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Lineamientos para un Cdigo Andino

de Gobierno Corporativo
Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

Abril 2005
(Revisin Marzo 2006)

Prlogo

L. Enrique Garca
Presidente Ejecutivo - CAF
Los mercados de capital en los pases de Amrica Latina y en particular en los pases andinos se
caracterizan por un escaso nivel de desarrollo relativo que se refleja en una baja profundizacin
financiera e incipiente capitalizacin burstil. Esta situacin limita las oportunidades de acceso a mayores
y ms eficientes fuentes de financiamiento para la produccin e inversin del sector empresarial, constituyndose en un importante obstculo para incrementar la competitividad en la regin.
Varios factores explican este comportamiento, entre otros, problemas de inestabilidad macroeconmica, debilidad del estado de derecho y limitaciones en el marco regulatorio y en las instituciones responsables de la supervisin de los mercados. Sin embargo, uno de los factores que ms ha captado la
atencin de analistas financieros es la falta de transparencia empresarial y las dbiles prcticas de
buen gobierno corporativo.
El nfasis en el tema de gobierno corporativo se origin a principios de los aos noventa, como resultado de
los procesos de privatizacin en los pases de Europa Oriental. Pero fue hace slo unos aos que adquiri
mayor difusin y anlisis en los medios especializados, a raz de los escndalos producidos en importantes
empresas de Estados Unidos y otros pases desarrollados, como los casos de Enron, Worldcom y Parmalat.
Se podra definir gobierno corporativo como el conjunto de prcticas, formales e informales, que gobiernan
las relaciones entre los administradores y todos aquellos que invierten recursos en la empresa, principalmente accionistas y acreedores. Es obvio que unas buenas prcticas de gobierno corporativo garantizan
un mejor uso de los recursos en las empresas, contribuyen a una mayor transparencia contable y mitigan
los problemas de informacin asimtrica que caracterizan a los mercados financieros. En estas circunstancias, unas buenas prcticas de gobierno corporativo son la clave para el acceso de las empresas a los
mercados de capital.
Por el contrario, la ausencia de estas buenas prcticas se manifiesta en muchas formas: fallas en la oportunidad y transparencia en la divulgacin de informacin financiera, abuso de los inversionistas minoritarios,
falta de independencia e integridad en los procesos de auditora, contratacin de personal no idneo para
desempear sus funciones, entre otras. Estas fallas no permiten garantizar un manejo eficiente de los recursos de las empresas, ni precautela el patrimonio entregado por inversionistas y acreedores. Como resultado, se limita el acceso de las empresas a los mercados de capital.
En este contexto y en apego a su compromiso con el desarrollo sostenible y la integracin regional, la CAF
ha venido promoviendo un proyecto sobre mejores prcticas de gobierno corporativo, destinado a fortalecer
este proceso a nivel regional. Este trabajo se ha efectuado en alianza con la firma espaola "IAAG, S.A." y
varias instituciones de la regin que aportaron sus valiosos esfuerzos, comentarios y recomendaciones.

Como resultado del proyecto, la CAF presenta estos "Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno
Corporativo", cuyo objetivo es poner a consideracin de las empresas de la regin, operadores de los mercados de capital y responsables de polticas pblicas, un conjunto de normas bsicas que constituyen las
bases para un buen gobierno corporativo.
Este documento es exhaustivo y aplicable a un espectro muy diverso de empresas; tiene un carcter
dinmico y podr enriquecerse con las sugerencias y recomendaciones que surjan de su puesta en prctica. Est compuesto por 51 medidas concretas, ordenadas de forma sistemtica, que definen estndares
internacionalmente aceptados de gobierno corporativo y que se soportan y explican en el Informe que lo
acompaa. Recoge, adems, otras recomendaciones de carcter secundario, de tal forma que su implementacin material contribuya a una gestin empresarial ms transparente, eficiente y honesta, con un buen
manejo del riesgo y ms competitiva al servir de referencia para buena parte de las inversiones ticas.
A travs de esta publicacin, la CAF aspira a brindar un slido apoyo a las empresas en la creacin
de una verdadera cultura de buen gobierno corporativo. Si bien esta tarea es de largo plazo, la adopcin de los lineamientos puede constituir un significativo aporte en el desarrollo de los mercados de
capital de la regin y contribuir a optimizar las relaciones de las empresas con otros proveedores de
recursos financieros.

Indice

PRLOGO

EQUIPO DE TRABAJO

Seccin I

INFORME EXPLICATIVO SOBRE LOS LINEAMIENTOS PARA UN CDIGO ANDINO DE GOBIERNO CORPORATIVO (LCAGC)

I. INTRODUCCIN

9
1.
2.
3.
4.

ANTECEDENTES
DESTINATARIOS
APLICABILIDAD
FUNDAMENTOS DE

CUMPLIMIENTO

9
10
11
11

II. EL MBITO DE APLICACIN


1.
2.
3.
4.

12
MBITO
ALCANCE Y OBJETO
INTERPRETACIN Y APLICACIN
INTERPRETACIN Y APLICACIN

DE LOS ESTATUTOS SOCIALES

12
14
15
15

III. DERECHOS Y TRATO EQUITATIVO DE LOS ACCIONISTAS


1. PRINCIPIO DE IGUALDAD DE VOTO (MEDIDA N 1)
2. DERECHO A LA NO DILUCIN DE LA PARTICIPACIN EN EL CAPITAL
DE LA SOCIEDAD (MEDIDA N 2)
3. FOMENTO DE LA PARTICIPACIN E INFORMACIN DE LOS ACCIONISTAS
(MEDIDA N 3)
4. CAUCES ELECTRNICOS DE COMUNICACIN Y DIFUSIN DE INFORMACIN
A TRAVS DE LA PGINA WEB CORPORATIVA (MEDIDA N 4)
5. LA TRANSMISIN DE LAS ACCIONES
CAMBIO O TOMA DE CONTROL POR OTRO GRUPO (MEDIDA N 6)

16
16
17
17
18
19
19

IV. LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS


1. FUNCIN Y COMPETENCIA (MEDIDA N 7)
2. REGLAMENTO DE RGIMEN INTERNO Y FUNCIONAMIENTO
DE LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS (MEDIDA N 8)
3. CLASES Y CONVOCATORIA (MEDIDAS N 9 , N 10 Y N 13)
OBLIGACIN CONCRETA DE CONVOCAR
PLAZO
MEDIOS DE DIFUSIN DEL ANUNCIO DE LA CONVOCATORIA
EL CONTENIDO DEL ANUNCIO DE CONVOCATORIA

21
21
21
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22
23
23
23

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo

4.

DERECHO

DE INFORMACIN DE LOS ACCIONISTAS CON CARCTER

PREVIO A LA CELEBRACIN DE LA ASAMBLEA GENERAL Y DURANTE

(MEDIDA N 11)
INVERSORES INSTITUCIONALES Y ACCIONISTAS SIGNIFICATIVOS
(MEDIDA N 12)
FIJACIN DE REGLAS DE DESARROLLO DE LA ASAMBLEA
EL QURUM Y LAS MAYORAS EXIGIBLES (MEDIDA N 5)
INTERVENCIN DE LOS ACCIONISTAS
LA REGULACIN DE LA REPRESENTACIN Y MECANISMOS
DE DELEGACIN DE VOTO (MEDIDA N 14)
LA REGULACIN DEL DERECHO DE VOTO. LA VOTACIN
DELEGACIN EN BLANCO (MEDIDA N 17)
VOTO DE LOS MIEMBROS DEL DIRECTORIO (MEDIDA N 16)
ASISTENCIA DE OTRAS PERSONAS ADEMS DE LOS ACCIONISTAS
(MEDIDA N 18)

25

1. LA NECESIDAD DE TENER UN DIRECTORIO (MEDIDA N 19)


2. ATRIBUCIN DE FUNCIONES DE SUPERVISIN Y DEFINICIN
DE ESTRATEGIA AL DIRECTORIO. CARCTER INDELEGABLE
DE ALGUNAS FUNCIONES (MEDIDA N 20 Y N 21)
LA FUNCIN GENERAL DE SUPERVISIN Y CONTROL
3. REGULACIN DEL FUNCIONAMIENTO DEL DIRECTORIO MEDIANTE
UN REGLAMENTO DE RGIMEN INTERNO DE ORGANIZACIN
Y FUNCIONAMIENTO (MEDIDA N 22)
4. DIMENSIN DEL DIRECTORIO (MEDIDA N 19 Y N 23)
5. CATEGORAS DE MIEMBROS DEL DIRECTORIO (MEDIDA N 24)
6. NOMBRAMIENTO (MEDIDA N 25)
SELECCIN DE LOS DIRECTORES
REPRESENTACIN DE LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS
MAYORA DE EXTERNOS NO EJECUTIVOS EN EL DIRECTORIO
DESIGNACIN DE DIRECTORES INDEPENDIENTES
DECLARACIN DE INDEPENDENCIA DE LOS DIRECTORES
(MEDIDA N 26)
7. CESE DE LOS DIRECTORES (MEDIDA N 27)
8. REGULACIN DE LOS DEBERES DE LOS MIEMBROS DEL DIRECTORIO
O ADMINISTRADORES (MEDIDA N 28)
9. LA RETRIBUCIN DE LOS DIRECTORES (MEDIDA N 32)
PROPUESTA Y APROBACIN
INFORMACIN SOBRE LA RETRIBUCIN (MEDIDA N 33)
CONTENIDO DE LA RETRIBUCIN
10. LA ORGANIZACIN DEL DIRECTORIO (MEDIDA N 35)
EL PRESIDENTE DEL DIRECTORIO (MEDIDA N 36)
EL VICEPRESIDENTE DEL DIRECTORIO
EL SECRETARIO DEL DIRECTORIO (MEDIDA N 37)
EL EJECUTIVO PRINCIPAL (MEDIDA N 34)
LA ALTA GERENCIA (MEDIDA N 38)
11. REGLAS SOBRE FUNCIONAMIENTO, CONVOCATORIA
Y ORGANIZACIN DEL DIRECTORIO (MEDIDAS N 31 , N 39 Y N 42)

32

EL DESARROLLO DE LA MISMA

5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.

26
27
27
28
28
29
29
30
31

V. EL DIRECTORIO

32

33
33

34
35
36
37
37
40
40
40
41
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47
47
48
48
49
50
50
52
53

Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

12.COMISIONES DEL DIRECTORIO (MEDIDA N 40)


LA COMISIN DE AUDITORA
COMISIN DE NOMBRAMIENTOS Y RETRIBUCIONES
13. COMPETENCIA EN MATERIA DE CONTROL DE LAS OPERACIONES
VINCULADAS: AUTORIZACIN DE OPERACIONES VINCULADAS
(MEDIDA N 41)

54
54
55

56

VI. EL CONTROL Y LA INFORMACIN DE LOS ESTADOS FINANCIEROS (Medidas N 43 a N 49)


INFORMACIN A LOS MERCADOS FINANCIEROS
INFORMACIN DE LOS PACTOS ENTRE ACCIONISTAS

VII. INFORME ANUAL DE BUEN GOBIERNO CORPORATIVO (Medida N 50)


1. EVALUACIN ANUAL DEL CUMPLIMIENTO

60

DE LAS NORMAS INTERNAS

61

DE BUEN GOBIERNO CORPORATIVO

2. INFORMACIN A INCORPORAR

EN EL INFORME

61

DE GOBIERNO CORPORATIVO

VIII. PREVISIN EN LOS ESTATUTOS SOCIALES DEL ARBITRAJE


COMO FORMA DE ARREGLO DE CONTROVERSIAS (Medida N 51)

Seccin II

62

MEDIDAS CONTEMPLADAS EN LOS LINEAMIENTOS PARA UN CDIGO ANDINO DE GOBIERNO CORPORATIVO

LINEAMIENTOS PARA UN CDIGO ANDINO DE GOBIERNO CORPORATIVO


CONSIDERACIONES PREVIAS
I. DERECHOS Y TRATO EQUITATIVOS DE LOS ACCIONISTAS
II. LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS
III. EL DIRECTORIO
IV. INFORMACIN FINANCIERA Y NO FINANCIERA
V. RESOLUCIN DE CONTROVERSIAS

Seccin III

66
66
67
68
69
71
72

RESUMEN DE MEDIDAS Y RECOMENDACIONES APLICABLES SELECTIVAMENTE POR TIPO DE EMPRESA


ANEXO I:
DERECHOS Y TRATO EQUITATIVO DE LOS ACCIONISTAS POR TIPO DE EMPRESA

ANEXO II:
ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS

POR TIPO DE EMPRESA

ANEXO III:
EL DIRECTORIO

POR TIPO DE EMPRESA

ANEXO IV:
INFORMACION FINANCIERA Y NO

FINANCIERA POR TIPO DE EMPRESA

ANEXO V:
RESOLUCIN

GLOSARIO

57

59
59

DE

CONTROVERSIAS

74
76
79
86
88

89

EQUIPO DE TRABAJO
Los Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno
Corporativo han sido redactados en el marco de un
proyecto patrocinado por la Corporacin Andina de
Fomento (CAF), actuando como coordinador del mismo el Dr. Camilo Arenas, director de Mercados Financieros. Por su parte el Dr. Andrs Langebaek Rueda,
ejecutivo principal de la Vicepresidencia de Estrategias de Desarrollo de la CAF coordina el trabajo de
revisin y actualizacin del documento.
El proyecto fue encargado a la firma espaola IAAG,
S.A., (www.iaag.com), con la participacin en el equipo de trabajo de:
D. Juan Jos Fernndez-Armesto, supervisor del
Proyecto.
D. Alfredo Ibargen, director del Proyecto.
D. Javier Zapata, abogado.
D. Jos Gmez-Zorrilla, abogado y economista.
D. Jaime Hergueta, ingeniero de procesos.
D. Miguel Vela, ingeniero de procesos.
Las contrapartes del proyecto en cada uno de los pases de la regin andina fueron las siguientes:
Bolivia: Bolsa Boliviana de Valores, Dr. Armando
lvarez y Dra. Sandra Serrate y Dr. Nabil Miguel.
Colombia: Confecmaras, Dr. Eugenio Marulanda
y Dr. Andrs Bernal y Dra. Paola Gutirrez.
Ecuador: Bolsa de Valores de Quito, Dr Patricio
Pea y Dra. Mnica Villagmez.
Per: Procapitales, Dr. Guillermo Garrido y Dra.
Cayetana Aljovn.
Venezuela: Asociacin Venezolana de Ejecutivos,
Dr. Italo Pizzolante y Dra. Sonia de Paola y Dr. Desmond Dillon.
La compaa consultora y las contrapartes del proyecto han acogido propuestas y sugerencias de un gran
nmero de instituciones, gremios y entes de regulacin de la regin. Las opiniones y argumentos expresados en este documento no necesariamente reflejan
los de la Corporacin Andina de Fomento.
Los comentarios e inquietudes sobre el documento
pueden ser enviados a la siguiente direccin electrnica: kemmerer@caf.com.
Versin en lnea de este documento:
www.caf.com/publicaciones
www.caf.com/kemmerer

Seccin I

Informe explicativo
sobre los Lineamientos
para un Cdigo Andino
de Gobierno Corporativo (LCAGC)

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo

I.

INTRODUCCIN

El presente trabajo est estructurado en dos secciones. La presente Seccin I constituye el Informe
explicativo sobre el que se fundamentan las medidas
propuestas en los Lineamientos para un Cdigo Andino
de Gobierno Corporativo (LCAGC en adelante).
Al final de los sucesivos epgrafes de esta seccin
se ha incluido una serie de tablas en las que se concretan las recomendaciones ms relevantes asociadas a cada medida de los LCAGC, sealando su
aplicabilidad concreta segn el tipo de empresa, tal
y como quedan definidas en el epgrafe II.1.
Independientemente de la denomincacin concreta
que en cada pas de la Comunidad Andina (en adelante
CAN) se utilice para definir o designar un determinado
tipo de sociedad, la reunin de los accionistas, el
rgano colegiado de administracin, los ejecutivos de
la sociedad, preceptos legales, regulatorios, o prcticas
societarias o de mercados concretas, en la redaccin
del Informe de los LCAGC se ha cuidado especialmente la utilizacin de trminos genricos, con el fin de
evitar que la lectura del texto se haga demasiado confusa, lo que sin duda ocurrira si para cada materia o
precepto se utilizara la terminologa propia de cada
pas. Consecuentemente, invitamos al lector a fijar su
atencin en el contenido de cada definicin, evitando
as una utilizacin equvoca de los trminos, por ofrecer
significados diferentes o, incluso, una interpretacin o
aplicacin contraria en cada uno de los pases.
La Seccin II recoge las cincuenta y una (51) medidas concretas de los LCAGC cuya implementacin
se recomienda a las empresas destinatarias, mientras la Seccin III presenta un resumen y recomendaciones por tipo de empresa.
Finalmente, se incluye un Glosario de Trminos utilizados.

1. ANTECEDENTES
De acuerdo con los trminos de referencia de la consultora de la Corporacin Andina de Fomento (en
adelante CAF), destaca como elemento normativo
fundamental y autntico ncleo central del Proyecto
el Objetivo Especfico II, definido como la Preparacin de los Lineamientos para un Cdigo Andino de
Gobierno Corporativo con base en los Principios
establecidos en el White Paper elaborado por el Global Forum of Corporate Governance de la OECD.
En esta lnea, se ha desarrollado una primera fase
de estudio y recoleccin de informacin sobre la
realidad jurdica y econmica de las empresas en
los pases de la Regin Andina, a la luz de las
experiencias internacionales en materia de buen
gobierno de los ltimos aos y la aparicin de
varias iniciativas legislativas as como de diversos
trabajos de buen gobierno.
Entre esas experiencias internacionales se ha tenido
en cuenta a las ms avanzadas, como las que se han
producido en el mbito de la Unin Europea y el plan
de accin de derecho de sociedades partiendo del Informe del Grupo Winter, el Combined Code britnico,
el Informe de la Comisin Aldama espaol, y otros informes, cdigos posteriores y leyes recientemente
aprobadas en algunos pases, as como, en el mbito
norteamericano, la Sarbanes-Oxley Act de 2002.
A nivel de pases de la CAN, se ha analizado los
Principios y marco de referencia para la elaboracin
de un cdigo de buen gobierno corporativo, elaborados por CONFECAMARAS-CIPE en Colombia en
Agosto de 2002, y los "Principios de Buen Gobierno
para las Sociedades Peruanas, publicados por la
CONASEV en julio de 2002.

10 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

Todos los trabajos y leyes anteriores coinciden de


manera significativa en buena parte de sus recomendaciones, sin que por ello se derive la existencia
de un nico modelo universal de buen gobierno corporativo. Sin embargo, la inexistencia de un modelo
universal no implica que no pueda considerarse una
serie de medidas concretas como referentes objetivamente vlidos y, con carcter general, aplicables
en cualquier caso.
A partir de lo anterior, cada sistema legal o jurisdiccin, en caso de que opte por superar el marco de la
voluntariedad y de la autorregulacin, eventualmente puede desarrollar su normativa especfica de
buen gobierno desde diferentes enfoques respetando la aplicabilidad de las medidas propuestas en
estos LCAGC, con el fin de fomentar la transparencia y cuyo cumplimiento no dependa en exclusiva de
la libre voluntad de las empresas.
En el caso de los LCAGC, se parte de una tradicin
jurdica europea continental de Derecho Mercantil
Societario. En su elaboracin, aplicacin e interpretacin debe tenerse en cuenta, entre otros factores,
esa tradicin jurdica, la realidad de las instituciones
implicadas, la organizacin de los rganos supervisores y reguladores, la existencia y el limitado nivel
de desarrollo de mercados de valores nacionales, la
propia estructura accionarial de las empresas normalmente en manos de grupos familiares y la adecuacin del rgimen de transparencia de informacin y su grado de cumplimiento, derivado de la propia existencia de los LCAGC.
En su estructura, y conforme a los Trminos de Referencia del Proyecto, los LCAGC toman en consideracin los principios originales y sus revisiones posteriores de la OCDE para el gobierno de las sociedades en lo que se refiere a regulacin de los derechos de los accionistas, el tratamiento equitativo de
los mismos, la funcin de los grupos de inters social en el gobierno de las sociedades, la comunicacin y transparencia informativa y las responsabilidades del Directorio de las sociedades.
Sin embargo, cabe sealar que el presente trabajo
centra su atencin directa en los aspectos relacionados con la atraccin de recursos financieros a la empresa, y con este enfoque dirige su atencin al universo de relaciones existentes entre los accionistas
y por extensin tenedores de bonos convertibles en
acciones de una empresa, los administradores y la

alta gerencia, sus rganos corporativos Directorio y


Asamblea General de Accionistas, y determinados
proveedores de servicios, como los auditores externos. De esta forma, otras cuestiones como medio
ambiente, corrupcin y tica empresarial no son tratadas de forma especfica. Tampoco se desarrolla
mediante medidas concretas la problemtica de
otros grupos de inters (empleados, acreedores,
proveedores, comunidad local, etc.) aunque, sin duda, la implementacin de buenas prcticas de gobierno corporativo en el seno de la empresa les convierte en beneficiarios directos.
Sobre la base anterior se presentan los Lineamientos y este Informe que se propone para su aplicacin a las empresas de la CAN. Se advierte la
importancia del proyecto, ya que no hay un conjunto normativo concreto aplicable con generalidad
sobre gobierno corporativo en los pases de la
CAN, si bien muchos de los principios de buen gobierno se pueden sustentar en estos pases en la
aplicacin de las leyes generales del Derecho
Mercantil o de Valores.
Finalmente, se hace notar que la aplicacin de los
LCAGC no impedir por s misma la comisin por
parte de directores, altos ejecutivos, accionistas o
grupos de accionistas y proveedores de servicios
de las empresas, de delitos o prcticas no deseables, aunque, sin embargo, su correcta aplicacin
s dificultar significativamente que se produzcan
estas situaciones.

2. DESTINATARIOS
Los LCAGC se dirigen, fundamentalmente, a las empresas y a sus organizaciones, en forma secundaria
a los Gobiernos, los rganos reguladores de las sociedades o los mercados de capital o sus operadores. Se propone que las empresas lo adopten y lo
recojan en sus normas estatutarias y reglamentarias
y en su prctica diaria, como medio de dotar a las
mismas de competitividad internacional, mejorar la
eficiencia de su gestin y por ende permitir que, en
general, los proveedores de financiacin, bancos y
entidades financieras, y en particular los inversores,
nacionales y extranjeros, que operan en los mercados de capital valoren la adopcin de medidas de
gobierno corporativo y su cumplimiento sistemtico
como una herramienta adecuada para reducir los
niveles de riesgo de una nueva inversin.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 11

En definitiva, el gobierno corporativo no se entiende


en s mismo como un fin, sino como un medio, no el
nico, que la empresa, privada o publica, cotizada o
no, tiene a su disposicin para facilitar la captacin
de recursos financieros, a unos costes razonables,
apelando a los mercados de capital mediante la emisin de valores o directamente de los bancos y otras
entidades financieras.
Sin embargo, sera deseable que otras entidades
con influencia, directa o indirecta, en el devenir societario y, en concreto, reguladores, supervisores,
cmaras de comercio, sindicatos de acreedores en
procesos de insolvencia y/o en trmites concursales,
bancos centrales, bolsas de valores, asociaciones
de inversores institucionales, de analistas, agencias
calificadoras, bancos comerciales, medios de comunicacin y organismos de cooperacin internacional,
conocieran y promocionaran el uso y aplicacin de
las medidas propuestas.

3. APLICABILIDAD
En primera instancia, la aplicabilidad de los LCAGC depender de la libre voluntad de las empresas. No obstante, y en segunda instancia, otros colectivos y entidades, como los citados anteriormente, podrn con su
actuacin activa a favor de la adopcin de los LCAGC
y, cuando proceda, la exigencia de su cumplimiento
influir de manera determinante en el sector empresarial, de tal forma que ste perciba la necesidad impostergable de adoptar prcticas de buen gobierno.
Sobre la base de la experiencia vivida en muchos pases que en los ltimos aos han transitado desde la
ms pura autorregulacin a la obligatoriedad de determinados preceptos de gobierno corporativo, y una vez
contrastada la eficacia y plena adecuacin de estos
preceptos a la realidad empresarial de los pases de
la CAN, se podr, si se considerase adecuado, dar
fuerza de norma jurdica vinculante a alguna de las
medidas que se recomiendan. Para ello, no debe olvidarse la recomendacin de los expertos de la OCDE
contenida en el White Paper para Latinoamrica sobre buen gobierno corporativo, de que cualquier tipo
de ajustes en el marco regulatorio debe hacerse despus de un cuidadoso anlisis de los costos y beneficios de introducir nuevas reglas, de manera que se
eviten los efectos negativos no pretendidos que terminen por superar los beneficios que se pretenden y
lleven a obstaculizar la actividad empresarial.

No es, en consecuencia, ni podra ser propsito de


este Proyecto, que las medidas incorporadas en los
LCAGC entren, de forma inmediata, a formar parte
de la normativa legal aplicable en los pases de la
CAN, ni, en consecuencia, se propone la modificacin del rgimen legal aplicable en los mismos. En
este contexto, la mencin a las normas legales se
circunscribir a sealar aquellos temas directamente
vinculados con las medidas recomendadas y que, a
nuestro entender, podran dificultar o impedir a las
empresas la adopcin en sus estatutos de alguna o
algunas de las medidas incorporadas.
Sin embargo, en esta introduccin no debe olvidarse
mencionar que la aplicacin de los LCAGC exigir
ulteriores medidas, ya que el gobierno corporativo
de las empresas est viviendo un proceso dinmico,
a nuestro entender de carcter irreversible.
No obstante, la realidad demuestra cmo la aplicacin de un cdigo de buen gobierno, si bien es recompensada por el mercado y por los grandes inversores institucionales, o permite una mejor organizacin de las empresas cerradas, no puede llegar a su
plena y efectiva aplicacin prctica sin proponer que,
en una posterior fase de implementacin, algunas de
sus medidas sean incorporadas, mediante procesos
de dialogo con las partes implicadas, al ordenamiento jurdico de los Estados, de tal forma que sera deseable que la estrategia de aplicacin de los LCAGC
permita, en el futuro, impulsar cambios en el marco
regulatorio de los pases de la CAN a travs de la implantacin de normas comunes a todos ellos de
buen gobierno corporativo. En este escenario sera
de suma importancia que los pases CAN construyeran un marco transparente de gobierno corporativo,
en el que la segregacin de funciones entre entes
reguladores, supervisores y aquellos otros responsables del cumplimiento de las normas est adecuadamente articulada y que necesariamente debe ser
complementado, entre otros, con un marco legal eficiente que garantice los derechos de los acreedores
en procesos de insolvencia.

4. FUNDAMENTOS
CUMPLIMIENTO

DE

Mientras que determinadas medidas no sean recogidas por el marco legal de los pases de la CAN, este
Cdigo no impide por s mismo que cada empresa
adopte la estructura de gobierno que considere ms

12 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

oportuna. Sin embargo, los LCAGC asumen el principio fundamental e internacionalmente aceptado de
"cumplir o explicar" ("comply or explain"), de modo
que las empresas que decidan acogerse a los mismos, o que, eventualmente, estuvieran obligadas a
su adopcin, debern cumplir estrictamente con cada
una de las medidas que en l se incluyen o bien justificar las razones particulares que les impidan observarlas o hacerlo parcialmente, lo que dependiendo
del tipo de empresa, debern hacer mediante la publicacin del correspondiente Informe anual de Gobierno Corporativo o explicando el grado de cumplimiento de las medidas de gobierno corporativo en el
Informe de Gestin de fin de ejercicio.
El uso por parte de las empresas del principio de
"cumplir o explicar" ofrece, sin duda, grandes ventajas. En primer lugar, es un mecanismo ptimo para
que una sociedad que, total o parcialmente, adopte
las medidas de gobierno corporativo incluidas en los
LCAGC que le sean aplicables, pueda publicitar ante
los terceros interesados (accionistas, inversores, bancos, reguladores, etc.) los progresos alcanzados en
gobierno corporativo. En segundo lugar, es un mecanismo que compromete y, simultneamente, es muy
flexible. Compromete, ya que tanto el Informe de
Gobierno Corporativo como el Informe de Gestin son
documentos societarios cuya responsabilidad corresponde en exclusiva al Directorio, por lo que ste
deber ser especialmente riguroso en la explicacin
que haga pblica sobre el grado de cumplimiento de
cada una de las medidas de gobierno corporativo; es
flexible, ya que permite a la Sociedad explicar y
demostrar la implementacin material de una determinada medida de gobierno corporativo o bien dar

una explicacin razonada sobre su incumplimiento, ya


sea porque existe en la legislacin vigente un
obstculo para su aplicacin, o porque la sociedad
est en desacuerdo con el contenido de la medida o
la conveniencia de su adopcin.
En el caso de falsear la informacin deberan responder por ello, tanto las empresas, por medio de la penalizacin de los inversores, como sus administradores, por la propia iniciativa de los accionistas de la empresa u otras personas o entidades interesadas.
Cabe sealar que el presente Informe y los LCAGC
atienden a un distinto mbito de aplicacin y en
consecuencia de cumplimiento, de modo que las
medidas que se incluyen se refieren a distintos tipos
de empresas y tratan de diferenciar el grado de aplicacin para cada una de ellas. As, se considera la
gran empresa cotizada con un significativo capital
flotante, la meramente listada en Bolsa sin una gran
base accionarial, la annima y abierta no cotizada, y,
finalmente, la empresa cerrada, en la que destaca la
empresa familiar, si bien este tipo de empresas se
podra presentar tambin con la configuracin de las
anteriores categoras de empresas mencionadas.
Finalmente proponemos que, una vez superada una
primera fase de implementacin de los LCAGC, debera preverse frmulas adecuadas para que ste
pueda ser revisado con la periodicidad que se considere adecuada, la cual en nuestra opinin no debera
ser superior a una revisin bianual, con el fin de introducir en el mismo las mejoras y actualizaciones en
orden a adaptarlo a la realidad econmica y social de
los pases de la CAN y de su entorno internacional.

II. EL MBITO DE APLICACIN

1. MBITO

pios y reglas de buen gobierno se refieren a las sociedades cotizadas.

Las reglas de gobierno corporativo nacen y se desarrollan en el mbito de los mercados de valores, de
manera que una parte muy importante de los princi-

Sin embargo, a los efectos de este trabajo, y debido


a la estructura y caractersticas que conforman el te-

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 13

jido empresarial de los pases CAN que provoca la


existencia de un numero limitado de empresas realmente cotizadas, hemos dividido las sociedades en
cuatro (4) categoras de empresas: (i) grandes compaas; (ii) empresas listadas; (iii) sociedades annimas y abiertas y (iv) sociedades cerradas.
Las medidas incorporadas a los LCAGC se dirigen
en primer lugar, al gobierno corporativo de las sociedades que cotizan sus acciones en una Bolsa de Valores o al menos a las compaas que apelan regularmente a los mercados de capital mediante la emisin de valores inscritos en los registros de los organismos supervisores, aunque sean exclusivamente
instrumentos de renta fija. No obstante, entre las
compaas cotizadas destacaremos a las grandes
empresas que cuentan con un elevado capital flotante y una amplia base accionarial que, a los efectos
de este Cdigo, cifraremos en al menos 50 accionistas, a las que nos referiremos en general en este
texto como grandes compaas.
Entre las compaas cotizadas habra que tener en
cuenta que no todas las medidas de los LCAGC sern necesarias e igualmente aplicables a todas, ya
que junto a compaas con una clara vocacin burstil que pretenden dar liquidez y negociar sus
acciones en el mercado de valores (las grandes
compaas) existen otras empresas en las que la admisin a negociacin de sus valores o el registro de
stos ante los organismos reguladores de los mercados de valores se producen como mera consecuencia de la aplicacin de normas legales o reglamentarias, sin que la propia empresa tenga un verdadero inters en emitir y colocar sus valores, ni tales valores lleguen a disfrutar de un mercado liquido
y profundo (en adelante empresas listadas).
Entendemos las razones que subyacen en las reglas
impuestas por algunos pases que obligan al registro
de las sociedades emisoras de valores y a la admisin de la mayora de las empresas que conforman
el tejido empresarial de un pas, como es el caso de
aqullas que imponen el registro a las sociedades
abiertas o a las que tengan ms de un determinado
nmero de socios o accionistas. Sin embargo, no parece que en la prctica estas reglas cumplan su propsito y, desde el punto de vista de gobierno corpo-

rativo, induce a la confusin de atribuir a los valores


de estas empresas una liquidez y difusin de la que
en realidad carecen.
Asimismo, en lnea con las mejores recomendaciones de buen gobierno, parece indudable que deberan adaptarse a los LCAGC1 las compaas que aspiran a que otras sociedades reguladas inviertan en
los valores que aqullas emiten, como instrumentos
de inversin aptos para la cobertura de sus coeficientes de inversin obligatoria establecidos por normas especiales, o por simples razones de seguridad
o control de riesgos.
En esta direccin, resulta muy interesante la iniciativa
aplicada en algn pas de la CAN de exigir a las empresas emisoras que, para que sus valores puedan ser
objeto de inversin de carcter institucional, redacten
y adopten su propio cdigo de buen gobierno, que ste
se encuentre a disposicin del pblico y que recoja las
normas comunes de buen gobierno corporativo.
Sin embargo, frente a la opcin de que cada empresa redacte su propio cdigo, entendemos preferible
el establecimiento de un nico cdigo aplicable con
carcter general al que se adhieran las sociedades
emisoras de acuerdo con el principio de "cumplir o
explicar", y que se concrete en normas estatutarias
y reglamentarias vinculantes para la propia compaa, cuyo incumplimiento pueda basar las correspondientes acciones de responsabilidad contra los
miembros del Directorio, alta gerencia, accionistas u
otras personas obligadas.
En las sociedades abiertas, en las que participan un
nmero indeterminado de socios sin aparente vinculacin familiar, distintas de las grandes compaas y de
las empresas listadas, las medidas que se recogen en
los LCAGC podrn ser igualmente asumidas (denominadas en adelante "sociedades annimas y sociedades abiertas"), si bien no debera aplicarse las mismas reglas de informacin pblica que se exigen a las
cotizadas o registradas como emisoras de ttulos.
Es ste, sin duda, el grupo ms numeroso, pero en
cualquier caso, una empresa annima o abierta que,
por su dimensin y caractersticas pretenda apelar al
ahorro del pblico mediante la colocacin de sus emi-

COLOMBIA: en una lnea congruente con la Resolucin 275 de 2001 de la Superintendencia de Valores Art. 6, como obligacin de
las empresas que quieran ser objeto de la inversin institucional se fija la de tener un Cdigo de Buen Gobierno.

14 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

siones de valores, capital o deuda en el mercado,


debera asumir los Lineamientos y detallar sus niveles
de aplicacin en la documentacin pblica y en el folleto informativo de la correspondiente emisin.
Respecto a las sociedades con un numero pequeo
de accionistas, en las que normalmente son los propios socios quienes llevan directamente la gestin
de la sociedad y en las que existan restricciones de
cualquier tipo a la libre transmisibilidad de las acciones (denominadas en adelante empresas cerradas2/ 3), la realidad empresarial de los pases de la
CAN aconseja que alguna de las medidas recogidas
en los LCAGC se apliquen a stas. En este punto,
como seala el White Paper para Latinoamrica de
la OCDE, debe tenerse en cuenta, en particular, la
persistente caracterstica de los patrones de concentracin de la propiedad y del control de la gestin.
En todo caso, las razones para defender la aplicacin de los LCAGC a las sociedades cerradas se
fundamentan en la propia razonabilidad objetiva de
las medidas que se proponen. Su adopcin permitira reforzar la gestin y evitar problemas en el gobierno de las compaas cerradas, muchas de ellas
de carcter familiar o controladas por sociedades
holding familiares, y que, hoy por hoy, no cuentan
con un "protocolo de familia", instrumento de gobierno que ya se utiliza en muchos pases, que regule de
forma vinculante para todos los accionistas, entre
otros aspectos, las relaciones entre el patrimonio de
la familia y el patrimonio de la sociedad y el acceso
de los miembros de la familia a la gestin.
Adicionalmente, en las empresas cerradas puede
existir la expectativa de que determinadas medi-

das incluidas en los LCAGC pudieran eventualmente quedar incorporadas a la legislacin societaria aplicable a todas las compaas en los pases
de la CAN, de tal forma que su adopcin voluntaria
facilita este proceso.
Desde otro punto de vista, es innegable que la
adopcin de algunas de las medidas de los LCAGC
es un primer paso para que las empresas cerradas
se abran y para facilitar, en un futuro prximo, el
trnsito de la familia y de las fuentes ms tradicionales de financiacin hacia los mercados de capital, lo que sin duda beneficiara tanto el desarrollo
de estos mercados concretos como, lgicamente, el
de los pases de la regin.
En particular, son especialmente adecuadas para las
sociedades cerradas aquellas recomendaciones que
se refieren a la organizacin corporativa, como las
que hacen referencia al eficaz funcionamiento, convocatoria y designacin de los miembros del Directorio, profesionalidad de la gerencia, el control de
riesgos y de la gestin, la independencia de la compaa auditora si la hubiere, la aplicacin de clusulas de arbitraje para la resolucin de los conflictos internos y, en particular para este tipo de sociedades
y, en general, para las no cotizadas, las reglas sobre
proteccin de los minoritarios (tag along) en caso de
cambio en el control accionarial de la sociedad.

2. ALCANCE

OBJETO

Los LCAGC recogen una serie de medidas que deber incorporarse a los estatutos y/o normas internas de las sociedades en relacin con su gobierno

COLOMBIA: "Principios y Marco de referencia para la elaboracin de un Cdigo de Buen Gobierno Corporativo" de CONFECAMARAS establece que sus estndares estn dirigidos a las sociedades que obtienen financiamiento a travs del mercado pblico de valores. De la misma manera, las recomendaciones plasmadas en cada una de las secciones servirn como punto de referencia para
las cerradas que en el mediano plazo puedan encontrar en el mercado de capitales, una fuente alternativa de financiacin. En una
lnea similar, el Cdigo peruano reconoce que algunos principios slo aplicaran a empresas inscritas en el Registro Pblico del
Mercado de Valores. No cabe duda de que el gobierno corporativo est referido fundamentalmente a las empresas que cotizan, pero
es vlido que se recomiende la aplicacin de algunos de sus principios a empresas no listadas e incluso cerradas.
PER / CONASEV: todos los principios y prcticas descritas en los captulos anteriores, en lo pertinente, son aplicables a las
sociedades no inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores, incluyendo a las sociedades annimas cerradas. Es importante destacar respecto a las sociedades no inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores que: 1. El Directorio debe sesionar regularmente, sin descartar la participacin de directores independientes que, adems de sus conocimientos y experiencia, contribuyan con un punto de vista imparcial. 2. La sociedad debe contar con una estructura organizacional lgica y alineada con sus objetivos, en la que sea clara la lnea de mando y el proceso de toma de decisiones. A su vez, debe contar con una gerencia profesional
remunerada de acuerdo con los estndares del medio. Las polticas de contratacin y sucesin deben ser claras y adecuadamente
comunicadas. 3. Es recomendable la aplicacin de estndares de suministro de informacin como el que se aplica a las sociedades
inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores. Asimismo, debe existir una poltica clara sobre el manejo y difusin de la informacin respecto a la marcha de la sociedad.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 15

corporativo y la constitucin, organizacin y funcionamiento de los rganos corporativos de las mismas. Se refiere, por tanto, al rgimen de convocatoria, preparacin, informacin, concurrencia, desarrollo y ejercicio de los derechos, en las Asambleas y en
los Directorios. Asimismo, las recomendaciones se
extendern a las relaciones que mantengan las empresas con algunos proveedores de servicios y, en
concreto, con los auditores externos.
Las medidas contenidas en los LCAGC obedecen al
propsito de fomentar la participacin de los accionistas en la vida corporativa, su acceso a la informacin societaria, el reforzamiento de la tutela de sus
intereses en el gobierno de las sociedades, as como la potenciacin de la Asamblea como rgano soberano y el fortalecimiento de los sistemas de control de la gestin y administracin.

3. INTERPRETACIN
Y

APLICACIN

En ejercicio de sus competencias, corresponder


a la Asamblea, una vez vlidamente constituida, y
al Directorio4, en el mbito de sus respectivas
competencias, aplicar y hacer aplicar estos Lineamientos, incorporando sus medidas a los
estatutos y a las normas y procedimientos de la
sociedad, resolviendo las dudas que suscite su
aplicacin de conformidad con los criterios generales de interpretacin de las normas jurdicas, la
legislacin mercantil y financiera aplicable, y muy
particularmente, atendiendo a los criterios y
recomendaciones de buen gobierno corporativo
reconocidos en la OCDE y en los pases ms
avanzados en la materia.
La aplicacin de reglas y principios de gobierno corporativo se entiende como un proceso dinmico y,
por ello, en la interpretacin y aplicacin de estos Lineamientos deber tenerse en cuenta los progresivos avances internacionales.

4. INTERPRETACIN Y APLICACIN
DE LOS

ESTATUTOS SOCIALES

Los LCAGC y el presente Informe tratan de servir


no slo como un conjunto de medidas a incorporar
en las normas internas de las compaas y en la
prctica del gobierno y administracin de las mismas, sino como un conjunto de criterios interpretativos que informen la aplicacin de sus normas
estatutarias y reglamentarias.
En este sentido, a estos efectos, entendemos como
normas internas al conjunto de reglas y documentos
normativos de la propia compaa y/o sus accionistas,
como son los Estatutos Sociales, el Reglamento de
Rgimen Interno del Directorio, el Reglamento de Rgimen Interno de la Asamblea General de Accionistas,
e incluso los propios pactos pblicos entre accionistas.
Cabe destacar que si bien los Estatutos se configuran
en todos los pases como el documento de mayor
trascendencia de la compaa, el tratamiento y consideracin del resto de normas internas es distinto en
cada legislacin, otorgndole, en cada caso, en funcin
de sus posibilidades de inscripcin en los Registros
Mercantiles Pblicos, el carcter de oponible o no.
En todo caso, cuando en el presente documento se
hace mencin a la inclusin va estatutaria de determinadas medidas y/o recomendaciones, las particularidades de cada empresa y de cada legislacin domstica motivarn que, en determinados casos, sea
ms verstil y conveniente la inclusin va normativa
interna en vez de la estrictamente estatutaria.
Entendemos que, con carcter general, las normas estatutarias y reglamentarias de las compaas que se
sometan a estos Lineamientos debern interpretarse
siempre de forma coherente con el texto del mismo,
con los principios de los documentos emitidos en la
materia por la OCDE, y por ltimo, siempre a favor de
la igualdad de los derechos de los accionistas y la proteccin de los minoritarios.

Se utilizan en este Informe y en los LCAGC los siguientes trminos: "Directorio" para referirse al rgano colegiado de administracin
de la sociedad (por tanto abarca a la Junta Directiva y al Consejo de Administracin), mientras que se utiliza "Asamblea General" para
referirse a la reunin del conjunto de los accionistas de una sociedad (por lo que incluye a la Junta General). Para ms detalles ver
Glosario de Trminos.

16 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

III. DERECHOS Y TRATO EQUITATIVO


DE LOS ACCIONISTAS

Con carcter general y de acuerdo con los principios


de buen gobierno corporativo, la legislacin mercantil de los pases de la CAN debera recoger adecuadamente los derechos de los accionistas.
No debemos detenernos en el Cdigo en la relacin
exhaustiva de los derechos reconocidos a los accionistas, dado que, en gran medida, tales derechos estn ya suficientemente contemplados en la legislacin de cada pas5. No obstante lo anterior, algunos
de ellos se abordan en este Informe y en los LCAGC
en el lugar que se considera ms adecuado.
Tales derechos son tratados en cuanto que su reconocimiento y aplicacin debera ser establecida y reforzada en los estatutos de las compaas.

1. PRINCIPIO DE IGUALDAD
DE VOTO (MEDIDA N 1)
Un principio fundamental es el de la necesaria proporcin que debe guardar el porcentaje de la participacin en el capital con los correspondientes derechos de voto. El principio general reconoce el derecho de una accin un voto, o la igualdad entre accin y voto, de modo que a una misma participacin
en el capital social de una compaa se le debe atribuir los mismos derechos de voto.

5
6

De hecho, con carcter general, se puede afirmar


que todo lo que vaya en contra de este principio puede considerarse como una modalidad de blindaje ante OPAs en las que los intereses de un colectivo de
accionistas, normalmente los ms significativos,
pueden ser contrapuestos a los de otros, normalmente los minoritarios.
En consecuencia, debe evitarse totalmente aquellos
supuestos en los que con una participacin poco significativa se atribuya a un grupo o a un accionista
concreto un derecho de veto sobre las decisiones de
la compaa o un peso decisivo en su gobierno, o a
la inversa, cuando se introduce va estatutaria limitaciones al nmero mximo de votos que puede emitir
un determinado accionista con independencia de su
participacin accionarial.
Por ello, si bien con arreglo al Derecho de cada Estado se podr admitir distintas clases de acciones, la
sociedad deber evitar discriminaciones, de modo
que todo accionista ordinario deber tener los mismos derechos de voto6.
No obstante lo anterior, cabe admitir la existencia de
acciones sin voto en las que la prdida del mismo se
ve justificada o compensada por la atribucin de
ciertos derechos econmicos preferentes o dividendos que la compaa se obligue a satisfacer.

PASES DE LA CAN: las leyes de sociedades recogen los derechos fundamentales de los accionistas.
Se trata de una materia que los Estatutos deben regular, de modo que la admisin generalizada de clases o series distintas de
acciones podra en la prctica hacer posible que algunas empresas pretendan atribuir derechos distintos a las diferentes clases.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 17

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
UNA ACCIN

UN

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

VOTO

2. DERECHO A LA NO
DILUCIN DE LA PARTICIPACIN
EN EL CAPITAL DE LA
SOCIEDAD (MEDIDA N 2)
Existe una preocupacin evidente por los casos de
apropiacin indebida de la riqueza generada por la
compaa por parte de los directores, accionistas y
miembros de la alta gerencia.

En el caso de operaciones que puedan afectar los


derechos de los accionistas minoritarios (como en
una ampliacin de capital o una fusin), stas debern explicarse detalladamente en el informe
previo del Directorio y con la opinin de un
asesor externo (fairness opinion), que deber ser
nombrado por los miembros independientes del
Directorio. Esos informes debern ponerse a
disposicin de los accionistas7.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

INFORME DIRECTORIO
OPININ ASESOR EXTERNO
PUBLICIDAD INFORMES

3. FOMENTO

PARTICIPACIN
E INFORMACIN
DE LOS ACCIONISTAS
(MEDIDA N 3)

DE LA

Reconociendo la imposibilidad material de gobernar


una sociedad de forma asamblearia, la realidad empresarial reciente ha puesto de manifiesto las enormes deficiencias de comunicacin que existen entre
el Directorio y el conjunto de los accionistas, de tal
forma que esta situacin impide o dificulta que stos

puedan velar adecuadamente por sus legtimos derechos tanto econmicos como polticos.
Por tanto, la compaa deber tener establecidos los
cauces precisos para facilitar la comunicacin con
los accionistas, a travs de los cuales estos puedan
dirigirse a la misma para requerir informacin o para
plantear cuestiones de inters a la compaa o asociadas a su condicin de accionistas.
Las grandes compaas debern atender las solicitudes de sus accionistas, para lo que podrn organi-

Esta norma no es contradictoria con las leyes aplicables, si bien las normas de compaas no la recogen.

18 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

zar un departamento especfico, como por ejemplo


una Oficina de Atencin al Accionista.
Las empresas listadas y las annimas y abiertas
que, aunque no hayan admitido sus acciones a
cotizacin en un Bolsa de Valores, tengan una gran
base accionarial (de ms de 50 accionistas),
debern igualmente aplicar las medidas contenidas
en este apartado.
Los accionistas podrn formular las preguntas y solicitar el examen de documentos que tengan por
conveniente en relacin con la gestin y las actividades de la compaa y, en particular, con relacin a
toda la informacin que la compaa haga pblica y
desde el mismo momento de su publicacin.

Las sociedades examinarn las cuestiones, sugerencias y comentarios de los accionistas y,


siempre que sea posible, ya sea individualmente o de forma agrupada, contestarn directamente por escrito al accionista a la mayor brevedad, sin que puedan dejar de hacerlo por carecer de informacin o documentacin que deberan tener disponible.
En ningn caso el derecho a solicitar el examen
de documentos podr alcanzar a aqullos que
contengan informacin de carcter confidencial
de la compaa o relativos a secretos industriales, ni cuando se trate de datos que, de ser
divulgados, puedan ser utilizados en detrimento
de la sociedad.

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
COMUNICACIN CON ACCIONISTAS
DEPARTAMENTO ESPECFICO
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS

DE

EMPRESAS
LISTADAS

(1)

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

(1)

50 ACCIONISTAS)

4. CAUCES ELECTRNICOS
DE COMUNICACIN Y DIFUSIN
DE INFORMACIN A TRAVS
DE LA PGINA WEB
CORPORATIVA
(MEDIDA N 4)
Adems de difundir informacin por los medios tradicionales de comunicacin, las grandes compaas y
las empresas listadas con una gran base accionarial
debern fomentar el uso de las nuevas tecnologas
de comunicacin a distancia (caso del correo electrnico) y mantendrn una pgina web corporativa
que deber contener, de forma permanente y actualizada, al menos la siguiente informacin:
(i) Estatutos; (ii) Reglamento Directorio y
Reglamento Asamblea, as como otras normas
corporativas, y (iii) Estructura y organizacin
de la Sociedad y del Directorio. Adems informacin para accionistas e inversores, tal como

(i) Informacin financiera, incluyendo estados


financieros trimestrales e histricos; (ii) Actas
de las Asambleas celebradas en los ltimos
dos aos; (iii) Poltica de dividendos; (iv) acuerdos entre accionistas; (v) Informes anuales, incluyendo Memoria anual as como Informe de
Gobierno Corporativo y (vi) informacin burstil
en los casos en que la sociedad est listada,
as como hechos relevantes.
Desde la fecha del anuncio de convocatoria de la
Asamblea, la compaa incorporar a la pgina web
corporativa la informacin relativa al anuncio de la
convocatoria y su documentacin complementaria,
adems de toda aqulla que estime conveniente para facilitar la asistencia de los accionistas a la misma
y su participacin activa.
En este sentido, se considera conveniente el desarrollo de sistemas de alerta que permitan notificar

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 19

en tiempo real al accionista o inversores por medio


de correo electrnico de las informaciones y contenidos que se publiquen en el sitio de Internet.
La aplicacin de este tipo de tecnologas se considera muy recomendable para el adecuado fomento de
la participacin y de la informacin de los accionistas
desarrollada anteriormente, y en concreto, todo lo
relativo a las observaciones, examen de documentos, cuestiones planteadas por los accionistas y respuestas de las sociedades.
En el caso de las sociedades annimas y abiertas no
cotizadas pero con una gran base accionarial que
dispongan de pgina web, sera conveniente que
establecieran una zona de acceso restringido a

socios o accionistas para facilitar la informacin sobre aspectos societarios.


Adicionalmente, para facilitar el flujo de comunicacin entre cualquier tipo de sociedad y sus accionistas, sera recomendable que, en la medida de sus
posibilidades, stas tengan habilitado un registro de
accionistas que permita mantener con los mismos
un cauce electrnico de comunicacin directo y
flexible, siempre que la Asamblea de Accionistas as
lo apruebe y el Directorio establezca los mecanismos de carcter tcnico adecuados. Aun reconociendo sus dificultades en el caso de las empresas
cotizadas, sera conveniente que stas establecieran como objetivo la identificacin de los accionistas
que hay detrs del capital flotante (free-float).

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
INFORMACIN CORPORATIVA EN WEB
SISTEMA DE ALERTA
ACCESO RESTRINGIDO A WEB
REGISTRO DE ACCIONISTAS
COMUNICACIN ELECTRNICA
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS

DE

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

(1)

(1)

(1)

(1)

EMPRESAS
CERRADAS

(1)

50 ACCIONISTAS)

5. LA

TRANSMISIN
DE LAS ACCIONES

Es prctica frecuente que mediante la utilizacin o la


suscripcin de determinados pactos entre accionistas
se limite la libre transmisibilidad de las acciones.
Con carcter general, deber hacerse conocer a los
mercados el rgimen de transmisin de las acciones mediante su inclusin en la informacin y documentacin pblica societaria.

CAMBIO O TOMA DE CONTROL

POR OTRO GRUPO (MEDIDA N 6)


Frecuentemente las empresas cotizadas se han impuesto mecanismos de proteccin frente a las tomas
de control hostiles. En los ltimos aos, la tendencia

es, sin embargo, a reducir este tipo de blindajes


estatutarios o por pacto entre accionistas, tendencia
que en un futuro sin duda ver su refrendo legal.
Todo parece indicar que ha llegado una nueva etapa
en la que se valora cualquier medida adoptada frente a los abusos cometidos contra los accionistas minoritarios. Una de ellas es la eliminacin de los
blindajes anti OPA ya que la compaa se vuelve
ms susceptible de ser objeto de una OPA y por lo
tanto mucho ms atractiva.
Con carcter general, ejemplos prcticos de lo que
podra considerarse como blindajes anti OPA
pueden ser los siguientes:
1. Requerimiento de un nmero mnimo de
acciones para ser Director.

20 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

2. Nmero mnimo de aos como Director para


ser Presidente del Directorio.
3. Limitacin del nmero de votos que un
accionista puede emitir, independientemente
del nmero de acciones que posea.
4. Requisitos de nacionalidad para ser accionista.
5. Requisitos de nacionalidad para ser Director.
6. Contratos blindados de los altos ejecutivos, sin
conocimiento de la Asamblea de accionistas.
Para el caso de sociedades no cotizadas, a lo anterior habra que aadir el establecimiento del derecho
de preferencia, o la necesidad de que la venta de la
participacin en el capital accionarial de una compaa sea aprobada por el resto de accionistas.
En cuanto a las compaas cotizadas, el rgimen de
OPAs ser aplicable en todo caso. Los estatutos sociales no podrn, bajo ningn supuesto, modificar
este rgimen, considerado igual a todas las entidades bajo el marco de la norma legal o reglamentaria
aplicable, el cual tendr siempre un carcter de Derecho imperativo, al constituirse como las reglas de
juego para todas las compaas en esta materia.
En realidad, desde una perspectiva de buen gobierno corporativo no debera admitirse la existencia de
reglas estatutarias singulares en esta materia en nin-

gn caso, ni para las clusulas limitativas o que traten de obstaculizar las OPAs en la prctica, ni tampoco para aqullas que favorezcan su presentacin.
El rgimen de OPAs debera establecer con claridad
el supuesto de cambio de control de una sociedad
cotizada. Esto con independencia de que dicho cambio se produzca por la adquisicin de la mayora del
capital, de tal modo que se imponga al adquirente la
obligacin de lanzar una OPA a todos los accionistas
que no hayan aprobado o no consientan dicho cambio de control por el mismo precio al que se adquiri
el porcentaje de capital en virtud del cual se haya tomado el control de la compaa8/9.
Finalmente, por lo que respecta a las sociedades no
cotizadas o aqullas que los accionistas de control
han retirado de negociacin burstil, siempre que lo
permita la ley, se debera establecer, normalmente a
travs de pactos entre accionistas, que en el caso de
que un accionista con una participacin tal que su
transmisin represente un cambio en el control de la
sociedad, entre en juego un derecho de coventa
("tag along"), entendido como la obligacin que tiene el adquirente de ofrecer la compra a los accionistas minoritarios de sus ttulos, en todo o en parte
dependiendo de que la adquisicin se haga por el todo o por parte del capital social10/11.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

PUBLICIDAD RGIMEN DE TRANSMISIN


DE ACCIONES
ELIMINACIN BLINDAJES ANTI-OPA
DERECHO DE COVENTA

10

11

VENEZUELA / COLOMBIA: en general, la regulacin por las autoridades reguladoras de OPAs en Venezuela, Colombia y Per, no
establecen la OPA por la totalidad del capital, sino slo para los casos en que el adquirente vaya a pasar a controlar porcentajes
muy superiores al cincuenta por ciento (50%) del capital y, por tanto, no en una buena parte de los casos de cambio del control de
la compaa.
BOLIVIA / ECUADOR: no hay regulacin de OPAs. Por tanto, no seran admisibles las limitaciones a la transmisin que se
recomiendan, pero tampoco imponen la realizacin de OPAs en ningn caso.
PASES CAN: tales pactos parecen admitirse con carcter general en las legislaciones societarias de todos los pases, y en particular para las sociedades cerradas en cuyos estatutos se podrn establecer pactos, plazos y condiciones para la transmisin de las
acciones y su valuacin, inclusive suprimiendo el derecho de preferencia para la adquisicin de acciones.
PER / BOLIVIA: se considera que para las Sociedades Annimas no deberan admitirse las limitaciones legales a la libre transmisibilidad de las acciones. La legislacin de mercado de valores se aplica a las sociedades listadas adems de las sociedades
registradas ante la autoridad reguladora de valores, y en la legislacin de mercado de valores quedan prohibidas esas limitaciones
a la transmisibilidad.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 21

IV. LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS

1. FUNCIN

Y COMPETENCIA
(MEDIDA N 7)

La Asamblea General de Accionistas es el rgano


supremo de la compaa y, por lo tanto, los
estatutos sociales deben recoger ese carcter y
atribuirle las funciones fundamentales de gobierno de la sociedad, la competencia para adoptar
toda clase de acuerdos referentes a su gobierno
y, en general, todas las medidas que reclamen el
cumplimiento de los estatutos y el inters comn
de los asociados.

Tendrn atribuidas a su competencia exclusiva e


indelegable determinadas facultades, que entre
otras, sern: (i) la aprobacin de las cuentas anuales; (ii) la aprobacin de la gestin del Directorio y la
propuesta de aplicacin del resultado (utilidades);
(iii) el nombramiento y la separacin de los miembros del Directorio; (iv) la designacin de los auditores externos; (v) la aprobacin de la poltica de remuneracin del Directorio y de la Alta Gerencia; (vi)
la venta o pignoracin de activos estratgicos y (vii)
la aprobacin de las operaciones de fusin o escisin de la compaa.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
RECONOCIMIENTO

DE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

COMPETENCIAS

EXCLUSIVAS E INDELEGABLES

2. REGLAMENTO DE
RGIMEN INTERNO

FUNCIONAMIENTO DE LA
ASAMBLEA GENERAL
DE ACCIONISTAS
(MEDIDA N 8)

Las grandes compaas debern tener un reglamento de rgimen interno de la asamblea. El


reglamento tendr por objeto la regulacin del rgimen de organizacin y funcionamiento de la pro-

pia Asamblea, y ha de contener, por tanto, el rgimen de convocatoria, preparacin, informacin,


concurrencia, desarrollo y ejercicio de los derechos polticos.
Sera recomendable, igualmente, que las compaas
annimas y abiertas, que aunque no hayan admitido
sus acciones a cotizacin en una Bolsa de Valores
tengan una gran base accionarial, aprueben un reglamento de la Asamblea, con arreglo a las reglas
contenidas en esta seccin.

22 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

El reglamento se ha de aprobar por la Asamblea, a


propuesta normalmente del Directorio, que puede
adems proponer modificaciones.
En este punto, resulta especialmente sensible la determinacin del qurum necesario en la Asamblea
para la aprobacin o modificacin de su reglamento.
Aunque hay razones, como la importancia de las
normas que en l se contienen que lo asimilan de
algn modo con los estatutos de las sociedades
que aconsejan alguna regla especial, en general, la

existencia del qurum deber valorarse en cada caso por las sociedades.
No obstante lo anterior, nuestra opinin es contraria al establecimiento de un qurum reforzado, ya que concede un derecho de veto a algunos
minoritarios sobre la decisin acerca del reglamento de la Asamblea, lo que podra paralizar el gradual ajuste de esta norma reglamentaria a las necesidades de la compaa o a las mejoras en materia de gobierno corporativo.

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
REGLAMENTO

DE

RGIMEN INTERNO
FUNCIONAMIENTO

DE ORGANIZACIN Y

INEXISTENCIA
DE QURUM REFORZADO

(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS

DE

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

(1)

(1)

(1)

(1)

EMPRESAS
CERRADAS

50 ACCIONISTAS)

3. CLASES Y CONVOCATORIA
(MEDIDAS N 9, N 10 Y N 13)

OBLIGACIN CONCRETA DE CONVOCAR


La Asamblea ordinaria se deber celebrar dentro del
plazo fijado en los estatutos, que no debera ser nunca ms tarde de los tres meses primeros del ao siguiente al de cierre del ejercicio social.

ordinaria. Adicionalmente, y con carcter obligatorio, deber de ser convocada cuando as lo pidan
accionistas que representen una participacin significativa en el capital social de la compaa, y
deber de ser celebrada en un plazo que entendemos no debera ser superior a un mes desde el
requerimiento al Directorio.

Si no fuere convocada expresamente, los estatutos podrn fijar una fecha y hora concreta para su
celebracin anual en el domicilio social o en la
oficina principal de la compaa. Cualquier limitacin al derecho de asistencia deber ser conocida por los accionistas.

En nuestra opinin, en el caso de las grandes compaas, la convocatoria de Asamblea extraordinaria


por requerimiento de los accionistas deber realizarse cuando as lo exijan al menos cinco (5)
accionistas y el diez por ciento (10%) del capital
social. Para las dems compaas, bastar nicamente con el cumplimiento del criterio del porcentaje del capital social12.

Siempre que existan razones de inters para la


compaa que as lo justifiquen, el Directorio tendr la potestad de convocar una Asamblea extra-

La exigencia para las grandes compaas del doble


criterio de nmero de accionistas y porcentaje del
capital social representado trata de asegurar que el

12

PASES DE LA CAN: se admiten diversas soluciones en la legislacin nacional, de modo que la recomendacin incluida es una
propuesta bsica que podra ser superada por las leyes societarias de cada pas.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 23

inters no sea slo de un accionista individual sino


que haya un verdadero inters por parte de un cierto nmero de los accionistas de la compaa.
Entendemos que estas reglas, si bien se recogen en
las leyes aplicables en los pases de la CAN, pueden
ser superadas, por va estatutaria, para hacerlas, en
la lnea sealada, ms estrictas para el Directorio y
ms favorables para los accionistas.

PLAZO
Todo parece indicar que se est dando una cierta
competencia entre las empresas por tener una mayor
asistencia a la Asamblea de Accionistas, ya que parece haber calado el principio de que cuantos ms
accionistas acudan a la Asamblea ms fuerte es el
apoyo a la gestin del Directorio. Sin embargo, el escaso tiempo entre la convocatoria y la celebracin de
la Asamblea juega en contra de este principio.
El Directorio deber convocar la Asamblea con un plazo suficiente de antelacin, y con observancia del
plazo que fijen los estatutos, que podrn establecer plazos mnimos de publicacin y difusin de los anuncios
de convocatoria superiores a los legalmente previstos.
En cualquier caso, entendemos que los estatutos
deberan establecer un plazo de, al menos, quince das
calendario para el anuncio de la convocatoria13/14 .
Asimismo, no debera olvidarse que la importancia
de las Asambleas se ve determinada por los temas
que se tratan en las mismas, as como que no ser
en todo caso igual la dificultad de comprensin o extensin de los documentos relativos a los asuntos incluidos en la agenda de la Asamblea. Estas consideraciones deberan tenerse en cuenta por el Directorio a la hora de determinar el plazo con el que se
convoca una Asamblea.

13

14

15

MEDIOS DE DIFUSIN
DEL ANUNCIO DE LA CONVOCATORIA
Adems de los medios obligatorios previstos en la
Ley, la compaa deber tratar de asegurar la
mxima difusin y publicidad de la convocatoria y, segn lo sealado anteriormente en este
Informe, deber utilizar, adems de los medios
tradicionales, medios electrnicos (correo electrnico, servicio de alertas y pgina web de la compaa, fundamentalmente)15.
Sin perjuicio del cumplimiento de otros requisitos
adicionales que, en su caso, las leyes especiales
aplicables a la compaa pudieran establecer, el Directorio deber convocar la Asamblea mediante un
anuncio que deber publicarse en un peridico de
amplia difusin pblica en la zona territorial de la sede de la compaa, y adems, si fuera aplicable, de
comunicarlo al rgano supervisor en materia de valores o de compaas y, en su caso, a la Bolsa donde se negocien los valores. El Directorio deber valorar la importancia del asunto a tratar en la Asamblea y debera asegurar la mayor difusin de su
anuncio, en los casos en los que la agenda de temas
a deliberar y eventualmente aprobar fuera de especial trascendencia para la compaa.
Las sociedades determinarn estatutariamente el
derecho de los accionistas que representen una
participacin significativa del capital social a promover la convocatoria de una Asamblea General
de Accionistas que deber celebrarse en un plazo
razonable y respetando ntegramente la Agenda
propuesta por los promotores. Asimismo, los estatutos deben reconocer el derecho de los accionistas de introducir puntos a debatir, dentro de un
lmite razonable, en la agenda de las Asambleas
Generales de Accionistas.

PASES CAN: las medidas recogidas son, en general, plenamente respetuosas con las normas legales aplicables sobre sociedades
de los pases de la CAN, en cuanto que tales normas recogen unos plazos de carcter mnimo (desde 3, 5 10 das) que podrn
ser ampliados hasta, al menos, quince (15) das, en los trminos previstos en este informe.
PASES CAN: en la legislacin societaria de los pases de la zona el plazo legal fijado es el de tres (3) meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico, el cual parece perfectamente adecuado desde una perspectiva de buen gobierno corporativo.
VENEZUELA: esta medida no afecta a la posible aplicacin de otras reglas previstas en la ley, como hace el Cdigo de Comercio
de Venezuela, al sealar el derecho del accionista a ser convocado a su costa por carta certificada, haciendo eleccin de domicilio
y depositando en la caja de la compaa el nmero de acciones necesarias para tener un voto en la Asamblea.

24 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

CAPACIDAD DE INTRODUCIR TEMAS

EN LA AGENDA

En busca del necesario pragmatismo que debe


impregnar el ejercicio de este derecho, recomendamos que reglamentariamente el Directorio se obligue
a responder slo aquellas solicitudes apoyadas como
mnimo por un porcentaje comprendido entre el cinco
y el diez por ciento del capital social, cuya determinacin concreta se fijar por cada sociedad atendiendo al grado de concentracin de la propiedad.
En caso de que el Directorio desestimase una solicitud apoyada por una participacin de capital que
obligue al Directorio a responder a la misma, deber
responder por escrito las razones que motivaron la
declaracin de su desestimacin o improcedencia.

los temas de trascendencia se oculten o enmascaren bajo menciones imprecisas o genricas o demasiado generales o amplias como "otros". Los puntos de la agenda debern precisarse para su
comprensin y para hacer posible que en el acto de
celebracin de la Asamblea se vaya a discutir cada
tema por separado, facilitando su anlisis, y se evite
la votacin conjunta de temas que deberan resolverse individualmente.
En el caso de que la ley atribuya un derecho de retiro o separacin de los accionistas, el anuncio deber
mencionarlo expresamente con la referencia a la
norma legal que lo establezca.

EL CONTENIDO DEL ANUNCIO

Desde el momento de su publicacin, el anuncio de


la convocatoria y la documentacin relativa a las
propuestas de acuerdos deber estar incorporada
a la informacin de la compaa en su pgina web
cuando deba disponer de sta.

El anuncio de convocatoria fijar el lugar, fecha y


hora de la reunin, la agenda del da de la
Asamblea General y las propuestas de acuerdos,
as como la forma y el lugar en que se pone a disposicin de los accionistas16 la documentacin relativa a esas propuestas.

Con carcter general y como hemos sealado en un


apartado anterior de este Informe, las grandes compaas parecen estar interesadas en aumentar la
asistencia a sus Asambleas, por lo que contar con
una relacin actualizada peridicamente de sus accionistas sera conveniente.

En cuanto al lugar de celebracin de la Asamblea, debera ser o la sede social u otro emplazamiento de fcil acceso, y en su caso, sera recomendable que el
anuncio detallara el modo de llegar si no fuera sencillo,
de modo que el Directorio trate de facilitar que acuda
a la Asamblea el mayor nmero de accionistas posible.

En el caso de que la compaa no tenga un registro de accionistas ni conozca por otros medios su identidad, realizar los mayores esfuerzos para que la convocatoria de la Asamblea y la
informacin correspondiente lleguen a sus accionistas a travs de las entidades depositarias
de sus acciones.

DE CONVOCATORIA

El anuncio deber ser adecuado para que todo accionista sea capaz de entenderlo y de estar suficientemente advertido de los temas a tratar en la Asamblea.
A este fin, la agenda debera contener con precisin
el contenido de las propuestas a tratar, evitando que

16

A este fin, sera recomendable que las normas aplicables a las entidades depositarias aseguren su
colaboracin en el envo de informacin a los titulares de las acciones que tengan depositadas o
anotadas en cuenta.

PER / CONASEV: el lugar de celebracin de la Asamblea se debe fijar de modo que se facilite la asistencia de los accionistas a
las mismas.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 25

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
PLAZO SUFICIENTE CONVOCATORIA
MXIMA DIFUSIN CONVOCATORIA
PRECISIN PUNTOS AGENDA
CONVOCATORIA Y DOCUMENTACIN EN
PGINA WEB
COLABORACIN ENTIDADES
DEPOSITARIAS
CONVOCATORIA ASAMBLEA
EXTRAORDINARIA POR ACCIONISTAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

(1)

(1)

(1)

(1)

EMPRESAS
CERRADAS

CON PARTICIPACIN SIGNIFICATIVA

CAPACIDAD

DE INTRODUCIR

TEMAS EN LA AGENDA

(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS

DE

50 ACCIONISTAS)

4. DERECHO

DE INFORMACIN
DE LOS ACCIONISTAS
CON CARCTER PREVIO
A LA CELEBRACIN
DE LA ASAMBLEA GENERAL Y
DURANTE EL DESARROLLO
DE LA MISMA
(MEDIDA N 11)

sa, como hemos sealado en un apartado anterior


de este mismo Informe, es en relacin con la Asamblea General de Accionistas donde tiene su mximo
desarrollo y aplicacin.

El principio de transparencia informativa debe impregnar todas las relaciones de la compaa con
sus accionistas, de modo que el ejercicio del derecho de informacin slo podr ser matizado o modulado por razones justificadas en razones de confidencialidad, razonabilidad o irrelevancia de la
informacin que se solicite.

Los estatutos sociales deberan establecer que con


una antelacin suficiente a la celebracin de la
Asamblea, que depender del contenido y extensin
de la informacin solicitada, los accionistas puedan,
a travs de los cauces tradicionales y/o, cuando proceda, las nuevas tecnologas, solicitar las informaciones o aclaraciones que estimen precisas o formular por escrito las preguntas que estimen pertinentes, en relacin con los asuntos comprendidos
en la agenda, o sobre la informacin pblica facilitada por la sociedad17/18.

Si bien este principio de transparencia se debe predicar a lo largo de la actividad cotidiana de la empre-

El Directorio, por los cauces tradicionales y/o,


cuando proceda mediante las nuevas tecnologas,

17

18

PASES DE LA CAN: todas las legislaciones de la regin reconocen un derecho a pedir informacin con anterioridad a la celebracin
de la Asamblea.
VENEZUELA: el Cdigo de Comercio reconoce una previsin relativa a las Sociedades Annimas que debera ser aplicada en la
prctica con toda cautela, que establece que todo accionista tiene derecho a obtener los informes relacionados con los puntos en
discusin. Si alguno de los accionistas declarare que no est suficientemente instruido podr pedir que la reunin se difiera por tres
(3) das. Si la proposicin fuere apoyada por un nmero de accionistas que represente la cuarta parte del capital pagado por los concurrentes a la junta, sta quedar diferida. Si se pidiere trmino ms largo, decidir la mayora que represente por lo menos la mitad
del capital pagado por los concurrentes. Este derecho no puede ejercerse sino una vez sobre el mismo objeto. No se diferir la
reunin cuando hubiere sido convocada por los comisarios con el carcter de urgente.

26 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

deber facilitar la informacin requerida y, en todo


caso, mediante informe a la Asamblea. La informacin solicitada podr denegarse en el caso de
que sea irrazonable, irrelevante para la marcha o
los intereses de la compaa, o confidencial, que
incluir la informacin privilegiada en el mbito de
los mercados de valores, los secretos industriales, las operaciones en curso cuyo buen fin para
la compaa dependa sustancialmente del secreto de su negociacin y otras cuya divulgacin
pongan en inminente y grave peligro la competitividad de la compaa.
Los estatutos deberan prever, asimismo, que en
caso de que la informacin se solicite por un porcentaje significativo del capital de la compaa, el
Directorio no pueda negarse a facilitarla. La
determinacin de lo que se entiende por porcentaje significativo depender de la previsible estructura del accionariado de la compaa, si bien
entendemos que no debera ser superior al veinticinco por ciento (25%) del capital social.

En cualquier caso, independientemente del uso


propuesto de las nuevas tecnologas de comunicacin, sera aconsejable que el Reglamento de
Rgimen Interno de la Asamblea prevea que en el
momento de acceder al local donde se celebre la
reunin de la Asamblea, se facilite a los accionistas que as lo soliciten el texto de las propuestas de acuerdos a adoptar, as como la informacin financiera o la que se refiera a los informes y
documentos que hayan sido puestos a disposicin
de los accionistas con ocasin de su convocatoria, sin que en ningn caso el cumplimiento de
esta recomendacin exima del cumplimiento del
derecho del accionista a recibir con antelacin
suficiente la informacin que requiera, con los
lmites vistos anteriormente.
Sera aconsejable que los estatutos admitieran que
los accionistas puedan, durante la celebracin de la
Asamblea, solicitar verbalmente las informaciones o aclaraciones que consideren convenientes
acerca de los asuntos comprendidos en la agenda.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
DERECHO A SOLICITAR

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

INFORMACIN

ESCRITA CON ANTELACIN

SOLICITAR INFORMACIN VERBAL


EN LA ASAMBLEA

5. INVERSORES

INSTITUCIONALES
Y ACCIONISTAS SIGNIFICATIVOS
(MEDIDA N 12)

El papel de los accionistas institucionales resulta


fundamental en la materia de gobierno corporativo.
Por ello, nos parece especialmente relevante que
el ordenamiento jurdico de los pases de la CAN
recoja adecuadamente los distintos tipos de
accionista institucional, su supervisin y el rgimen de su participacin en las empresas y mercados de capitales.

En concreto, en los pases de la CAN se observa


cierta inaccin de los accionistas institucionales,
frente a la evidencia internacional en los pases
con mercados de capital ms desarrollados de que
stos juegan un papel de extraordinaria importancia en la implantacin de los criterios y principios
de buen gobierno corporativo en las compaas, a
travs de sus exigencias de cumplimiento de
estndares de gobierno corporativo a los emisores
de los ttulos en los que invierten. Es obvio que los
inversores institucionales, que en la regin andina,
y tambin en otros pases han tomado un rol de-

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 27

masiado pasivo, deben ser inducidos a ejercitar


sus derechos de propiedad de una manera ms
activa e informada19/20/21.
Con la intencin de facilitar que los inversores institucionales y accionistas significativos no representados en el Directorio contribuyan de la forma ms
activa a la formacin de la voluntad social, las grandes compaas deberan ofrecerles la posibilidad
de hacer pblica en la pgina web corporativa
su poltica de participacin en la Asamblea y el
sentido de su voto en relacin con cada uno de
los puntos de la agenda.
En este sentido, los flujos de comunicacin entre la
empresa y sus accionistas e inversores institucionales se convierten en un elemento crtico de gobierno corporativo.
Consideramos extremadamente importante que las
normas aplicables a los fondos de inversin o de
pensiones incluyeran la mencin a que, en atencin

a la relevancia cuantitativa y al carcter estable de


su participacin en el capital de una sociedad, la
sociedad administradora del fondo est obligada a
ejercer todos los derechos polticos inherentes a los
valores integrados en su cartera en beneficio exclusivo de sus partcipes, especialmente el derecho de
asistencia y voto en las Asambleas generales.
En todo caso, las sociedades administradoras debern
informar a sus partcipes de su poltica en relacin al
ejercicio de los derechos polticos en sus empresas
participadas, dejando constancia de dicha poltica en
los documentos informativos que se determinen.
En cuanto a la definicin de participacin significativa, depender de la difusin de las acciones
de la sociedad, por lo que sera recomendable que
se refiriera a accionistas de relevancia que,
aunque no cuenten con ningn representante en
el Directorio, mantengan una participacin nunca
inferior al diez por ciento del capital social durante
un tiempo razonable.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

GRANDES
COMPAAS

OFRECIMIENTO PGINA WEB


(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS DE 50 ACCIONISTAS)

6. FIJACIN

DE REGLAS
DE DESARROLLO DE LA ASAMBLEA
El Reglamento de Rgimen Interno de la Asamblea establecer normas de organizacin, constitucin y desarrollo de la misma. Es recomendable
formar una mesa de la Asamblea, integrada por el
presidente y secretario y otras personas como los

19

20

21

EMPRESAS
LISTADAS
(1)

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

(1)

miembros del Directorio, que ser la encargada


de admitir a los accionistas a la reunin, examinar
los poderes o la legitimacin de los representante, formar la lista de asistentes y resolver las
dudas sobre ella, y, una vez iniciada la sesin,
dirigir los debates, conceder la palabra y mantener el orden, as como, por ltimo y en su caso,
levantar el acta correspondiente.

BOLIVIA: la Ley del BONOSOL impone la obligacin de que las Administradoras de Fondos designen representantes en los
Directorios de las empresas capitalizadas.
PER: se observa una nueva tendencia en la que los inversores institucionales estn participando con la designacin de representantes en el Directorio.
VENEZUELA: no se ha desarrollado la figura de los Fondos de Pensiones.

28 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

Ahora bien, hay supuestos que no ofrecen dudas de la


necesidad de establecer determinados qurum para
acuerdos de especial trascendencia para la sociedad22.

paa, as como en los casos de fusiones, escisiones


y otro tipo de operaciones corporativas que afecten
de manera significativa a los derechos de los minoritarios. Para la adopcin de este tipo de acuerdos es
conveniente que se requiera un amplio respaldo,
que no obstante no deber ser tal que imposibilite su
adopcin otorgando derechos de veto encubiertos a
un indeterminado nmero de accionistas minoritarios. Por ello, en nuestra opinin, el qurum debera
situarse en la horquilla comprendida entre el cincuenta y el sesenta por ciento (50%-60%) del capital
social de la compaa.

Entre estos cabe destacar la fijacin de un qurum


especial para los acuerdos que se refieran a la venta
o pignoracin de activos estratgicos de la com-

Cualquier qurum reforzado distinto del previsto en


la ley deber ser conocido por los accionistas y
recogido en los estatutos de la sociedad.

7. EL

QURUM Y LAS MAYORAS


EXIGIBLES (MEDIDA N 5)

La adopcin vlida de acuerdos requiere que estos


se tomen con el respaldo adecuado, normalmente
el establecido por la ley. No parece que sea muy
necesario, por tanto, establecer en los estatutos un
qurum especial.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

PARA

GRANDES
COMPAAS

Dentro de la Asamblea, los accionistas deberan tener la posibilidad de formular preguntas sobre algn
punto de la agenda, siempre que tales puntos sean
de inters social y propio de la competencia legal o
estatutaria de la Asamblea.
Los estatutos deberan recoger expresamente la
posibilidad de que los accionistas puedan solicitar en la Asamblea el cese o el ejercicio de
acciones de responsabilidad contra los miembros del Directorio, sin necesidad de que para
ello deba de estar previamente incluido en la
agenda de la Asamblea23.

23

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

AMPLIO RESPALDO
OPERACIONES ESTRATGICAS

8. INTERVENCIN DE LOS
ACCIONISTAS (MEDIDA N 15)

22

EMPRESAS
LISTADAS

9. LA REGULACIN
DE LA REPRESENTACIN
Y MECANISMOS DE DELEGACIN
DE VOTO (MEDIDA N 14)
Con carcter general los Estatutos y el Reglamento de
la Asamblea deberan facilitar que todo accionista con
derecho a participar en la Asamblea pueda hacerse
representar por la persona que designe.
El coste de la participacin para el accionista en la
Asamblea es en algunos casos muy elevado, lo que
dificulta notablemente su asistencia a la Asamblea.
Las compaas deberan intentar reducir al mximo
dicho coste, lo que refuerza la conveniencia de introducir los mecanismos de voto electrnico, compu-

PASES DE LA CAN: las normas aplicables contienen reglas especiales de qurum para determinados acuerdos de especial
trascendencia.
PASES DE LA CAN: no es aplicable en todos los pases de la CAN.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 29

tando como presentes a aquellos accionistas que


emitan su voto a distancia24/25/26/27/28.
Asimismo, en aquellos supuestos en los que no sea
posible implementar el voto a distancia, las sociedades deben de establecer mecanismos sencillos y a
la vez seguros para que los accionistas puedan conferir su representacin y que el voto que emitan los
representantes sea de acuerdo a las instrucciones
recibidas del propietario nominal de las acciones.

Cuando el presidente de la Asamblea General de


Accionistas sea el que centralice la representacin de los accionistas, debe revelarse el sentido de su voto.
Finalmente, los estatutos debern reconocer la
agrupacin de accionistas para votar e incluso la
posibilidad de nominar a un representante para que
acte en su nombre como miembro de pleno derecho del Directorio.

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
POSIBILIDAD DE VOTO A DISTANCIA
AGRUPACIN DE ACCIONISTAS
CMPUTO COMO PRESENTES A

EMPRESAS
LISTADAS
(1)

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

(1)

ACCIONISTAS QUE VOTEN A DISTANCIA

CESE

O EJERCICIO DE ACCIONES

DE RESPONSABILIDAD CONTRA
LOS ADMINISTRADORES EN CUALQUIER
MOMENTO DE LA

ASAMBLEA

SIN NECESIDAD DE ESTAR PREVISTO


EN LA AGENDA
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS

DE

50 ACCIONISTAS)

10. LA REGULACIN
DEL DERECHO DE VOTO
LA VOTACIN

Las entidades depositarias deberan informar a los


propietarios de las acciones de la convocatoria y de
la agenda de la Asamblea General de Accionistas.

En general, respecto al voto a distancia, los estatutos no deberan poner obstculos al ejercicio del
derecho de voto a travs de correspondencia postal
u otro sistema de votacin a distancia, con independencia de la implementacin del voto electrnico.

11. DELEGACIN EN BLANCO


(MEDIDA N 17)

24
25
26

27

28

Una prctica muy extendida y que consideramos especialmente perniciosa es la de conceder delegacio-

PER: respecto al voto a distancia, la Ley General de Sociedades slo permite que voten los presentes a la Asamblea.
BOLIVIA: el Cdigo de Comercio slo permite que voten los accionistas presentes, por lo que no se admite el voto a distancia.
ECUADOR: no es admisible el voto a distancia al establecer la Ley de Compaas que las decisiones de las juntas generales
sern tomadas por mayora de votos del capital pagado concurrente a la reunin.
COLOMBIA: conforme a la Ley 222/1995, para que se admita el voto a distancia en las Asambleas de las sociedades registradas
o listadas debera votar el cien por ciento (100%) del capital social, lo que en la prctica, hace inviable el voto a distancia.
VENEZUELA: conforme el Cdigo de Comercio, los accionistas deben de asistir a las Asambleas.

30 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

nes de voto en blanco a favor de miembros del Directorio o de las entidades depositarias, de modo
que el accionista, adems de delegar su voto, deje a
la total voluntad de su representante el sentido del
mismo. Esta es una prctica que, lejos de favorecerse, debera tratar de erradicarse, lo que no obstante,
presenta muchos problemas de orden prctico.

tud pblica por parte del Directorio, miembros del


mismo, o Alta Gerencia, el documento de delegacin
deber obtenerse siguiendo determinados requisitos
de transparencia y, definitivamente, debera incluir el
sentido que el representado quiere darle a su voto.
La compaa deber procurar que no haya delegaciones en blanco de los accionistas.

En realidad, es tambin cierto que el accionista que


no da instrucciones precisas sobre su voto, no parece tener una voluntad decidida acerca del sentido
del mismo. Consecuentemente, si la delegacin del
voto se produce a favor de una persona no administrador de la sociedad, elegida por iniciativa del delegante, el documento de delegacin puede no contener instrucciones precisas en cuanto al sentido que
quiere dar a su voto. Sin embargo, en los casos en
los que la delegacin tenga su origen en una solici-

En cualquier caso, es imprescindible que el documento que recoja la delegacin de voto contenga el
detalle de las propuestas de acuerdos objeto de la
deliberacin y decisin en la Asamblea. La delegacin de voto debera tambin prever la votacin en
aquellas propuestas que pudieran ser introducidas
en el debate de la Asamblea por los accionistas,
como seran las que hacen referencia al cese de
los directores o al ejercicio de acciones de
responsabilidad contra ellos.

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
MINIMIZAR DELEGACIN

EN

12. VOTO

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

BLANCO

DE LOS MIEMBROS
DEL DIRECTORIO29
(MEDIDA N 16)

No obstante lo anterior, consideramos como la mejor


recomendacin, ya recogida en varias legislaciones
nacionales, que ni el Directorio ni sus miembros
individualmente o los miembros de la alta gerencia puedan representar a accionistas en la Asamblea ni incluso a inversores institucionales o empleados por planes sobre acciones.
En la prctica, la aplicacin de esta medida no dejara
de plantear el problema de que se designe a un repre-

29

EMPRESAS
LISTADAS

sentante que aun no siendo miembro del Directorio o


de la alta gerencia de la compaa, no sea plenamente
independiente del Directorio, por lo que los Estatutos
debern tratar de asegurar que las solicitudes pblicas
de representacin que se formulen se hagan a favor
de personas totalmente ajenas al mismo.
En todo caso, si finalmente el Directorio, sus miembros, o miembros de la Alta Gerencia, van a representar a accionistas, los documentos de solicitud de
delegacin deberan tener la consideracin de pblicos, y necesariamente debern incluir los puntos
de la Agenda, la solicitud expresa de que el representado indique el sentido de su voto e informar

BOLIVIA / COLOMBIA / ECUADOR / VENEZUELA: la legislacin mercantil de estos pases prohbe la delegacin del voto en los
administradores de la compaa, e incluso en algunos de ellos, el propio voto sobre determinadas materias de los accionistas cuando sean asimismo administradores.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 31

sobre el sentido del voto que dar el representante


solicitante, en caso de no recibir instrucciones pre-

cisas por parte del representado en lnea con lo previsto en el epgrafe 11 anterior.

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
NO

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

REPRESENTACIN

POR PARTE DEL DIRECTORIO

13. ASISTENCIA DE OTRAS


PERSONAS ADEMS DE LOS
ACCIONISTAS (MEDIDA N 18)
En lnea con la tendencia actual de revitalizar el papel de la Asamblea en la conformacin de la voluntad societaria y hacer de ella un rgano mucho ms
dinmico, entendemos que los miembros del Directorio debern asistir a la Asamblea, salvo excepcin justificada comunicada al Presidente.
No obstante, la inasistencia de los mismos no afectar a la vlida constitucin de la Asamblea. El Pre-

sidente de la Asamblea podr autorizar la asistencia


de cualquier otra persona que juzgue conveniente,
aunque no obstante la Asamblea podr revocar dicha autorizacin. En general sera conveniente que
el ejecutivo principal informe de la marcha de los
asuntos sociales a la Asamblea.
Asimismo, con el fin de facilitar la mxima informacin y aclaraciones a los accionistas, deberan asistir el Auditor de Cuentas de la Compaa, el Presidente de la Comisin de Auditoria y Control y el de
la Comisin de Nombramientos y Retribuciones, as
como los ejecutivos principales.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
ASISTENCIA DE ASESORES EXTERNOS,
ALTA GERENCIA Y MIEMBROS DIRECTORIO

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

32 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

V. EL DIRECTORIO

1. LA NECESIDAD DE TENER UN
DIRECTORIO (MEDIDA N 19)
Dado el universo de sociedades al que los LCAGC y el
presente Informe se refieren, bien podra plantearse que
fuera admisible que, segn la naturaleza de cada sociedad, la administracin fuere encomendada a distintas
variantes de rganos de administracin, como podra
ser, por tanto, un administrador nico, varios administradores solidarios o mancomunados, o un Directorio.
No obstante lo anterior, entendemos que entre las reglas fundamentales que debe tenerse en cuenta desde
un punto de vista de buen gobierno, resalta la de que
las sociedades mercantiles cuenten con un rgano de
carcter colegiado como el Directorio que tenga una
estructura definida y una dimensin adecuada al tamao y a las necesidad de gobierno de la sociedad.
Por ello y con carcter general, las sociedades que
se acojan a este Cdigo, cualquiera que fuera su tipo societario, debern tener un Directorio con un
nmero de miembros que sea suficiente para el adecuado desempeo de sus funciones.
Si bien las figuras de administracin de sociedades
distintas del Directorio son plenamente vlidas para
determinado tipo de sociedades, hoy da existe un
reconocimiento universal de las ventajas que la figu-

ra del Directorio como rgano de administracin


aporta a las sociedades, mxime en empresas que
apelan a los mercados y en general a fuentes externas de financiacin, que cada da ms presionan
fuertemente en aras de una mayor eficiencia en la
forma y manera de administrar las sociedades.
As, entre las ventajas de contar con un Directorio
como rgano de administracin societario, figuran la
toma en consideracin de distintos puntos de vista y
opiniones dado el carcter deliberante del Directorio,
la profesionalizacin de la administracin societaria,
la preparacin de la sociedad para la convivencia
con distintos accionistas, la colegiacin en la toma
de decisiones societarias, y, por supuesto, el incremento de la formalidad y profesionalidad con la que
la sociedad es percibida por terceros.
Por tanto, y aunque el hecho de instaurar un Directorio
implique la necesidad de abordar asuntos complejos
relacionados con su organizacin, composicin,
tamao, creacin de Comits, definicin de funciones
y facultades, etc., las ventajas de la administracin
colegiada societaria a cargo del Directorio compensan
con mucho las obligaciones que comporta su creacin.
Es deseable que la composicin de los miembros
del Directorio guarde una cierta simetra con la estructura accionarial de la empresa.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
NECESIDAD DE DIRECTORIO
SIMETRA DEL DIRECTORIO
CON LA ESTRUCTURA DE CAPITAL

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 33

2. ATRIBUCIN

DE
FUNCIONES DE SUPERVISIN
Y DEFINICIN DE ESTRATEGIA
AL DIRECTORIO
CARCTER INDELEGABLE
DE ALGUNAS FUNCIONES
(MEDIDA N 20 Y N 21)
Los estatutos de la sociedad debern definir claramente la misin del Directorio y aquellas funciones
que son claramente indelegables.

LA FUNCIN GENERAL
DE SUPERVISIN Y CONTROL30
Salvo en las materias reservadas en exclusiva a la
competencia de la Asamblea, el Directorio es el mximo rgano de administracin de la compaa al
que corresponde la representacin, la direccin y supervisin de la misma, as como la realizacin de
cuantos actos resulten necesarios para la consecucin del objeto social. El Directorio tiene como
principal misin el gobierno, la supervisin y la evaluacin, delegando la gestin ordinaria de la compaa en los rganos ejecutivos y en el equipo de direccin, y concentrando su actividad en la funcin general de supervisin y control.
En el caso de las grandes empresas, entre las funciones de supervisin, tiene inters resaltar que debera, por la importancia creciente de la materia,
cuidar el cumplimiento de la poltica de comunicacin e informacin con los accionistas y por extensin con los dems grupos de inters, como mercados, empleados, proveedores, clientes, comunidad
y opinin pblica general.
Como regla para todas las compaas es aconsejable que sea el Directorio y no el ejecutivo principal de
la Compaa el que asuma las funciones de seleccionar, nombrar y cesar, evaluar y controlar a la alta
gerencia de la entidad.

30

31

32

Las normas internas debern establecer algunas facultades que no debern ser objeto de delegacin:
a) La aprobacin de los presupuestos anuales y
plan de negocio, las estrategias corporativas y
los planes y polticas generales de la compaa.
b) La garanta de que el proceso de propuesta y
eleccin de Directores es formal y transparente31.
c) La definicin de la estructura de la sociedad
y/o grupo societario.
d) La poltica de Responsabilidad Social Corporativa.
e) El nombramiento, retribucin y, en su caso, destitucin de los altos directivos de la compaa.
f) El control de la actividad de gestin, la eficiencia de las prcticas de gobierno corporativo implementadas y la evaluacin de los
altos directivos.
g) La identificacin de los principales riesgos de
la compaa, incluidos los asumidos en operaciones fuera de balance y en especial la implantacin y seguimiento de los sistemas de
control interno y de informacin adecuados. Si
se realizaran operaciones off shore, debern
hacerse de conformidad con los procedimientos, sistemas de control de riesgos y alarmas
que hubiera aprobado el Directorio.
h) La determinacin de las polticas de informacin y comunicacin con los distintos tipos de
accionistas, los mercados y la opinin pblica.
i) Servir de enlace entre la compaa y los accionistas, aplicando los principios de transparencia y paridad de trato, creando los mecanismos adecuados para prestar una veraz informacin transmitida en tiempo til sobre la
marcha de la compaa.
j) Proponer la poltica en materia de recompra
de acciones propias o (autocartera).
k) En general, proponer las operaciones que comprometan la disposicin de activos estratgicos
de la compaa as como las grandes operaciones societarias32, incluyendo la gestin de
los conflictos de inters entre accionistas, alta

PER / COLOMBIA: la regulacin propuesta recoge algunas de las menciones que el Cdigo peruano del CONASEV y "Principios
y Marco de referencia para la elaboracin de un Cdigo de Buen Gobierno Corporativo" de CONFECAMARAS han establecido e n
relacin con las funciones del Directorio.
COLOMBIA: La ley reserva el proceso de proposicin y eleccin de miembros del directorio a la Asamblea General, estableciendo
el sistema cuociente electoral. (Art. 436 Cdigo de Comercio)
PER / CONASEV: funciones claves del Directorio: evaluar, aprobar y dirigir la estrategia corporativa; establecer los objetivos y metas
as como los planes de accin principales, la poltica de seguimiento, control y manejo de riesgos, los presupuestos anuales y los planes
de negocios; controlar la implementacin de los mismos; y supervisar los principales gastos, inversiones, adquisiciones y enajenaciones.

34 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

gerencia y miembros del Directorio y el control


de las operaciones vinculadas.
l) Previsin de la sucesin.
El ejercicio de sus funciones debera adems estar
fundado en el principio de proteccin de los intereses del conjunto de los accionistas, en particular de
los minoritarios, y otros interesados legtimos.
En todo caso, todo lo anterior no debera hacernos
olvidar que las empresas y por tanto su Directorio y
su gobierno corporativo, deben atender siempre a la
creacin de valor, no slo en el corto plazo sino tambin a medio y a largo plazo mediante su desarrollo

permanente que asegure la competitividad de la empresa y viabilidad futura.


En este sentido, cobra una especial relevancia el
diseo y la supervisin efectiva por parte del
Directorio de un plan de sucesin del Presidente del
Directorio y del ejecutivo principal.
La sucesin cobra una relevancia crtica en los
casos de acumulacin de cargos entre el Presidente
del Directorio y el ejecutivo principal, ya que su correcta previsin minimiza el impacto de la transicin
en la marcha de la compaa tras el cambio en el liderazgo de la misma.

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE

DE

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

FACULTADES INDELEGABLES
INTEGRIDAD DE LOS SISTEMAS
CONTABILIDAD, CONTROL DE RIESGOS
Y OPERACIONES OFF-SHORE

PREVISIN

DEL MANEJO DE LA SUCESIN

3. REGULACIN
DEL FUNCIONAMIENTO
DEL DIRECTORIO MEDIANTE
UN REGLAMENTO DE RGIMEN
INTERNO DE ORGANIZACIN
Y FUNCIONAMIENTO
(MEDIDA N 22)
Al igual que ocurre con la Asamblea General de Accionistas, las tendencias actuales sobre gobierno
corporativo estn enfatizando la necesidad de revitalizar y dinamizar la actuacin de los Directorios, de
tal forma que sus integrantes participen de forma activa mediante el requerimiento de la necesaria informacin con el fin de poder emitir su opinin y, en su
caso, su voto, de forma razonada y justificada sobre
asuntos de la competencia del Directorio.
En esta direccin y sin ninguna duda, parece obvio
que las grandes compaas y las empresas listadas

deberan contar con un Reglamento de Rgimen Interno que regule la organizacin y funcionamiento del
Directorio, que ser de carcter vinculante para sus
miembros y cuya trasgresin acarree responsabilidad.
Con carcter general, el Reglamento de Rgimen Interno del Directorio debera ser aprobado por el propio Directorio, ya que de otra forma, se perdera parte de la flexibilidad que este tipo de norma interna
tiene como una de sus mayores ventajas y, cuando
proceda y la legislacin aplicable as lo permita, deber ser inscrito en el Registro Mercantil, para que
goce del carcter de oponibilidad.
Dado que las dems categoras de empresas han de
tener asimismo un Directorio, deberan tambin contar con un Reglamento de Rgimen Interno del mismo, en el que se contengan reglas de organizacin
y funcionamiento adaptadas a las necesidades y a la
realidad de este tipo de empresas, aunque no obs-

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 35

tante, tendra que recoger la mayor parte de las reglas contenidas en los LCAGC.
Si la sociedad carece de dicho reglamento, todo indicara que la asuncin por esa sociedad de las medi-

das de buen gobierno busca ms bien un efecto cosmtico respecto a esta materia, y no institucionalizar
una verdadera divisin de poderes y una eficiente
estructura de control.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
REGLAMENTO

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

DE RGIMEN INTERNO

4. DIMENSIN
DEL DIRECTORIO
(MEDIDA N 19 Y N 23)
En la direccin del objetivo anteriormente sealado de revitalizar la actuacin del Directorio, se ha
de abordar un aspecto crtico del mismo, como es
el de su dimensin, ya que est comprobado que
Directorios excesivamente amplios en nmero de
miembros pierden de forma significativa su nivel
de efectividad.

En el caso de una gran compaa, este nmero


podra ser elevado hasta quince ya que no parece
que las necesidades reales de gestin y gobierno de la compaa pudieran llegar a exigir un nmero superior. Un nmero de Directores como el
propuesto sera suficiente para constituir en el
seno del Directorio de este tipo de compaas
todas las Comisiones generalmente aceptadas
(Auditora, Nombramientos y Retribuciones, Riesgos, Ejecutiva, etc.).

Para evitar este problema, la dimensin del Directorio deber ser la adecuada a los efectos de hacer
posible una eficaz administracin y gobierno de la
compaa y la participacin en ella de los accionistas
relevantes en el capital social.

Teniendo en cuenta adems que, en nuestro criterio y como veremos ms adelante, el Presidente
del Directorio no debera tener voto dirimente,
sera recomendable que el nmero de directores
fuera impar, en orden a evitar la formacin de
posibles empates.

El Directorio estar compuesto por el nmero de


miembros establecido en los estatutos sociales o
que est dentro los mrgenes fijados en stos. Corresponde a la Asamblea General la determinacin
del nmero de directores dentro de los lmites mnimo y mximo fijados en los estatutos sociales.
Una recomendacin sobre su tamao ptimo
depender de la dimensin de la propia compaa,
lo que en una buena parte de los casos justificara
que se fijara un nmero de cinco o siete miembros,
sin que normalmente el Directorio deba tener
nunca ms de once miembros33.

Segn la prctica establecida en algunos pases, se


nombra junto a los directores titulares unos directores suplentes. En este caso, adems de establecerse los supuestos de suplencia en la norma estatutaria, nos parece necesario que cada director suplente
lo sea de un director titular concreto, o que, en cualquier caso y de forma ineludible, se asegure que el
director titular y el suplente se encuentren siempre
encuadrados en la misma categora de miembros
del Directorio, por ejemplo, en el caso de un director
independiente slo podra ser sustituido por otro
independiente, y as en los dems casos.

33

COLOMBIA: en los "Principios y Marco de referencia para la elaboracin de un Cdigo de Buen Gobierno Corporativo" de
CONFECAMARAS se seala que haya no menos de cinco (5) y no ms de nueve (9) Directores.

36 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

No obstante, con carcter general consideramos


que no es necesario el nombramiento de suplentes,
de modo que cada compaa debera optar por regu-

lar o no esta figura en sus estatutos, aunque siempre respetando la observancia de lo sealado en el
prrafo anterior34/35.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

DIMENSIN ADECUADA DEL DIRECTORIO


TRATAMIENTO EXPRESO SUPLENCIA
DIRECTORES
NMERO

IMPAR DE

DIRECTORES

5. CATEGORAS DE
MIEMBROS DEL DIRECTORIO
(MEDIDA N 24)

b2) Directores Independientes: son aquellos


de reconocido prestigio profesional que
puedan aportar su experiencia y conocimiento para la mejor gestin de la
compaa, no incluidos en las dos categoras anteriores.

Con el propsito de representar fielmente la estructura accionarial de la compaa, el Directorio debera


contar con distintas categoras de miembros en
su seno, cada una de las cuales representar unos
intereses de acuerdo al origen de su nombramiento.
Estas categoras son las siguientes:
a) Directores internos o ejecutivos: son aquellos con competencias ejecutivas y funciones
de alta direccin de la compaa o de sus
participadas.
b) Directores externos: son aquellos que, sin
estar vinculados a la gestin de la compaa,
representan el conjunto de los intereses generales y difusos que concurren en ella, as como el de accionistas significativos. Esta categora se descompone, a su vez, en dos tipos:

Para el caso de las grandes compaas, recomendamos considerar el criterio del capital flotante
(free float) para la determinacin del nmero de
directores externos independientes, de modo que
el porcentaje de free float se corresponda en la
mayor medida posible con el porcentaje de directores externos independientes en el Directorio.

b1) Directores No Independientes: son aquellos propuestos por quienes sean titulares
de participaciones significativas y estables
en el capital de la compaa.

Entendemos que, con carcter general, no debera


admitirse que en el Directorio se consolide una mayora cualquiera formada por personas ligadas entre
s por matrimonio, o por parentesco dentro del tercer

34

35

Con la existencia de estas categoras de directores


se facilita la bsqueda de un equilibrio entre directores que dan un impulso a la empresa, los internos, y
los que deben frenarla cuando sea necesario y advierten de los riesgos, los independientes.

PASES DE LA CAN: se dan diversas soluciones al tema de la suplencia o la sustitucin. En general los estatutos debern tener
establecido un rgimen de suplencia o sustitucin de miembros.
COLOMBIA: la ley impone que cada uno de los Directores deber tener un suplente. A falta de estipulacin expresa en contrario,
los suplentes sern numricos.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 37

grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o


primero civil, excepto en las sociedades reconocidas
como de familia36.
Lo anterior, aplicable a todo tipo de sociedades, podr presentar determinadas particularidades en su
aplicacin en las sociedades cerradas, y en especial, en aqullas de carcter familiar, si bien todo
aconseja que de algn u otro modo se establezca
en la norma estatutaria o en el eventual uso de un
"protocolo de familia" la regla de que para ser

miembro del Directorio o de la alta gerencia se exijan estrictos criterios de profesionalidad, de cuya
aplicacin razonablemente se podra dudar si la
mayora del Directorio estuviera formada por miembros de una misma familia.
De esta forma, se consolidara el principio generalmente aceptado de que en la empresa familiar hay
que buscar el mayor grado de profesionalidad en la
gestin, independientemente de quin aporte los recursos humanos: la familia o el mercado.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
DISTINTAS

CATEGORIAS DE

GRANDES
COMPAAS

La Asamblea General de Accionistas es soberana en


cuanto a la eleccin de los Directores, que en todo
caso debern elegirse en virtud de criterios de profesionalidad, prestigio profesional y conocimiento. Esta facultad de la Asamblea es exclusiva e indelegable de la misma.
La combinacin de las opciones para proponer
candidatos a Director, y los distintos mecanismos37
de voto (cociente electoral, voto acumulativo, mayora simple, nombramientos por la minora, listas
cerradas, eleccin individual, cooptacin, etc.)
vigentes en cada legislacin nacional para su eleccin, pueden influir de manera directa y sustancial

37

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

MIEMBROS

6. NOMBRAMIENTO
(MEDIDA N 25)
SELECCIN DE LOS DIRECTORES

36

EMPRESAS
LISTADAS

tanto en la composicin final cualitativa de los


Directorios, como en el rgano que resulta competente para verificar la idoneidad de los candidatos
propuestos a Director.
A priori, el nico rgano societario que cuenta con
los recursos suficientes para la verificacin de los requisitos generales de carcter objetivo que se exige
a los Directores, y de los especficos que se exigen
a la categora de Externos Independientes, todos
ellos recogidos en los Estatutos y en el Reglamento
del Directorio, es el propio Directorio de la sociedad,
ya que cuenta con una Comisin de Nombramientos
y Retribuciones especialmente competente para
esta funcin en las grandes empresas y en las
empresas listadas, y para el resto de compaas, el
Directorio se ve auxiliado en esta funcin por el
Director Externo Independiente.

COLOMBIA: conforme a la ley colombiana, no podr haber en los Directorios una mayora cualquiera formada con personas ligadas
entre s por matrimonio, o por parentesco dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o primero civil, excepto en
las sociedades reconocidas como de familia. Si se eligiere un Directorio contrariando esta disposicin, no podr actuar y continuar
ejerciendo sus funciones el anterior, que convocar inmediatamente a la Asamblea para nueva eleccin.
COLOMBIA / ECUADOR / BOLIVIA: presentan sistemas de eleccin de Directores que, en mayor o menor medida , dificultan por un
lado, la eleccin de Directorios que respeten proporciones definidas de cada categora de miembros y por otro, la verificacin, previa a
la eleccin, de los requisitos para ser Director.

38 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

Considerando que tanto la existencia de distintas


categoras de miembros del Directorio, y las diferentes proporciones que debe haber entre ellas, como
el cumplimiento de determinados requisitos por los
candidatos a Director son dos prcticas absolutamente incuestionables y de mxima importancia para un buen gobierno corporativo, se puede concluir
que, en cada pas, ser necesario buscar una solucin propia y especfica que permita una implementacin efectiva de dichas practicas.
Este texto confiere al propio Directorio saliente, en
aras de minimizar los riesgos de una posible implementacin en falso, la competencia para la propuesta de candidatos a Director, por cuanto que es
la mejor manera, en trminos pragmticos y de
sencillez, de dar el debido cumplimiento a los citados estndares esenciales de gobierno corporativo, y en consecuencia, garantizar una implementacin plena y efectiva.
Junto a lo anterior, es claro que, a la vista del
cmulo de relaciones no slo de carcter institucional sino tambin personal que existe en las
empresas de los pases de la CAN, parece que el
establecimiento de la regla de nombrar independientes o incluso el concepto de miembro independiente del Directorio, en ningn caso asegura su
aplicacin y efectividad.
El sistema de eleccin de los miembros independientes de los Directorios no termina de perfeccionarse, y entendemos que esta situacin no es exclusiva de los pases de la CAN. En muchos casos, su
designacin proviene de propuestas directas del
presidente o de los miembros no independientes, de
tal forma que pudiera estar consolidndose la tendencia a nombrar miembros vinculados por razones
de amistad o familia, lo que en definitiva supone alejarse sustancialmente de la idea primigenia que sustenta el nombramiento y la propia existencia del
miembro independiente, ya que es una realidad incuestionable que muchos nombramientos de directores, que se presentan bajo la calificacin de independientes, responden a planteamientos oportunistas y de pura cosmtica.
Por ello, resulta indudable que las sociedades deberan fijar en sus normas internas un procedimiento de
seleccin y propuesta de los miembros del Directorio, en la que o no haya ninguna intervencin de los
directores internos, o sta sea lo ms limitada posible.

Por ello, la propuesta y designacin de los miembros


del Directorio deber sujetarse a un procedimiento
formal y transparente, con propuesta justificada de
la comisin de nombramientos y remuneraciones si existiera, o del miembro o miembros independientes del Directorio en caso contrario.
La Sociedad deber fijar los requisitos que forzosamente se han de reunir para ser elegible como director, va estatutaria para aqullos de carcter general,
y va reglamentaria para aqullos de carcter ms
especfico. Salvo para empresas de importancia estratgica no resulta recomendable que se establezcan reglas que impongan que los directores de determinadas compaas deban tener la misma nacionalidad de las mismas.
Entre los requisitos ms importantes destacan los
siguientes:
a) Cualificacin, prestigio profesional, experiencia y honorabilidad probada.
b) Edad para ser designado Director, estar acorde con el requisito de edad media exigido para el Directorio, que deber estar comprendida entre los 55 y 65 aos.
c) No desempear cargos o funciones de representacin, direccin o asesoramiento en empresas competidoras o el desempeo de esos
mismos cargos o funciones en sociedades
que ostenten una posicin de dominio o control en empresas competidoras.
d) No pertenecer simultneamente a ms de cinco (5) Directorios, no computndose, a estos
efectos los Directorios de las distintas sociedades participadas, los rganos de Administracin de aquellas sociedades en las que la
participacin patrimonial, personal o familiar
del Director, le concede derecho a formar parte de los mismos y los de entidades de carcter filantrpico.
e) No podrn ostentar la condicin de miembros
del Directorio quienes, por s o por persona
interpuesta, desempeen cargos en empresas que sean clientes o proveedores habituales de bienes y servicios de la Sociedad,
sean representantes de dichas entidades o
estn vinculados a ellas, siempre que esta
condicin pueda suscitar un conflicto o colisin de intereses con los de la Sociedad. Se
exceptan las entidades financieras en su
condicin de proveedores de servicios financieros a la Sociedad.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 39

f) No estar incurso, directa o indirectamente, en


un procedimiento judicial, que a juicio de Directorio, pueda poner en el futuro en peligro la
reputacin de la Sociedad.
A efectos prcticos, en cuanto a la experiencia profesional, no deber forzosamente coincidir o fundamentarse en la misma actividad econmica que
constituya el objeto social de la compaa, siempre
que se cuente con otra formacin adecuada para el
desempeo del cargo, como, por ejemplo, financiera
o jurdica. No obstante, ser la Comisin de Nombramientos y Retribuciones la que deba valorar la
idoneidad de cada candidato en funcin de la experiencia y competencias que ste acredite.

las reglas que limitan la edad de los directores no tienen por qu ser categricas hasta el punto de que
obliguen a desaprovechar el buen juicio de los directores simplemente porque lleguen a una determinada edad, sino que deberan estar redactas de un modo tal que confieran a la sociedad un margen de
apreciacin caso a caso.
En este sentido, nuestra recomendacin es que se
adopten reglas que contengan la limitacin de la
pertenencia al Directorio entendida con carcter
global, es decir, en vez de limitar la pertenencia individual de cada uno de los miembros del Directorio
en razn de su edad, limitar la media de edad del
conjunto del Directorio.

En lo que respecta a la edad, en su propuesta de


designacin, la Comisin de Nombramientos y Retribuciones deber apreciar, adems, que no existan a su juicio razones de edad o salud que
desaconsejen la propuesta de nombramiento del
candidato, atendiendo al conjunto del Directorio y a
la edad media del mismo.

De esta manera, se permite la pertenencia al Directorio de miembros de cualquier edad, siempre que
mantengan una adecuada condicin intelectual y fsica, y con el fin de asegurar una oportuna rotacin de
los miembros del Directorio, recomendamos que la
media de edad del mismo est comprendida entre los
cincuenta y cinco y sesenta y cinco aos de edad.

En este punto es conveniente sealar que la limitacin de la edad de los miembros del Directorio ha sido y sigue siendo en la actualidad objeto de intensos
debates, ya que no limitar la pertenencia al Directorio por razones de edad puede ir en contra de uno
de los objetivos que todo buen gobierno persigue como es el de dinamizar la actuacin del Directorio.
Sin embargo, la no limitacin por edad de la pertenencia al Directorio permite contar con miembros
cuya experiencia y conocimiento tanto del sector
como de la propia compaa constituye un activo
de primer orden. Por el contrario, la limitacin por
edad permite una mayor automatizacin en la renovacin de los directores, evitando en muchos casos
tensiones innecesarias.

Una medida en este sentido permite conjugar la experiencia y conocimiento de los directores de ms
edad con el establecimiento de una cierta automatizacin para el cese de los directores, que minimice
las posibles tensiones que se podran producir en
caso de no existir ninguna limitacin. Asimismo, con
una medida de este tipo se reduce significativamente la posibilidad de que se produzca una cierta dejadez en el ejercicio de sus funciones en aquellos directores que, en caso de ver limitada su pertenencia
al Directorio en razn de su edad, vean cercana la
fecha forzosa del final de su mandato. Y por ltimo,
la sustitucin de miembros del Directorio por otros
de menos edad consigue dinamizar el Directorio,
amn de conciliar esa dinamizacin con la veterana
y buen juicio de los directores de ms edad.

No obstante, y a pesar de la existencia de razones


tanto en un sentido como en otro que justifican el
mantenimiento de cualquiera de las dos posturas
anteriores, nuestra opinin es que se deben adoptar
ciertas reglas que permitan la sustitucin de directores por razones de edad.

Adems de los requisitos y criterios anteriores, en el


caso de que existan relaciones familiares o de otro
tipo entre los miembros del Directorio, que afecten o
comprometan su independencia de criterio, deber
informarse a la Asamblea, para que sta valore
dicha circunstancia.

Y esto debido a que si bien es cierto que la veterana


de los directores es claramente aprovechable por la
compaa y confiere a las opiniones de estos el valor
aadido de la experiencia, no es menos cierto que

Por ltimo, si el candidato propuesto fuere miembro de


otros Directorios, ser la Comisin de Nombramientos
y Retribuciones quien valore si el nmero de Directorios de los que el candidato sea miembro, as como su

40 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

dedicacin a esas funciones, desaconsejara la propuesta de nombramiento. Deber apreciar adems si


existieran posibles situaciones de conflicto de inters,
como en el caso de pertenencia a Directorios de sociedades de la competencia, clientes y proveedores.

REPRESENTACIN

DE LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS


Las propuestas de nombramiento de directores debern incluir un nmero de directores que sean representativos de la estructura del accionariado en el
capital social.
Con carcter general se aprecia, como en gran parte
de las materias abordadas por los LCAGC y este Informe, que la solucin legal no es, en ningn modo,
suficiente, por lo que sern los estatutos sociales los
que debern tratar de asegurar el nombramiento de
miembros en representacin del capital flotante y, en
concreto, de los accionistas minoritarios, dentro de
las posibilidades que de la dimensin del Directorio
se deriven y sin olvidar que, en buena medida, corresponde a los propios miembros independientes
del Directorio actuar en defensa de los minoritarios.
En este sentido es deseable que en las grandes
compaas el Directorio designe entre los directores independientes a un "director independiente senior", que deber estar a plena disposicin de
los accionistas cuando stos adviertan dificultades
de comunicacin con la empresa a travs de los
cauces establecidos al efecto o cuando las personas responsables de mantener dicha comunicacin, el presidente del Directorio, otros directores, altos ejecutivos o el departamento de relaciones con los accionistas, no acten de forma diligente a criterio de los accionistas.

MAYORA DE

EXTERNOS EN EL DIRECTORIO

El Directorio ejercitar sus facultades de propuesta


de nombramiento de los directores, de modo que
en su composicin los directores externos representen una amplia mayora sobre los internos,
sobre todo en aquellas sociedades no participadas
mayoritariamente por una persona, una familia o un
grupo de empresas.
Asimismo, el Directorio tratar de que el conjunto de
los directores que lo compongan represente un porcentaje relevante del capital social.

DESIGNACIN DE DIRECTORES EXTERNOS


INDEPENDIENTES
Los Estatutos fijarn los criterios que haya que
tener en cuenta en la definicin de los directores
como independientes.
Las personas de reconocido prestigio profesional
que puedan aportar su experiencia y conocimientos al Directorio y que, no siendo ni ejecutivos ni
directores no independientes, renan las condiciones que aseguren su imparcialidad y objetividad
de criterio, sern aptos para ser designados como
directores independientes.
El director independiente tiene la misin de velar
por los intereses generales de la sociedad, por el
conjunto de los intereses difusos que concurren en
ella y, en particular, por los intereses de los
accionistas minoritarios. Como se ha dicho grficamente, el independiente es el director que tiene la
capacidad para decir "no" a una propuesta del Presidente: cuanto mayor sea esa capacidad, mayor
ser el grado de independencia, evitando de esta
forma que en los Directorios predomine la sensacin de miedo a la discrepancia sobre el deseo de
transparencia, lo que no impide que los administradores sean conscientes de las responsabilidades
que asumen al ocupar y desempear sus funciones
y cuyo incumplimiento en las legislaciones ms
avanzadas est encuadrado en el mbito de
responsabilidad penal.
En este sentido, para ser verdaderamente independiente es necesario tener un amplio campo de actividad profesional y en el plano econmico no depender exclusivamente de la pertenencia a un determinado Directorio ya que una verdadera independencia econmica refuerza sustancialmente la independencia de criterio.
Adems de lo anterior, entre las condiciones para
ser considerado independiente destacan las siguientes:
i) No tener, o haber tenido recientemente relacin de trabajo, comercial o contractual,
directa o indirecta, y de carcter significativo,
con la compaa, sus directivos, los directores no independientes o compaas del grupo cuyos intereses accionariales representen
estos ltimos. No podrn ser propuestos o
designados como directores independientes

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 41

quienes hayan sido directores ejecutivos, o


formado parte de la alta gerencia, en los ltimos tres aos, ya sea en la compaa o en
las entidades mencionadas anteriormente;
las personas que directa o indirectamente
hayan realizado o percibido pagos de la compaa y, en general, cuantas personas tengan
alguna relacin con la gestin ordinaria de la
compaa o se hallen vinculadas en virtud de
razones profesionales o comerciales con ella,
con los Directores ejecutivos o con otros altos
directivos de la compaa.
ii) No ser director de otra entidad que tenga directores no independientes en la compaa.
iii) No tener relacin de parentesco prximo
con los directores ejecutivos, directores no
independientes o la alta gerencia de la compaa. Se entiende que existe parentesco
prximo cuando se trate del cnyuge o las
personas con anloga relacin de afectividad, los ascendientes, descendientes y hermanos del administrador o del cnyuge del
administrador y los cnyuges de los ascendientes, de los descendientes y de los hermanos del administrador.
iv) Contar con un perfil profesional y personal
que inspire una presuncin de confianza a los
accionistas en relacin a su independencia.
En caso de que existiera alguna de las relaciones
anteriores, este director propuesto no tendr la consideracin de independiente sino de externo, lo que
no obsta a que la condicin de independencia conculcada deba ser conocida y evaluada por el Directorio, previo informe de la Comisin de Nombramientos y Retribuciones, y recogida en el informe anual
pblico de la sociedad. Se informar de esa circuns-

tancia a la Asamblea en el momento de la adopcin


del acuerdo de nombramiento.
Consideramos que un director independiente podr
ser renovado en su cargo, sin perjuicio de que la
Comisin de Nombramientos y Retribuciones
deber valorar con especial atencin el tiempo de
permanencia en el ejercicio de su cargo y la concurrencia en el momento de su renovacin de su
condicin de independiente.
En cuanto a su nombramiento, no sera recomendable que el independiente fuera elegido separadamente por los minoritarios, en cuanto que, en sentido estricto, no es propiamente un representante de
las minoras, lo que no significa que se pongan trabas o barreras significativas a las posibilidades de
agrupamiento de los accionistas minoritarios.

DECLARACIN DE INDEPENDENCIA

DE LOS DIRECTORES (MEDIDA N 26)


El proceso de seleccin debe ser complementado
con una doble obligacin, que sera recomendable que se recoja en la ley aplicable a las sociedades cotizadas:
i) Una obligacin activa del candidato de declarar pblica y explcitamente que se siente y
objetivamente es independiente, tanto frente
a la propia sociedad, como frente a sus
accionistas y directivos, con deber expreso
de indicar cualquier factor o hecho que a ojos
de un tercero pueda poner en entredicho
dicha independencia.
ii) El propio Directorio debe declarar que considera al candidato como independiente, en
base a su propia declaracin y a las averiguaciones adicionales que el consejo pueda
haber realizado.

42 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
PROCEDIMIENTO

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

CONCRETO

PROPUESTA
PROPUESTA JUSTIFICADA COMISIN
NOMBRAMIENTOS Y RETRIBUCIONES
REQUISITOS PARA SER DIRECTOR
LIMITACIN MEDIA EDAD DIRECTORIO
DE SELECCIN Y

INFORMACIN

(1)

(1)

(1)

(1)

RELACIONES FAMILIARES

ASAMBLEA
EXISTENCIA DIRECTOR INDEPENDIENTE
DIRECTORES A

SENIOR

DIRECTORES

EXTERNOS COMO MAYORIA

EN EL DIRECTORIO

INDEPENDENCIA ECONMICA
DE DIRECTORES INDEPENDIENTES

CONDICIONES

PARA SER CONSIDERADO

INDEPENDIENTE

DECLARACIN INDEPENDENCIA
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS

DE

50 ACCIONISTAS)

7. CESE

DE LOS DIRECTORES
(MEDIDA N 27)
Los estatutos deberan fijar la relacin de causales
de cese de los directores como "numerus clausus"38/39, de modo que se asegure el mantenimiento
en el puesto de los mismos, en particular de los externos no independientes e independientes, durante
el periodo para el que hayan sido elegidos.
El Directorio no podr proponer a la Asamblea el
cese sino por alguna de esas causales determinadas en los estatutos y previo informe favorable
al cese por parte de la Comisin de Nombramientos y Retribuciones.
No obstante lo anterior, cuando el director dejara de
cumplir las condiciones para su designacin, y espe38

39

cialmente en caso de que se pudiera llegar a causar


un dao al prestigio o buen nombre de la compaa,
deber dimitir inmediatamente de su cargo.
Los directores debern poner su cargo a disposicin del Directorio y formalizar, si ste lo considera
conveniente, la correspondiente dimisin en los
casos siguientes:
a) Si fueran ejecutivos, en cuanto cesen en los
puestos a los que estuviese asociado su nombramiento como director.
b) Cuando se vean incursos en alguno de los supuestos de incompatibilidad o prohibicin legalmente previstos.
c) En los supuestos en que su permanencia en
el Directorio pueda afectar negativamente al
funcionamiento del mismo o al crdito y repu-

PER: parece dudoso que se admita en Per, al establecer la Ley General de Compaas que los Directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la Junta General o por la Junta Especial que los eligi, aun cuando su designacin hubiese
sido una de las condiciones del pacto social.
VENEZUELA / COLOMBIA / ECUADOR / BOLIVIA: parece admisible que los estatutos establezcan una relacin como "numerus
clausus" de causales de cese de los directores que vincule a la Asamblea, aunque lgicamente sta siempre podra modificar los
estatutos de la compaa.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 43

tacin de la compaa en el mercado, o pueda


poner en riesgo los intereses de la misma.
d) En el caso de un director no independiente,
cuando el accionista cuyos intereses acciona-

riales represente en el Directorio se desprenda de su participacin en la compaa.

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE
CAUSALES CESE DE DIRECTORES
INFORME PREVIO FAVORABLE AL CESE
SUPUESTOS DIMISIN DE DIRECTORES
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS

DE

DE LOS DEBERES Y
DERECHOS DE LOS
MIEMBROS DEL DIRECTORIO
O ADMINISTRADORES40/41/42
(MEDIDA N 28)
La regulacin de, entre otros, los deberes de diligencia y lealtad de los miembros del Directorio o administradores es un tema crucial en la materia de gobierno corporativo. No cabe duda de que el buen gobierno corporativo, en particular, a la vista de las lamentables experiencias vividas en los ltimos aos,
exige no slo defender a la compaa de la posible
incompetencia o negligencia de los directores sino,
sobre todo y en primer lugar, de los actos de apropiacin indebida de los bienes de las compaas por
parte de los directores y gestores de las mismas que
en muchos casos han antepuesto sus intereses personales a los intereses societarios.
Ante la dificultad de incorporar a travs de la autorregulacin todas las reglas y medidas derivadas de la
definicin de los deberes de los administradores, su
resolucin est directamente relacionada con la exigencia de responsabilidad de los directores que pue-

41

42

(1)

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

(1)

50 ACCIONISTAS)

8. REGULACIN

40

EMPRESAS
LISTADAS

da estar recogida en las legislaciones nacionales vigentes. En la actualidad, la legislacin mercantil de


los pases CAN referida a la responsabilidad de los
administradores presenta graves deficiencias y, an
ms, en la prctica se consolida una cierta sensacin de impunidad, ya que no existe en realidad ninguna va eficaz para exigir la responsabilidad frente
a los directores.
Por otro lado, salvo en determinadas excepciones,
no se encuentran suficientemente desarrollados por
va legal los deberes de los administradores, ya que
se incluyen menciones generales sin concrecin alguna, lo que supone la indefinicin de las infracciones a esos deberes.
En este punto, debera abordarse una profunda revisin del rgimen legal aplicable, que adems se
debera aplicar a todas las sociedades y no, por
tanto, exclusivamente a las grandes compaas o a
las empresas listadas.
Es obvio que los mecanismos por los que un director puede obtener ventajas injustificadas son mltiples, y, a ttulo de ejemplo, no deja de advertirse que
el mero hecho de que se llegue a ofrecer y pagar

COLOMBIA: la Ley 222 recoge con detalle los deberes de los administradores.
ECUADOR / VENEZUELA: muy escasa regulacin sobre los deberes de los directores, salvo menciones muy generales a la diligencia ordinaria y prudente.
BOLIVIA: el Cdigo de Comercio recoge bsicamente la responsabilidad de los directores administradores y representantes y los
deberes de diligencia, prudencia y lealtad.

44 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

una prima de control por una compaa resulta, en


ocasiones, absolutamente desproporcionada en relacin con su valor real, lo que da una buena prueba
de que no siempre las retribuciones y las compensaciones al accionista de control y a los directores son
las ms respetuosas con la igualdad de trato. Esta
prctica de sobrevaloracin de la prima de control es
una caracterstica de los mercados menos desarrollados, y en los que no estn adecuadamente implementadas normas de buen gobierno corporativo.
Se relacionan a continuacin los deberes que entendemos que deberan estar contemplados en los
estatutos sociales de las compaas que adopten
los LCAGC, lo que no exime de la conveniencia que
todos estos aspectos deban tener una traduccin
normativa en los pases de la CAN.
Deber de diligencia o fidelidad: El director deber
cumplir los deberes impuestos por las leyes y los
estatutos con fidelidad al inters social, entendido
como el inters de la compaa, que ser el de la
creacin de valor en beneficio de los accionistas.
Deber de lealtad: Los directores debern obrar de
buena fe en inters de la compaa, con la honestidad y escrupulosidad del gestor de negocios ajenos.
No podrn servirse del nombre de la compaa o de
su cargo en la misma para realizar operaciones por
cuenta propia o de personas a ellos vinculadas, ni
utilizar sus facultades para fines distintos de aqullos para los que han sido nombrados.
Ningn director podr realizar, en beneficio propio o
de personas a l vinculadas, inversiones o cualesquiera operaciones ligadas a los bienes de la compaa, de las que haya tenido conocimiento con
ocasin del ejercicio de su cargo, cuando la inversin o la operacin hubiera sido ofrecida a la compaa o ste tuviera inters en ella, siempre que la
compaa no haya expresamente desestimado

43

dicha inversin u operacin sin mediar influencia del


director interesado.
El director no podr ni cobrar comisiones por la celebracin de contratos entre la compaa y sus proveedores ni tampoco por la prestacin de los servicios de la compaa a terceros.
Este tipo de transacciones entre la empresa y los
miembros del Directorio o accionistas significativos
son una de las manifestaciones ms evidentes de
los vicios y virtudes de una compaa por las que se
estn quitando valor a los accionistas minoritarios.
Es ms, estos aspectos estn siendo tratados en
bastantes pases a nivel regulatorio hasta el punto
de desarrollar normas especficas de contabilidad
aplicables a las operaciones vinculadas, de tal forma
que permitan su absoluta identificacin y anlisis.
Comunicacin y tratamiento de los conflictos de
inters (Medidas N 29 y N 30 43): los directores
debern comunicar a la Comisin de Nombramientos y Retribuciones o al Directorio cualquier situacin de conflicto, directo o indirecto, que pudieran
tener frente al inters general de la sociedad. Estatutariamente deber preverse que, en caso de existir un conflicto de inters, el director implicado se
abstendr de votar en el momento de valorar esta
situacin y de intervenir en la operacin a la que el
conflicto se refiera. Las situaciones de conflicto de
inters en que se encuentren los directores sern
recogidas en la publicacin del informe anual de gobierno corporativo.
A los efectos sealados en este apartado, sera recomendable que los estatutos abordaran en qu supuestos una persona tendra la consideracin de
vinculada y, por tanto, respecto a las que se establece la obligacin de informar. Desde nuestro punto de
vista, tendrn la consideracin de personas vinculadas a los directores las siguientes:

PER: la Ley General de Sociedades recoge una regulacin detallada de los conflictos de intereses. Los directores no pueden adoptar acuerdos que no cautelen el inters social sino sus propios intereses o los de terceros relacionados, ni usar en beneficio propio
o de terceros relacionados las oportunidades comerciales o de negocios de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo. No
pueden participar por cuenta propia o de terceros en actividades que compitan con la sociedad, sin el consentimiento expreso de
sta.
El director que en cualquier asunto tenga inters en contrario al de la sociedad debe manifestarlo y abstenerse de participar en la
deliberacin y resolucin concerniente a dicho asunto. El director que contravenga las disposiciones de este artculo es responsable
de los daos y perjuicios que cause a la sociedad y puede ser removido por el Directorio o por la Junta General (Asamblea) a propuesta de cualquier accionista o director.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 45

a) El cnyuge del director o las personas con


anloga relacin de afectividad.
b) Los ascendientes, descendientes y hermanos
del director o del cnyuge del mismo.
c) Los cnyuges de los ascendientes, de los
descendientes y de los hermanos del director.
d) Las personas jurdicas en las que el Director,
o cualquiera de las personas anteriores a l
vinculada, mantengan una participacin en el
capital estable y significativa.
Especialmente importante es la necesaria extensin
subjetiva de los deberes y de la consideracin de
personas vinculadas, en el supuesto de que el director sea una persona jurdica44. Es ms, esta extensin de los deberes al director persona jurdica, si
cabe, debera ser ms clara en estos casos ya que
el origen de su actuacin es ms opaco que el caso
de administradores personas fsicas.
En consecuencia, se deber entender que son personas vinculadas las siguientes: i) los directores de
hecho, incluyendo los directores ocultos, o de derecho; ii) los liquidadores; iii) los apoderados con poderes generales del director persona jurdica; iv)
las sociedades de su mismo grupo y v) las personas que respecto del apoderado del director persona jurdica tengan la consideracin de personas
vinculadas a los directores de conformidad con lo
establecido anteriormente.
Deber de No Competencia: Este deber se descompone en una doble obligacin de informacin y
de la imposibilidad de la prestacin de servicios a
la competencia en un plazo determinado desde el
momento del cese.
a) Los directores debern comunicar la participacin accionarial o de negocio que tuvieran en
el capital de las compaas de la competencia
as como los cargos o las funciones que ejerzan en las mismas, y la realizacin, por cuenta propia o ajena, de actividades anlogas al
objeto social de la compaa.
b) Los estatutos podrn establecer que el director que cese en el cargo no podr aceptar su
designacin como director de otra compaa
de la competencia, durante un perodo de dos
aos a contar desde que se produzca el cese,

44

salvo autorizacin expresa del Directorio de la


empresa en la que cesa, y sin perjuicio de lo
que, para estos casos, pudieran establecer
las normas aplicables.
La experiencia nos muestra que deberan determinarse reglas claras para que el director que cesa y
que adems es ejecutivo pueda iniciar un proceso
de competencia con la compaa en la que ha cesado mediante la atraccin del personal ms calificado,
de los clientes o usar en beneficio de su nuevo empleador informacin de la compaa en la que ha cesado. No parece que las limitaciones a prestar servicios a la competencia se deban extender a los directores independientes o no independientes, que en
todo caso quedaran sujetos a la obligacin de secreto que se seala en el prrafo siguiente.
Deber de secreto: Los estatutos deberan establecer las reglas de secreto aplicables a los directores,
que, como mnimo, han de incluir:
a) Los directores, en el ejercicio de su cargo y
despus de cesar en l, debern guardar secreto de las informaciones de carcter confidencial, datos o antecedentes que conozcan
como consecuencia de su cargo.
b) Salvo lo que prevean las leyes, la informacin sealada no podr ser comunicada o
divulgada.
c) El director no podr usar informacin no pblica de la compaa con fines privados si no
media un acuerdo previo del Directorio.
Derecho al uso de los activos sociales: El director no podr utilizar para su uso personal los activos de la compaa ni tampoco valerse de su
posicin en esta ltima para obtener una ventaja
patrimonial que no le corresponda por razn de
sus funciones, a no ser que haya satisfecho una
contraprestacin adecuada.
Derecho de informacin (MEDIDA N 31): Para el
adecuado desempeo de sus funciones, el director
podr exigir no slo la obtencin de la informacin
relativa a los asuntos que se vayan a deliberar, ante
la que, con carcter general, no debera admitirse
excepciones por razn de confidencialidad, sino toda aqulla que resuelve relevante para el correcto
ejercicio de las funciones de su cargo.

EN EL CASO DE QUE SE ADMITA TAL POSIBILIDAD: en general todos los Directores son personas fsicas o naturales.

46 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

En concreto, y con carcter mnimo, los estatutos


debern recoger el derecho de los directores a:
a) Recabar informacin sobre cualquier aspecto
de la compaa, examinar sus libros, registros, documentos, contactar con los responsables de los distintos departamentos y visitar
las instalaciones, siempre que as lo exija el
desempeo de sus funciones, salvo que se
trate de informacin especialmente confidencial y de acuerdo con la disponibilidad de la
gerencia de la compaa.
b) Obtener y disponer de informacin acerca de
los asuntos a tratar en cada sesin del Directorio con antelacin suficiente, y en forma
debida, que permita su revisin, salvo asuntos que excepcionalmente requieran una
especial confidencialidad de modo que slo
sea informado durante el transcurso de la
reunin del Directorio.

Derecho a contar con el auxilio de expertos (MEDIDA N 28): Los estatutos debern tratar de concretar
la posibilidad de que los Directores obtengan el auxilio
de expertos externos o internos de la compaa.
Los directores, en el ejercicio de sus funciones,
deberan poder obtener el auxilio de los expertos
internos de la compaa, as como proponer al
Directorio la contratacin de asesores externos que
les auxilien en relacin con los posibles problemas
que se puedan plantear en el ejercicio del cargo, en
caso de que fuesen problemas concretos de cierto
relieve y complejidad.
Los estatutos deberan prever excepciones al ejercicio de ese derecho en caso de que el Directorio lo
considere innecesario, de coste desproporcionado
en relacin con la importancia del problema y los
activos e ingresos de la compaa, o si tal asesoramiento pudiera ser adecuadamente prestado por
expertos y tcnicos de la propia compaa.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

DEFINICIN Y REGULACIN DEBERS


DIRECTORES EN ESTATUTOS

DECLARACIN

CONFLICTO DE

INTERS DE DIRECTORES

PREVISIN

EN

ESTATUTOS

DEL MANEJO

DE LOS CONFLICTOS DE INTERS

9. LA

RETRIBUCIN DE LOS
DIRECTORES (MEDIDA N 32)
En la tendencia actual de consolidar un marco de
transparencia informativa por parte de las sociedades, el conocimiento de la remuneracin de los directores y alta gerencia se ha convertido en uno de
los puntos de mayor debate.
Como principio general podra afirmarse que para
el buen funcionamiento de una empresa, el Directorio debe estar suficientemente remunera-

do. La tendencia imperante de forzar rebajas permanentes de las retribuciones de los directores
entendemos no conducen a ninguna parte, ya que,
de darse, pueden provocar pagos injustificados y
sin control que son el origen de muchos problemas
que acentan la brecha de los intereses y motivaciones propios del accionista minoritario (el dividendo y la creacin de valor) y de los accionistas
ms significativos, que, por la posibilidad que
tienen de participar en la administracin y gestin
de la empresa, aaden a las motivaciones anteriores la derivada de una remuneracin elevada y, en

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 47

el peor de los casos, los beneficios derivados de


participar en operaciones vinculadas.

Independiente, el rgano competente para la determinacin de la retribucin concreta.

Por tanto, podra afirmarse que los accionistas esperan que las remuneraciones de los miembros del
Directorio no excedan lo que sea necesario para vincular a la empresa a personas competentes y que,
de una u otra forma, esas remuneraciones sean
congruentes con el rendimiento del propio director y de la compaa. Esta aspiracin necesariamente supone la necesidad de unos determinados
niveles de informacin que permita a los accionistas
escrutar o evaluar la razonabilidad de las remuneraciones a percibir por sus directores.

INFORMACIN SOBRE LA RETRIBUCIN

PROPUESTA Y APROBACIN
Aunque en la retribucin de los directores se pueda
y, de hecho, se distinga en muchos casos entre la retribucin del ejecutivo principal, la de los directores
ejecutivos, y la del resto de directores, las recomendaciones que se sealan a continuacin deberan
aplicarse con carcter general.
En primer lugar, se debe abordar la fijacin de la poltica de retribucin de los directores. En general,
consideramos que debera ser la Asamblea el rgano social con competencia para aprobar las lneas
directrices de la poltica de retribucin del Directorio,
siempre previa propuesta razonada del mismo, con
informe previo de la correspondiente Comisin de
Nombramientos y Retribuciones, si existiera, o, en
caso contrario, de un director independiente designado a tal efecto.
La Asamblea debera fijar la poltica de retribucin de los directores adoptando las medidas que
estime ms convenientes para su mantenimiento,
correccin o mejora y, en particular, en orden a
ajustar dicha poltica a los principios de moderacin y en relacin con los rendimientos obtenidos por la compaa.
Independientemente de que en muchas legislaciones nacionales la fijacin de la retribucin
concreta de cada Director sea una competencia
de la Asamblea General de Accionistas, lo ms
flexible sera que de acuerdo con la poltica de
retribucin previamente aprobada por la Asamblea, sea la Comisin de Nombramientos y Retribuciones si la hubiere, y en su defecto, el Directorio con el informe previo del Director Externo

(MEDIDA N 33)

La retribucin de los directores ser transparente. El Directorio debera incluir en la informacin anual y en el informe anual de gobierno corporativo la informacin de la remuneracin total y
global percibida por los directores de cualquier
empresa del grupo.
A estos efectos, se entender comprendida dentro
de la remuneracin el importe de los sueldos, dietas
y otros emolumentos de cualquier clase devengados
en el curso del ejercicio por los directores, cualquiera que sea su causa, en dinero o en especie, as
como las obligaciones contradas por la sociedad en
materia de pensiones o de pago de primas de seguros de vida, respecto tanto de los directores antiguos
como actuales, as como aquellas primas de seguro
por responsabilidad civil contratadas por la compaa a favor de los directores.

CONTENIDO DE LA RETRIBUCIN
En el caso de los directores internos es recomendable que parte de su remuneracin se fije en funcin
de los resultados de la empresa, de sus responsabilidades, as como de su rendimiento individual, de
manera que se trate de incentivar el objetivo de maximizar el beneficio de la compaa.
La Comisin de Nombramientos y Retribuciones deber valorar con prudencia cada una de las modalidades
de retribucin. Para el caso de las grandes compaas
y de las empresas listadas, deber vigilarse con especial nfasis los paquetes retributivos que por sus caractersticas vinculan su atractivo para el que los percibe,
normalmente directores ejecutivos o internos, con la
creacin de valor a corto plazo. Estas variantes retributivas (opciones sobre acciones) pueden animar a la
toma de decisiones contrarias al crecimiento sostenido
y a la permanencia de la empresa en el tiempo.
En el caso de los directores externos, su remuneracin debe estar vinculada a su dedicacin y grado de
responsabilidad. Con carcter general, su paquete
retributivo no debe incluir opciones sobre acciones.
No obstante, en aquellos casos en los que esta modalidad sea utilizada, deber ser autorizada por la

48 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

Asamblea de Accionistas, y su ejercicio deber de


verse condicionado a un horizonte temporal determinado a partir de la fecha de abandono de la compaa por parte del director externo.
No podr existir ninguna otra retribucin, ni asuncin
de gastos, ni prestaciones en especie en general,
distintas de lo aprobado de acuerdo con la poltica
de retribuciones.
Parece evidente que, en esta misma lnea y vinculado con el deber de lealtad, en ningn caso se debera admitir que el acceso a los medios o bienes de la
compaa, ni la realizacin de operaciones en las
que se obtenga un beneficio no justificado, pueda
nunca entenderse como una forma alternativa de
obtencin de compensaciones por los directores.

Finalmente, es necesario que el establecimiento de


clusulas de garanta o de blindaje para casos de
despido o cambios de control a favor de los componentes de la alta gerencia deben ser aprobados formalmente y moderados por el Directorio, previo informe de la Comisin de Nombramientos y Retribuciones, evitando as que se produzcan situaciones
abusivas o poco justificables.
Cuando los compromisos de este tipo de clusulas, en trminos de indemnizacin pactada, superen unos determinados importes (por ejemplo tres
aos del salario del ejecutivo), el exceso debe ser
necesariamente provisionado en el balance del
mismo ejercicio en el que se apruebe, constando
su importe separadamente.

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

REMUNERACIN ADECUADA
DEL DIRECTORIO
REMUNERACIONES ACORDES
CON RENDIMIENTOS
POLTICA RETRIBUTIVA APROBADA
POR LA ASAMBLEA
RETRIBUCIN PERSONAL APROBADA POR
COMISIN DE NOMBRAMIENTOS
RETRIBUCIN TRANSPARENTE
INEXISTENCIA DE RETRIBUCIONES
NO CONTEMPLADAS EN EL INFORME
DE GOBIERNO CORPORATIVO
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS

DE

(1)

(1)

(1)

(1)

(1)

(1)

50 ACCIONISTAS)

10. LA

ORGANIZACIN
DEL DIRECTORIO
(MEDIDA N 35)

Nos referimos en este apartado a la organizacin


del Directorio, en cuanto a los cargos que en su
estructura deberan designarse entre sus miembros y a las Comisiones que, en su seno, es
recomendable constituir.

EL PRESIDENTE DEL DIRECTORIO


(MEDIDA N 36)

En nuestra opinin, el presidente del Directorio debera ser elegido entre los miembros externos del mismo, por lo que podr ser o un director no independiente
lo que resultara, en principio, lo ms habitual o un
director independiente. Esta regla debera ser, en cualquier caso, de aplicacin para las grandes compaas.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 49

Esta regla se basa en la previsin de carcter


general de evitar en la estructura de gobierno de la
sociedad, la excesiva concentracin de funciones o
atribuciones en determinadas personas, como el
presidente del Directorio, sus miembros y en particular el Ejecutivo Principal.
Sin embargo, limitar la condicin de presidente del
Directorio a los miembros externos del mismo es
una cuestin que ha suscitado una intensa polmica
en los distintos debates sobre gobierno corporativo
de los ltimos tiempos.
Esta polmica se basa en la multiplicidad de situaciones empresariales que existen en la prctica, de
modo que, en ciertos casos, no se entendera el desarrollo de una sociedad sin el liderazgo del ejecutivo
principal que es, adems, presidente del Directorio.
Sin duda, la acumulacin de cargos puede proporcionar
a la compaa indudables ventajas, como, adems de
un liderazgo claro que permite un proceso de toma de
decisin ms eficiente que en el caso de la separacin de poderes, la gil transmisin de informacin
entre la direccin de la sociedad y el Directorio.
No obstante, los riesgos de esta acumulacin de poderes son evidentes, ya que se ha constatado empricamente que las sociedades donde existe un nico
lder son ms proclives a prcticas irregulares que
pueden culminar en escndalos financieros, debido
fundamentalmente a la menor independencia del Directorio respecto a la alta direccin y, en consecuencia, su menor eficacia en el cumplimiento de su funcin de supervisin y control.
Por tanto, las innegables ventajas que ofrece la acumulacin de cargos en la empresa no deberan llevarnos a renunciar a recomendar que la mejor opcin sea la de la separacin de los cargos, aun a
pesar de que en muchos pases esta prctica no est generalizada45.
Respecto a las competencias del Presidente del Directorio, se debern fijar en los estatutos, entre las
que estarn naturalmente las de convocar al Direc45

torio, formar la Agenda de sus reuniones, presidirlo


y dirigir sus debates y hacer ejecutar sus acuerdos.
Adems, en el Reglamento de Rgimen Interno del
Directorio se le debera reconocer un amplio campo
de actuacin en el desarrollo de los Directorios, que
adems de deliberar sobre las cuestiones contenidas en la Agenda, lo har sobre todas aquellas que
el Presidente determine, o que sean propuestas por
dos o ms de los directores, aunque no estuvieran
incluidas en la Agenda de la reunin.
En la mayora de los casos, y precisamente por
su carcter de director externo, habitualmente le
corresponder presidir las Asambleas Generales
de accionistas.
Consideramos que el Presidente del Directorio no
debera tener voto dirimente. Ahora bien, estatutariamente se podra prever que tuviera tal voto en situaciones muy excepcionales, derivadas de la existencia de vacantes en el Directorio no cubiertas por los
suplentes, por las que el nmero de miembros fuera
par y no fuera posible adoptar acuerdos, siempre
que las leyes vigentes no lo impidan.
No obstante lo anterior, en el caso de que por concurrir razones en la compaa que justifiquen que el
cargo de Presidente del Directorio coincida con el de
ejecutivo principal se deber evitar la concentracin
de poder anteriormente sealada, establecindose
los necesarios contrapesos de poder, como la figura
de un segundo ejecutivo principal o un vicepresidente del Directorio elegido entre sus miembros externos, con ciertas funciones adicionales relativas al
devenir del Directorio.

EL VICEPRESIDENTE
DEL DIRECTORIO

Como miembro del Directorio que sustituya en sus


funciones al Presidente, el Directorio podr nombrar
entre sus miembros a uno o a varios Vicepresidentes.
En nuestra opinin, este Vicepresidente (Lead Director), es muy recomendable que sea, asimismo, un

PASES DE LA CAN: Salvo que el Directorio delegue todas sus funciones en su Presidente, o eventualmente en un Director concreto, la figura de Primer Ejecutivo normalmente se identifica con el Gerente General, que a priori no suele ser miembro del
Directorio. Por tanto, para que se pueda producir la acumulacin de cargos, primero el Gerente General debe ser elegido miembro
del Directorio, opcin que los LCAGC recomiendan, y en segundo lugar, debera ser elegido Presidente del Directorio y en muchos
casos recibir una expresa delegacin de las funciones del Directorio, algo que los LCAGC desaconsejan.

50 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

miembro externo del Directorio, de forma similar al


Presidente, pero con mayor razn en el caso de que
el Presidente fuera ejecutivo, como un mecanismo
de contrapeso de poder.
Los estatutos de la compaa debern prever la figura y establecer sus funciones, as como los supuestos en los que vaya a sustituir al Presidente. En general sus funciones no se deben limitar a actuar
siempre en sustitucin y deberan ser ms relevantes en el caso en el que el Presidente del Directorio
fuera el ejecutivo principal de la compaa, situacin
en la que en todo caso podr convocar al Directorio,
firmar la convocatoria de la Asamblea General de
Accionistas, y presidir la sesin de evaluacin del
Presidente del Directorio.

EL SECRETARIO DEL DIRECTORIO

mos reguladores, y la consideracin, en su caso, de sus recomendaciones, as como velar


por la observancia de los principios o criterios
de gobierno corporativo aceptados por la
compaa y las normas del Reglamento de
Rgimen Interno.
El Secretario deber garantizar el cumplimiento de la
legalidad formal y material de los requisitos previstos
para la convocatoria, constitucin y proceso de toma
de decisiones, as como la vigilancia en relacin con
el respeto a los procedimientos y reglas de gobierno
de la compaa.
El Directorio podr nombrar un Vicesecretario, que
podr ser o no director, que asista al Secretario y le
sustituya en sus funciones en caso de ausencia. Por
las funciones a desempear, sera aconsejable que
el Vicesecretario fuera experto en Derecho.

(MEDIDA N 37)

Sin duda la figura de un secretario del Directorio


que goce de cierta autonoma en su funcin es muy
importante para asegurar el cumplimiento de las medidas y recomendaciones de gobierno corporativo.
Este enfoque no obstante, choca con la tradicin jurdica de todos los pases de la CAN, que apenas le
atribuyen al Secretario una mera funcin de redactor
de las actas segn el tenor de lo acordado por el Directorio, y sin ninguna posibilidad de calificacin jurdica de los acuerdos adoptados.
Los estatutos, as como el Reglamento de Rgimen
Interno del Directorio deberan recoger las reglas de
nombramiento y las funciones del Secretario, entre
las cuales sera recomendable que se encontraran
las que se relacionan a continuacin:
a) Conservar la documentacin social, reflejar
debidamente en los libros de actas el desarrollo de las sesiones, y dar fe de los acuerdos
de los rganos sociales.
b) Velar por la legalidad formal y material de las
actuaciones del Directorio y garantizar que
sus procedimientos y reglas de gobierno son
respetados y regularmente revisados.
c) Comprobar la regularidad estatutaria de las
actuaciones del Directorio, el cumplimiento de
las disposiciones emanadas de los organis-

46

El Secretario, que recomendamos fuera miembro del


Directorio, deber auxiliar al Presidente en sus labores, y gozar de independencia en el ejercicio de
sus funciones y, en cualquier caso, su nombramiento y remocin depender del propio Directorio.
Por la importancia de sus funciones, en cuanto que
es garante de las normas legales, estatutarias y reglamentarias, resulta muy oportuno hacer hincapi
en que el Secretario tuviera cierta independencia y
estabilidad, de modo que tanto su nombramiento
como su remocin fuera objeto de una especial
consideracin de la Comisin de Nombramientos y
Remuneraciones.

EL EJECUTIVO PRINCIPAL46
(MEDIDA N 34)

La mejor organizacin del buen gobierno corporativo


exige establecer una separacin entre administracin o gobierno y gestin. Con carcter general, la
poltica del Directorio debe consistir en delegar la
gestin ordinaria de la sociedad en el equipo de gerencia, concentrando su actividad en la funcin general de supervisin. La separacin entre la administracin y la gestin se convierte as en la frmula
ideal para que cada cual cumpla su funcin con la
mxima eficacia. De esta forma, los Directores son

COLOMBIA: el Cdigo Marco de CONFECAMARAS detalla las funciones del ejecutivo principal, que, en general tiene la misin de
ejecutar las directrices y estrategia corporativa aprobadas por el Directorio.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 51

los responsables del control y vigilancia de que la


empresa est siendo dirigida eficazmente, y los gestores, como ejecutivos profesionales, no deben ver
alterada su actuacin por injerencias del Directorio.
Sin embargo, la separacin entre gestin y gobierno
o administracin en ningn caso debera llevar a la
adopcin de decisiones o a la toma de medidas de
importancia por parte de los rganos de gestin de
la compaa sin control por el Directorio.
El ejecutivo principal es el responsable de ejecutar las
directrices y estrategia corporativa aprobadas por el
Directorio, deber asumir la superior inspeccin de los
servicios administrativos, y sus funciones y competencias debern estar establecidas en los estatutos.
Se ha planteado reiteradamente si el ejecutivo
principal debera ser o no miembro del Directorio. Tal
y como se ha sealado en un apartado anterior
nuestra recomendacin es que el ejecutivo principal
no sea adems Presidente del Directorio. Ahora
bien, adicionalmente, a la posibilidad de que el ejecutivo principal sea Presidente del Directorio se
plantea un dilema aadido en relacin a su pertenencia o no al Directorio.
Existe una opinin ampliamente extendida que defiende que el ejecutivo principal no sea parte del Directorio47, aunque en nuestra opinin, la solucin
mas congruente con el sistema monista del rgano
de administracin que se consagra en la totalidad
de las leyes mercantiles de los pases de la CAN,
es que el ejecutivo principal debera pertenecer
al Directorio, como forma de garantizar la cercana y el conocimiento de los asuntos de la compaa, y tendr la consideracin de Director Interno
aun en el supuesto de que sea un accionista significativo de la sociedad.
Los miembros del Directorio, tanto internos como externos, debern tener un rgimen de responsabilidad comn e igual, ya que en el marco de un Directorio, en su calidad de rgano colegiado, todos
los directores tienen funciones de supervisin y
comparten un mismo mbito de responsabilidad en
cuanto a las decisiones del Directorio.

47

En todo caso, el nombramiento del ejecutivo principal


debera ajustarse a las reglas para la propuesta de
miembros del Directorio, incluso en el caso de que no
fuera Director. Del mismo modo, estar sujeto al mismo rgimen de seleccin y propuesta por la Comisin
de Nombramientos y Remuneraciones y a los deberes
de los miembros del Directorio.
En cuanto a su cese, se considera que, a propuesta
de la Comisin de Nombramientos y Remuneraciones, el Directorio podr removerlo en cualquier momento y sin que sean de aplicacin las causales de
cese de los directores.
En cuanto a su retribucin, y sin perjuicio de la aplicacin de las recomendaciones contenidas en el apartado correspondiente de este Informe para los directores, se podr establecer que una parte razonable de
la remuneracin del ejecutivo principal fuera variable y dependiera de los resultados de la gestin de
la compaa. Ahora bien, de establecerse esa parte
variable vinculada a los resultados de la compaa, se
entiende que sta no debera ser la mayor parte de la
remuneracin, sino que debera estar limitada a un
porcentaje que entendemos que podra ser el de un
tercio de la remuneracin total que perciba, con el fin
de que no llegue a orientar su gestin a la obtencin
de beneficios empresariales a corto plazo.
En el caso de las empresas cotizadas, la vinculacin de la retribucin del ejecutivo principal al
proceso de creacin de valor mediante la aprobacin de planes de entrega de acciones o de
opciones sobre acciones deber fijarse con arreglo a los mximos criterios de prudencia y determinarse con detalle en la poltica de retribuciones
aprobada por la Asamblea.
Si los accionistas entendieran que existen razones
justificadas para que el ejecutivo principal no forme
parte del Directorio, tendr la obligacin de asistir a
requerimiento del Directorio a sus sesiones, con el
objeto de informar sobre los distintos puntos de la
Agenda del da o cualquier otro tema que se le
solicite, con la excepcin de aquellas sesiones en
las que se delibere sobre su propia gestin.

COLOMBIA: "Principios y Marco de referencia para la elaboracin de un Cdigo de Buen Gobierno Corporativo" de
CONFECMARAS considera que los ejecutivos clave de la sociedad, no podrn ser miembros de la Junta Directiva (Directorio) as
como ningn empleado de la misma.

52 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

LA ALTA GERENCIA

(MEDIDA N 38)
De forma congruente con la separacin entre administracin o gobierno, propia del Directorio, y gestin, sta se deber delegar en el ejecutivo principal
y en la alta gerencia de la compaa, como colectivo
tcnico y ejecutivo de gestin bajo la direccin del
ejecutivo principal48.
Por tanto, la importancia de la figura del ejecutivo
principal49 motiva que le sea de aplicacin el mismo
rgimen de derechos y deberes aplicable a los
miembros del Directorio, aun en el caso de que el
ejecutivo principal no sea director.

Sin embargo, para la alta gerencia se debera prever un rgimen de derechos y deberes similar,
aunque con un alcance ms limitado. La prctica
habitual por la que la actividad de los miembros de
la alta gerencia no suele ser conocida o monitoreada por los accionistas o el mercado, as como su
mayor cercana al capital, motivan que se deba producir una extensin subjetiva del deber de lealtad
aplicable a los directores, as como otros deberes
de naturaleza anloga (secreto y no competencia
fundamentalmente), a la alta gerencia. Esta extensin de responsabilidad deber estar contemplada
en los Estatutos de la sociedad, sealando los
deberes que se consideran de aplicacin tambin
para la alta gerencia.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
PRESIDENTE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

ELEGIDO

ENTRE MIEMBROS EXTERNOS

SEPARACIN ENTRE PRESIDENTE


DIRECTORIO Y PRINCIPAL EJECUTIVO
NO VOTO DIRIMENTE AL PRESIDENTE
REFORZAR POSICIN E INDEPENDENCIA
DEL SECRETARIO
SEPARACIN ENTRE ADMINISTRACIN
Y GESTIN
EJECUTIVO PRINCIPAL MIEMBRO
DEL DIRECTORIO
REMUNERACION VARIABLE
DEL EJECUTIVO PRINCIPAL
DERECHOS Y DEBERES
ALTA GERENCIA

48

49

DE LA

PASES DE LA CAN: de forma congruente con lo previsto en varias regulaciones de los pases de la zona consideramos que, no
debera haber mas de una cuarta parte de miembros del Directorio que adems fueran gerentes de la compaa.
PASES DE LA CAN: En algunos pases de la CAN, el ejecutivo principal suele quedar identificado con la figura del Gerente
General, el que, en algunos marcos legales, es considerado administrador de la sociedad y sujeto, por ley, a los mismos derechos
y deberes de los directores, independientemente de si es o no miembro del Directorio.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 53

11. REGLAS SOBRE


FUNCIONAMIENTO, CONVOCATORIA
Y ORGANIZACIN DEL DIRECTORIO
(MEDIDAS N 31, N 39 Y N 42)

siempre que sea convocado por su Presidente o


quien le sustituya, con la frecuencia que se estime necesaria, celebrando, al menos, el nmero de reuniones al ao que se fije en los estatutos.

Con el fin de aumentar la eficacia en el funcionamiento del Directorio, es necesario que su Reglamento de Rgimen Interno establezca las reglas de
convocatoria, la periodicidad de las reuniones, los
procedimientos para su desarrollo, y el alcance de
su facultad de propuesta de candidatos a Director.
Es claro que en una buena parte de las empresas de
los pases de la CAN, los Directorios no cumplen
adecuadamente sus funciones por cuanto que no
tienen una organizacin sistemtica de sus reuniones y en muchos casos funcionan como verdaderos
"Directorios de papel".

Adems, el Presidente debera convocar el Directorio cuando lo soliciten dos o ms directores.

Partiendo de la obligacin que el Directorio tiene de


reunirse con la periodicidad que fijen los estatutos, es muy recomendable que el Directorio
apruebe, al principio de cada ao, un calendario
concreto de sesiones ordinarias para el ao en
curso, sin perjuicio de que pueda reunirse cuantas
veces sea necesario.
Por otra parte, consideramos que la prctica de sesiones no presenciales del Directorio debera limitarse a los casos en los que razones de necesidad y urgencia as lo exijan50.
Estimamos, por tanto, que el Directorio y sus Comisiones deberan reunirse cuantas veces sea necesario
para el adecuado cumplimiento de sus funciones,

Como ya se ha sealado anteriormente, con el objetivo de hacer ms efectiva la actuacin del Directorio
mediante la participacin activa de sus miembros, la
convocatoria del mismo debe acompaarse de los
documentos o la informacin suficiente, con el fin
de que los directores puedan tomar sus decisiones
de manera razonada y justificada.
La asistencia de los directores titulares a las sesiones
del Directorio es considerada en gobierno corporativo
un elemento fundamental, en tanto stos han sido
elegidos por los accionistas para aportar sus
conocimientos, experiencias y perfil a la Sociedad. En
consecuencia, la Sociedad debera hacer pblica la
asistencia de los directores a las sesiones del
Directorio as como a los eventuales Comits de los
que forme parte, tanto en el Informe anual como, para
los casos aplicables, en la pgina web corporativa.
Finalmente, el Directorio deber , al menos una vez
al ao, autoevaluar la eficacia de su trabajo como
rgano colegiado, la razonabilidad de sus normas
internas y la dedicacin y rendimiento de sus
miembros, proponiendo, en su caso, las modificaciones a su organizacin y funcionamiento que
considere pertinentes.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

REUNIONES PERIODICAS DEL DIRECTORIO


ENTREGA DE INFORMACIN SUFICIENTE
AUTOEVALUACIN DEL DIRECTORIO
PUBLICIDAD ASISTENCIA DIRECTORES

50

PER: se regula con detalle en la legislacin peruana de sociedades.

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

54 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

12. COMISIONES DEL


DIRECTORIO (MEDIDA N 40)
Con el fin de hacer el seguimiento y control del funcionamiento interno, el Directorio se dividir por
reas de las cuales se deber responsabilizar a directores concretos y, en el caso de las grandes compaas y otros tipos de empresas, a comisiones especializadas constituidas en su seno.
Consecuentemente, el Directorio, en el caso de empresas de cierta dimensin y complejidad en su gestin, deber conformar comisiones para ejercer
ciertas funciones, siendo las ms frecuentes la Comisin de Auditora y la Comisin de Nombramientos
y Remuneraciones y, en funcin de las caractersticas del negocio, las sociedades valorarn la oportunidad de dotarse de una Comisin de Riesgos.
Estas Comisiones, compuestas con carcter general por mayora de miembros externos,debern
actuar como apoyo, estudio, y, al menos, tendrn
capacidad de informar y proponer al Directorio
sobre las materias objeto de su competencia y,
eventualmente, se les podr encomendar la
decisin sobre determinadas cuestiones.
Si existiera una Comisin Ejecutiva, a la que se
podran delegar determinadas funciones no indelegables del Directorio o no atribuidas a las
otras Comisiones del mismo, su composicin debera reflejar un equilibrio de miembros similar al
existente en el propio Directorio.
El Reglamento de Rgimen Interno del Directorio
debera prever que las Comisiones tengan informado permanentemente al Directorio acerca del desarrollo de las funciones de su competencia, as como
los procedimientos y periodicidad de la informacin
que deben suministrar los presidentes de las
Comisiones al Directorio.

51

52

53

LA COMISIN

DE AUDITORA51

a) La Comisin de Auditora debera estar integrada por un mnimo de tres y un mximo de


cinco directores externos. Donde exista, el
comisario, revisor fiscal o el sndico debern
asistir a sus reuniones, y en el caso de que
fueran directores formar parte de la misma52.
Deber ser el Directorio el rgano que fije el
nmero concreto de sus miembros y designe
a los mismos, para lo que tendr en cuenta
sus conocimientos y experiencia profesional
en el mbito econmico financiero, y su retiro
se har a propuesta de la Comisin de Nombramientos y Retribuciones.
b) Los miembros de la Comisin cesarn en ese
cargo cuando cesen como directores de la
compaa, o cuando as lo acuerde el Directorio. No obstante lo anterior, parece lgico que
se establezca un plazo mximo para ejercer
como presidente de la Comisin de Auditora,
y, en consecuencia, proponemos que debera
ser sustituido en el periodo fijado en los estatutos que consideramos no debera ser superior a los cinco aos, pudiendo, eventualmente, ser reelegido una vez transcurrido un periodo que se estime adecuado, como por
ejemplo, de dos aos desde su cese, todo ello
sin perjuicio de su continuidad como miembro
de la Comisin si as lo acuerda el Directorio.
El principal cometido de la Comisin de Auditora ser asistir al Directorio en sus funciones de vigilancia
mediante la evaluacin de los procedimientos contables, la verificacin de la independencia del auditor
externo y la revisin de los sistemas de control interno53. En concreto, la Comisin de Auditora debera
asumir las siguientes competencias:
a) Informar en la Asamblea General de Accionistas sobre las cuestiones que en ella planteen
los accionistas en materias de su competencia.

BOLIVIA: ley del BONOSOL Art 21. (Comit de Auditora). I. En las sociedades en las que los Fondos de Pensiones tengan al menos
un veinte por ciento (20%) del Capital Social, el Directorio designar un Comit de Auditoria conformado por tres miembros independientes, dos de los cuales sern obligatoriamente directores que representen a los socios minoritarios. II. El Comit de Auditoria tiene las
siguientes atribuciones: a) examinar los Estados Financieros, b) proponer a la Junta General Ordinaria de Accionistas la designacin de
los Auditores Externos, c) revisar peridicamente las remuneraciones de los ejecutivos, d) examinar y evaluar los contratos y operaciones
con partes relacionadas con el socio que ejerce el control de la administracin, e) controlar el rea de Auditoria Interna de la empresa.
Entendemos que deben asistir aunque no sean miembros del Directorio precisamente para cumplir ms a decididamente su funcin sin
que tal asistencia le pueda quitar independencia.
Habra que prever que actuara en coordinacin con la persona que segn la legislacin de cada pas esta encargado de la verificacin
de cuentas como el comisario o revisor fiscal.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 55

b) Proponer al Directorio, para su sometimiento


a la Asamblea General de Accionistas, la designacin del auditor externo y las condiciones de contratacin y, en su caso, la revocacin o no renovacin del mismo.
c) Supervisar los servicios de auditora externa
e interna.
d) Llevar las relaciones con los auditores externos y, en particular, evaluar todas aquellas
cuestiones que puedan poner en riesgo su independencia.
e) Asegurar que los criterios contables vigentes
en cada momento se aplican adecuadamente
en la elaboracin de los estados financieros
que el Directorio presenta a la Asamblea, y
procurar que la empresa no se quede al margen de los procesos de implementacin, a nivel nacional o sectorial, de las normas internacionales de contabilidad.
f) Recibir el informe final de auditora y en el
caso de que contengan reservas y salvedades, explicar su contenido y alcance a los
accionistas, y, si fuera cotizada o registrada
como emisora de valores, a los mercados
de capital.
g) Conocer el proceso de informacin financiera y
los sistemas de control interno de la compaa.
h) Revisar las cuentas de la compaa, vigilar el
cumplimiento de los requerimientos legales y
la correcta aplicacin de los principios de contabilidad generalmente aceptados.
i) Verificar que toda la informacin peridica que
se ofrezca a los mercados se elabore confor-

me a los mismos principios y prcticas profesionales que las cuentas anuales, supervisando esa informacin antes de su difusin.
Los miembros de la Comisin, que deberan ser externos, y que tienen tales competencias, estn obligados a hacer uso de ellas, so pena de incurrir en
responsabilidad "in vigilando". Evitar la responsabilidad es, sin duda, el mayor acicate para que un
Director cumpla fielmente con sus deberes.

COMISIN DE NOMBRAMIENTOS

Y RETRIBUCIONES

La Comisin de Nombramientos y Retribuciones debera estar integrada por un mnimo de tres y un mximo de cinco directores que debern ser externos en su mayora. Corresponder al Directorio la
fijacin del nmero concreto de sus miembros y la
designacin de los mismos, para lo que debera
tener en cuenta sus conocimientos y experiencia
profesional en el mbito econmico financiero, y su
cese como miembros de dicha Comisin.
El principal cometido de la Comisin de Nombramientos y Retribuciones es asistir al Directorio en
sus funciones de nombramiento, reeleccin, cese y
retribucin de los directores y de la alta gerencia de
la compaa, autorizar e informar de las operaciones
con partes vinculadas y vigilar la observancia de las
reglas de gobierno de la compaa, revisando peridicamente el cumplimiento de sus reglas, recomendaciones y principios.

D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS

PUNTOS CLAVE

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

REPARTO DE COMPETENCIAS ENTRE


DIRECTORES

COMISIONES ESPECIALIZADAS
COMISIONES CONFORMADAS
POR MIEMBROS EXTERNOS

(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS

DE

50 ACCIONISTAS)

(1)
(1)

EMPRESAS
CERRADAS

56 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

13. COMPETENCIA

EN MATERIA
DE CONTROL DE LAS
OPERACIONES VINCULADAS:
AUTORIZACIN
DE OPERACIONES VINCULADAS54
(MEDIDA N 41)
En la misma lnea que hemos sealado al hablar de
los deberes de los directores, la combinacin de una
estructura accionarial en la que se da la prevalencia
de los accionistas de control y la ausencia de un
marco jurdico que discipline la realidad55, debera
hacer de las operaciones vinculadas la mayor preocupacin para los accionistas minoritarios, pues genera un riesgo de abuso o apropiacin en su perjuicio y en beneficio de los accionistas significativos.
Por ejemplo, recientes transacciones en las que los
adquirentes han pagado primas muy significativas
para hacerse con paquetes minoritarios de acciones
que, de facto les permitan el control de la sociedad
y que abran un abanico de posibles operaciones
vinculadas entre las empresas involucradas, muestran claramente que un accionista de control hbil
puede extraer de la empresa controlada un flujo de
beneficios, directos e indirectos, muy superior al que
recibe el socio minoritario.
La Comisin de Nombramientos y Retribuciones, o
en su defecto, el Director Externo Independiente,
debern ser los encargados del conocimiento y

54

55

56

valoracin de cualquier transaccin directa o indirecta que pueda realizarse entre la compaa y un
accionista significativo, directores, miembros de la
alta gerencia o empleados de la misma, as como
sus partes vinculadas, con objeto de impedir que
stos puedan hacer uso de su posicin para obtener
ventajas especiales. La valoracin de la transaccin
deber consignarse en un informe, a ser entregado
al Directorio, donde se determine el respeto de la
operacin a la igualdad de trato de los accionistas y
a las condiciones de mercado. Lo anterior es asimismo aplicable a las transacciones directas o indirectas que puedan realizarse entre sociedades
pertenecientes al mismo grupo.
La aprobacin de este tipo de operaciones requerir,
adems del informe anterior, de una mayora cualificada en el Directorio, que en nuestra opinin podra
ser de las tres cuartas partes del mismo56.
No obstante lo anterior, para el caso concreto de
operaciones vinculadas realizadas en virtud de
contratos de adhesin, o contratos marco generales, cuyas condiciones estn perfectamente estandarizadas y se apliquen de forma masiva, sean
realizadas a precios de mercado, fijados con
carcter general por quien acte como suministrador del bien o servicio del que se trate, y cuya
cuanta no sea importante para la sociedad, su
realizacin no requerir de autorizacin expresa
por parte del Directorio.

BOLIVIA: Ley del BONOSOL. En las sociedades en las que los Fondos de Pensiones tenga, al menos, un veinte por ciento (20%)
del capital social, todos los contratos y operaciones que obliguen a las sociedades con partes relacionadas con el socio que tiene
el control de la administracin, requerirn de la autorizacin previa del Directorio por tres cuartos del total de sus miembros. Los contratos y las operaciones sujetos a esta autorizacin por mayora calificada del Directorio son, en forma enunciativa y no limitativa:
crditos de toda naturaleza, compra venta de valores y activos, transferencia de acciones, remuneraciones a ejecutivos, contratos,
compra de bienes y servicios e inversiones, y otros.
VENEZUELA: en el tratamiento de las operaciones con partes vinculadas debera huirse de la mencin a que el Director no puede
actuar en caso de tener "un inters contrario" como hace la ley venezolana por que, en la prctica resulta extraordinariamente complicado determinar que sea un inters contrario a la sociedad, y adems esa nota de "contrario" se suele manifestar en un momento posterior.
BOLIVIA: en nuestra opinin, es vlida la que prev la Ley del BONOSOL.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 57

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

CONOCIMIENTO Y VALORACIN
DE OPERACIONES VINCULADAS

AUTORIZACIN

PREVIA DE OPERACIONES
VINCULADA POR COMISIN
DE NOMBRAMIENTOS
O DIRECTOR INDEPENDIENTE

VI. EL CONTROL Y LA INFORMACIN DE LOS


ESTADOS FINANCIEROS57/58/59 (MEDIDAS N 43 A N 49)

El Directorio deber rendir y presentar los estados


financieros, utilizando adecuadamente los principios contables contenidos en las normas internacionales de informacin financiera (NIIF) y contabilidad (NIC) o las aplicables con carcter general en el
pas del domicilio social de la empresa, con el objetivo de evitar salvedades por parte del auditor. No
obstante, cuando el Directorio considere que debe
mantener su criterio, por tratarse de incertidumbres,
stas debern ser adecuadamente explicadas y justificadas pblicamente, concretando el contenido y el
alcance de la discrepancia.

de operaciones off-shore y las primeras comunicadas como hecho relevante.

Las operaciones vinculadas que sean significativas deberan incluirse en la informacin financiera
de la compaa as como la mencin a la realizacin

Los estatutos deberan fijar con precisin las


reglas para el control y formulacin de las cuentas,
y debern vigilar las situaciones que puedan

57

58

59

La sociedad deber contar con un departamento y


con sistemas de auditora interna. El auditor interno, en el ejercicio de sus funciones, deber guardar
una relacin de independencia profesional respecto
de la sociedad que lo contrata mediante su dependencia exclusiva a la Comisin de Auditora, controlada por directores externos, y actuar observando los
mismos principios de diligencia, lealtad y reserva
que se exigen al Directorio y la alta gerencia.

PER / CONASEV: la sociedad debe contar con auditora interna. El auditor interno, en el ejercicio de sus funciones, debe guardar
relacin de independencia profesional respecto de la sociedad que lo contrata. Debe actuar observando los mismos principios de diligencia, lealtad y reserva que se exigen al Directorio y la Gerencia.
COLOMBIA: revisora fiscal. El revisor fiscal de la respectiva sociedad administradora de fondos ejercer las funciones propias de su
cargo respecto de cada uno de los fondos que dicha sociedad administre. En todo caso, la asamblea de suscriptores podr, en cualquier
tiempo, designar un auditor externo. Los reportes o informes relativos al fondo se debern presentar de forma independiente a los referidos a la sociedad administradora.
ECUADOR: los comisarios, socios o no, nombrados en el contrato de constitucin de la compaa o conforme a lo dispuesto en el
artculo 231, tienen derecho ilimitado de inspeccin y vigilancia sobre todas las operaciones sociales, sin dependencia de la administracin y en inters de la compaa. Los comisarios sern temporales y amovibles. Se establecen los supuestos de ineligibilidad como
comisarios.

58 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

suponer un riesgo para la independencia del auditor externo de la compaa.


La auditora externa constituye una prctica esencial
para facilitar la financiacin por terceros de la empresa. No se puede afirmar que sea un requerimiento exigible nicamente a las grandes empresas
cotizadas o listadas. En la prctica, la auditora de
cualquier empresa es la primera seal clara de disciplina contable y transparencia informativa.
En cuanto al auditor externo, deber mantener
una clara independencia de la sociedad, calidad
que debe ser declarada en el respectivo informe de
auditora. Asimismo, deberan ser contratadas firmas
auditoras de reconocido prestigio y no contratar para
el ejercicio de este cargo personas que se encuentren comprendidas en alguna de las causales de incompatibilidad sealadas en la normativa relevante.
En el caso de grupos consolidables, el auditor externo deber ser el mismo para todo el grupo, incluidas las filiales off-shore.
El mantenimiento de la independencia del auditor
externo y las medidas a tomar para garantizarla est
siendo objeto de un intenso debate, y entre los aspectos ms destacables se considera el relativo a la
duracin del contrato de prestacin de servicios que
vincule al auditor con la compaa. Desde la rotacin
de los socios de la compaa auditora a la rotacin
de la firma en s, se plantean distintas variantes,
considerando adems que, en sectores fuertemente
regulados, como por ejemplo el bancario, las superintendencias responsables estn tratando este problema de una forma especfica en paralelo a la globalidad de la materia de gobierno corporativo.
En cualquier caso, la independencia del auditor externo
exige que se establezcan lmites al periodo de su
nombramiento, con el fin de evitar un exceso de vinculacin entre las firmas auditoras y/o sus equipos de
trabajo y la compaa auditada. Resulta, sin embargo,
prudente, combinar criterios de renovacin de los auditores externos con la necesidad de disponer de auditores con suficiente conocimiento sobre las actividades
de la empresa, de tal modo que el necesario periodo
de aprendizaje no suponga un permanente lastre
para la eficaz prestacin de los servicios de auditora.
Como premisa general, las sociedades auditoras o
los auditores independientes deberan ser contratados a un plazo fijo, pudindose siempre renovar su

contrato, previa evaluacin del desempeo e independencia profesional demostrados durante el ejercicio de sus funciones.
No obstante lo anterior, sera muy recomendable
que, como un estndar mnimo de gobierno corporativo, se establezca la necesidad de rotar al socio responsable y a los equipos de trabajo a partir del quinto ao. Un estndar ms elevado de gobierno corporativo sera que se estableciesen los perodos mximos de desempeo de sus funciones que, incluyendo un periodo inicial y un determinado nmero mximo de prrrogas, debera estar comprendido entre
los siete y los nueve aos desde el inicio de la prestacin de sus servicios. Cumplido este plazo sera
obligatorio rotar a la firma auditora.
La remuneracin percibida por el auditor externo,
normalmente aprobada por la Asamblea de Accionistas, deber ser includa en la informacin pblica de la sociedad.
Asimismo, el Directorio debera informar, con periodicidad anual, a la Asamblea tanto de las decisiones
y la poltica de contratacin y renovacin de los auditores externos como del porcentaje que supone la
remuneracin abonada por la sociedad al auditor
respecto a la facturacin total de ste.
Adems de lo anterior, estatutariamente se deberan
fijar tres reglas que consideramos muy relevantes:
a) La prohibicin de contratar con el auditor servicios distintos (asesora fiscal, auditora de
sistemas y procesos, asesora legal, consultora, corporate finance, etc.) al de auditora. La
prohibicin se deber aplicar a las personas o
entidades vinculadas con el auditor, entre las
que se debern incluir las sociedades de su
grupo, as como las sociedades en las que haya una amplia coincidencia de sus socios con
los de la empresa auditora.
b) Slo en el caso de que, excepcionalmente y
por acuerdo del Directorio, existan razones
que lo hagan preciso, se admitir que se contraten otros servicios con el auditor, para lo
que el Directorio deber informar a la Asamblea, sobre los servicios que el auditor o una
persona o entidad vinculada a l excepcionalmente presten a la compaa, sobre la retribucin que por todos los conceptos, con el respectivo desglose, se haya abonado al auditor
o a la persona o entidad vinculada.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 59

c) Unas reglas de seleccin del auditor, por profesionalidad y honorabilidad, que debern
contemplar que el Directorio no podr proponer auditores que hayan sido objeto de inhabilitacin, suspensin o cualquier otro tipo de
sancin por un juez o una autoridad reguladora del pas correspondiente. En este punto se
trata de evitar el absurdo de que, debido a la
atribucin de competencias entre distintos
entes reguladores, una firma auditora que haya sido sancionada y, por tanto, no puede por
resolucin administrativa auditar a un determinado tipo de compaas, pueda auditar sin
embargo al resto.

En orden a mantener la coherencia y la transparencia necesaria, la informacin financiera y los hechos


relevantes o de importancia se debern elaborar con
arreglo a los mismos principios, criterios y prcticas
profesionales con que se elaboran los estados financieros anuales.

En general, con la excepcin de los sectores fuertemente regulados, se aprecia una falta notable de regulacin sustantiva sobre la funcin y ejercicio de la
profesin de auditor, que se queda en gran medida
en el mbito de la autorregulacin de sus organizaciones profesionales o a las disposiciones limitadas
al mbito competencial de algunos reguladores.

Los Estados Financieros de una sociedad deben


reflejar con precisin el desempeo financiero de la
misma en sus aspectos ms relevantes.

Esta falta de regulacin sustantiva hace que exista


una general sensacin de impunidad en este campo,
de modo que, en relacin con los auditores, ni los
deberes, ni las sanciones, ni los medios para aplicarlas estn suficientemente desarrollados.
Por ltimo, se advierte en los pases de la CAN60, una
serie de figuras de control de las cuentas anuales
cuyo desarrollo, como en otras partes del mundo,
dista de haber sido eficaz para el control financiero
de las compaas. No obstante, el juicio crtico con el
desempeo de tales figuras basadas en instituciones ya desaparecidas que se centran en el control
por los representantes de los accionistas, consideramos que los reglamentos internos debern fijar reglas estrictas para asegurar la independencia de los
revisores, sndicos o comisarios.

INFORMACIN A LOS MERCADOS FINANCIEROS


El Directorio de las grandes compaas, as como el
de las empresas listadas, adoptar las medidas necesarias para garantizar que se transmita a los mercados
financieros toda la informacin sobre la compaa exigida por la legislacin vigente, adems de toda aqulla que se considere relevante para los inversores.

60

PER: salvo en el caso de la legislacin societaria de Per.

En virtud de este principio de transparencia informativa, los estatutos deberan sealar que la informacin que se transmita deber ser correcta, veraz
y comparable, transmitida de forma simtrica,
equitativa y en tiempo til.

CONTENIDO DE LOS ESTADOS FINANCIEROS


No es caprichosa la necesidad de que los
accionistas puedan contar con informacin veraz,
suficiente y transparente, pues aqulla tiene por
objeto permitir un control apropiado por parte de los
accionistas de la marcha de la sociedad, estimar el
valor de los ttulos y disponer de elmentos de juicio
suficientes para tomar decisiones informadas.
Los Estados Financieros debern contener, al
menos, la siguiente informacin:
a)
b)
c)
d)

Estado de prdidas y ganancias


Balance General
Flujo de Caja
Dictamen del Auditor Externo a los Estados
Financieros

INFORMACIN DE LOS PACTOS FINANCIEROS

ENTRE ACCIONISTAS

En el caso de las grandes compaas y de las


empresas listadas, la celebracin, prrroga o modificacin de un pacto entre accionistas que condicione
la eleccin del presidente del Directorio o que afecte
al ejercicio del derecho de voto en las Asambleas o
a la direccin del mismo, o que restrinja la libre
transmisibilidad de las acciones o de obligaciones
convertibles o canjeables habr de ser comunicada
con carcter inmediato a la propia sociedad y al mercado de valores.

60 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

RENDICIN DE ESTADOS FINANCIEROS


SEGN PRINCIPIOS CONTABLES ADECUADOS

OPERACIONES

VINCULADAS

COMO HECHO RELEVANTE

SISTEMAS DE AUDITORA INTERNA


INDEPENDENCIA DEL AUDITOR EXTERNO
MISMO AUDITOR

(1)

PARA GRUPO DE EMPRESAS

MISMO AUDITOR EXTERNO


CON LIMITACIONES TEMPORALES

INFORMACIN A LOS MERCADOS


FINANCIEROS
TRANSPARENCIA DE PACTOS
ENTRE ACCIONISTAS
CONTRATACIN

EXCLUSIVA CON AUDITOR

DE SERVICIOS DE AUDITORA

(1)

(1)

REMUNERACIN AUDITOR EXTERNO


(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS DE 50 ACCIONISTAS)

VII. INFORME ANUAL DE BUEN


GOBIERNO CORPORATIVO (MEDIDA N 50)

La adopcin por parte de las empresas de los


LCAGC debera culminar en la preparacin de un
informe sobre gobierno corporativo, de cuyo
contenido ser responsable el Directorio, previo
informe de la Comisin de Auditoria y de la
Comisin de Nombramientos y Retribuciones y
que deber presentarse con carcter anual, junto
con la Memoria Anual y el resto de documentos de
cierre de ejercicio, pero en forma de documento
independiente de stos. Las empresas que, por su
dimensin, no preparen Memoria Anual, debern
incorporar la informacin sobre gobierno corporativo en el Informe de Gestin.
El informe anual sobre gobierno corporativo debe
ser comunicado como hecho relevante y en los ca-

sos que proceda, incorporado a la pgina web de


la compaa.
La publicacin de la informacin sobre gobierno corporativo se sustenta en, por un lado, las ventajas, desde
un punto de vista de transparencia y credibilidad, que la
preparacin y publicidad de este informe le puede
reportar a la empresa, y por otro, si cabe de mayor
trascendencia, en la consideracin del informe anual de
gobierno corporativo como una herramienta til de la
que podrn disponer los mercados de capital y sus
operadores a la hora de evaluar el grado de cumplimiento de las medidas de gobierno corporativo por la
compaa, a travs de sus propias explicaciones
incluidas en el informe anual, sobre el grado de
cumplimiento de las medidas contenidas en el LCAGC.

Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 61

Obviamente, si en el futuro la preparacin y publicidad de este informe anual se incorpora al ordenamiento jurdico de los pases de la CAN, la instancia
pblica que sea responsable del cumplimiento de
esta norma deber velar que su contenido responda,
al menos, a lo que se incluye en la norma, independientemente de la valoracin que de su contenido
puedan hacer los mercados de capital.

1. EVALUACIN ANUAL DEL


CUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS
INTERNAS DE BUEN
GOBIERNO CORPORATIVO61
El reglamento de rgimen interno del Directorio deber contener previsiones sobre la evaluacin del
cumplimiento de las reglas estatutarias y las recomendaciones de buen gobierno, as como la aplicacin por el Directorio y sus Comisiones de las reglas
contenidas en los estatutos sociales.
De acuerdo con el carcter dinmico de los Lineamientos, el Directorio o sus comisiones podrn proponer las reformas del Reglamento de Rgimen Interno del Directorio, con un informe justificativo, que
fueran oportunas con el fin de mantener la aplicacin
de los ms altos estndares de buen gobierno corporativo y progresar en su desarrollo, en lnea con el
avance en las recomendaciones de gobierno corporativo. Asimismo, el Directorio, con un informe justificativo, podra proponer la modificacin estatuaria,
para elevar a ese rango reglas contenidas en el Reglamento de Rgimen Interno del Directorio, una vez
comprobada su aplicacin satisfactoria.

2. INFORMACIN A
INCORPORAR EN EL INFORME
DE GOBIERNO CORPORATIVO
El Informe de gobierno corporativo, que anualmente
deber ser presentado y hecho pblico por las empresas que asuman los LCAGC, constituye una autntica pieza fundamental del mismo.

61

Entre los puntos que debern incluirse en el Informe


de gobierno corporativo se encuentran todos los que
hacen relacin con el cumplimiento de las medidas
recogidas en los LCAGC, y en particular:
a) Detalle de la informacin corporativa, que incluir: (i) la estructura de la propiedad de la
sociedad en la medida que esta sea conocida; (ii) identidad de los accionistas que
cuenten con participaciones significativas,
directas o indirectas; (iii) relaciones de ndole familiar, comercial, contractual o societaria que existan entre los titulares de las
participaciones significativas y la sociedad,
o entre los titulares de participaciones
significativas entre s, en la medida en que
sean conocidas por la sociedad, salvo que
sean escasamente relevantes o deriven del
giro o trfico comercial ordinario; (iv) informacin de las participaciones accionariales,
directas e indirectas, de las que sean titulares
los miembros del Directorio de la sociedad
cotizada; (v) pactos entre accionistas de los
que tenga conocimiento; (vi) autocartera de la
compaa.
b) Poltica de pago de dividendos de la compaa si la hubiere, incluyendo la informacin
histrica de los dividendos totales pagados a
los accionistas en los ltimos cinco aos, su
equivalencia a dividendo por accin y su relacin porcentual en relacin a las utilidades totales. En el supuesto de no existir una poltica
establecida, as lo har constar.
c) Estructura de la administracin de la sociedad. Dentro de este epgrafe, se contendr,
al menos, la siguiente informacin: (i) composicin del Directorio y categora de cada
uno de los miembros, y Comisiones constituidas en su seno; (ii) reglas de organizacin y
funcionamiento del Directorio; (iii) remuneracin global por todos los conceptos de
los miembros del Directorio; (iv) sistemas de
control de riesgo; (v) funcionamiento y regulacin de la Asamblea; (vi) hoja de vida de
los Directores.

PER / CONASEV: el Directorio debe realizar ciertas funciones claves, a saber: supervisar la efectividad de las prcticas de gobierno de acuerdo con las cuales opera, realizando cambios a medida que se hagan necesarios.

62 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

d) Informacin sobre los vnculos y conflictos


de inters 62. La informacin con partes
relacionadas deber incluirse adems en el
informe anual a la Asamblea. Se debern
incluir las operaciones vinculadas y las
operaciones intragrupo. Tal informacin debera desglosarse en:
Operaciones realizadas con los accionistas significativos;
Operaciones realizadas con administradores y directivos de la sociedad y del
grupo de sociedades del que la sociedad
forme parte.

Operaciones significativas realizadas con


otras sociedades pertenecientes al mismo
grupo.
e) Principios de actuacin de la sociedad en
materia de gobierno corporativo y documentos en los que se concretan.
f) Acuerdos sobre gobierno corporativo adoptados durante el ejercicio objeto del informe.
g) Cumplimiento de las medidas de los LCAGC y
dems recomendaciones en materia de buen
gobierno o, en su caso, explicacin de la falta
de cumplimiento de las mismas o de su cumplimiento parcial.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE

SOBRE

GRANDES
COMPAAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

INFORME ANUAL
GOBIERNO CORPORATIVO

VIII. PREVISIN EN LOS ESTATUTOS SOCIALES


DEL ARBITRAJE COMO FORMA DE ARREGLO
DE CONTROVERSIAS63 (MEDIDA N 51)

La inexistencia de mecanismos giles para resolver conflictos internos en el seno de una compaa representa en general una preocupacin,
tanto para los accionistas como para una serie de
grupos de inters (proveedores, clientes, entida62

63

des financieras, etc.), que prefieren relacionarse


con una determinada empresa en la que la resolucin gil de este tipo de conflictos contribuya a su
estabilidad.

PER / CONASEV: informacin exigida por CONASEV Administracin: Descripcin del grado de vinculacin, existente entre dichas
personas, y entre dichas personas y los accionistas principales de la entidad emisora, indicando posteriormente que directores se
consideran independientes. Los directores independientes son aquellos que no se encuentran vinculados con la administracin de
la entidad emisora ni con los accionistas principales de la misma. Los accionistas principales son aquellas personas naturales o
jurdicas que tienen la propiedad del cinco (5%) o ms del capital de la entidad emisora.
COLOMBIA: Cdigo CONFECMARAS. Solucin de controversias derivadas del Gobierno Corporativo: Las sociedades colombianas adoptarn clusulas compromisorias para la resolucin de controversias derivadas de la aplicacin y el cumplimiento de los
preceptos de gobierno corporativo adoptados. Los mecanismos alternativos de solucin de conflictos (negociacin, conciliacin y
arbitraje) debern constituirse en herramientas fundamentales para hacer efectiva cualquier reclamacin derivada de la inobservancia de estos preceptos.

Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 63

En esta direccin, el arbitraje es una magnifica opcin alternativa a la administracin de justicia, que
en ocasiones se ha demostrado como lenta e ineficaz para la resolucin de conflictos en el mbito de
las compaas, aunque el arbitraje sea desde el punto de vista econmico ms oneroso que la administracin ordinaria de justicia.
Aunque existan eventuales problemas prcticos64,
en general, en las legislaciones de los pases de la
CAN no slo existen leyes concretas sobre el arbitraje, sino que las normas de compaas incluso
mencionan su posible aplicacin. No se nos oculta,
no obstante, que existan ciertas disputas en el mbito societario que por atribucin legal expresa deban dirimirse ante la jurisdiccin ordinaria, lo que no
afecta a la validez de la recomendacin de establecer la sumisin, con carcter general, al arbitraje,
para la prctica generalidad de las mismas.
Los cuatro problemas ms comunes que se plantean en los pases de la CAN son65: (i) que la ejecucin del arbitraje se encuentra con una inadecuada regulacin; (ii) la existencia de unos tribunales poco eficientes; (iii) lo oneroso de su
tramitacin; y (iv) el posible abuso del recurso de
nulidad contra los laudos arbitrales.
Aunque en toda la regin andina existiran tales
riesgos, no parece que se desvirte el arbitraje
como medio ptimo para la resolucin de controversias en el seno de la compaa. Consideramos,
por tanto, que las compaas debern adoptar
clusulas compromisorias de sumisin al arbitraje para la resolucin de controversias derivadas
de la aplicacin y el cumplimiento de las reglas contenidas en los LCAGC y otros preceptos de gobierno corporativo adoptados, que debern incluirse en
los estatutos de la sociedad66.
Es indudable que si se tiene o se asume un cdigo
de buen gobierno, una posible frmula de exigencia
de responsabilidad por el incumplimiento de sus recomendaciones o medidas por parte de los directores o ejecutivos principales se debera articular a
travs del arbitraje.

64
65
66

En el caso de que la efectividad del sometimiento a


arbitraje de la aplicacin de los LCAGC y la responsabilidad por su incumplimiento exigiera no slo
que se recoja en los estatutos sino otros consentimientos individuales, como la firma de la clusula compromisoria del director o la persona que, por
razn de su cargo, quede sometido al mismo, se
deber firmar el compromiso arbitral en el acto de
su aceptacin del nombramiento.
El texto de la clusula compromisoria debera establecer que, adems de la sumisin al arbitraje para
la resolucin de controversias derivadas de la aplicacin de los preceptos de buen gobierno por la Sociedad, que en todo caso debera ser aplicable,
cualquier disputa entre accionistas relativas a la sociedad, a la relacin entre accionistas y el Directorio,
a la impugnacin de acuerdos de la Asamblea y el
Directorio, y a la exigencia de responsabilidad de los
directores, siempre que la legislacin lo permita y no
reserve el tratamiento de estos asuntos al conocimiento de la justicia ordinaria, se sometan asimismo
a un arbitraje institucional o administrado, y en ningn caso ad hoc, ante una institucin independiente,
en orden a facilitar un marco en el que se puedan resolver, con un nivel razonable de fiabilidad, rapidez y
eficacia las disputas que se puedan plantear.
Por ltimo, la medida de introducir en los Estatutos
una clusula compromisoria debera, en todo caso,
tener en cuenta algunas peculiaridades de la regin.
Desde el punto de vista del tribunal arbitral, en primer
lugar, el acceso al arbitraje puede ser abortado en la
prctica si la instancia arbitral ante la que se suscitaran los conflictos fuera extranjera, lo que supondra que la mayor parte de los accionistas y, en
particular los pequeos inversores, no podran sostener los costes del arbitraje; y, en segundo lugar, un arbitraje local debera ser planteado de modo que se garantizara la independencia del tribunal arbitral, lo que
no siempre ser fcil. En consecuencia, el arbitraje
debera ser institucional y ante una instancia local.
En el caso de que los tribunales arbitrales del pas no
ofrecieran suficientes garantas de independencia,

COLOMBIA / BOLIVIA: as en Colombia o Bolivia.


ECUADOR: en particular en Ecuador, lo que aconseja la reforma de su legislacin de arbitraje.
CDIGO para PyMES de CONFECMARAS: en el caso de Sociedades de Familia: se recomienda que el Protocolo de Familia cuente
con mecanismos alternativos para la resolucin de controversias. Mecanismos tales como, el arreglo directo y el Directorio de familia.

64 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

podra plantearse el arbitraje ante las autoridades supervisoras. El arbitraje por las autoridades sera una
va a explorar y a desarrollar, en caso de imposibilidad
o insuficiencia de los sistemas arbitrales privados del
pas de que se trate. Existen en los pases de economas ms avanzadas muchos ejemplos de sistemas
de proteccin arbitral de inversores por los supervisores de mercado de valores, que podran aconsejar
esa va de solucin de conflictos, si bien la funcin de
resolver los problemas civiles internos de las compaas y la supervisin e inspeccin administrativa de
las sociedades registradas pueden tener elementos
contradictorios en la prctica.
Una variante sobre la que se podra avanzar sera
la creacin de un Tribunal Arbitral de Derecho So-

cietario, tutelado por el propio Supervisor del Mercado, compuesto tanto por juristas como por
personas de otras competencias, al que se
sometan las Sociedades.
Desde el punto de vista del mbito objetivo de los
conflictos que pueden someterse a arbitraje, no
deben olvidarse las posibles limitaciones que las
legislaciones de los pases de la CAN pueden
plantear en el arbitraje, en aquellos casos en los
que el conocimiento de determinadas cuestiones
se reserva necesariamente a la decisin de un
juez o incluso de una autoridad administrativa, lo
que podra exigir un replanteamiento de las normas aplicables en algunos casos67.

D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
CLASULAS

EMPRESAS
LISTADAS

SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS

EMPRESAS
CERRADAS

COMPROMISORIAS

DE SUMISIN AL

67

GRANDES
COMPAAS

ARBITRAJE

COLOMBIA / BOLIVIA: En Colombia el arbitraje no sera admisible para la impugnacin de acuerdos de la Asamblea y el Directorio,
que quedan legalmente sometidos a la competencia de la justicia ordinaria. En Bolivia algunos de los temas que se sometan al arbitraje, aunque no estn excluidos de esa va, pueden dar lugar a su nulidad o anulabilidad por ser tales competencia de la jurisdiccin ordinaria o de los rganos supervisores.

Seccin II

Medidas contempladas
en los Lineamientos
para un Cdigo Andino
de Gobierno Corporativo

66 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo


CONSIDERACIONES PREVIAS
1. Las 51 medidas contenidas en este Cdigo
tienen como base las consideraciones incluidas en el Informe sobre los LCAGC que se
acompaa, en el que se profundiza sobre cada uno de los aspectos ms crticos que afectan al gobierno corporativo en la actualidad.
La interpretacin de estas Medidas necesariamente deber hacerse de conformidad con lo
recogido en el citado Informe. Cada Medida
puede estar soportada por una o ms Recomendaciones, cuya adopcin se debera recoger mediante modificaciones estatutarias y/o
reglamentos internos dirigidos a lograr una
adecuada implementacin de los Lineamientos, lo que determinar el grado de cumplimiento de cada Medida.
Por tanto, estas medidas invitan a sus destinatarios a reflexionar sobre las cuestiones
ms importantes que plantea el gobierno de
las sociedades y sobre los beneficios que se
derivan de su implementacin.
2. Estos Lineamientos estn dirigidos a cuatro
grandes grupos de sociedades: (i) las sociedades cotizadas con una amplia base accionarial (ms de 50 accionistas), denominadas
"grandes compaas"; (ii) las sociedades
admitidas a cotizacin en una bolsa de valores denominadas "empresas listadas"; (iii)
las "sociedades annimas y abiertas"; y (iv)
las "sociedades cerradas". No obstante lo
anterior, habr determinadas medidas en las
que de forma expresa se seale que la exigencia de su cumplimiento se limita nicamente a alguno o algunos de los grupos anteriores en concreto, y no a su totalidad.
3. Los Lineamientos recogen medidas concretas cuya aplicacin de forma ordenada y
cumplimiento por parte de las empresas permitir a stas alcanzar unos estndares exigentes de gobierno corporativo equiparables

a los reconocidos en las economas ms


desarrolladas, de forma que los inversores,
nacionales y extranjeros, no hagan de la
gestin del gobierno corporativo un factor de
riesgo de valoracin negativa que penalice su
anlisis de una determinada inversin frente
a otras alternativas.
4. La adopcin de los Lineamientos exigir la reforma de los Estatutos de la sociedad y la
aprobacin de normas corporativas en forma
de reglamentos internos que desarrollen mecanismos concretos de gobierno corporativo.
5. Si bien inicialmente la adopcin de estos Lineamientos ser una decisin libre en el ejercicio de la autonoma empresarial de las sociedades, nada impide su incorporacin total o
parcial al ordenamiento jurdico interno de los
pases de la CAN.
6. Se entiende que la asuncin voluntaria de estos Lineamientos, para cuya ntegra implementacin la Asamblea General de Accionistas podr establecer un plazo razonable en el
acuerdo de su adopcin, no exime a las empresas de su estricto cumplimiento, ni les facultar a minimizar el alcance de las medidas
contenidas en l.
7. Las medidas de los Lineamientos abordan las
siguientes materias: (i) derechos y trato equitativo de los accionistas; (ii) la Asamblea General de Accionistas; (iii) el Directorio; (iv) la
informacin financiera y no financiera y (v) la
resolucin de controversias.
8. Al final de cada medida de los LCAGC se
identifica la pgina y el epgrafe del Informe
que la desarrolla.
Se recomienda la adopcin por parte de las empresas de las siguientes medidas que se especifican en
las pginas siguientes.

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 67

I.

DERECHOS Y TRATO EQUITATIVO


DE LOS ACCIONISTAS

1. Los Estatutos Sociales recogern el principio


de una accin un voto, salvo las acciones privilegiadas sin voto.
[Pg. 16- Epgrafe III. 1].
2. Las propuestas referidas a operaciones societarias como ampliaciones de capital, escisiones, fusiones u otras, que pudieran afectar negativamente al derecho de no dilucin de los
accionistas, deber estar necesariamente respaldadas por una opinin independiente emitida por un asesor externo de reconocida experiencia y solvencia profesional designado preferiblemente por los Directores Externos Independientes.
[Pg. 17 - Epgrafe III.2].
3. Las sociedades tendrn que implementar mecanismos permanentes de comunicacin con
los inversores y accionistas, a travs de los
cuales stos puedan requerir informacin, salvo la confidencial o irrelevante, plantear cuestiones de inters corporativo o asociadas a su
condicin de accionistas, ms all de la informacin a proveer con ocasin de la Asamblea
General de Accionistas, y cuya respuesta ser
difundida al mercado, no privilegiando al accionista solicitante respecto a los dems.
[Pg. 17 - Epgrafe III.3].
4. Las grandes compaas y las empresas listadas con amplia difusin de su accionaria-

do debern contar con una pgina web corporativa, que acte como mecanismo de
participacin e informacin para con los accionistas y los mercados. Las compaas no
listadas debern mantener una comunicacin fluida con sus accionistas, para lo cual
debern tener identificado al conjunto de su
accionariado.
[Pg. 18 - Epgrafe III.4].
5. Las sociedades deben garantizar el derecho
de todos los accionistas a conocer los qurum
para la constitucin de la Asamblea General
de Accionistas, el rgimen de adopcin de
acuerdos sociales y la posible exigencia de
qurum reforzado para aqullas operaciones
que afecten de manera significativa a los derechos de los minoritarios, as como las limitaciones al derecho de asistencia.
[Pg. 27 - Epgrafe IV.7].
6. El rgimen de transmisin de las acciones deber ser pblico en todo caso. Para las compaas no cotizadas, se deber prever el derecho de coventa (tag along) de los accionistas
minoritarios en el caso de operaciones que
supongan el cambio de control de la sociedad. Para el resto de compaas, se deber
eliminar cualquier mecanismo que pueda considerarse como un blindaje anti-OPA.
[Pg. 19 - Epgrafe III.5].

68 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

II. LA ASAMBLEA GENERAL


DE ACCIONISTAS

7. Los Estatutos de las sociedades deben reconocer a la Asamblea General de Accionistas


su condicin de rgano supremo, definiendo
con claridad sus funciones indelegables, entre
las que no se pueden omitir, el nombramiento
de los auditores o la aprobacin de la poltica
de retribucin de los directores.
[Pg. 21 - Epgrafe IV.1].
8. Las grandes compaas, las empresas listadas y las annimas y abiertas con una gran
base accionarial, debern tener un Reglamento de Rgimen Interno de Organizacin y Funcionamiento de la Asamblea General de Accionistas, de carcter vinculante, y cuya trasgresin acarree responsabilidad.
[Pg. 21 - Epgrafe IV.2].
9. Las sociedades determinarn estatutariamente el derecho de los accionistas que representen una participacin significativa del capital
social a promover la convocatoria de una
Asamblea General de Accionistas, que deber
celebrarse en un plazo razonable y respetando ntegramente la Agenda propuesta por los
promotores. Asimismo, los estatutos deben
reconocer el derecho de cualquier accionista
a introducir puntos a debatir, dentro de un
lmite razonable, en la agenda de las
Asambleas Generales de Accionistas.
[Pg. 22 - Epgrafe IV.3].
10. Los Estatutos fijarn el plazo, los medios
de convocatoria, el contenido mnimo del
anuncio, as como la obligatoriedad de detallar los puntos contenidos en la agenda y de
este modo evitar menciones genricas, de
modo que se facilite al mximo la asistencia

del mayor numero de accionistas y la comprensin de todos los asuntos contenidos en


la agenda.
[Pg. 22 - Epgrafe IV.3].
11. La compaa debe establecer los medios para
facilitar el ejercicio del derecho de informacin
de todos los accionistas con carcter previo a
la celebracin de la Asamblea y durante el desarrollo de la misma, teniendo siempre en
consideracin que la informacin debe ser
completa, correcta y transmitida a todos los
accionistas por igual y con tiempo suficiente
para su anlisis.
[Pg. 25 - Epgrafe IV-4]
12.Las sociedades que deban mantener pgina
web promovern y ofrecern a los inversores
institucionales y a los accionistas con una participacin significativa la posibilidad de hacer
pblica su poltica de participacin en la
Asamblea General de Accionistas as como el
sentido de su voto en relacin con cada uno
de los puntos de la Agenda.
[Pg. 26 - Epgrafe IV.5].
13.Las sociedades, a travs de los Estatutos y/o
el reglamento de la Asamblea, implementarn
los procedimientos necesarios para promover
la participacin activa de los accionistas en la
Asamblea General.
[Pg. 22 - Epgrafe IV.3].
14.Se fomentar la utilizacin de medios electrnicos, tanto para la convocatoria de las Asambleas
como para la emisin del voto a distancia de los
accionistas sobre los puntos de la agenda.
[Pg. 28 - Epgrafe IV.9].

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 69

15.Los Estatutos debern prever la facultad de


los accionistas de solicitar el cese o ejercicio
de acciones de responsabilidad contra los
miembros del Directorio en cualquier momento de la celebracin de la Asamblea, aunque
no estuviese incluido previamente en la agenda de la misma.
[Pg. 28 - Epgrafe IV.8].
16.Para promover la participacin de los accionistas en la Asamblea General, la sociedades
admitirn la agrupacin de accionistas y limitarn al mximo la delegacin de voto a favor
del Directorio, sus miembros, y miembros de
la alta direccin. El administrador que obtenga
la representacin no podr ejercitar el derecho de voto correspondiente a las acciones
representadas en aquellos puntos de la
Agenda en los que se encuentre en conflicto
de intereses.
[Pg. 30 - Epgrafe IV.12].

17.Con el objeto de limitar por parte de los


accionistas las delegaciones en blanco, las
sociedades promovern entre sus accionistas
el uso de mecanismos transparentes de delegacin del voto, de tal forma que el modelo de
solicitud de delegacin deber incluir, al
menos, la Agenda de la Asamblea General de
Accionistas y requerir al accionista que
incluya el sentido de su voto para cada punto
de la Agenda indicndole el sentido en que
votara el representante en caso de que no se
impartan instrucciones precisas.
[Pg. 29 - Epgrafe IV.11].
18.Se fomentar y facilitar la asistencia a la
Asamblea General de Accionistas de todos
aquellos ejecutivos o asesores externos que
con su presencia y explicaciones a los accionistas contribuyan a facilitar la comprensin y
clarificacin de los temas a tratar.
[Pg. 31 - Epgrafe IV.13].

III. EL DIRECTORIO

19.Las sociedades, cualquiera que fuera su tipo


societario, debern tener un Directorio con un
nmero de miembros que sea suficiente para
el adecuado desempeo de sus funciones.
[Pg. 32 - Epgrafe V.1].
20.Los Estatutos debern fijar las funciones de
supervisin, evaluacin y estrategia del Directorio, que sern indelegables.
[Pg. 33 - Epgrafe V.2].
21.El Directorio deber velar por la integridad de
los sistemas de contabilidad, el establecimiento de sistemas de control de riesgos y, en particular, las operaciones off-shore.
[Pg. 33 - Epgrafe V.2].

22.Las sociedades debern contar con un Reglamento de Rgimen Interno de Organizacin y


Funcionamiento del Directorio, de carcter
vinculante para sus miembros y cuya trasgresin acarree su responsabilidad.
[Pg. 34 - Epgrafe V.3].
23.Los Estatutos determinarn el nmero mnimo
y mximo de miembros del Directorio que permita una eficaz administracin y gobierno de
la compaa, y promovern la participacin
activa de los directores que representen a los
accionistas significativos (directores externos
no independientes).
[Pg. 35 - Epgrafe V.4].

70 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

24.El Directorio podr estar integrado por directores internos y externos, que podrn ser independientes o no independientes. En el nombramiento de los directores se tratar de reflejar al mximo la estructura accionarial de la
sociedad. El Directorio podr estar formado
en su totalidad por directores externos, que
salvo para las empresas cerradas, sern
siempre una amplia mayora.
[Pg. 36 - Epgrafe V.5].
25.Los directores debern elegirse por un procedimiento formal y transparente, definido por el
Reglamento de Rgimen Interno de Organizacin y Funcionamiento del Directorio, correspondiendo a la Comisin de Nombramientos y
Retribuciones la propuesta inicial de los candidatos, que deber verificar los requisitos de
elegibilidad de los mismos, de tal forma que
los accionistas tengan pleno conocimiento del
perfil de los candidatos.
[Pg. 37 - Epgrafe V.6].
26.La sociedad nicamente podr designar como
directores independientes a aquellas personas que cumplan con los requisitos de trayectoria profesional, honorabilidad, y absoluta
desvinculacin con la compaa o su personal, y promover su carcter independiente
mediante declaracin pblica suscrita tanto
por el propio director designado como por el
Directorio en relacin a su independencia.
[Pg. 37 - Epgrafe V.6].
27.Los Estatutos fijarn las causales por las que
se pueda cesar a los directores as como su
obligacin de dimitir inmediatamente cuando
dejaran de cumplir las condiciones para su designacin o puedan causar un dao al prestigio o buen nombre de la compaa.
[Pg. 42 - Epgrafe V.6].
28.El alcance de los deberes de diligencia, lealtad, no competencia y secreto, as como los
derechos de uso de los activos sociales, informacin y auxilio de expertos, internos o
externos, quedarn recogidos en los Estatutos Sociales.
[Pg. 43 - Epgrafe V.8].

29.Los directores tendrn que declarar todas las


relaciones, directas o indirectas, que mantengan entre ellos, con la sociedad, con proveedores, clientes o cualquier otro grupo de inters de las que pudieran derivarse situaciones
de conflicto de inters o influir en la direccin
de su opinin o voto.
[Pg. 43 - Epgrafe V.8].
30.Los Estatutos de la sociedad debern prever el
manejo de las situaciones de conflicto de inters
incluyendo la obligacin de los directores afectados de ausentarse o inhibirse en las deliberaciones y en las votaciones sobre este tipo de
situaciones u operaciones asociadas a estas.
[Pg. 43 - Epgrafe V.8].
31.Se reconocer expresamente el derecho de
informacin del Director, tanto en cualquier
momento para el correcto ejercicio de sus funciones, como el de recibir con antelacin suficiente la informacin concreta de los asuntos
a tratar en las reuniones del Directorio.
[Pg. 45 - Epgrafe V.8].
32.Los Estatutos recogern las reglas para la
fijacin y transparencia de la retribucin de los
directores. La Asamblea General de Accionistas fijar la poltica de retribucin, siempre
previa propuesta razonada del Directorio, que,
como norma general, deber contemplar mecanismos mixtos, vinculando una parte de la retribucin a componentes variables en funcin
del desempeo empresarial. La Comisin de
Nombramientos y Retribuciones fijar la retribucin concreta de cada director.
[Pg. 46 - Epgrafe V.9].
33.La retribucin de los directores ser transparente. El informe anual de gobierno corporativo incluir la informacin de la remuneracin por todos los conceptos, incluyendo todo tipo de asuncin de gastos y prestaciones en especie, percibida por el conjunto
de Directores, de manera tal que no pueda
existir ningn otro tipo de retribucin distinta
de la publicada en el informe anual de gobierno corporativo.
[Pg. 47 - Epgrafe V.9].

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 71

34. Los estatutos fijarn las funciones y competencias del ejecutivo principal, que podr ser
director, y en todo caso, estar sujeto a su
mismo rgimen de responsabilidad
[Pg. 50 - Epgrafe V.10].

39.El Directorio deber ser convocado peridicamente y siempre que lo requieran los intereses de la sociedad a instancia del presidente,
del vicepresidente, o de ms de un director.
[Pg. 53 - Epgrafe V.11].

35.El Presidente del Directorio y, en su caso, el


Vicepresidente debern ser elegidos de entre
los miembros externos del Directorio y sus
funciones y responsabilidades estarn fijadas
con detalle en los Estatutos Sociales y el Reglamento de Rgimen Interno de Organizacin y Funcionamiento del Directorio.
[Pg. 48 - Epgrafe V.10].

40.El Directorio conformar en su seno comisiones para ejercer ciertas funciones y en particular, la de auditoria y la de nombramientos y
retribuciones, constituidas exclusivamente por
directores externos. No obstante lo anterior, el
Directorio asignar competencias por reas a
cada uno de los Directores, que sern responsables de su seguimiento y control.
[Pg. 54 - Epgrafe V.12].

36.El Presidente del Directorio, que no deber


coincidir con la figura del Ejecutivo Principal,
no podr tener voto dirimente, salvo que excepcionalmente fuera imprescindible para formar la mayora en caso de vacante en el Directorio, siempre y cuando no existan directores suplentes.
[Pg. 48 - Epgrafe V.10].
37.El Directorio deber nombrar un secretario que
velar por la legalidad formal, material y estatutaria de las actuaciones del Directorio y la observancia de los principios de buen gobierno.
[Pg. 50 - Epgrafe V.10].
38.Los Estatutos debern prever que los derechos
y deberes aplicables a la alta gerencia sean similares a los previstos para el Directorio y el
ejecutivo principal, aunque con un alcance ms
limitado. En todo caso, el deber de lealtad
deber ser siempre exigible a la alta gerencia.
[Pg. 52 - Epgrafe V.10].

41.Las operaciones con partes vinculadas debern ser autorizadas por el Directorio, con informe y propuesta de la Comisin de Nombramientos y Retribuciones, o en su defecto del
Director Externo Independiente,con una mayora cualificada de, al menos, las tres cuartas
partes de los miembros del Directorio y debern ser publicitadas.
[Pg. 56 - Epgrafe V.13].
42.El Directorio deber evaluar con una periodicidad al menos anual el cumplimiento por su presidente, vicepresidente, secretario y las comisiones delegadas que se hayan constituido,
de sus funciones y las medidas reconocidas en
este Cdigo as como otras recomendaciones
que puedan adoptarse de gobierno corporativo.
[Pg. 53 - Epgrafe V. 11].

IV. INFORMACIN FINANCIERA


Y NO FINANCIERA
43.El Directorio deber formular los estados financieros mediante la adecuada utilizacin de

los principios contables contenidos en las normas internacionales de informacin financiera

72 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

(NIIF) y contabilidad (NIC) o los aplicables con


caracter general en el pas de domicilio de la
empresa, de manera tal que no haya lugar a
salvedades por parte del auditor y que los
riesgos asumidos por la compaa queden
totalmente identificados sobre la base de criterios de prudencia.
[Pg. 57 a 60 - Epgrafe VI].
44.La Asamblea General de Accionistas nombrar al auditor externo independiente a propuesta del Directorio previa recomendacin del Comit de Auditora, que no podr proponer auditores que hayan sido objeto de inhabilitacin
o cualquier otro tipo de sancin.
[Pg. 57 a 60 - Epgrafe VI].
45.La sociedad no podr contratar con su auditor,
o personas o entidades a l vinculadas, servicios distintos al de auditoria.
[Pg. 57 a 60 - Epgrafe VI].
46.En el caso de grupos consolidables, el auditor
externo deber ser el mismo para todo el grupo incluidas las filiales off shore.
[Pg. 57 a 60 - Epgrafe VI].
47.Los Estatutos Sociales debern contener las
normas, plazos y prrrogas para la contratacin

del auditor externo y contemplar la opcin de


rotar al socio responsable y a los equipos de trabajo de la firma auditora o por rotar a la misma.
[Pg. 57 a 60 - Epgrafe VI].
48.El Directorio informar a la Asamblea de la remuneracin del auditor externo por todos los
conceptos y del porcentaje que dicha remuneracin supone respecto a la facturacin total
de ste.
[Pg. 57 a 60 - Epgrafe VI].
49.Los pactos entre accionistas de sociedades
cotizadas, que afecten a la libre transmisibilidad de las acciones o al derecho de voto en
las asambleas, habrn de ser comunicados
con carcter inmediato a la propia sociedad y
al mercado.
[Pg. 57 a 60 - Epgrafe VI].
50.Anualmente, el Directorio deber aprobar y
publicar un informe de gobierno corporativo
que deber incluir el grado de cumplimiento
de estas medidas, as como, entre otros, el
detalle de la informacin corporativa y la informacin sobre las partes vinculadas y conflictos de inters.
[Pg. 60 - Epgrafe VII].

V. RESOLUCIN
DE CONTROVERSIAS

51.Los Estatutos incluirn una clusula compromisoria que establezca que cualquier disputa,
salvo aqullas reservadas legalmente a la justicia ordinaria, entre accionistas relativa a la
sociedad, entre accionistas y el Directorio, la

impugnacin de acuerdos de la Asamblea y el


Directorio, y la exigencia de responsabilidad a
los directores debern someterse a un arbitraje ante una institucin local independiente.
[Pg. 62 - Epgrafe VIII].

Seccin III

Resumen de Medidas
y recomendaciones aplicables
selectivamente por tipo de empresa

74 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

ANEXO I: DERECHOS Y TRATO EQUITATIVO DE


ACCIONISTAS POR TIPO DE EMPRESA
Se recomienda la adopcin selectiva por parte de las categoras de empresas definidas en los LCAGC de
las siguientes Medidas y recomendaciones relativas al rea Derechos y Trato Equitativo de Accionistas conforme a la siguiente tabla:

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
UNA ACCIN

UN

GC

EL

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

VOTO

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
INFORME DIRECTORIO

GC

EL

EL1

SOBRE

OPERACIONES QUE AFECTEN


A MINORITARIOS

OPININ ASESOR EXTERNO


DISTINTO DEL DE LA COMPAA

PUBLICIDAD

DE LOS INFORMES

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
COMUNICACIN

CON

GC

EL

ACCIONISTAS

DEPARTAMENTO ESPECFICO

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 75

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

INFORMACIN CORPORATIVA
EN WEB
SISTEMAS
ACCESO

DE

ALERTA

RESTRINGIDO A WEB

REGISTRO

DE

ACCIONISTAS

COMUNICACIN

ELECTRNICA

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
AMPLIO

GC

EL

EL1

RESPALDO PARA OPERA-

CIONES ESTRATGICAS

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

PUBLICIDAD RGIMEN TRANSMISIN


DE ACCIONES
ELIMINACIN BLINDAJES ANTI-OPA
DERECHO

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

DE COVENTA

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

76 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

ANEXO II: ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS


POR TIPO DE EMPRESA
Se recomienda la adopcin selectiva por parte de las categoras de empresas definidas en los LCAGC de
las siguientes Medidas y Recomendaciones relativas al rea Asamblea General de Accionistas conforme a
la siguiente tabla:

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
RECONOCIMIENTO DE
COMPETENCIAS EXCLUSIVAS

GC

EL

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

INDELEGABLES

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

EL1

REGLAMENTO DE RGIMEN INTERNO


DE ORGANIZACIN Y
FUNCIONAMIENTO
INEXISTENCIA DE

QUORUM
REFORZADO

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

CONVOCATORIA ASAMBLEA EXTRAORDINARIA POR ACCIONISTAS CON


PARTICIPACIN SIGNIFICATIVA

CAPACIDAD

DE INTRODUCIR
TEMAS EN LA AGENDA

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 77

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PLAZO

GC

EL

1 0

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

SUFICIENTE CONVOCATORIA

MXIMA DIFUSIN

CONVOCATORIA

COLABORACIN

ENTIDADES

DEPOSITARIAS

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

11

EL1

DERECHO A SOLICITAR INFORMACIN


ESCRITA CON ANTELACIN

SOLICITAR INFORMACIN
EN LA JUNTA

VERBAL

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

1 2

EL1

OFRECIMIENTO PGINA WEB A


INVERSORES INSTITUCIONALES Y
ACCIONISTAS SIGNIFICATIVOS

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PRECISIN

PUNTOS

GC

EL

AGENDA

CONVOCATORIA Y DOCUMENTACIN
EN PGINA WEB

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

1 3

78 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
POSIBILIDAD

DE

AGRUPACIN

GC

EL

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

VOTO A DISTANCIA
DE

ACCIONISTAS

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CESE

1 4

GC

EL

1 5

EL1

O EJERCICIO DE ACCIN

DE RESPONSABILIDAD CONTRA
ADMINISTRADORES EN CUALQUIER
MOMENTO DE LA

ASAMBLEA

SIN NECESIDAD DE ESTAR PREVISTO


EN LA AGENDA

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
NO

GC

EL

EL1

REPRESENTACIN POR PARTE


DEL

DIRECTORIO

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
MINIMIZAR

GC

EL

DELEGACIN EN BLANCO

RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

ASISTENCIA DE ASESORES
ALTA GERENCIA Y
MIEMBROS DEL DIRECTORIO

EXTERNOS,

EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

1 7

EL1

M E D I D A

GC

1 6

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

1 8

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 79

ANEXO III: EL DIRECTORIO POR TIPO DE EMPRESA

Se recomienda la adopcin selectiva por parte de las categoras de empresas definidas en los LCAGC de
las siguientes Medidas y Recomendaciones relativas al rea El Directorio conforme a la siguiente tabla:

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
NECESIDAD

DE

GC

EL

1 9

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

DIRECTORIO

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

2 0

EL1

FACULTADES INDELEGABLES DEL


DIRECTORIO
PREVISIN DEL MANEJO
DE LA SUCESIN

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
INTEGRIDAD

GC

EL

SISTEMAS

CONTABILIDAD, CONTROL DE
RIESGOS Y OPERACIONES
OFF-SHORE

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

2 1

80 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

2 2

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

REGLAMENTO DE RGIMEN INTERNO


DE ORGANIZACIN Y
FUNCIONAMIENTO DEL DIRECTORIO

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

2 3

EL1

DIMENSIN ADECUADA DEL


DIRECTORIO
TRATAMIENTO EXPRESO SUPLENCIA
DIRECTORES
NMERO

IMPAR DE

DIRECTORES

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
DISTINTAS

GC

EL

CATEGORAS

DE MIEMBROS

SIMETRA DEL DIRECTORIO

CON

ESTRUCTURA DEL CAPITAL

DIRECTORES

EXTERNOS COMO

MAYORA EN EL

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

DIRECTORIO

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

2 4

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 81

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PROCEDIMIENTO

GC

EL

2 5

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

CONCRETO DE

SELECCIN Y PROPUESTA DE

DIRECTORES
PROPUESTA JUSTIFICADA DE LA
COMISIN DE NOMBRAMIENTOS Y
RETRIBUCIONES
LIMITACIN EDAD MEDIA DEL
DIRECTORIO
INFORMACIN RELACIONES
FAMILIARES DIRECTORES A ASAMBLEA

EXISTENCIA DIRECTOR
INDEPENDIENTE SENIOR

INDEPENDENCIA ECONMICA
DIRECTORES INDEPENDIENTES

REQUISITOS

PARA SER DIRECTOR

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CONDICIONES

GC

EL

2 6

EL1

PARA SER

CONSIDERADO INDEPENDIENTE

DECLARACIN INDEPENDENCIA DE
DIRECTORES INDEPENDIENTES

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CAUSALES
INFORME

CESE DE

GC

EL

DIRECTORES

PREVIO FAVORABLE
AL CESE

SUPUESTOS

DIMISIN

DE DIRECTORES

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

2 7

82 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

2 8

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

DEFINICIN Y REGULACIN DEBERES


DIRECTORES EN ESTATUTOS

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
DECLARACIN

GC

EL

2 9

EL1

CONFLICTO DE

INTERS DIRECTORES

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PREVISIN

EN

GC

EL

3 0

EL1

ESTATUTOS

DEL MANEJO DE LOS CONFLICTOS


DE INTERESES

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

ENTREGA DE INFORMACIN
SUFICIENTE

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

3 1

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 83

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

3 2

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

REMUNERACIN ADECUADA DEL


DIRECTORIO
REMUNERACIONES ACORDES

CON

RENDIMIENTOS

POLTICA RETRIBUTIVA APROBADA


POR ASAMBLEA GENERAL DE
ACCIONISTAS
RETRIBUCIN PERSONAL APROBADA
COMISIN DE NOMBRAMIENTOS
Y RETRIBUCIONES

POR

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

3 3

EL1

RETRIBUCIN TRANSPARENTE
INEXISTENCIA DE RETRIBUCIONES NO
CONTEMPLADAS EN EL INFORME DE
BUEN GOBIERNO

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

SEPARACIN ENTRE
ADMINISTRACIN Y GESTIN
EJECUTIVO PRINCIPAL MIEMBRO
DEL DIRECTORIO
REMUNERACIN VARIABLE DEL
EJECUTIVO PRINCIPAL

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

3 4

84 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PRESIDENTE

DEL

GC

EL

3 5

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

DIRECTORIO

ELEGIDO ENTRE MIEMBROS


EXTERNOS

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

3 6

EL1

SEPARACIN ENTRE PRESIDENTE


DIRECTORIO Y PRINCIPAL
EJECUTIVO
NO

VOTO DIRIMENTE AL

PRESIDENTE

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

3 7

EL1

REFORZAR POSICIN E
INDEPENDENCIA DEL SECRETARIO

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

3 8

EL1

DERECHOS Y DEBERES
DE LA ALTA GERENCIA

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

REUNIONES PERIDICAS
DEL DIRECTORIO
PUBLICIDAD ASISTENCIA
DE DIRECTORES

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

3 9

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 85

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
REPARTO

GC

EL

4 0

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

DE COMPETENCIAS ENTRE
DIRECTORES

COMISIONES

ESPECIALIZADAS

COMISIONES

CONFORMADAS POR
MIEMBROS EXTERNOS

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CONOCIMIENTO Y VALORACIN

GC

EL

4 1

EL1

DE

OPERACIONES VINCULADAS

AUTORIZACIN

PREVIA DE

OPERACIONES VINCULADAS POR

COMISIN

DE

NOMBRAMIENTOS

DIRECTOR INDEPENDIENTE

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
AUTOEVALUACIN

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

DEL

GC

EL

DIRECTORIO

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

4 2

86 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

ANEXO IV: INFORMACIN FINANCIERA Y NO


FINANCIERA POR TIPO DE EMPRESA
Se recomienda la adopcin selectiva por parte de las categoras de empresas definidas en los LCAGC de
las siguientes Medidas y Recomendaciones relativas al rea Informacin Financiera y No Financiera conforme a la siguiente tabla:

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
RENDICIN

GC

EL

4 3

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

DE ESTADOS

FINANCIEROS SEGN PRINCIPIOS


CONTABLES ADECUADOS

SISTEMAS

DE

AUDITORA INTERNA

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

4 4

EL1

INDEPENDENCIA DEL AUDITOR


EXTERNO

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CONTRATACIN

GC

EL

EXCLUSIVA CON

AUDITOR SERVICIOS DE AUDITORA

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

4 5

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 87

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
MISMO AUDITOR

GC

EL

4 6

EL1

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

S.A.A

S.A.A1

EC

PARA GRUPO

DE EMPRESAS

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
MISMO AUDITOR EXTERNO

GC

EL

4 7

EL1

CON

LIMITACIONES TEMPORALES

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
REMUNERACIN AUDITOR

GC

EL

4 8

EL1

EXTERNO

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

4 9

EL1

TRANSPARENCIA DE PACTOS
ENTRE ACCIONISTAS
INFORMACIN A LOS MERCADOS
FINANCIEROS
OPERACIONES VINCULADAS

COMO

HECHO RELEVANTE

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES

GC

EL

INFORME ANUAL SOBRE


GOBIERNO CORPORATIVO

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

5 0

88 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

ANEXO V: RESOLUCIN DE CONTROVERSIAS

Se recomienda la adopcin selectiva por parte de las categoras de empresas definidas en los LCAGC de
las siguientes Medidas y Recomendaciones relativas al rea Resolucin de Controversias conforme a la
siguiente tabla:

M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CLUSULAS

GC

EL

COMPROMISORIAS DE

SUMISIN AL ARBITRAJE

GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC

Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas

EL1

5 1
S.A.A

S.A.A1

EC

Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo 89

Glosario

TRMINOS UTILIZADOS EN LOS LINEAMIENTOS PARA UN CDIGO ANDINO DE GOBIERNO CORPORATIVO

ACCIONISTA SIGNIFICATIVO:
ACCIONISTAS DE UNA SOCIEDAD QUE MANTIENE UNA PARTICIPACIN SIGNIFICATIVA (+ DEL 10%)
TAL, NORMALMENTE DE CARCTER ESTABLE, QUE PUEDE PERTENECER O NO AL DIRECTORIO.

EN EL CAPI-

ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD:
ACTOS Y DECISIONES

TOMADAS POR EL

DIRECTORIO. EQUIVALENTE A GOBIERNO

DE LA

SOCIEDAD.

AGENDA:
RELACIN DE TEMAS EN LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS PROPUESTA
EQUIVALENTE A ORDEN DEL DA. TAMBIN ORDEN DEL DA DEL DIRECTORIO.

POR EL

DIRECTORIO

ALTA GERENCIA:
GRUPO

DE PERSONAS QUE DETENTEN LA REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD O QUE OSTENTEN FACULTADES

PARA TOMAR DECISIONES DE GESTIN Y ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD. INCLUYE A EJECUTIVO PRINCIPAL,


GERENTES, DIRECTORES, ETC.

ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS:


REUNIN DEL
ACCIONISTAS.

CONJUNTO DE ACCIONISTAS DE UNA SOCIEDAD.

EQUIVALENTE

A LA

JUNTA GENERAL

DE

CONFLICTO DE INTERS:
EL

CONFLICTO DE INTERS SE ORIGINA CUANDO COLISIONAN LOS INTERESES PERSONALES CON LOS DE LA

SOCIEDAD O DE TERCEROS, Y SE MATERIALIZA EN AQUELLA SITUACIN EN VIRTUD DE LA CUAL UNA PERSONA


EN RAZN DE SU ACTIVIDAD O SU CARGO SE ENFRENTA A DISTINTAS ALTERNATIVAS DE CONDUCTA CON
RELACIN A INTERESES INCOMPATIBLES.

COVENTA:
DERECHO

DE LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS DE VENDER SIMULTNEAMENTE CON LOS ACCIONISTAS MAYORI-

TARIOS Y LOS ACCIONISTAS SIGNIFICATIVOS EN OPERACIONES QUE SUPONGAN UN CAMBIO DE CONTROL EN LA


SOCIEDAD.

TAG ALONG

EN INGLS.

DERECHO DE RETIRO O SEPARACIN:


DERECHO DE LOS ACCIONISTAS A DEJAR DE SERLO Y A QUE LA SOCIEDAD RECOMPRE SUS ACCIONES A DETERMINADO PRECIO, Y QUE SE ESTABLECE EN LA LEY PARA DETERMINADOS CASOS TASADOS.

90 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial

DIRECTOR:
PERSONA ELEGIDA
DIRECTORIO.

POR LA

ASAMBLEA GENERAL

DE

ACCIONISTAS

PARA ACTUAR COMO MIEMBRO DEL

DIRECTORIO:
RGANO COLEGIADO
ADMINISTRACIN.

DE ADMINISTRACIN DE UNA SOCIEDAD.

EQUIVALENTE

JUNTA DIRECTIVA

CONSEJO

DE

ESTADOS FINANCIEROS:
LAS

CUENTAS A RENDIR POR EL

DIRECTORIO A LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS AL CIERRE

DE CADA

EJERCICIO FISCAL. INCLUYE, ENTRE OTROS, BALANCE, CUENTA DE PRDIDAS Y GANANCIAS, MEMORIA ANUAL Y
PROPUESTA DE APLICACIN DEL RESULTADO.

ESTATUTOS SOCIALES:
NORMA INTERNA MXIMA CONSTITUTIVA DE

UNA COMPAA.

GESTIN DE LA SOCIEDAD:
ACTOS Y DECISIONES

TOMADAS POR LA

ALTA GERENCIA DE

LA COMPAA.

HECHO RELEVANTE:
LA

INFORMACIN CUYO CONOCIMIENTO PUEDA AFECTAR A UN INVERSOR RAZONABLEMENTE PARA ADQUIRIR O

TRANSMITIR VALORES O INSTRUMENTOS FINANCIEROS Y POR TANTO PUEDA INFLUIR DE FORMA SENSIBLE EN SU
COTIZACIN EN UN MERCADO SECUNDARIO.

EQUIVALENTE A HECHO

DE IMPORTANCIA.

INFORMACIN PRIVILEGIADA:
INFORMACIN DE CARCTER CONCRETO QUE SE REFIERA DIRECTA O INDIRECTAMENTE A UNO O VARIOS VALORES O
INSTRUMENTOS NEGOCIABLES, O A UNO O VARIOS DE SUS EMISORES, QUE NO SE HAYA HECHO PBLICA Y QUE, DE
HACERSE O HABERSE HECHO PBLICA, PODRA INFLUIR O HUBIERA INFLUIDO DE MANERA APRECIABLE SOBRE SU
COTIZACIN EN UN MERCADO O SISTEMA DE CONTRATACIN.

INVERSORES INSTITUCIONALES:
INVERSORES

PROFESIONALES, SUJETOS A UN RGIMEN ESPECIAL DE REGULACIN DE NORMAS DE CONDUCTA

Y DE SUPERVISIN PRUDENCIAL, QUE TOMAN PARTICIPACIONES, HABITUALMENTE CON CARCTER ESTABLE, EN


EL CAPITAL DE SOCIEDADES Y/O ADQUIEREN TTULOS DE DEUDA DE LAS SOCIEDADES EMISORAS. INCLUYE:
FONDOS DE PENSIONES, FONDOS DE INVERSIN, FONDOS MUTUOS, GESTORAS DE ESTOS FONDOS,
COMPAA DE SEGUROS, BANCOS, CASAS DE VALORES O DE BOLSA, FIDEICOMISOS, ETC.

RGANOS CORPORATIVOS:
LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS Y EL DIRECTORIO.

PROCEDIMIENTO ARBITRAL:
EQUIVALENTE A ARBITRAMENTO.

QURUM REFORZADO:
PROPORCIN DE VOTOS NECESARIOS FAVORABLES SUPERIOR A LA MAYORA SIMPLE PARA LA VLIDA ADOPCIN
DE ACUERDOS.

SOCIEDADES, EMPRESAS O COMPAAS:


ENTIDADES CON PERSONALIDAD JURDICA FORMADAS POR UN GRUPO DE PERSONAS, NARURALES O JURDICAS,
QUE PONEN EN COMN DINERO, BIENES O INDUSTRIAS CON NIMO DE OBTENER UN BENEFICIO, CONSTITUIDAS
DE ACUERDO CON LEY DE SU DOMICILIO.