocacin de insolvencias,
alzamiento de bienes, prdida de la cosa o su menoscabo, etc.).

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Para la adopcin de la medida cautelar tienen que existir verdaderos motivos de necesidad,
demostrar que existe un peligro real por la mora procesal.
La Caucin suficiente:
Se trata de una fianza que el solicitante de la medida cautelar ha de ofrecer para responder de los
posibles daos y perjuicios que la adopcin de la medida cautelar pudiera causar al patrimonio del
demandado.
Se puede otorgar en cualquiera de las formas previstas en el art. 529.3 LEC:
Dinero efectivo,
Aval bancario o
Cualquier otro medio que garantice la inmediata disponibilidad de la cantidad que se trate.

11. MOMENTO PROCESAL PARA SU SOLICITUD


Art. 730 LEC.
Pueden solicitarse en TRES momentos diferentes:
A) Junto con la demanda principal (mediante Otros).
Se da trmite de audiencia el demandado (Audita parte debitoris). Se da traslado al demandado de la
solicitud de la medida cautelar y se convoca una VISTA. En la misma, actor y demandado expondrn lo que
convenga a su derecho, se podrn formular alegaciones sobre la caucin y el demandado puede ofrecer
caucin sustitutoria.
Resolucin (en 5 das desde la VISTA) ---- AUTO:
Estimatorio si se cumple requisitos. No hay costas. --- Cabe RECURSO APELACIN (sin efectos
suspensivos).
Desestimatorio. Costas para el solicitante. --- Cabe RECURSO APELACIN.
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B) Pendiente ya el litigio. En escrito distinto. (Audita parte debitoris). Se convoca una VISTA. Mismo
procedimiento que en el caso anterior.
C) Ante causam. Antes de comenzar el proceso, en escrito distinto. Sin audiencia del demando:
Inaudita parte debitoris. Tienen que darse verdaderas razones de urgencia o necesidad. Es un periculum
cualificado que deber hacer referencia al riesgo que supone la celebracin de la vista para la efectividad de
la medida cautelar. AUTO INAPELABLE.
Necesaria presentacin de la demanda principal en 20 das desde la adopcin de la medida cautelar.
Art. 739 y ss. LEC. Cabe OPOSICIN del demandado (escrito de oposicin) en plazo de 20 das desde el
acuerdo de la medida cautelar. Tambin puede ofrecer caucin sustitutoria.
Se celebra VISTA. Contra el AUTO --- Cabe RECURSO APELACIN.

12. ESPECIAL REFERENCIA A LA CAUCIN SUSTITUTORIA POR SU DUDOSA


INTERPETACIN
La caucin sustitutoria es una contracautela que puede ofrecer aqul frente a quien se ha solicitado o
acordado la medida cautelar. Se sustituye as la medida cautelar concreta por otra (dineraria), obedeciendo
al principio que recoge el Art. 726. 1. 2 LEC, pues le resultar menos gravosa o perjudicial.
Un supuesto en el que sera procedente por el demandado ofrecer caucin sustitutoria sera, por
ejemplo, en la formalizacin a ttulo cautelar de una orden de cesacin de actividades comerciales. Esta orden
puede ser extremadamente gravosa para el demandado (al demandante no le reporta mucho). Si no se adopta
esta medida, por el contrario, puede ser muy beneficioso para el patrimonio del demandado y producir
perjuicios al actor.

13. REGULACIN DE LA CAUCIN SUSTITUTORIA


Artculos 734. 2, 740, 746 y 747 LEC.
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14. FINALIDAD DE LA CAUCIN SUSTITUTORIA


Tiene la misma funcin que la media cautelar concreta: asegurar la efectividad de la tutela judicial que
pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se dicte.
Por tanto, es un sistema alternativo de garanta para el demandante que solicite o haya obtenido ya
una medida cautelar.

15. TRIBUNAL COMPETENTE PARA SU ADOPCIN


La LEC no dice nada al respecto. Se entiende que es el mismo ante el que se hubiera solicitado o
adoptado la medida cautelar (el competente para conocer de la demanda principal).

16. DIFERENCIAS CON LA CAUCIN QUE HA DE PRESTAR EL QUE SOLICITA LA MEDIDA


CAUTELAR
Slo tiene en comn que se otorgan de la misma forma (dinero efectivo, aval bancario o cualquier
otro medio que garantice la inmediata disponibilidad de la cantidad que se trate).
Estamos ante figuras distintas, pues tienen diferente naturaleza jurdica y diferente funcin:
La finalidad de la caucin procesal es asegurar eventuales responsabilidades pecuniarias que deriven
de la realizacin de un acto procesal. Responder de los posibles daos y perjuicios que la adopcin de la
medida cautelar pudiera causar al patrimonio del demandado.
Nota Fundamental: carcter incierto, futuro e indeterminado del crdito asegurado; no ha surgido
todava obligacin de indemnizar daos y perjuicios, por lo que el importe de dicha obligacin no se conoce.
Por eso, el importe de la caucin es difcil de cuantificar (criterios de previsin).
La caucin sustitutoria asegura le pretensin principal que se quiso asegurar con la medida cautelar.
No tiene la naturaleza de la caucin procesal en sentido estricto, sino que reviste la misma naturaleza
que la medida que sustituye. Si la medida cautelar se alza o no llega a adoptarse y se sustituye por la caucin
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sustitutoria, sta asegurar la efectividad de la sentencia y no unos posibles daos y perjuicios derivados de
la adopcin de esa medida cautelar.

17. TIPO DE CAUCIN QUE SE CONTRA OFRECE


Art. 529.3:
Dinero efectivo,
Aval bancario o
Cualquier otro medio que garantice la inmediata disponibilidad de la cantidad que se trate.
Es una garanta dineraria, por lo que se trata de un aseguramiento menos directo que la medida
cautelar especfica. Se asegura una traduccin al equivalente pecuniario de lo que se pretende garantizar. De
ah que el rgano jurisdiccional sea el encargado de valorar el ofrecimiento de la sustitucin, en funcin de
ese aseguramiento menos eficaz pero que, por otro lado, es menos gravoso para el sujeto que inicialmente
deba soportar la medida cautelar.
Por tanto, no siempre puede traducirse en una cantidad de dinero la cautela puesta en marcha. Ej.:
accin de cesacin vinculada a una actividad que infringe los derechos de propiedad intelectual o industrial.
Lo primero que hay que ver es si el resarcimiento dinerario (que es lo que la caucin asegura) resulta
adecuado o tolerable a la calidad de la tutela pedida en el proceso principal (AAP de Madrid, Seccin 9., de 12
diciembre 2005).
Con la medida cautelar concreta, sin embargo, se asegura una manera ms eficaz la actuacin
procesal individualizada.

18. CUANTA DE LA CAUCIN SUSTITUTORIA


La LEC no establece criterios; slo habla de caucin suficiente.

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El parmetro para fijarla debe ser el montante de la pretensin que la medida cautelar asegura y que
asegurar la caucin sustitutoria, si se acuerda su prestacin. Si la finalidad ltima de sta es asegurar la
propia realizacin de actividades procesales, aqulla se fijar en torno a un parmetro concreto (la cuanta
de lo que se pretende asegurar), y no habr de partir de hipotticas cantidades.
El crdito que asegura la caucin sustitutoria s es conocido de antemano, aunque a veces sea difcil
su valoracin, pero no por la incertidumbre, sino por la naturaleza de lo que se est asegurando.
El problema se plantea en el caso de interposicin de pretensiones inestimables. En este caso debe
fijarse aleatoriamente una determinada cantidad que deber discutirse en la vista pertinente que versa sobre
la solicitud de la sustitucin (podra valer la estimacin que la LEC hace de las pretensiones inestimables a
efectos de fijar el lmite de la condena en costas en 18. 000 , si bien el art. que precepta dicha estimacin
establece que slo ser a efectos de costas, lo que dificulta su aplicacin en el supuesto que tratamos).
Si la medida cautelar adoptada y que pretende sustituirse ha sido un embargo preventivo, la cuanta
de los bienes embargados puede servir como parmetro para fijar la cuanta de la caucin sustitutoria.

19. PRETENSIONES EN LAS QUE CABE LA CAUCIN SUSTITUTORIA


La LEC habla de pretensiones de condena. Art. 646.2 LEC: El tribunal examinar la naturaleza y el
contenido de la pretensin de condena.
Los autores (Gascn, De la Oliva, Martn Pastor) y la Jurisprudencia (SAP de Castelln de 25/04/1991
y AAP de Granada, Secc. 4. de 9/03/1999), entienden que la caucin sustitutoria no es admisible en materia
de anotacin preventiva de demanda del art. 42 LH y art. 727.5 LEC, ni en materia de estado civil y capacidad
de las personas, derechos fundamentales o propiedad intelectual (Rif Soler).
En definitiva, la pretensin por el demandado de una caucin sustitutoria nicamente es admisible en
las pretensiones de condena, y no en las pretensiones declarativas o constitutivas, y slo en supuestos
excepcionales:
bien por conformidad del propio solicitante en la sustitucin,
o por desproporcin o exceso en la medida adoptada, pudiera establecerse una cautelar sustitutoria.
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20. MOMENTO PROCESAL PARA LA SOLICITUD DE LA CAUCIN SUSTITUTORIA


De la lectura del Art. 747 LEC se desprende que hay TRES momentos diferentes para que el
demandado ofrezca la caucin sustitutoria. As, se puede solicitar en cualquier momento del proceso cautelar:
-1- AUDITA PARTE DEBITORIS: Si estamos en un procedimiento de adopcin de medida cautelar en el
que se da audiencia al demandado, ste, en la vista, puede solicitar la caucin sustitutoria, como hemos visto
antes.
-2- INAUDITA PARTE DEBITORIS: Si la medida cautelar se ha adoptado por circunstancias de urgencia
sin audiencia del demandado, ya hemos visto que ste puede, en los 20 das siguientes, oponerse. Lo hace
mediante escrito de oposicin. Puede alegar las razones que quiera sobre la conveniencia de la medida
cautelar y tambin ofrecer caucin sustitutoria.
-3- Escrito Motivado: El legislador da la posibilidad al demandado de ofrecer su caucin sustitutoria en
cualquier momento del proceso cautelar. En este caso, la medida cautelar concreta ya se ha adoptado y ha
permanecido durante un tiempo y, por ello, ser ms fcil para el demandado valorar sus consecuencias
negativas, as como los perjuicios que est sufriendo por el periculum in mora.
Puede suceder que el demandado no pens que la adopcin de una concreta medida cautelar le fuera
a perjudicar tanto y, por ello, no solicit la caucin sustitutoria en el trmite de audiencia o, en su caso, en el
escrito de oposicin. Y, en un momento posterior, adoptada ya la medida cautelar, hace una valoracin de los
perjuicios que sta le est ocasionando y, dado que son considerables y l es solvente, decide ofrecer la
caucin sustitutoria.

21. RECURSO DE APELACIN EN LA CAUCIN SUSTITUTORIA


Es recurrible en apelacin la adopcin o denegacin de la caucin sustitutoria?
De primeras parece que no, pues el artculo 747. 2 LEC establece expresamente que: Contra el auto
que resuelva aceptar o rechazar caucin sustitutoria no cabr recurso alguno.

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Sin embargo, tras el estudio de las medidas cautelares en su conjunto, parece desprenderse que la
respuesta no es un no rotundo, sino un depende.
Puede pensarse que esta imposibilidad de recurrir en apelacin slo entra en juego cuando la
solicitud de la caucin sustitutoria se hace en el tercer momento que acabamos de ver, mediante escrito
motivado. Si se solicita a travs de este escrito, se celebrar una vista donde las partes discutirn
exclusivamente sobre la solicitud y conveniencia de la adopcin de la caucin sustitutoria. Parece que es ese
auto que dicta el tribunal tras la celebracin de la vista el que no puede recurrirse.
Pues hemos visto que, si la caucin sustitutoria se plantea en la vista que la Ley prev para el trmite
de audiencia o de oposicin, el auto que dicta el tribunal s es recurrible en apelacin (Art. 735, 736 y 741. 3
LEC). En esas vistas se discute por un lado sobre la conveniencia o no de la adopcin de una medida cautelar
concreta y, por otro, en su caso, su sustitucin por la caucin. Si el auto es recurrible en apelacin, el
Tribunal podr (y deber), en mi opinin, pronunciarse sobre los dos aspectos que se han debatido en la
vista.
La realidad es que la LEC no es clara en este punto y, por ello, existen interpretaciones
jurisprudenciales y doctrinales contrarias:
-A- No es recurrible en apelacin el auto que resuelva y se pronuncie sobre la adopcin de la caucin
sustitutoria, independientemente del momento procesal en el que se haya solicitado (Doctrina minoritaria):
Recurso de Queja contra el auto de fecha 19. Mar. 2002 que desestimaba el recurso de reposicin formulado
contra auto dictado el 15 Ene. Del mismo ao dictados en Juicio Ordinario nm. 199/01 por el Juzgado de
Primera Instancia nm. 3 de Marbella, interesndose su revocacin y que se ordene la continuacin de la
tramitacin del recurso de apelacin interpuesto contra auto de fecha 13 Jul. 2001.
-B- Depende del momento procesal en el que se haya solicitado la caucin sustitutoria, el auto ser
recurrible o no. (Doctrina y jurisprudencia mayoritaria).
Audiencia Provincial de Mlaga, Seccin 6, Auto de 13 Jun. 2002, rec. 459/2002:
Fundamento Jurdico Primero: () La parte recurrente mantiene que dicha resolucin es susceptible
de recurso de apelacin en base a la tesis de que la restriccin al acceso al recurso solamente se refiere a
los supuestos de denegacin o estimacin de caucin sustitutoria realizada de forma independiente, pero si la
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caucin fuera fijada en la misma resolucin que acuerda la medida, como ocurre en el presente caso, la
misma ser apelable al seguir el rgimen establecido en el artculo 735 de la misma Ley.
Fundamento jurdico segundo: (). A la vista de esta regulacin legal, ha de coincidirse con el
recurrente en queja en que La Ley prev por una parte la resolucin judicial sobre la adopcin de medidas
cautelares, contra la que cabe recurso de apelacin, y, por otra, la resolucin que acepta o rechaza la caucin
sustitutoria contra la que no cabe recurso. Estas dos medidas se pueden adoptar en resoluciones distintas o
bien en una sola, como ocurre en el presente caso, cuando se haya solicitado la caucin sustitutoria en la
vista sealada para debatir la propia adopcin de las medidas cautelares. Por eso, si bien la Ley no permite
recurrir la fijacin de la caucin sustitutoria de las medidas cautelares, ello no puede conllevar la prohibicin
de recurrir la adopcin de esa medidas cautelares, y ello porque de lo contrario se dejara en situacin de
indefensin a aquel frente al que se han solicitado medidas cautelares puesto que para poder recurrir la
posible adopcin de tales medidas tendra que renunciar a ofrecer caucin sustitutoria, de la misma forma
que si pretende ofrecer caucin para evitar la adopcin de las medidas que le puedan perjudicar, estara
renunciado a combatir en apelacin la procedencia de la adopcin de esas medidas, con lo cual tambin se
dara el absurdo de que si el acuerdo sobre la adopcin de medidas cautelares se adopta en Auto distinto al
que se adopta la caucin sustitutoria sera el primero recurrible, mientras que no lo sera si, como en este
caso, se adoptan en la misma resolucin.

En Madrid, a 24 de abril de 2013.

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