You are on page 1of 88

LA SOCIEDAD ANNIMA

1. ANTECEDENTES PRELIMINARES
En principio, cabe mencionar que la normativa aplicable a este tipo social son en principio las
normas contenidas en la LSA. Luego, les son aplicables las normas a todo tipo de sociedad con
personalidad jurdica, y las normas generales sobre obligaciones y contratos mercantiles
contenidos en los Libros I y II CdC. Por ltimo se aplican a las sociedades annimas las normas
generales del CC. Al respecto, cabe sealar que el Decreto Supremo N 587 del Ministerio de
Hacienda de 1982 estableci el Reglamento de Sociedades Annimas (el RSA), cuya
obligatoriedad segn PUELMA emana de la ley que reglamenta y en cuanto se ajuste a ella. En
consecuencia, el RSA no tendra fuerza obligatoria en cuanto vaya ms all de la LSA. Debemos
sealar que el RSA slo ha sido modificado en dos ocasiones, en 1982 y 1988, mientras que la LSA
ha sido modificada en forma sustantiva durante los aos Ley de Saneamiento, Ley N 19.705 de
Oferta Pblica de Acciones, Ley N 19.769 (MKI), Ley N 20.190 (MK2), y la Ley N 20.382
sobre Gobiernos Corporativos-. Cabe tener presente que hay normas del RSA que carecen de toda
obligatoriedad dada su discrepancia al texto actual de la LSA.
En relacin a la Ley N 20.382, publicada en el Diario Oficial con fecha 20 de octubre de
2009, cabe mencionar que sta introdujo diversas modificaciones a la Ley N 18.045 sobre
Mercado de Valores (LMV), a la LSA y al CdC. Las modificaciones introducidas al CdC dicen
relacin principalmente con : (i) la modificacin al artculo 430 CdC, referente a la SpA, el cual
indica el caso en que dicho tipo social se transforma por el solo ministerio de la ley en una
sociedad annima. La SpA se analizar con detencin en el captulo VI de esta minuta; (ii) la
incorporacin del nuevo artculo 507 bis CdC, referente a la sociedad en comandita por accin.
Cabe tener presente que el artculo precedentemente aludido est redactado en los mismos
trminos que el artculo 430 del CdC; y (iii) se incorpor un nuevo prrafo 9 al ttulo VII del Libro II
del CdC, que entra a regular las agencias de sociedades extranjeras u otras personas jurdicas con
fines de lucro, que se analizar en el captulo VIII de esta minuta.
Ahora bien, como antecedente histrico cabe agregar que la SA fue inicialmente una figura
para captar dinero del pblico para las grandes empresas que requeran autorizacin estatal. El
surgimiento de las SA se debi a que las sociedades de personas no eran un vehculo adecuado
para la reunin de grandes capitales y para lograr el ahorro del pblico, puesto que no aseguraban
la limitacin de riesgo ni tampoco facilitaban la cesin de los derechos sociales.
El sistema organizativo de la SA vino en otorgar la estabilidad necesaria para la realizacin
de tales inversiones, asumiendo otras funciones, como son:
(a) Ser una herramienta para organizar negocios en que participan sociedades del mismo grupo o
distintos grupos, denominados holdings, los cuales son los principales controladores de
otras empresas;

Cristin Venegas-Puga

-1-

(b) Puede facilitar la realizacin de negocios medianos, que no implican la captacin del pblico.
Al respecto, cabe sealar que en la SA existe una divisin del capital en acciones, fcilmente
cesibles;
(c) Ha sido utilizada por el sector pblico no slo con la finalidad de privatizar, sino tambin para
organizar a sus empresas. Adems empresas del sector pblico que siguen operando como
tales adoptan el sistema de administracin de la SA;
(d) En ocasiones la inversin extranjera en Chile se canaliza mediante una SA chilena, filial de la
extranjera que realiz la inversin. No obstante, en otras ocasiones y por motivos tributarios,
la inversin extranjera se canaliza a travs de una SRL nacional, que es titular de las acciones
de la SA nacional respectiva, la cual materializa finalmente la inversin extranjera.

2. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS
El art. 1 LSA y el art. 2061 inc. 4 CC indica que este tipo social consiste en una persona
jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo
por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.. Por su parte SANDOVAL indica que la SA es un tipo de sociedad cuyo
capital se divide en acciones y en la cual nicamente su patrimonio responde del cumplimiento de
las deudas sociales.
La doctrina ha indicado que este tipo social presenta las siguientes caractersticas, a saber:
(a) Es una sociedad, de un tipo normado especialmente por la ley, de modo que en subsidio de su
normativa y en cuanto no sea contrario a su naturaleza, se aplican las reglas generales de toda
sociedad con personalidad jurdica. Asimismo, agrega que la definicin de la SA como persona
jurdica permite aplicar a sta las normas generales de las personas jurdicas compatibles con
su naturaleza.
(b) Es una sociedad de capital. Al respecto PUELMA indica que la SA es una sociedad de personas
de carcter intuito pecuniae en contraposicin a las sociedades de persona que son intuito
personae. Lo anterior implica que en la SA la persona del accionista y las vicisitudes que pueda
sufrir, tales como la muerte, incapacidad sobreviniente, quiebra, entre otras, no tiene
influencia jurdica directa en la existencia y vida de la sociedad. Segn indica la definicin legal
de SA precedentemente aludida, este tipo social est formada por la reunin de un fondo
comn, que viene a ser ms trascendente que las personas que efectivamente lo aportan.
(c) Los socios no responden de las obligaciones sociales, debiendo slo responder del
cumplimiento de sus respectivas obligaciones de aportar lo que hubieren convenido, sin
perjuicio de obligaciones adicionales que puedan emanar de los estatutos y otros casos
particulares art. 19 LSA-. Asimismo, la definicin legal de SA indica que el fondo comn es
suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes.

Cristin Venegas-Puga

-2-

(d) La administracin de la SA est sujeta por ley a un sistema que en sus aspectos fundamentales
no puede ser alterado por las partes en los estatutos sociales. La administracin de la SA est
radicada en un rgano colegiado denominado directorio (Directorio), el cual est
compuesto, segn indica la definicin legal de SA; por miembros esencialmente revocables. En
efecto, los miembros del Directorio pueden ser removidos en su totalidad y en cualquier
momento por la junta de accionistas (Junta de Accionistas), segn indica el art. 38 LSA. Se
puede indicar que el Directorio es un rgano social que no tiene el carcter de mandatario de
los accionistas, sino que ejerce la administracin segn un mandato legal y est investido de
los poderes que le otorga la LSA.
(e) Es una organizacin corporativa. En este sentido SANDOVAL ha indicado que este tipo social es
una organizacin corporativa, pues genera y expresa su voluntad a travs de rganos sociales
y no por el actuar individual de sus miembros. Entre dichos rganos se distribuyen las diversas
funciones, tales como son las funciones de gobierno, de deliberacin colectiva -juntas de
accionistas- y de fiscalizacin. La LSA fija las competencias especficas para cada uno de ellos.
La organizacin corporativa de la LSA est establecida mediante normas imperativas, que
prevalecen a los estatutos sociales. Al respecto el art. 137 LSA seala que las disposiciones de
esta ley primarn sobre cualquier norma de los estatutos sociales que les fuere contraria.
(f) Es una sociedad solemne. Esto se debe a que tanto la constitucin como la reforma de los
estatutos sociales requieren de escritura pblica, inscripciones en el Registro de Comercio y
publicaciones en el Diario Oficial. Por su parte las sociedades annimas especiales, reguladas
en los arts. 126 y siguientes LSA, requieren de autorizacin de entes pblicos para su
existencia legal y para sus modificaciones.
(g) Es una sociedad por acciones. Esto es en atencin a que su capital est acreditado en ttulos
valores, transferibles denominadas acciones. La LSA permite en ciertos casos limitar la
cesibilidad de las acciones de la SA. La participacin de los accionistas en el capital de la
sociedad sirve para medir la extensin de sus derechos en ella, representados por estos ttulovalores.
(h) Tiene una fiscalizacin al menos interna, ya sea a travs de los inspectores de cuenta u otros
sistemas. , Ahora bien, segn veremos ms adelante, las Sociedades Annimas Abiertas
(SAA) y las Sociedades Annimas Especiales (SAE) estn sujetas a una fiscalizacin ms
estricta, la cual se realiza a travs de auditores externos independientes, y adems estn
sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros (SVS).
(i) Es siempre mercantil. Al respecto el art. 1 inc. 2 LSA seala La sociedad annima es siempre
mercantil, an cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. En el mismo
sentido el art. 2064 CC. PUELMA concluye que la SA, en trminos generales, debe ser
considerada comerciante para todos los efectos en que la ley considera tal calidad. En
consecuencia le son exigibles las obligaciones de los comerciantes indicados en el CdC,
incluyendo el Libro IV del CdC sobre Quiebras, y la legislacin tributaria.

Cristin Venegas-Puga

-3-

No obstante lo anterior, PUELMA advierte que no todos ellos son mercantiles, pues tambin
pueden realizar actos civiles. Esta aclaracin se torna importante cuando la ley exige el
ejercicio efectivo de actos mercantiles, como ocurre en los casos previstos en los arts. 43 N 1
y 52 N 1 de la Ley de Quiebras.

3. CLASIFICACIN DE SOCIEDADES ANNIMAS SEGN LEY


Podemos mencionar que nuestra legislacin permite clasificar a las SA, segn se indica a
continuacin:
(a) Generales y Especiales.
Segn PUELMA, las SAs generales son aquellas las regidas fundamentalmente por la LSA,
estas son especficamente las SAs indicadas en la letra (b) siguiente. Las SAs especiales, segn
indica el inciso 3 del art. 2 LSA son las indicadas en el Ttulo XIII de esta ley. Las sociedades
comprendidas en el Ttulo XIII de la LSA estn las sociedades aseguradoras, reaseguradores,
administradoras de fondos mutuos, bolsas de valores y otras sociedades que la ley expresamente
somete a los trmites del Ttulo XIII de la LSA para su constitucin. Otras SAEs son aquellas
reguladas por leyes especiales como son: (i) Bancos, los cuales son regulados por el DFL N 3 de
1997, Ley General de Bancos; (ii) Aseguradoras y reaseguradoras regidas por el DFL N 251 de
1931; (iii) Administradoras de fondos mutuos regidas por el DL N 1328; (iv) Administradoras de
Fondos de Pensin, reguladas por el DL N 3500; (v) Las cmaras de compensacin burstil,
reguladas por LMV y por Ley N 19.220; (vi) Sociedades depositaria de valores, reguladas por la
Ley N 18.876, entre otras.
Cabe tener presente que las SAEs se rigen por normas estrictas, puesto que en ellas est
comprometido el inters social. Al respecto el inc. 5 del art. 2 LSA seala que Las sociedades
annimas abiertas y las sociedades annimas especiales quedarn sometidas a la fiscalizacin de
la Superintendencia de Valores y Seguros, en adelante la Superintendencia, salvo que la ley las
someta al control de otra Superintendencia. En este ltimo caso, quedarn adems sometidas a la
primera, en lo que corresponda, cuando emitieren valores. Cabe tener presente que la SAEs an
cuando queden sometidas a otras superintendencia, quedarn tambin sometidas a la
fiscalizacin de la SVS cuando stas emitan valores.
(b) Abiertas y Cerradas.
El inc. 2 del art. 2 seala que son sociedades annimas abiertas aqullas que inscriban
voluntariamente o por obligacin legal sus acciones en el registro de comercio. Cabe agregar que
la Ley N 20.382 modific el concepto de SA, en los trminos precedentemente transcritos, pues
antes la LSA indicaba que una SAA era aquella: (i) tuviesen 500 o ms accionistas; (ii) las que, a lo

Cristin Venegas-Puga

-4-

menos, el 10% de su capital suscrito perteneciese a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los
que individualmente, o a travs de otras personas naturales o jurdicas, excediesen dicho
porcentaje, y (iii) las que inscribiesen voluntariamente sus acciones en el Registro de Valores.
La modificacin precedentemente indicada pone nfasis en que SAAs son aquellas que
estn destinadas a captar la inversin privada mediante la oferta pblica de los ttulo-valores que
emitan. A esta clase de SA se le aplican en general normas ms estrictas que a las sociedades
annimas cerradas (SAC), con el objeto de proteger los derechos del publico y de los pequeos
inversionistas.
Cabe mencionar que en el caso que la SAA deje de cumplir con las condiciones que la
obligan a inscribir sus acciones en el Registro de Valores, continuarn estando afecta a las normas
que rigen a las SAA, mientras una Junta Extraordinaria de Accionistas (JEA) no acuerde lo
contrario por los 2/3 de las acciones con derecho a voto. En dicho caso el accionista disidente o
ausente tiene derecho a retiro art. 2 inc. 6 LSA-. Cabe indicar que las condiciones que obligan a
la SAA a inscribir sus acciones en el registro de valores de la SVS est indicado en el art. 5 letra c)
LMV. Asimismo dicha la inscripcin de las acciones deber ser cancelada del registro de valores
cuando la sociedad respectiva no cumpla con los requisitos precedentes por un periodo de 6
meses. En este sentido el art. 15 letra a) LMV seala La cancelacin de la inscripcin de un valor
en Registro de Valores proceder en los siguientes casos: a) En el caso de acciones cuando el
emisor no ha reunido los requisitos establecidos en la letra c) del inciso segundo del art. 5 de la
presente ley durante el curso de los 6 meses precedentes.
Ahora bien, el inciso 4 del art. 2 LSA seala que son sociedades annimas cerradas las que
no califican como abiertas ni como cerradas.
Cabe hacer presente que antes de las modificaciones de la Ley N 20.382, la LSA en su art. 2
slo contemplaba a las SAA y las SAC. Actualmente la ley agrega a la clasificacin a las SAEs, las
cuales estn sujetas a las mismas disposiciones legales y reglamentarias que las SAA, en todo lo
que no se oponga a las disposiciones contenidas en el Ttulo XIII LSA .
Algunas diferencias que podramos mencionar respecto de las SAA y las SAC son:
i.

En relacin a la Administracin. La SAC debe tener al menos 3 directores. En cambio la SAA


debe tener al menos 5 directores. En el evento que los estatutos sociales nada digan, se
estar a estos nmeros mnimos. No obstante, si la SAA debiere designar al menos un
director independiente y constituir un comit de directores en los trminos sealados en
el art. 50 bis LSA, el mnimo de directores ser de 7. En este sentido el art. 51 LSA.

ii.

En relacin a la fiscalizacin externa. Al respecto cabe mencionar que la SAA debe quedar
sujeta a la fiscalizacin externa de la SVS segn prescribe el art. 2 LSA y el art. 1 LMV. En
cambio las SAC no estn sujetas a dicha fiscalizacin.

Cristin Venegas-Puga

-5-

Cabe agregar que la SVS en virtud de sus facultades de fiscalizacin puede resolver
administrativamente las dificultades derivadas de la tramitacin e inscripcin de un
traspaso de acciones de una SAA art. 12 inc 3 LSA-, sancionar a directores de una SAA
art. 42 inc. 3 LSA-, puede requerir que sesione el Directorio art. 47 inc. 4 LSA-, y puede
convocar a una Junta de Accionistas art. 58 N 4 LSA-.
iii.

En relacin a la fiscalizacin interna. Al respecto, cabe mencionar que las SAAs deben
designar una empresa de auditora externa con el objeto que sta examine la contabilidad,
inventario, balance y otros estados financieros de la sociedad, segn indica el art. 52 LSA.
La empresa de auditora externa est regida por el ttulo XXVIII de la LMV. Ahora bien, las
SACs deben en principio nombrar anualmente dos inspectores de cuentas titulares y dos
suplentes, o bien auditores externos independientes, con el objeto que stos examinen la
contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros de la sociedad, no obstante
en sus estatutos sociales pueden eximirse de dicha obligacin, o bien, puede establecer
otro mecanismo de fiscalizacin interno, segn estime conveniente, de conformidad a lo
establecido en el art. 51 LSA.

iv.

En relacin a las exigencias de inscripcin en Registro de Valores de la SVS. Segn indica el


art. 2 inciso 2 LSA, las SAAs son aquellas que inscriben voluntariamente o por obligacin
legal sus acciones en el Registro de Valores de la SVS. En consecuencia esta clase de SA
queda regida por la LMV, la cual establece mayores exigencias en cuanto al deber de la
sociedad de dar informacin al pblico a la SVS y a sus accionistas. Asimismo, y segn
indica el art. 23 letra a) de la LMV todas las acciones que de conformidad a esta ley deban
inscribirse en el Registro de Valores deben tambin registrarse en una bolsa de valores, la
que no podr rechazar dicha inscripcin, en la medida que se ajusten a las normas dictadas
en conformidad con el artculo 44 letra e). El registro de las acciones en una bolsa de
valores deber solicitarse dentro de los once meses siguientes a la fecha de la inscripcin
de dichas acciones en el Registro de Valores.
Las SAC en cambio tiene menores exigencias de informacin, y sus acciones slo pueden
rematarse en bolsa, no transarse en rueda de la bolsa.

v.

En relacin a la obligacin de informar. Las SAA al ser definidas como aquellas que se
inscriben voluntariamente o por obligacin legal sus acciones al Registro de Valores trae
consecuencias, pues implica que adems deben cumplir con obligaciones de informacin
continua a la SVS, pues estn sujetas a su fiscalizacin. En este sentido el art. 10 LMV
seala que "Las entidades inscritas en el Registro de Valores quedarn sujetas a esta ley y
a sus normas complementarias y debern proporcionar la informacin que establece la ley
a la Superintendencia y al pblico en general con la periodicidad, publicidad y en la forma
que la Superintendencia determine por norma de carcter general. La norma de carcter
general (NCG) N 30 de la SVS es la que regula la forma en que se debe proporcionar la
informacin continua y hechos esenciales de la emisores de oferta pblica de valores. Lo
anterior, es sin perjuicio de la informacin de carcter reservado descrito en el inciso 3
del art. 10 LMV.

Cristin Venegas-Puga

-6-

vi.

En relacin a la distribucin de dividendos. En las SAAs, salvo acuerdo unnime de los


accionistas en la junta respectiva, se deben distribuir anualmente como dividendo en
dinero a los accionistas de la sociedad, a lo menos el 30% de las utilidades lquidas de cada
ejercicio.
Las SACs en cambio pueden establecer una regla de distribucin de dividendo distinta a la
precedentemente indicada en sus estatutos sociales y si nada dijeren dichos estatutos, se
estar a la distribucin del 30% de la utilidad anual sealado en dicha disposicin legal.

vii.

En relacin a la cesibilidad de las acciones. Segn indica el art. 14 LSA, los estatutos de las
sociedades annimas abiertas no podrn incluir limitaciones a la libre disposicin de las
acciones. Ahora bien, dicha norma no es aplicable a las SAC, las cuales podrn establecer
limitaciones a la cesin de acciones.

4. CONSTITUCIN Y MODIFICACIN
4.1.

Antecedentes preliminares.

En principio cabe mencionar que tanto la SAA como la SAC quedan sometidas a este
rgimen comn. Al respecto el art. 3 LSA seala que la sociedad annima se forma, existe y
prueba por escritura pblica inscrita y publicada en los trminos del artculo 5. El cumplimiento
oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.
Las actas de las juntas de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o disolver
la sociedad, sern reducidas a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso
anterior.
No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en
cumplimiento de los incisos anteriores, ni an para justificar la existencia de pactos no expresados
en ellas.
A continuacin detallaremos las solemnidades requeridas en la constitucin y modificacin
social de una SA.
4.2.

Forma de Constitucin de una Sociedad Annima.

Segn se desprende de la definicin sealada en la seccin 4.1 precedente, la SA es una


sociedad solemne, pues requiere que sta est sujeta a la observancia de las siguientes
formalidades especiales:
(a) Formalidad de Escritura Pblica.

Cristin Venegas-Puga

-7-

Al respecto, y segn indica el art. 3 LSA, la SA requiere constar de escritura pblica. El art. 4
LSA dispone que la escritura social de la SA debe expresar lo siguiente:
i.

Nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas que concurran a su


otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos. Esta
exigencia de constitucin es propia de toda sociedad, asimismo constituye un requisito del
acto jurdico escritura pblica la comparecencia de los otorgantes. Esta es una mencin
esencial que no puede ser suplida por la LSA.

ii.

Nombre y domicilio de la sociedad. El nombre es una formalidad que no puede ser suplida
por la LSA. El art. 8 LSA dispone que el nombre de la sociedad deber incluir las palabras
Sociedad Annima o la abreviatura S.A... Sobre las dems contenidos del nombre, la
ley da libertad, salvo si el nombre de la sociedad es idntico o semejante al de otra
sociedad existente, la que puede demandar su modificacin en juicio sumario, segn
indica el inciso 2 del art. 8 LSA. Ahora bien, si falta la designacin del domicilio social, el
art. 5-A dispone que la sociedad se entender domiciliada en el lugar de otorgamiento de
la escritura de constitucin.

iii.

Enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad. Es una mencin esencial que no
puede ser suplida por la LSA. Con esto el pblico inversor y los accionistas pueden conocer
claramente las actividades a que se dedicar la SA. Se exige la especificacin del objeto, no
sirviendo determinaciones que realice el Directorio, o bien, la junta de accionistas de la
sociedad. No obstante lo anterior, se permiten que las SAs tengan un giro u objeto social
amplio. Asimismo, una SA puede tener varios objetos o giros sociales. Esta disposicin
indicada en el art. 4 N 3 LSA es de orden pblico, cuya infraccin acarrea la nulidad de la
sociedad. Al respecto el art. 6 inc. 2 LSA seala Sin perjuicio de lo que dispone el artculo
6 A, la sociedad annima que no sea constituida por escritura pblica o en cuya escritura
de constitucin se omita cualquiera de las menciones exigidas en los nmero 1, 2, 3 5 del
articulo 4, o cuyo extracto haya sido inscrito o publicado tardamente o en el cual se haya
omitido cualquiera de las menciones que para l se exigen en el artculo 5, es nula
absolutamente, sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley. Por ltimo cabe
mencionar que el art. 9 LSA permite toda clase de objeto lucrativo, siempre que no sea
contrario a la ley, a la moral, al orden pblico o la seguridad del Estado.

iv.

La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este
carcter. La LSA no limita la libertad de las partes para determinar la duracin de la SA. Al
respecto cabe mencionar que las principales formas son:
a. Duracin indefinida. Es aquella que persiste en el tiempo, mientras no se decida su
disolucin por la Junta de Accionistas con el qurum que fijen sus estatutos sociales. A
falta de norma estatutaria, la disolucin se debe acordar por la mayora ordinaria de
las acciones. Asimismo, es necesario reducir en este caso a escritura pblica el acta de
la junta que acuerda la disolucin e inscribir su extracto en el Registro de Comercio del
domicilio social y publicarla en el Diario Oficial.

Cristin Venegas-Puga

-8-

b. Duracin determinada. Es aquella cuyo plazo puede modificarse mediante reforma de


estatutos. Si se termina por el vencimiento del trmino estipulado, el Directorio debe
extender una escritura de declaracin e inscribirla o publicarla, bajo sancin de
responsabilidad solidaria por los perjuicios que corresponda, segn indica el inc. 4 del
art. 108 LSA. Pero an faltando la escritura y dems formas, la disolucin por
vencimiento de plazo produce plenos efectos con el solo vencimiento del plazo. Ahora
bien, si la sociedad tiene una duracin determinada y la JEA decide poner trmino
anticipado a la misma, el qurum legal mnimo que se requiere son 2/3 de las acciones
con derecho a voto, debiendo aplicarse las formalidades de las reformas estatutarias
que veremos en la seccin 4.3 siguiente. Lo anterior en virtud de lo establecido en el
inc. 2 del art. 3 y en el art. 62 N 2, ambos de las LSA.
v.

El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus


series y preferencias si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y
plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valorizacin de todo
aporte que no consista en dinero. Al respecto, cabe sealar que la indicacin del monto del
capital y nmero de acciones es una formalidad que no puede ser suplida por la ley. No as
la forma de pago de las acciones, dado que el inc. 2 del art. 15 seala que En el silencio
de los estatutos, se entender que el valor de las acciones de pago deber ser enterado en
dinero efectivo. Por otra parte, debemos mencionar que a falta de disposicin
estatutaria, se entiende que no existen preferencias entre las acciones, y que el plazo de
entero del capital inicial es de 3 aos desde de fecha de la escritura social, segn prescribe
el inc. 2 del art. 11 LSA..

vi.

La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los


accionistas. En este punto, cabe sealar que a falta de regulacin estatutaria, rigen los art.
31, 51 y 52 de la LSA sobre el Directorio, inspectores de cuentas y auditores externos, que
veremos con mayor detencin en las secciones 10 y 11 de esta Unidad.

vii.

Fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe
celebrarse la junta ordinaria de accionistas. Si nada se dijere, se entender que el ejercicio
se cierra al 31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse en el
primer cuatrimestre de cada ao. Cabe tener presente que la segunda parte de esta
disposicin fue agregada con fines aclaratorios por la Ley N 20.382.

viii.

Forma de distribucin de las utilidades. Esta mencin que hace el art. 4 N 8 LSA est
suplida por la ley, en virtud de lo dispuesto en los arts. 11, 56 N, 2 y 10, y el 79, todos de
la LSA. Algunas de las normas precedentemente aludidas son de orden pblico, por tanto
no pueden ser abrogados por los estatutos sociales.

ix.

La forma en que debe hacerse la liquidacin. A falta de regulacin estatutaria, los arts 109
y siguientes de la LSA regulan la forma de liquidacin, con normas de orden pblico que
los estatutos sociales deben respetar.

Cristin Venegas-Puga

-9-

x.

La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre
los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea
durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, esta norma
contempla las diferencias sern sometidas a la resolucin de un rbitro arbitrador.
Debemos tener presente, que en esta materia, existen disposiciones supletorias
contenidas en la ley, tales como en el art. 227 N 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales y en
el art 125 LSA.

xi.

La designacin de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades annimas


abiertas, de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern
fiscalizar el primer ejercicio social. No es una clusula especial, porque en caso de omisin
el inc. 2 del art. 5 LSA dispone que estos nombramientos pueden realizarse por una Junta
de Accionistas.

xii.

Los dems pactos que acordaren los accionistas. Es un reconocimiento del legislador de la
libertad contractual que permite a las partes establecer normas sociales en materias no
tratadas por el legislador, o en materias reguladas por la ley en preceptos que no sean de
orden pblico. Son clusulas accidentales, que en general no estn suplidas por la ley. Son
clusulas que deben tener relacin directa con el contrato de sociedad, no con otras
vinculaciones entre la sociedad y los accionistas, ya que sera un contrato independiente
de la sociedad constituida en el mismo instrumento.

(b) Formalidades de Publicidad.


El art. 5 LSA dispone que un extracto de la escritura social, autorizado por el notario
respectivo, debe inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio social y
publicarse por una sola vez en el Diario Oficial. La inscripcin y publicacin respectiva deben
efectuarse dentro del plazo de 60 das corridos contados desde la fecha de la escritura social.
Ahora bien, y segn indica el art. 5 LSA, las menciones que debe contener el extracto de
constitucin son las siguientes:
i.

El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol nico


tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos;

ii.
iii.

El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;


El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si
los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y

iv.

Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.

En consecuencia, el art. 5 LSA exige que se reproduzcan ntegramente las menciones de la


escritura de los N 1, 2, 3 y parte de las menciones del N 4 del art. 4 LSA. Al respecto cabe agregar

Cristin Venegas-Puga

-10-

que no es necesario incluir la forma y plazos en que cada accionista paga o deba enterar su aporte
y la valorizacin de aportes no dinerarios, bastando la indicacin del monto global del capital
suscrito y pagado y el plazo para enterarlo en su caso.
Adicionalmente, el art. 5 RSA exige que el extracto de constitucin exprese la fecha de la
escritura y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg.
Las normas precedentemente indicadas han derogado tcitamente art. 31 del Reglamento
del Conservador de Comercio que regulaba el contenido de la escritura social de la SA.
Ahora bien, debemos tener presente que cumplimiento oportuno de la inscripcin y
publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura. Lo anterior en virtud de lo
dispuesto en el art. 3 inc. 1 LSA.
4.3.

Solemnidades requeridas por las Modificaciones Sociales.

Segn indica el art. 57 N 2 LSA la reforma de estatutos de una SA es materia de JEA. Por su
parte, el inc. 2 del art. 3 LSA prescribe que las actas de las juntas de accionistas en que se
acuerde modificar los estatutos sociales o disolver la sociedad, sern reducidas a escritura pblica
con las solemnidades indicadas en el inciso anterior. La reduccin a escritura pblica se realiza por
la o las personas encargadas para tal trmite por la propia Junta de Accionistas o las sealadas en
el estatuto social. A falta de regulacin, PUELMA considera que pueden hacerlo todos los
asistentes a la Junta de Accionistas o la sociedad representada por apoderados del Directorio o el
gerente de la sociedad respectiva.
Un extracto de la modificacin debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio
social y publicarse en el Diario Oficial, en los trminos indicados por el inc. 4 del art. 5 LSA, esto
es, sealando tambin la fecha de la escritura de modificacin y el nombre y domicilio del notario
que la otorg, y haciendo referencia al contenido de la reforma cuando ellas hayan modificado
algunas de las menciones que debe contener el extracto de la escritura de constitucin, antes
mencionadas.
Debemos tener presente que al igual que en la constitucin, el cumplimiento oportuno de la
inscripcin y publicacin del extracto de modificacin producir efectos retroactivos a la fecha de
la escritura modificatoria.

Cristin Venegas-Puga

-11-

5. EXIGIBILIDAD DE LOS ESTATUTOS SOCIALES Y LOS PACTOS DE ACCIONISTAS


(a) Fuerza obligatoria de los estatutos sociales.
Cabe tener presente que los estatutos sociales legalmente establecidos obligan a la
sociedad, incluyendo su administracin y a los accionistas, con la misma fuerza y efectos sealados
en el art. 1545 CC. Adicionalmente, y segn prescribe el art. 22 LSA la adquisicin de acciones de
una sociedad implica la aceptacin de los estatutos sociales, de los acuerdos adoptados en las
juntas de acciones, y la de pagar las cuotas insolutas en el caso que las acciones adquiridas no
estn pagadas en su totalidad. En consecuencia, el que se incorpora a una sociedad con
posterioridad a su constitucin, mediante la adquisicin de acciones, acepta los estatutos sociales,
en los trminos anteriormente transcritos.
(b) Pactos de accionistas.
Estos pactos, al igual que los contratos, tienen fuerza obligatoria entre las partes que lo
celebraron y, asimismo les son aplicables a stos el principio del efecto relativo de los contratos.
Cabe tener presente que en general el contenido de los pactos de accionistas es extraestatutario. La excepcin a lo anterior, son los pactos sobre limitacin a la libre cesibilidad de
acciones ya que tales restricciones pueden ser objeto de regulacin estatutaria en las SAC, -art. 14
inc. 1-.
Asimismo, debemos sealar que los pactos de accionistas no pueden regular materias
propias de los estatutos sociales. Al respecto, el art. 3 LSA impide la prueba contra el tenor de las
escrituras de constitucin y modificacin de los estatutos, ni an para justificar la existencia de
pactos no expresados en ellas.
No obstante lo anterior, debemos sealar que los pactos de accionistas son radicalmente
distintos de los estatutos sociales en lo siguiente:
i.

Los pactos de accionistas son verdaderos contratos, por lo que tienen fuerza obligatoria
slo entre quienes los celebraron. Los estatutos sociales en cambio son un acto jurdico
colectivo, que obliga a los accionistas actuales o futuros sin importar si de hecho estn de
acuerdo o no con su contenido, segn indica el art 22 LSA.

ii.

Los estatutos sociales regulan principalmente las relaciones entre la sociedad y


accionistas, debiendo preocuparse por el inters social; los pactos de accionistas en
cambio rigen vnculos entre los accionistas, pretendiendo amparar el inters particular de
tales accionistas.

iii.

Los estatutos sociales regulan asuntos que se pueden imponer a todos los accionistas, los
pactos sociales no.

Cristin Venegas-Puga

-12-

iv.

El art. 7 LSA exige a la SA mantener en su sede principal y en las de sus agencias y


sucursales, as como en su sitio de internet, en el caso de las sociedades annimas abiertas
que dispongan de tales medios, a disposicin de los accionistas, ejemplares actualizados de
sus estatutos firmados por el gerente, con indicacin de la fecha y notara en que se otorg
la escritura de constitucin y la de sus modificaciones, en su caso, y de los datos referente
a sus legalizaciones. El incumplimiento de esto acarrea la responsabilidad solidaria de
directores, gerentes y liquidadores por los perjuicios que causen a accionistas y terceros,
el nos trminos indicados en el inciso final del artculo 7 LSA. Dicha exigencia no es
aplicable a los pactos de accionistas.

6. INFRACCIN DE LEY
En materia de SA se aplican los principios generales de nulidad, conversin del acto nulo e
inoponibilidad. Asimismo se aplican las normas generales de los arts. 2057 y 2058, ambos del CC.
Las normas especiales en SA sobre infraccin de ley son las siguientes, a saber:
(a) Conversin de acto nulo.
Si bien el art. 10 CC sanciona con nulidad los actos prohibidos por ley, el art. 133 LSA viene
en sancionar la infraccin de ley con la obligacin de indemnizar los perjuicios causados. En
consecuencia, la regla general es que las infracciones a las normas contenidas en la LSA no van a
generar nulidad, sino una obligacin de indemnizacin de perjuicios.
Ahora bien, lo anterior no impide que la nulidad opere por infraccin de otras leyes distintas
de la LSA, ni en los actos que la LSA pena con nulidad u otro tipo de sancin. Tomando en
consideracin que las normas contenidas en la LSA son de derecho privado, cabra aplicar la
conversin del acto nulo prevista en el art. 133 LSA, slo a aquellos actos respecto a los cuales se
contravengan las disposiciones contenidas en la LSA siempre que no pudiera estimarse la norma
infringida es de orden pblico.
(b) Nulidad de Pleno Derecho de la sociedad y sus modificaciones.
Al respecto el inc. 1 del art. 6-A LSA prescribe la sociedad annima que no conste de
escritura pblica, ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento protocolizado,
es nula de pleno derecho y no podr ser saneada. Es una sancin de efectos ipso jure, sin
necesidad de declaracin judicial ni posibilidad de saneamiento. La nica forma de revivir una SA
sera con la repactacin de la misma. La SA nula de pleno derecho da lugar a una comunidad entre
sus miembros para los efectos de la reparticin y/o soporte de las ganancias y prdidas, segn sea
el caso. Ahora bien, y segn indica el mismo art. 6-A inc. 3 LSA Los miembros de la comunidad
respondern solidariamente a los terceros con quieres hubieren contratado a nombre y en inters
de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos mencionados en el inciso
primero..

Cristin Venegas-Puga

-13-

Por otro lado, la modificacin cuyo extracto no ha sido oportunamente inscrito no producir
efectos, ni frente a la sociedad ni frente a terceros, sin perjuicio del saneamiento del vicio de
conformidad a la ley. La privacin de efectos opera de pleno derecho sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que pudiere proceder- art. 6A inciso fina LSAl-.
Si la modificacin no consta de escritura pblica, PUELMA la considera inexistente en virtud
de lo dispuesto en el art. 3 inc. 3 LSA, la cual impide hacer valer dichas reformas.

(c) Aplicaciones de las Normas Legales en caso de Infraccin Estatutaria.


El art. 137 LSA hace primar la LSA sobre los estatutos sociales, lo cual es un caso de
conversin del acto nulo. Para que opere tal conversin, es necesario:
i.

Que la clusula del estatuto social infrinja disposiciones de orden pblico de la LSA. Lo
anterior, en atencin a que la LSA tiene normas de orden meramente privados,
renunciables y supletorias de la voluntad de los accionistas, cuya oposicin estatutaria
no es ilegal;

ii.

Que la conversin slo opere respecto de incumplimientos directos contenidos en el


estatuto social propiamente tal, no en otros actos contenidos en las escrituras que no
sean normas estatutarias, como son aquellas destinadas a regir las relaciones entre la
sociedad con sus accionistas.

(d) Normas especiales sobre nulidad de una sociedad annima.


El art. 6 LSA sanciona la omisin de escritura pblica o de alguna de las menciones
obligatorias en ella o en el extracto, o con extracto inscrito y/o publicado tardamente, con nulidad
absoluta, sin perjuicio del saneamiento, segn corresponda.
La misma nulidad afecta las reformas de estatutos sociales y acuerdos de disolucin en
cuyos extractos se omitan menciones exigidas. Pero estas reformas producen efectos respecto de
accionistas y terceros mientras no se haya declarado la nulidad. Tal declaracin de nulidad no
produce efectos retroactivos, y puede sanearse cuando corresponda.
En todos los casos de nulidad, los otorgantes quedan responsables por el solo ministerio de
la ley frente a terceros con quienes hubiere contratado, a nombre e inters de la sociedad. Ahora
bien, la nulidad fundada en vicios formales no puede ser alegada una vez disuelta la SA., segn
indica el art. 10 Ley de Saneamiento.
Declarada la nulidad, la SA entra en liquidacin. Para estos efectos, debemos tener
presente, que la personalidad jurdica de la SA subsiste para los efectos de la liquidacin.

Cristin Venegas-Puga

-14-

En caso de disconformidad esencial -la que induce a errnea comprensin de la escritura


pblica extractada- entre las escrituras y sus extractos inscritos y publicados, el art. 6 inc. 3 LSA la
equipara a la omisin de enunciaciones en los mismos. En consecuencia, si las disconformidades
no son relevantes, no adoleceran de la nulidad absoluta.
(e) Saneamiento de Vicios Formales.
Al respecto, cabe mencionar que la Ley de Saneamiento tiene plena aplicacin para los
vicios formales en la constitucin y la modificacin de la SA. El procedimiento indicado en el art. 3
de la Ley de Saneamiento viene en reemplazar la escritura de saneamiento por la celebracin de
una JEA. En dicha JEA, mediante acuerdo adoptado con el qurum requerido, se corrige el vicio
incurrido cuya nulidad se desea sanear.
El acta de dicha Junta de Accionistas debe ser reducido a escritura pblica, debiendo
cumplirse la inscripcin y publicacin del extracto del saneamiento. Especficamente en cuanto al
qurum de aprobacin, por regla general es el qurum de modificacin de estatutos, cuya mayora
estatutaria, en el caso de las SAC, no puede ser inferior a la mayora absoluta de las acciones
emitidas con derecho a voto, segn indica el inc. 1 del art 67 LSA. Pero se requiere del voto
conforme de 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto para el saneamiento de constitucin
o modificacin que comprenda algunas de las materias que requieren dicho qurum, que son
aquellas indicadas en el inciso 2 del art. 67 LSA. Asimismo, el art. 69 N 6 LSA dispone que el
acuerdo de saneamiento origina derecho a retiro en caso que se sanee la constitucin de la SA o
alguna modificacin que diere el mismo derecho a retiro.
(f) Prescripcin.
Al respecto, el art. 6 inc. 4 LSA seala en todo caso, no podr pedirse la nulidad de una sociedad
o de una modificacin del estatuto social, luego de transcurridos cuatro aos desde la ocurrencia
del vicio que la origina.
(g) Obligaciones Tributarias.
En la constitucin y modificacin de SA debe tambin tenerse presente las obligaciones que
el art. 68 del Cdigo Tributario impone a las sociedades (y a todo contribuyente) lo siguiente
:
i.
Informar al SII el inicio de actividades, proporcionando la informacin que el SII
requiera (entre otras informaciones, capital, accionistas, representantes); e
ii.

Informar toda modificacin al contrato social, por cuanto se modifica la informacin


que el SII tiene de la iniciacin de actividades. En tal sentido, la Resolucin Exenta N
55 del SII de 30 de septiembre de 2003 obliga a las sociedades a informar cambios
sociales tales como: modificacin de razn social o de giro, ingreso, retiro o cambio de
socios-informacin que la Circular 17 del ao 1995 del SII aclara que no se solicita a las

Cristin Venegas-Puga

-15-

SAA-, modificacin de porcentaje de participacin en el capital y/o utilidades; aporte o


disminucin de capital, cambio de representantes, transformaciones, fusiones,
divisiones, absorciones. Este aviso debe efectuarse dentro del plazo de 15 das
hbiles siguientes a la fecha de modificacin de los datos o a contar de la fecha de
inscripcin en el Registro de Comercio, segn corresponda. En caso de no dar aviso
oportuno, SII puede sancionar con multas en los trminos indicados en el art. 109 del
Cdigo Tributario.

7. CAPITAL SOCIAL
7.1.

Antecedentes preliminares.

En la SA se aplican las normas generales sobre la obligacin de aportar y las relativas al


capital revisadas en la sociedad colectivas, salvo ciertas normas especiales que se analizarn en la
presente seccin 7.
El capital social es un fondo comn suministrado por los socios, divido en ttulo negociables
denominados acciones, todos de igual valor. El capital de una SA debe dividirse en acciones,
conforme a lo indicado en el art. 5 N 3, 10 y 11, todos de las LSA, y constituye una mencin
necesaria de los estatutos sociales, bajo la sancin de nulidad. Como consecuencia de lo anterior,
los derechos o cuotas sociales que le corresponden al socio o accionistas, deben estar
representados por un ttulo-valor o ttulo de crdito, esto es, la accin, la cual es cesible.
En trminos generales cabe mencionar que el art. 11 LSA el capital social estar dividido en
acciones de igual valor. Si el capital estuviere dividido en acciones de distintas series, las acciones
de una misma serie debern tener igual valor.
La cesin o transferencia de acciones en cuanto importan cambios en la persona del
accionista, no afecta la existencia legal de la sociedad, pues segn hemos sealados es una
sociedad de carcter intuito pecunae.
Por ltimo cabe agregar, que en las sociedades de capital en virtud de la limitacin de
responsabilidad, el capital constituye el derecho de prenda general de los acreedores sociales, por
lo que la normativa contempla los siguientes principios, a saber:
(a) Principio de la Efectividad del Capital.
Dado que el accionista slo responde del pago de sus acciones y no por las deudas sociales,
el principio de la efectividad persigue que el capital sea real, porque constituye el derecho de
prenda general de los acreedores de la SA. Las principales manifestaciones de este principio son:
i.

El requerimiento de avaluar por peritos los aportes no consistentes en dinero, segn


indica el art. 15 LSA.

Cristin Venegas-Puga

-16-

ii.

Se prohbe la creacin de acciones de industria y de organizacin, segn indica el art.


13 LSA.

iii.

Existe un plazo mximo para suscribir el capital original, para que pase a ser el capital
real, segn indica el art. 11 LSA.

(b) Principio de la Conservacin del Capital.


Este principio pretende que el capital social mantenga el valor que tena al tiempo de la
constitucin de la SA. Las principales manifestaciones de este principio son:
i.

La revalorizacin automtica del capital propio, segn indica el art.10 LSA.

ii.

El reajuste en unidad de fomento los saldos insolutos de acciones suscritas y no pagadas,


segn indica el art. 16 LSA.

iii.

Las limitaciones a la adquisicin por la SA de acciones de su propia emisin, en los


trminos indicados en el art. 27 LSA.

iv.

La regulacin estricta para realizar una disminucin de capital, segn art. 28 LSA.

v.

La exigencia de sacar dividendos en base a los intereses lquidos del ejercicio, previa
absorcin de las prdidas si las hubiere, en los trminos indicados en el art. 78 LSA.

(c) Principio de la Invariabilidad del Capital.


El capital de una SA se caracteriza por ser fijo e invariable, de modo que slo puede ser
aumentado o disminuido mediante reforma de estatutos. La alteracin del capital requiere
modificacin de los estatutos sociales acordada en una JEA con los requisitos que establece la LSA.
Sin embargo, el capital se entiende modificado de pleno derecho con la aprobacin del balance
por la Junta Ordinaria de Accionistas (JOA) anual, como resultado de la distribucin de la
revalorizacin del capital propio, segn veremos en la seccin 7.4.1 de la presente Unidad.
7.2.

Plazos para enterar capital.

Al respecto cabe distinguir el capital inicial, que es aquel capital enterado por los accionistas
en la constitucin de la sociedad, de aquellos que resultan de una reforma de los estatutos
sociales.
El capital inicial, segn indica el art. 11 inciso 2 LSA debe quedar totalmente suscrito y
pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el
capital social quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. Segn se puede

Cristin Venegas-Puga

-17-

apreciar no resulta necesario que una parte del capital se suscriba al momento de constituirse la
sociedad.
En relacin al capital que resulte por una reforma de estatutos sociales mediante un
aumento de capital, le es aplicable lo dispuesto en el art. 24 inc. 1 LSA que seala los acuerdos
de las juntas de accionistas sobre aumentos de capital no podrn establecer un plazo superior a
tres aos, contado desde la fecha de los mismos, para la emisin, suscripcin y pago de las
acciones respectivas, cualquiera sea la forma de su entero...
7.3.

Clases de Capital.

(a) Capital inicial o nominal.


Es aquel que se estipula en los estatutos sociales, en el acto fundacional o en sus
modificaciones posteriores. En la SA se permite la existencia de capital nominal, esto es, aqul que
la sociedad puede colocar sea en sus propios accionistas o en el pblico. Si lo coloca mediante
oferta pblica, debe sujetarse a la LMV y consecuencialmente a la fiscalizacin de la SVS.
(b) Capital suscrito.
Es aquel que se ha colocado entre los accionistas.
(c) Capital pagado.
Es aquel cuyo importe ha ingresado en arcas de la sociedad.
Ahora bien, entre las acciones suscritas y las pagadas, el art. 16 inc. 4 LSA seala que ambas
gozan de iguales derechos, salvo en cuanto a la participacin que les corresponda en los beneficios
sociales y devoluciones de capital en que concurren en proporcin a la parte pagada. Los estatutos
sociales podran modificar estas normas, con ciertos alcances.
Cuando se transfieren acciones suscritas y no pagadas, el cedente responde solidariamente
con el cesionario del pago de su valor, debiendo constar en el ttulo las condiciones de pago de la
accin, segn se indica en el inciso 2 del art. 19 LSA.
7.4.

Variaciones de Capital.

En atencin a que el capital es un elemento de los estatutos sociales, no puede ser variado
voluntariamente sin que sea mediante una reforma de los mismos. Si en toda sociedad es
importante el monto del capital, tanto para la sociedad, como para sus accionistas y/o terceros,
ello es plenamente justificado en la SA, pues es una tpica sociedad de capital, que requiere
reforma de estatutos para su variacin. Veremos como excepcin a la regla precedentemente
indicada, la revalorizacin del capital propio y los casos de disminucin de capital de pleno
derecho.

Cristin Venegas-Puga

-18-

7.4.1. Revalorizacin del Capital Propio.


Debemos sealar que el capital social estatutario de una SA va diferencindose de su valor
contable, al menos por inflacin. Para conciliar tal valor contable con el estatutario, el art. 10 LSA
seala que No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se
entendern modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe el
balance del ejercicio. El balance deber expresar el nuevo capital y el valor de las acciones
resultante de la distribucin de la revalorizacin del capital propio.
Para los efectos de los dispuesto en el inciso anterior, el directorio, al someter el balance del
ejercicio a la consideracin de la junta, deber previamente distribuir en forma proporcional la
revalorizacin del capital propio entre las cuentas del capital pagado, las de utilidades retenidas y
otras cuentas representativas del patrimonio. Lo anterior tambin es regulado por los arts. 6,7 y 8
del RSA.
Conforme a este sistema, la cuenta del activo denominada de revalorizacin de capital
propio debe distribuirse entre las diversas cuentas patrimoniales del pasivo no exigible -capital
aportado, utilidades no retiradas y reservas- a prorrata de sus montos y de su permanencia en el
tiempo en la contabilidad. Segn indica el art. 10 LSA esta distribucin se realiza de pleno derecho,
al aprobarse en la Junta de Accionistas el balance respectivo. El Directorio debe proponer a dicha
Junta de Accionistas el plan para efectuar la distribucin. As, queda aumentado o disminuido el
capital social, los dems fondos patrimoniales y el valor nominal de las acciones, si corresponde,
por el monto y proporcin que represente la revalorizacin del capital propio, positiva o negativa
con respecto al capital y los dems fondos. El art. 7 RSA establece que la pauta para realizar el
reparto de la cuenta de revalorizacin entre las cuentas del capital pagado, las utilidades retenidas
y otras cuentas representativas del patrimonio sealando que deber efectuarse de manera que
se respeten los diversos montos y permanencia de cada una de estas cuentas durante el ejercicio
correspondiente. Ahora bien, si los resultados son negativos, los clculos son los mismos, pero a
la inversa.
Asimismo, y segn indica el art. 33 RSA, cada vez que se produzca una disminucin de
capital de pleno derecho, el gerente de la sociedad deber dejar constancia de ello, por escritura
pblica, anotada al margen de la inscripcin social dentro de los 60 das siguientes de la ocurrencia
del hecho que la motiva, que en este caso, sera desde la aprobacin del balance.
Las sumas que deben distribuirse segn el art.10 LSA son generalmente las que se
determinan conforme a la revalorizacin del capital propio del art. 41 de la Ley de Impuesto a la
Renta. Al respecto, PUELMA considera que ello no impide la aplicacin de otras situaciones de
revalorizacin, como las autorizadas u ordenadas por la SVS o por aplicacin de las normas de
contabilidad, en los trminos establecidos en el art. 73 LSA.
7.4.2. Aumento de Capital en la Sociedad Annima.

Cristin Venegas-Puga

-19-

La posibilidad de realizar un aumento de capital es un derecho de la sociedad y sus


accionistas, sea para incrementar los negocios sociales o para cubrir eventualidades o prdidas,
segn sean las necesidades sociales. Los estatutos sociales slo pueden regular este derecho
mediante la aprobacin de un aumento de capital con el qurum o las mayoras especiales para
hacerlo en una JEA, lo que implicar una reforma de los estatutos sociales.
Segn adelantamos en la seccin 7.2 precedente, los acuerdos de la JEA relativos a los
aumentos de capital, no pueden establecer un plazo superior a 3 aos, contados desde la fecha de
los mismos para la emisin, la suscripcin y pago de las acciones respectivas para su entero. Ahora
bien, en caso que no se haya suscrito y pagado las acciones correspondientes al aumento de
capital se aplicar lo dispuesto en la segunda parte del inc. 1 del art. 24 LSA, salvo que estuviere
pendiente una emisin de bonos convertibles en acciones y por la cantidad de acciones necesarias
para cumplir con la accin. La disposicin precedentemente citada seala que Vencido el plazo
establecido por la junta de accionistas sin que se haya enterado el aumento de capital, el directorio
deber proceder al cobro de los montos adeudados, si no hubiere entablado antes las acciones
correspondientes, salvo que dicha junta lo hubiere autorizado por dos tercios de las acciones
emitidas para abstenerse del cobro, caso en el cual el capital quedar reducido a la cantidad
efectivamente pagada. Agotadas las acciones de cobro, el directorio deber proponer a la junta de
accionistas la aprobacin, por mayora simple, del castigo del saldo insoluto y la reduccin del
capital a la cantidad efectivamente recuperada.
En cuanto a los arbitrios que tiene el Directorio para cobrar el saldo insoluto, el art. 17 LSA
le permite vender en una bolsa de valores, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero de acciones
que sea necesario para pagarse de los saldos insolutos y de los gastos de enajenacin, reduciendo
su ttulo accionario a la cantidad de acciones que le resten. En los estatutos sociales se pueden
contemplar otros arbitrios, como reducir el ttulo del accionista moroso a las acciones
efectivamente pagadas, o excluirlo de la SA junto con dar una primera opcin por sus acciones a
los dems accionistas.
Asimismo, cabe mencionar que el inciso 3 del art. 24 LSA permite en los aumentos de
capital de una SA, ya sea abierta o cerrada, contemplarse que hasta un 10% de su monto se
destine a planes de compensacin de sus propios trabajadores o de sus filiales. En esta parte, los
accionistas no gozan del derecho de suscripcin preferente. Ahora bien, y segn indica la segunda
parte de la norma citada, en las SAAs, las acciones destinadas a los planes de compensacin
mencionados slo pueden ser ofrecidos a los trabajadores a prorrata de la cantidad de acciones
del respectivo aumento de capital, en la parte no reservada para estos fines, que sean
efectivamente suscritas.
Ahora bien, en relacin a las formas de realizar un aumento de capital, se puede indicar que
pueden efectuarse a travs de los siguientes mecanismos, a saber:
(a) Emisin de nuevas acciones de pago que se ofrecern al precio que fije la Junta de Accionistas.

Cristin Venegas-Puga

-20-

Al respecto debemos indicar que la emisin de nuevas acciones de pago por la sociedad
puede provocar hipotticamente que disminuya la cuota o porcentaje de un accionista en el
capital social, si dicho accionista no suscribe una parte proporcional en dichas acciones y otro
accionista suscribe tales acciones. Por ello, el art. 25 LSA reconoce el derecho de suscripcin
preferente, que implica que las opciones para suscribir acciones de aumento de capital deben ser
ofrecidas, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas a prorrata de las acciones
que posean. Asimismo este derecho de preferencia debe ejercerse o transferirse dentro del plazo
de 30 das contados desde que se publique la opcin.
En relacin con lo anteriormente sealado el art. 29 RSA contempla que la publicacin se
efectuar, a lo menos por una vez, mediante un aviso en forma destacada, en el diario en que
deban realizarse las citaciones a Juntas de Accionistas. PUELMA agrega que los accionistas,
unnimemente podra prescindir de estas solemnidades de publicidad y establecer otras reglas,
dado que dichas normas estn establecidas en su favor. Cabe indicar que los art. 30 y 31 del RSA
precisan detalles operatorios para el ejercicio de la opcin preferente ante la SA y su respectiva
transferencia.
Ahora bien, el derecho de suscripcin preferente exige que se ofrezcan las acciones o
valores una vez a los accionistas en forma preferente, tras lo cual se pueden ofrecer a terceros.
Pero si quedase parte sin suscribir, los estatutos pueden establecer derechos de suscripcin de
segunda o tercera vuelta, con sistemas distintos de oferta a prorrata de las acciones, como remate
en bolsa, ventas privadas, pero con las limitaciones indicadas en el inciso 2 del art. 29 RSA, esto
es, que las acciones no suscritas por los accionistas no podrn ser ofrecidas a terceros a valores
inferiores o en condiciones ms ventajosas que a aqullos. El inciso 3 de la norma
precedentemente aludida prescribe que deber observarse que en las SAAs a lo menos por los 30
das siguientes a la fecha del vencimiento del plazo de la oferta preferente. Transcurrido este plazo,
las acciones podrn ser ofrecidas a terceros en condiciones y precios diferentes a los de la oferta
preferente, siempre que estas ofertas a terceros se hagan en bolsas de valores. PUELMA discute la
legalidad de esta norma que alterara legtimos derechos de los accionistas, sin perjuicio de su
aplicacin normal en la prctica.
Este derecho de suscripcin preferente se extiende a las acciones liberadas, a la suscripcin
de debentures (bonos) convertibles en acciones y a la suscripcin de cualquier otro valor que
confiera derechos futuros sobre acciones de la sociedad.
El derecho de suscripcin preferente indicado en la LSA, es una norma de orden pblico, por
lo que prima la LSA en caso de infraccin en los estatutos sociales, y en caso de infraccin en los
hechos por algn rgano social, el accionista afectado, podr adems requerir una indemnizacin
de perjuicios en los trminos indicados en el art. 133 LSA, sin perjuicio de que ste tambin tiene
el derecho de exigir el cumplimiento de su derecho preferente a la SA.
Por ltimo, debemos tener presente que el derecho de suscripcin preferente es
transferible y renunciable.

Cristin Venegas-Puga

-21-

(b) Capitalizacin total o parcial de utilidades que no se distribuyan como dividendos mnimos
obligatorios o adicionales, por medio de la emisin de acciones liberadas de pago o cras, o por
el aumento del valor nominal de las acciones.
Al respecto cabe sealar que las acciones liberadas que se emiten se distribuyen entre los
accionistas a prorrata de las acciones suscritas en el respectivo registro, el quinto (5) da hbil
anterior a la fecha del reparto- art. 80 inc. 2 LSA-.
(c) Capitalizando el fondo de revalorizacin del capital propio y dems fondos sociales
susceptibles de ser capitalizados, mediante la emisin de acciones liberadas o el aumento del
valor nominal de las acciones antiguas.
7.4.3. Disminuciones de Capital en las Sociedades Annimas.
La disminucin del capital social es una especie de liquidacin parcial de la SA, tambin es
un derecho de los accionistas derivado de la libertad de ejercer actividades econmicas, que
comprende a su vez la facultad de retirarse total o parcialmente de ella. No obstante debemos
tener presente que la disminucin de capital no slo interesa a los accionistas y a la sociedad, sino
tambin a terceros, por lo que LSA exige un qurum elevado de 2/3 acciones con derecho a voto,
segn prescribe el art. 67 N 5 LSA. Al respecto, y segn indica el art. 28 LSA Todo acuerdo de
reduccin de capital deber ser adoptado por la mayora establecida en el inciso segundo del
artculo 67, y no podr procederse al reparto o devolucin de capital o a la adquisicin de acciones
con que dicha disminucin pretenda llevarse a efecto, sino transcurridos 30 das desde la fecha de
publicacin en el Diario Oficial del extracto de la respectiva modificacin. Lo anterior, viene en
permitir a los accionistas minoritarios o terceros ejercer los derechos que les correspondan (por
ejemplo ejercer acciones revocatorias).
Adems, se aplica el inciso final del art 69 del Cdigo Tributario, en cuanto a que no puedan
efectuarse disminuciones de capital sin autorizacin previa del SII. Dado que esta norma se refiere
a efectuar disminucin, no impide que se acuerde previamente la disminucin en Junta de
Accionistas. No obstante lo anterior, debemos mencionar que la infraccin de lo dispuesto en el
inciso final del art. 69 del Cdigo Tributario no acarrea efectos civiles.
Ahora bien, los mecanismos que se pueden utilizar para la disminucin del capital son los
siguientes, a saber:
(a) Disminucin del valor nominal de las acciones, devolviendo la diferencia al accionista;
(b) En caso que las acciones no estuvieren totalmente pagadas, se puede liberar al accionista de la
obligacin de pagar total o parcialmente el saldo y disminuyendo su valor nominal;
(c) Mediante la compra por la sociedad de acciones de su propia emisin, conforme a lo
establecido en el art. 27 LSA.

Cristin Venegas-Puga

-22-

Al respecto el art. 27 LSA seala Las sociedades annimas slo podrn adquirir y poseer
acciones de su propia emisin cuando la adquisicin:
1) Resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en el artculo 69;
2) Resulte de la fusin con otra sociedad, que sea accionista de la sociedad absorbente;
3) Permita cumplir una reforma de estatutos de disminucin de capital, cuando la cotizacin de las
acciones en el mercado fuere inferior al valor de rescate que proporcionalmente corresponda
pagar a los accionistas.
4) Permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas para la adquisicin de
acciones de su propia emisin, en las condiciones establecidas en los artculos 27 a 27 D.
7.5.

Entero de aportes. Contratos de suscripcin de acciones. Valor de Colocacin.

(a) Valor y Entero del Capital.


En cuanto al valor de las acciones, segn indica el art. 11 LSA, el capital social se divide en
acciones de igual valor. Si estuviere dividido en acciones de distintas series, las acciones de una
misma serie deben tener igual valor. Por su parte, el art. 20 LSA permite la existencia de acciones
preferentes.
(b) Contrato de Suscripcin de Acciones.
El entero del aporte es el cumplimiento de la principal obligacin del socio con la sociedad.
A diferencia de las sociedades de personas, en que el entero del capital est ntimamente
vinculado con el contrato principal de sociedad, en las sociedades de capital la obligacin de
enterar el aporte se ha independizado de alguna manera del contrato social.
Al respecto, hay un contrato en la SA y el suscriptor de acciones denominado contrato de
suscripcin de acciones, en que no son parte los dems accionistas. Por este contrato, la sociedad
se obliga a emitir los ttulos de acciones respectivos y el suscriptor a pagarlas en determinado
plazo. El no cumplimiento de las obligaciones del suscriptor no permite accionar la disolucin de la
sociedad emisora, sino slo permite exigir el cumplimiento del mismo u otros derechos. Por regla
general, este contrato se celebra por instrumento separado, salvo respecto de los aportes que se
pagan en la misma constitucin o modificacin de la sociedad.
El art. 12 LSA seala Las acciones sern nominativas y su suscripcin deber constar por
escrito en la forma que determine el Reglamento. La transferencia se har en conformidad a dicho
Reglamento, el cual determinar, adems, las menciones que deben contener los ttulos y la
manera como se reemplazarn aquellos perdidos o extraviados. Por su parte el art. 12 RSA
dispone que debe constar en instrumento pblico o privado firmado por las partes, en que se
expresa el nmero de las acciones que se suscriben, la serie a que pertenezcan en su caso, la fecha
de entrega de los ttulos respectivos y el valor y la forma de pago de la suscripcin. As es que
PUELMA define el contrato de suscripcin de acciones como un contrato solemne, que debe
constar por instrumento pblico o privado en virtud del cual una sociedad annima emite o se

Cristin Venegas-Puga

-23-

obliga a emitir un determinado nmero de acciones de pago y el suscriptor paga o se obliga a


pagar dichas acciones.
Las condiciones del contrato de suscripcin deben ajustarse a las disposiciones pertinentes
de los estatutos sociales. Por la SA debe celebrarlo quien est facultado para ello por el Directorio.
Desde que se celebra, el suscriptor queda como accionista, correspondiendo a la SA su inscripcin
en el Registro de Accionistas.
(c) Valor de Colocacin.
En relacin al valor de colocacin de las acciones de pago, que representa el precio del
contrato de suscripcin, el art. 26 LSA dispone que debe ser fijado libremente por la Junta de
Accionistas. En tal sentido, el art. 28 RSA slo impone obligacin al gerente de informar
debidamente a la Junta de Accionistas de los valores burstiles, si existieren, y del valor libro de la
accin, para que la Junta considere tal informacin al fijar el valor de colocacin.
Al respecto el inc. 2 del art. 28 RSA permite a la Junta de Accionistas de la SAA, delegar en
el Directorio la fijacin del precio de colocacin de las acciones, siempre que esa colocacin se
efecte dentro de los 120 das siguientes a la fecha de su celebracin. Dado que el art. 26 LSA
establece como facultad de la Junta la fijacin del valor de colocacin, PUELMA sostiene que el
RSA no puede variar el contenido de dicha norma legal. Por ello, afirma que la delegacin indicado
en el 28 RSA slo es posible legalmente si el Directorio queda facultado por la Junta para fijar el
valor de colocacin de acuerdo con determinados parmetros, no siendo posible una delegacin
total que permitiera al Directorio fijar libre y soberanamente el valor de colocacin, ya que ello
importara una violacin a lo dispuesto en el art. 26 LSA.
El inciso 2 del art. 26 LSA prescribe que El mayor valor que se obtenga en la colocacin de
acciones de pago por sobre el valor que resulte de dividir el capital a enterar por el nmero de
acciones emitidas, aumentar el capital de la sociedad y no podr ser distribuido como dividendo
entre los accionistas. Si, por el contrario, se produjere un menor valor, ste constituir una
disminucin del capital a enterar. Estas diferencias debern reconocerse en la prxima
modificacin que se haga al capital social.
Segn el principio de conservacin de capital, el art. 16 LSA seala que los saldos de
acciones suscritas y no pagadas en moneda nacional se reajustan en unidad de fomento. Al
respecto, PUELMA entiende esta regla como supletoria de los estatutos sociales y el contrato de
suscripcin, que podran establecer un reajuste distinto, intereses o que no haya reajustes ni
intereses.
Si el valor de colocacin de las acciones estuviere expresado en moneda extranjera, los
saldos insolutos se pagan en dicha moneda o en moneda nacional al valor oficial que tuviere a la
fecha de pago. Si no hay cambio oficial, debe estarse a los estatutos sociales. Actualmente no hay
cambio oficial, por lo que, a falta de regulacin estatutaria, debe estarse a las normas generales de

Cristin Venegas-Puga

-24-

pago de obligaciones de moneda extranjera de la Ley N 18.010 sobre Operaciones de Crdito de


Dinero.
Ahora bien, en cuanto a la imputacin de un pago habiendo varias acciones de un accionista
con saldo insoluto, la Ley N 20.382 modific el art. 16 LSA aclarando que los pagos parciales del
saldo insoluto de acciones suscritas y no pagadas se abonarn a las acciones impagas de acuerdo a
la antigedad de emisin, de una en una, hasta completar el pago de la totalidad de ellas.
7.6.

Bienes a aportar.

En general pueden aportarse a una SA los mismos bienes que a cualquier otro tipo social,
con obstante se presentan las siguientes particularidades:
(a) El art. 13 LSA prohbe la creacin de acciones de industria y de organizacin, estas son las que
corresponden a aportes de industria o trabajo personal, o a labores de organizacin de una
sociedad. Estas presentan un peligro de fraude para futuros accionistas o minoritarios si
hubiere una sobrevaluacin de estas acciones por los fundadores o la mayora. Esto adems
constituye una limitacin legal para las acciones preferidas, en que el privilegio no puede
consistir en un aporte de industria o de organizacin. Pero esto no importa una prohibicin
que la SA pueda celebrar contratos de prestacin de servicios con sus accionistas ni el aporte
de trabajo personal cosificado -planos, know how, procedimientos industriales o
comerciales-, en que no se aporta la obligacin de efectuar una labor, sino su resultado.
(b) El art. 15 LSA dispone que las acciones pueden pagarse en dinero efectivo o con otros bienes.
En silencio de los estatutos sociales, se entiende que deben pagarse en dinero efectivo. El
Directorio y gerente que acepten una forma de pago distinta son solidariamente responsables
del valor de colocacin de las acciones pagadas de otra forma.
(c) Ahora bien, respecto de los aportes no dinerarios, salvo acuerdo unnime de las acciones
emitidas, el art. 15 inc. 3 y 67 N 6, ambos de la LSA, exigen que stos deben ser estimados
por peritos y aprobados en una JEA con el qurum mnimo de 2/3 de las acciones emitidas o
qurum mayor estatutario. Los aportes en la constitucin se evalan por unanimidad en la
escritura de constitucin- art 4 N 5 LSA-. En caso de no cumplirse estos requisitos, ellos
pueden cumplirse en cualquier tiempo posterior, caducando la accin de cumplimiento
pasado 2 aos desde la fecha de la escritura en que conste el aporte.
7.7.

Adquisicin de la Sociedad Annima de sus propias acciones.

Segn permite nuestra legislacin, la misma SA podra adquirir sus propias acciones. Esto en
principio ha sido visto con recelo, pues faculta a una mayora acrecentar su control de una SA con
cargo a recursos sociales a los que tambin tiene derecho la minora. Adems, desde un punto de
vista econmico, es una disminucin de capital que no requerira de las autorizaciones legales y
tributarias para dicho efecto. Por todo ello, PUELMA sostiene que es necesario que la ley autorice
a la SA a adquirir sus propias acciones, ya que naturalmente la SA no puede adquirirse a si misma,

Cristin Venegas-Puga

-25-

y se evite con esto que quede sin efecto el ttulo de la accin adquirida por la propia sociedad
emisora, por confusin de las calidades de acreedor y deudor.
Se ha usado esta adquisicin para las situaciones en que los accionistas tienen derecho a
retiro o se les pueda excluir de la sociedad, para apoyar y estabilizar la cotizacin de sus propias
acciones, y para defender a los mismos accionistas de una oferta pblica de adquisicin de
acciones (OPA) hostil.
Ahora bien, el art. 27 LSA contempla los casos en que una SA puede adquirir y poseer
acciones de su propia emisin. Son causales taxativas, de orden pblico, que buscan finalidades
sociales concretas, que son:
(a) Cuando resulte por el ejercicio del derecho a retiro que pueda corresponderle a un accionista.
Esto no es una facultad de la SA, sino una obligacin que impone la LSA de sta, fijando el
precio y dems condiciones de la adquisicin. Al respecto el art. 69 inciso 3 LSA seala El
precio a pagar por la sociedad al accionista disidente que haga uso del derecho a retiro ser,
en las sociedades annimas cerradas, el valor de libros de la accin y en las abiertas, el valor
de mercado de la misma, determinados en la forma que fije el Reglamento.
(b) Cuando resulte de la fusin con otra sociedad, que sea accionista de la sociedad absorbente.
Esta ms bien es una adquisicin de un patrimonio, la cual comprende las acciones del
adquirente.
(c) Cuando permita cumplir una reforma de estatutos de disminucin de capital, cuando la
cotizacin de las acciones en el mercado fuera inferior al valor de rescate que
proporcionalmente corresponda pagar a los accionistas. En la disminucin de capital, se debe
acordar la forma, plazo y valor de restitucin del valor de las acciones que comprende. Puede
ocurrir que el valor de mercado de las acciones sea inferior al determinado en la disminucin
de capital, lo que autoriza a la SA a adquirir tales acciones a su valor de mercado, pero ello no
obliga a los accionistas a renunciar al mayor valor que les corresponde. Los accionistas podran
aceptar el menor valor en la adquisicin, por ejemplo, porque el plazo de pago en la
adquisicin es menor que en el rescate. Debe tenerse presente que las acciones adquiridas
por esta va expiran, dado que se parte del supuesto que se ha disminuido el capital.
(d) Para cumplir un acuerdo de JEA para la adquisicin de acciones de propia emisin en la SA
cuyas acciones tienen transaccin burstil. Al respecto el inc. 4 del art. 27 B LSA seala que
La Superintendencia determinar mediante instrucciones de general aplicacin, las
condiciones mnimas que debern reunir las acciones para ser consideradas de transaccin
burstil. En este sentido, la SVS, mediante la NCG N 103 del 5 de enero de 2001 regul
cuando una acciones tiene transaccin o presencia burstil.
Al respecto cabe sealar que mientras las acciones sean de propiedad de la SA, stas no se
computarn para la constitucin del qurum en las asambleas de accionistas y no tendrn derecho

Cristin Venegas-Puga

-26-

a voto, dividendo o preferencia en la suscripcin de aumentos de capital, segn indica el art. 27


inc. 2 LSA.
Los artculos 27-A LSA y siguientes regulan esta adquisicin sin exigir que se seale la causa
u objetivo de la operacin. Para PUELMA, dado que slo se autoriza a las SAs cuyas acciones
tienen transaccin burstil, se concluye que se busca influir en el valor de transaccin burstil de
las acciones. En consecuencia sera un caso en que se autorizan operaciones para estabilizar o fijar
los precios de la accin, lo cual generalmente est prohibido por el art. 52 LMV, salvo la excepcin
indicada en el inciso 2 de dicha norma aludida.
El art. 27-A LSA seala que Las sociedades annimas cuyas acciones tengan transaccin
burstil podrn adquirir y poseer acciones de su propia emisin, bajo las siguientes condiciones
copulativas:
a) Que sea acordado por junta extraordinaria de accionistas por las dos terceras partes de las
acciones emitidas con derecho a voto;
b) La adquisicin slo podr hacerse hasta por el monto de las utilidades retenidas, y
c) Si la sociedad tuviere series de acciones, la oferta de adquisicin deber hacerse en proporcin al
nmero de acciones de cada serie, que tenga transaccin burstil.
Cabe sealar que el art. 27-A LSA agrega que en el acuerdo de la Junta de Accionistas debe
determinarse el monto o porcentaje mnimo a adquirir, el objetivo y duracin del programa de
adquisicin, el que no podr ser superior a 5 aos. Tambin deben fijarse los precios mnimos y
mximos a pagar, fijacin que la Junta de Accionistas puede delegar en el Directorio. Asimismo, el
monto mximo de la adquisicin no puede exceder al 5% de las acciones suscritas y pagadas,
debiendo los excesos enajenarse dentro de 90 das desde que se produjo el exceso.
Por ltimo el art. 27-A LSA seala que slo se pueden adquirir bajo este procedimiento las
acciones pagadas y libres de todo gravamen o prohibicin.
El art. 27-B LSA por su parte exige que esta adquisicin se realice en bolsa de valores a
travs de sistemas que permitan la adquisicin a prorrata de las acciones recibidas. Slo el saldo
que no se alcanz a adquirir se puede comprar directamente en la rueda. No obstante lo anterior,
siempre pueden adquirirse a travs de OPA de la LMV, que puede ser dentro o fuera de bolsa.
Asimismo, se puede adquirir directamente en rueda hasta 1% del capital accionario, dentro
del perodo de doce meses, sin necesidad de aplicar el procedimiento de prorrata, cuando la Junta
de Accionistas hubiere autorizado al Directorio. El inciso 3 del art. 27-B LSA regula el volumen
mximo de operaciones que pueden realizarse por da, sealando El monto de las operaciones
realizadas en un mismo da no podr ser superior al 25% del volumen promedio de transaccin
diario que hayan experimentado las acciones de la sociedad durante los 90 das anteriores, en las
bolsas de valores nacionales y, en su caso, extranjeras, por el saldo de aquellas acciones que no
hubieren sido adquiridas por el procedimiento de prorrateo.

Cristin Venegas-Puga

-27-

Al respecto el art. 27 inciso 4 LSA dispone que las acciones adquiridas como resultado del
ejercicio del derecho a retiro o de la fusin con otra sociedad, deben ser enajenadas en bolsa de
valores dentro del plazo mximo de 1 ao a contar de su adquisicin; de lo contrario, el capital
queda disminuido de pleno derecho. Para esta enajenacin debe cumplirse la oferta preferente a
los accionistas, en los trminos indicados en el art. 25 LSA.
Por su parte, el art. 27-C LSA dispone que las acciones compradas en virtud de lo dispuesto
en el art. 27 N 4 LSA, deben ser enajenadas por la SA dentro del plazo mximo de 24 meses desde
la adquisicin, de lo contrario el capital quedar disminuido de pleno derecho, por el monto no
enajenado. La venta de las acciones por la SA debe efectuarse otorgando el derecho preferente de
adquisicin a los accionistas, salvo (i) si se tratase de una cantidad no inferior al 1% del capital
accionario y haya sido aprobado por la Junta de Accionistas, o (ii) la adquisicin se haya realizado
para cumplir un programa o plan de compensacin a trabajadores de la SA aprobado por la Junta
de Accionistas, en cuyo caso el plazo de venta es de 5 aos.
Cabe hacer presente, y segn indica el inciso 3 del art. 27C LSA, que si los accionistas no
ejercieren, el derecho preferente en los trminos precedentemente sealados, la enajenacin
deber efectuarse siempre en una bolsa de valores.
.
El art. 27-D regula la adquisicin de acciones de su propia emisin por un banco.

8. LAS ACCIONES
8.1.

Antecedentes preliminares.

Una de las caractersticas principales de la SA es que su capital se encuentra dividido en


acciones y que estas se pueden transar en el mercado. PUELMA considera que la accin es una
cuota o parte del capital de una SA reflejada en un ttulo-valor. Por su parte SANDOVAL indica que
la accin es una alcuota en que se divide el capital social; como conjunto de derechos
patrimoniales e institucionales y como ttulo de crdito esencialmente cesible, negociable e incluso
susceptible a transaccin burstil.
Como se puede apreciar la doctrina atribuye a la accin la calidad de un ttulo-valor o ttulo
de crdito, de aquellos llamados de participacin o ttulos corporativos o sociales. Lo anterior, sin
perjuicio que en la accin no concurren ciertas caractersticas de los ttulos de crdito, como su
carcter abstracto, esto es, la independencia del negocio causal con el negocio de emisin del
ttulo, dado que la accin est ntimamente ligada al contrato de sociedad y los derechos que
emanan de las acciones aparecen en la ley y en los estatutos sociales, no en el ttulo accionario.
Ahora bien, el carcter de ttulo negociable de la accin es ms claro cuando el documento
se extiende al portador o a la orden, no as en las acciones nominativas, cuyo traspaso requiere de
inscripcin en el Registro de Accionistas respectivo. El art. 12 LSA dispone que las acciones de SA
son nominativas -en el mismo sentido arts. 434 y 494, ambos del CdC-.

Cristin Venegas-Puga

-28-

8.2.

Requisitos de los ttulos de accin.

El art. 12 LSA se remite al RSA en cuanto las menciones de los ttulos accionarios y al
procedimiento de reconstitucin de aquellos ttulos perdidos. Por su parte el art.19 RSA dispone
que los ttulos accionarios debe contener las siguientes menciones:
MENCIONES TTULO DE ACCIONES
El nombre del dueo del ttulo.
El nombre y sello de la sociedad.
La fecha de la escritura social y notara en que La indicacin de la inscripcin de la sociedad en
se haya otorgado.
el Registro de Comercio correspondiente.
El nmero de acciones que el ttulo represente
y, en su caso, la serie a que pertenezcan, el
Nmero total de las acciones que se divide el
nmero total de acciones correspondientes a
capital de la compaa.
dicha serie, y una referencia a las preferencias,
si las hubiere.
Si se trata de acciones que no estuvieren En el caso de SA sujetas a autorizacin de
pagadas ntegramente, las condiciones de pago existencia (Sociedades Annimas Especiales), la
de la accin.
fecha y nmero de tal autorizacin.
Los ttulos de acciones deben ser numerados correlativamente y se desprendern de un
libro talonario. El taln correspondiente debe ser firmado por la persona a quien se haya
entregado el ttulo respectivo. Los ttulos accionarios deben ser firmados por el Presidente del
Directorio y por el gerente o la persona que haga sus veces. Asimismo, las SAs pueden establecer
sistemas para que la firma de uno de ellos quede estampada mediante procedimientos mecnicos
que ofrezcan seguridad.
Sin perjuicio de lo anterior, el art. 12 LSA permite a la SVS autorizar a las SAA para establecer
sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulos o que simplifiquen en casos calificados la
forma de efectuar las transferencias de acciones, siempre que dichos sistemas resguarden
debidamente los derechos de los accionistas. Al respecto podemos sealar que no siempre es
necesaria la existencia del ttulo accionario, pues la legislacin no exige que los ttulos estn
impresos. Por ello, pueden extenderse en forma caligrfica, mecanografiarse, o bien, extenderse
en alguna otra forma en la cual se cumplan con los requisitos reglamentarios. Sin embargo, los
ttulos de las acciones objeto de oferta pblica, esto es, las acciones de las SAAs, deben cumplir las
normas de seguridad que ha impartido la SVS mediante la NCG N 598 de 1986 y sus
modificaciones.
Cuando se transfieren acciones, corresponden canjear ttulos o reemplazar los ttulos
deteriorados o parcialmente destruidos, se deben inutilizar los ttulos anteriores antes de
procederse a la emisin de los nuevos. El art. 20 RSA regula la inutilizacin sealando Los ttulos
inutilizados y el taln correspondiente llevarn estampada en forma visible la palabra Inutilizado
y en el respaldo del taln se anotar el nmero de los ttulos con que se les haya reemplazado.

Cristin Venegas-Puga

-29-

El ttulo inutilizado se pegar al taln respectivo. Cuando se haya transferido una parte de las
acciones a que se refiera el ttulo, se inutilizar este y se emitirn nuevos ttulos. No se emitir un
nuevo ttulo sin haberse inutilizado el anterior, o sin que ste se haya declarado extraviado, previo
los trmites establecidos en el artculo siguiente. Este mismo procedimiento se aplicar cuando por
cualquier motivo hubiere canje de ttulos..
Por su parte, el art. 21 RSA regula el procedimiento de reconstitucin de ttulos perdidos o
extraviados. Al respecto su titular inscrito puede pedir uno nuevo previa publicacin de un aviso
en un diario de amplia circulacin nacional comunicando que queda sin efecto el ttulo primitivo.
En las SAAs, adems, el interesado debe remitir a las bolsas de valores un ejemplar del diario en
que se efectu la publicacin para que stas dejen constancia del extravo en su registro pblico.
Se debe dejar constancia del cumplimiento de esta normativa en el Registro de Accionistas y en el
nuevo ttulo. Transcurridos 5 das desde la publicacin del aviso, la sociedad puede emitir el nuevo
ttulo.
8.3.

Clases de Acciones.

Nuestra legislacin reconoce las siguientes clases de acciones:


(a) Acciones pagadas y acciones suscritas no pagadas.
Las acciones suscritas son las colocadas entre los accionistas, las pagadas por su parte son
aquellas cuyo importe ha ingresado en arcas de la sociedad.
(b) Acciones ordinarias y preferidas.
Las acciones ordinarias o comunes son aquellas respecto de las cuales rige el principio de
igualdad. En consecuencia cada accin ordinaria con respecto de otra debe ser idntica en cuanto
a los derechos y obligaciones que otorgan a su titular. Las acciones preferidas, privilegiadas o
preferentes en cambio son aquellas en las que se rompen el principio de igualdad porque la serie
preferente tiene mayores derechos que la serie ordinaria u otras series preferentes. Sin embargo,
dentro de cada serie de preferencias, sigue rigiendo la igualdad.
La existencia de las acciones preferentes se justifica cuando hay una necesidad econmica
de obtener recursos para la sociedad por la va de capital, otorgando derechos especiales a tales
inversionistas. Tambin se ha utilizado en la SA en que participa el Estado para otorgar mayores
derechos al sector pblico que participa en ellas.
Segn indican los arts. 4 N 5 y 20 inc. 2, ambos de la LSA, las preferencias deben
establecerse en los estatutos sociales. As, si se establecen en la escritura de constitucin,
requieren de la voluntad unnime de los accionistas fundadores. Ahora bien, si dichas preferencias
se crean mediante reforma de estatutos, se aplica lo dispuesto en el art. 67 inc. 3 que seala Las
reformas de estatutos que tengan por objeto la creacin, modificacin, prrroga o supresin de
preferencias, debern ser aprobadas con el voto conforme de las dos terceras partes de las

Cristin Venegas-Puga

-30-

acciones de la serie o series afectadas. Al respecto cabe mencionar que el art. 69 LSA seala que
la creacin, aumento y prrroga de preferencias da derecho a retiro a los accionistas disidentes, y
su reduccin a los accionistas disidentes de la serie afectada.
Ahora bien, en relacin a la duracin de las preferencias, el art. 20 LSA exige que la
estipulacin de preferencias incluya el plazo de su vigencia. Al respecto, PUELMA aclara que el art.
20 LSA es una disposicin de orden pblico, un requisito para estipular preferencias, no pudiendo
establecerse condiciones para fijar su plazo. Cabe hacer presente que la LSA no seala un plazo
mximo, pero PUELMA considera que no puede exceder de aquel que, consideradas las
circunstancias del caso -como sera el monto de la inversin efectuada y su necesidad para la SAno signifiquen que de hecho las preferencias puedan considerarse perpetuas.
Pues bien, la LSA presenta las siguientes limitaciones a las preferencias, a saber:
i.

El art. 20 LSA impide que se otorguen preferencias que consistan en el otorgamiento


de dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o utilidades retenidas y sus
respectivas revalorizaciones, lo cual se justifica pues si hubiera obligacin de pagar
una retribucin a un accionista, haya o no utilidad, encubrira un prstamo o mutuo.

ii.

El art. 21 LSA prohbe las acciones con voto mltiple (fragmentar el voto), no obstante
el art. 66 LSA permite distribuir el voto en elecciones que deben realizarse en Juntas
de Accionistas.

iii.

El art. 20 LSA permite que los estatutos de las SAAs contengan preferencias que
otorguen a una serie de acciones preeminencia en el control de la SA, pero por un
plazo mximo de 5 aos, la cual podr prorrogarse por acuerdo de la JEA, con el
qurum de aprobacin indicado en el art. 67 inc. 3 LSA.

Para establecer acciones preferentes deben respetarse las normas generales del derecho
comn, tales como objeto y causa lcita e impedir el fraude a la ley, y las normas generales del
derecho societario, conforme a las cuales las preferencias no pueden afectar derechos esenciales
de otros accionistas. Lo anterior con el objeto de evitar la desnaturalizacin de la sociedad o
atentados contra derechos del accionista ya incorporados a su patrimonio. En tal sentido, el art. 30
LSA dispone que los accionistas deben ejercer sus derechos sociales respetando los derechos de la
sociedad y de los dems accionistas.
PUELMA indica los siguientes ejemplos de preferencias frente a nuestra legislacin:
i.

Creacin de acciones con distinto valor nominal o diversos derecho cuotativo en el


capital social, lo que constituye una preferencia permitida por la ley. Su nica
limitacin es no hacer ilusorios los derechos de minora.

ii.

Derechos preferentes sobre dividendos. Adems de la imposibilidad de asegurar una


suma aunque no hayan utilidades, al contemplar esta preferencia sobre las utilidades,

Cristin Venegas-Puga

-31-

es necesario que el resto de los accionistas conserve un derecho significativo a alguna


parte de la utilidad, pues de lo contrario se atentara contra el derecho esencial de
todo accionista de tener acceso a la utilidad. Adems, cuando los estatutos sociales o
la ley consagra a favor de la minora derecho a parte de la utilidad -como lo hace el
art. 79 LSA que reserva como mnimo el 30% de las utilidades lquidas del ejercicio en
las SAA-, ningn accionista puede ser privado de tal derecho. Esta preferencia tiene
mltiples modalidades: dividendo simplemente prioritario, dividendo fijo sujeto a
utilidad, acciones con primer dividendo, dividendo acumulativo, entre otras.
iii.

Descuento o rebaja en los precios y condiciones de venta de bienes o prestacin de


servicios por la SA. Al respecto, PUELMA considera que no es posible legalmente
establecer estas preferencias, dado que las operaciones de las SAs con sus personas
relacionadas, como los accionistas, deben efectuarse conforme a los procedimientos
indicados en el art. 44 LSA en el caso de las SACs y conforme a lo indicado en el art.146
LSA en el caso que se trate de las SAAs y sus respectivas filiales, la cuales contemplan
aprobacin previa del Directorio, lo cual no se conciliara con los estatutos sociales.

iv.

Mejores derechos en la liquidacin de la sociedad, como reembolso prioritario del


capital.

v.

Preferencias para suscribir nuevas acciones de pago, preferencia que PUELMA rechaza
dado que el derecho de suscripcin preferente est radicado en cada accionista.

vi.

Preferencias polticas, esto es, que aumente el derecho a voto en comparacin con las
acciones ordinarias. En relacin a este punto, el art. 21 LSA prohbe las acciones con
voto mltiple, siendo una norma de orden pblico el la regla de: una accin por un
voto. No obstante lo anterior, segn prescribe el art. 20 inc. 2 LSA Los estatutos de
las sociedades annimas abiertas podrn contener preferencias que otorguen a una
serie de acciones preeminencia en el control de la sociedad, por un plazo mximo de
cinco aos, pudiendo prorrogarse por acuerdo de la junta extraordinaria de
accionistas. Esta preferencia se puede estipular mediante el otorgamiento a una serie
de acciones del derecho a elegir a la mayora del Directorio o a un nmero mayor de
directores que los que corresponda segn su nmero.

vii.

Derecho a retiro. Al respecto PUELMA seala que se creen preferencia en los trminos
indicados en el art. 69 N 5 LSA.

(c) Acciones con o sin derecho a voto.


El art. 21 LSA permite excepcionalmente acciones preferentes que no cuenten con derecho
a voto en las Juntas de Accionistas o que slo cuenten con un voto limitado. Al respecto el inciso
1 del artculo de referencia seala que cada accionistas dispondr de un voto por cada accin
que posea o represente. Sin embargo, los estatutos podrn contemplar series de acciones
preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado.

Cristin Venegas-Puga

-32-

Asimismo, no se permiten acciones ordinarias sin derecho a voto. Ahora bien, el inciso 4
del art. 21 LSA reintegra a la accin su derecho a voto cuando la SA no ha dado cumplimiento a sus
obligaciones con las acciones preferentes, subsistiendo dicho derecho durante el incumplimiento.
Las dudas, en el caso de las SAAs, sern resueltas administrativamente por la SVS, y en el caso de
las SAC sern resueltas por un rbitro o la justicia ordinaria en su caso, en procedimiento sumerio
de nica instancia y sin ulterior recurso.
Debe por ltimo tenerse presente que los accionistas sin derecho a voto o con derecho a
voto limitado, en aquellas materias en que carezcan de derecho a voto, no se computarn para el
clculo de los qurum de sesin o de votacin en las Juntas de Accionistas.
(d) Acciones con o sin valor nominal.
En primer lugar cabe mencionar que el valor nominal de la accin es aquel que resulta al
dividir el monto nominal del capital social por el nmero de acciones y que figura como tal en los
estatutos. Es un valor ficticio por definicin, dado que no tiene sustento en un valor o precio real
de la sociedad. Su base es el capital nominal, que slo representa un valor histrico, el monto de
los aportes. No equivale al valor libro aquel que resulta de la divisin del capital pagado
agregando las reservas sociales y ms la utilidad o menos las prdidas por el nmero de las
acciones suscritas y pagadas- ni al valor comercial de la accin.
El art. 4 N 4 LSA an permite las acciones con valor nominal. Al respecto, PUELMA no divisa
consecuencia significativa para la SA o sus accionistas respectivos en cuanto a que las acciones
tengan o no valor nominal. Slo se discuta si, dado que el art. 80 LSA y el art. 27 RSA permitan
casos de aumento de capital mediante capitalizacin de fondos sociales sin emitir nuevas acciones
sino que mediante un aumento del valor nominal de las acciones existentes, ello sera viable en
caso que las acciones no contasen con valor nominal. En todo caso, PUELMA considera que en las
SAs con acciones sin valor nominal, pueden de todas formas capitalizar los fondos sociales en un
aumento de capital sin necesidad de emitir acciones mediante un canje de las acciones
representativas de cuotas sobre un capital nuevo, por otras representativas de un capital mayor.
(e) Acciones de pago y acciones liberadas o cras.
Las acciones liberadas de pago en estricto rigor no son gratuitas para el accionista, dado que
se pagan con fondos sociales provenientes de utilidades del ejercicio o anteriores. Las acciones de
pago se enteran a la SA con aportes de dinero u otros bienes por el suscriptor.
Para emitir acciones de pago, el art. 27 RSA exige en las SACs que la Junta de Accionistas que
acuerde el aumento de capital debe previamente acordar la capitalizacin de todas las reservas
sociales provenientes de utilidades y revalorizaciones a esa fecha. Ello puede hacer mediante
aumento del valor nominal o emisin de acciones liberadas de pago. No obstante lo anterior, si la
SA tuviese prdidas acumuladas, tales utilidades y reservas debern destinarse primeramente a
absorber las prdidas. Pero los fondos de utilidades pueden no ser capitalizados si la Junta de

Cristin Venegas-Puga

-33-

Accionistas que acuerda el aumento de capital acordare su pago como dividendo a los accionistas
dentro del ejercicio en que se adopt el acuerdo y antes de la emisin de las acciones de pago.
En definitiva, el art. 27 RSA evita que, un accionista que no pueda suscribir el aumento de
capital, vea diluida su participacin en tales fondos de reservas de utilidades. Por ello, PUELMA
considera que esta norma tambin se debiese aplicar a las SAAs, o de lo contrario constituira una
vulneracin a lo dispuesto en el art. 30 LSA, pues afectara los derechos de los dems accionistas.
Los arts. 25 y 80 de la LSA permiten emitir acciones liberadas con cargo a utilidades del
ejercicio o retenidas, a prorrata de las acciones inscritas el quinto (5) da anterior a la fecha del
reparto. Esta capitalizacin debe ser aprobada por los 2/3 de las acciones emitidas, segn indica el
art. 67 N10 LSA.
8.4.
Transferencia de las Acciones.
Segn indica nuestro CC, la transferencia de bienes requiere de un ttulo traslaticio de
dominio y un modo de adquirir. Respecto de las acciones de SA, en cuanto al ttulo traslaticio de
dominio rigen plenamente las normas generales, no exigindose solemnidades adicionales para la
compraventa de acciones u otros ttulos traslaticios. En cuanto a la tradicin de las acciones, el art.
12 LSA se remite al RSA. Asimismo, el art. 14 LSA contempla ciertas limitaciones a la enajenacin
de determinadas acciones, sin perjuicio de otras limitaciones legales que existen al respecto.
Ahora bien, para la transferencia de las acciones, el art.15 RSA exige el otorgamiento de
escritura pblica o privada firmada por cedente y cesionario. Si se efecta por instrumento
privado, deber suscribirse dicho documento ante dos testigos mayores de edad, ante un corredor
de bolsa o ante un notario pblico. El documento en que se materializa la cesin se denomina
traspaso. Este traspaso puede extenderse en el mismo documento que contenga el ttulo
traslaticio de dominio por ejemplo una compraventa- o bien puede estar en un instrumento
distinto. En ambos documentos se deben singularizar las acciones transferidas mediante el
nombre de la sociedad emisora, el nmero de las acciones transferidas y la numeracin de los
ttulos de las acciones que se transfieren, si se han emitido tales ttulos. Adems, en el ttulo
traslaticio debe indicarse el precio y plazos de pago, si corresponde.
La cesin de acciones va a producir efecto entre cedente y cesionario desde la fecha en que
se forma el consentimiento, esto es, con la ltima firma de las partes. Por su parte, para que el
traspaso produzca efectos para la SA y terceros, el art. 17 RSA exige la inscripcin en el Registro de
Accionistas. Para ello, se requiere presentar a la SA el traspaso y el ttulo de las acciones cedidas. Si
nunca se emiti ttulo de tales acciones, ello no impide el traspaso y su inscripcin en el Registro
de Accionistas. Al respecto PUELMA seala que el RSA no puede hacer ilegtima una enajenacin,
si no se han emitido las acciones transferidas pues excedera la ley. Distinto es el caso si no hay
ttulo por su extravo, en cuyo caso ser necesaria su reconstitucin previa en los trminos
indicados en el art. 21 RSA.
En relacin a los efectos de la transferencia para la sociedad, el art. 17 RSA debe
concordarse con el art. 104 RSA que dispone que, para los efectos del ejercicio de los derechos de

Cristin Venegas-Puga

-34-

los accionistas, deben ser considerados como tales los que se encuentren inscritos en el Registro
de Accionistas con 5 das hbiles de anticipacin a aquel que pueda ejercerse el derecho. As, por
ejemplo, puede darse el caso que el pago de dividendos, derechos de suscripcin preferente o de
asistencia a Juntas de Accionistas correspondan al cedente, si en l qued radicado un derecho
anterior a la transferencia, salvo que en el traspaso mismo altere esta regla. Respecto a terceros,
el art. 17 RSA cobra relevancia para la quiebra del cedente, embargos y constitucin de
gravmenes o prohibiciones convencionales o judiciales.
Al presentarse un traspaso a la SA., el art. 12 LSA y el art. 16 RSA le imponen la obligacin de
efectuar a la mayor brevedad el traspaso de las acciones mediante su inscripcin en el Registro de
Accionistas. El art. 16 RSA seala A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la
transferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le
presenten, a menos que stos no se ajusten a las formalidades que establece el artculo
precedente. Como se puede apreciar, estas normas privan a la SA de la posibilidad de rechazar
traspasos invocando razones que importaran calificacin sobre la persona del adquirente u otras
consideraciones subjetivas. La SA por medio de su gerente, debe hacer un examen formal del
traspaso y de las acciones, como asimismo cerciorarse que el cedente est efectivamente
representado en el traspaso por quien corresponda en derecho, y que el ttulo traslaticio de
dominio sea al menos aparentemente vlido y legtimo, so pena de responder frente al verdadero
accionista y otros interesados.
Tratndose de una SAC cuyos estatutos contengan restricciones vlidas a la transferencia de
acciones, si un traspaso no respeta tales restricciones, PUELMA considera que en tal caso la SA
debe repeler el traspaso dado que los estatutos constituyen una ley interna de la SA.
8.5.

Registro de Accionistas.

El art. 14 RSA lo regula, permitiendo que se lleve por cualquier medio que ofrezca seguridad
de que no haya adulteraciones que afecten su fidelidad. En la prctica, el Registro de Accionistas
se lleva de un modo similar al Libro Mayor o de Cuentas Corrientes, por accionista, anotndose en
l las emisiones o adquisiciones de acciones, los nmeros de los ttulos emitidos, las enajenaciones
de acciones, con constancia de los ttulos dejados sin efecto y el nmero de acciones que el
accionista posee a ttulo de saldo. El inciso 2 del art. 14 RSA agrega que Si el Registro se llevare
por medios que no permitan dejar inmediata constancia de la constitucin de gravmenes y de
derechos reales distintos al de dominio sobre las acciones, la sociedad estar obligada a llevar un
libro anexo para tal fin. Sin perjuicio de lo anterior, el gerente dentro de las 24 horas siguientes a la
inscripcin del derecho o gravamen de dicho libro, deber incorporar la informacin al sistema por
el cual se lleva el Registro.
8.6.

Limitaciones a la Transferencia de Acciones.

8.6.1.

Restricciones Estatutarias y Convencionales.

Cristin Venegas-Puga

-35-

El art. 14 LSA regula las limitaciones estatutarias a la cesibilidad de las acciones, sealando
que slo estn permitidas en las SACs, y las convencionales, que se permiten en toda SA pero
sujetas al depsito de tales pactos en la compaa para que puedan estar a disposicin de los
dems accionistas y terceros, debiendo hacerse adems referencia de ellos en el Registro de
Accionistas, bajo sancin de inoponibilidad a terceros. La Ley N 20.382 aclar que estos pactos no
afectan la obligacin de la SA de inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten,
conforme a lo prescrito en el art. 12 LSA. Las restricciones ms comunes son las clusulas de
tanteo, que exigen en forma previa a la inscripcin del traspaso, la autorizacin de algn rgano
o ente para constatar si se cumplen ciertas condiciones preestablecidas sobre precio y calidad del
adquirente. Adems se han contemplado clusulas que obligan a enajenar. PUELMA sostiene que
para que estas restricciones estatutarias o convencionales tengan validez, se requiere:
(a) Que se trate de restricciones, pero no de la supresin del derecho -con condiciones imposibles
en derecho o en la prctica de cumplir-. No puede afectarse la esencia del derecho de
transferir.
(b) La estipulacin debe cumplir con las normas generales sobre objeto o causa lcita y, en
especial, no pueden afectarse los derechos adquiridos de los accionistas. Por ello PUELMA
sostiene que mediante una modificacin de estatutos de una SAC no pueden establecerse
restricciones a la facultad de transferir acciones sin el consentimiento de la unanimidad de las
acciones emitidas.
(c) Adems, en la SAA no tienen valor las limitaciones contractuales que infrinjan las normas
obligatorias de adquisicin de acciones.
Los efectos de la violacin a estas restricciones son distintos segn si estn contenidas en los
estatutos sociales, en que la SA no puede cursar el traspaso, que en un pacto de accionistas, cuya
infraccin genera la obligacin de indemnizar los perjuicios causados, sin que lo anterior afecte la
validez de las enajenaciones realizadas. En la prctica suelen prendase las acciones para caucionar
el cumplimiento de las restricciones.
8.6.2. Limitaciones a la Transferencia de Acciones en la OPA.
En principio cabe mencionar que el art. 198 LMV define la OPA como aquella que se
formula para adquirir acciones de sociedades annimas abiertas o valores convertibles en ellas,
que por cualquier medio ofrezcan a los accionistas de aqullas adquirir sus ttulos en condiciones
que permitan al oferente alcanzar un cierto porcentaje de la sociedad y en un plazo determinado.
Ahora bien, se habla de control de una SA cuando se es dueo de una cantidad de acciones
que permiten elegir a la mayora de los directores de la sociedad. Este control puede derivarse de
la tenencia directa de tales acciones o de otras formas como pactos entre accionistas; asimismo
puede tener variantes cuando hay acciones con preferencia o situaciones de atomizacin
accionaria. En el mercado, las acciones que dan el control tienen un valor mayor dado que dan la
facultad de poder manejar la sociedad.

Cristin Venegas-Puga

-36-

En Chile, parte importante de la demanda de valores de oferta pblica, como las acciones de
SAA est conformada por entes que por ley o estatutos no pueden tener acciones que importen el
control de una compaa -como las AFPs-, los que, en caso de venta del paquete mayoritario no
reciben el mayor valor por el control que corresponde a los controladores vendedores. Ha habido
casos en que el control se radica en acciones preferentes con una implicancia mnima en el capital.
Por ello, la normativa de OPAs tiende a obtener que, en caso de venta de acciones de la SA que
importe un cambio en su control, todos los accionistas tengan la facultad de vender y que el precio
de control se reparta a prorrata entre todos ellos.
La Ley N 19705 introdujo la normativa de OPAs a la LMV y a la LSA, que a su vez fueron
modificadas por la Ley N 20.382. Conforme a lo dispuesto en el art. 199 LMV, ciertas
adquisiciones de acciones, directas o indirectas, de una o ms series, emitidas por una SAA, deben
someterse al procedimiento de OPAs que contemplan el Ttulo XXV de la LMV. Es una obligacin
para el adquirente, en que el dueo de las acciones libremente podr o no aceptar la OPA. Los
casos de OPA obligatoria son:
(a) Adquisicin de acciones que permitan tomar el control de una Sociedad Annima (art. 199
letra a. LMV).
Para determinar cuando se toma el control, debe recurrirse al concepto de control de
sealado en el art. 97 LMV que seala Es controlador de una sociedad toda persona o grupo de
personas con acuerdo de actuacin conjunta que, directamente o a travs de otras personas
naturales o jurdicas, participa en su propiedad y tiene poder para realizar alguna de las siguientes
actuaciones:
a) Asegurar la mayora de votos en las juntas de accionistas y elegir a la mayora de los directores
tratndose de sociedades annimas, o asegurar la mayora de votos en las asambleas o reuniones
de sus miembros y designar al administrador o representante legal o a la mayora de ellos, en otro
tipo de sociedades, o
b) Influir decisivamente en la administracin de la sociedad.
Cuando un grupo de personas tiene acuerdo de actuacin conjunta para ejercer alguno de los
poderes sealados en las letras anteriores, cada una de ellas se denominar miembro del
controlador.
En las sociedades en comandita por acciones se entender que es controlador el socio gestor.
El art. 99 LMV por su parte entiende que hay influencia decisiva en ciertas hiptesis que
describe cuando el controlador tiene al menos un 25% del capital con derecho a voto de la SA.
Con todo, cabe mencionar que el art. 199 inciso 2 LMV contempla ciertas excepciones a la
obligacin de realizar una OPA en la adquisicin del control, que son:
i.

Cuando la adquisicin del control provienen de un aumento de capital, mediante la


emisin de acciones de pago de primera emisin, que por el nmero de ellas, permita
al adquirente obtener el control de la SA. Es un caso que requiere que los dems

Cristin Venegas-Puga

-37-

accionistas con opcin preferente hayan renunciado o cedido su derecho al futuro


controlador;
ii.

Cuando la adquisicin las acciones sean enajenadas por el controlador de la S.A.,


siempre que tengan presencia burstil en los trminos establecidos en la NCG N 103
de la SVS, el precio de la compraventa se pague en dinero, y que no sea
substancialmente superior al precio de mercado, el que conforme a lo dispuesto en el
art.199 LMV y en la NCG N 101 no puede ser superior a un 10% del precio de
mercado;

iii.

Cuando la adquisicin del control se produce como consecuencia de una fusin,


puesto que es una verdadera adquisicin de patrimonio, no de acciones;

iv.

Cuando al adquisicin del control es por causa de muerte, lo que es un efecto legal; y

v.

Cuando la adquisicin del control proviene de enajenacin forzada. En consecuencia el


remate en juicio ejecutivo o en quiebra hace inaplicable la normativa de las OPAs.

(b) Adquisicin que debe realizar el controlador conforme a lo dispuesto en el art. 199 bis LMV,
siempre que en virtud de una adquisicin logre controlar dos tercios de las acciones emitidas
con derecho a voto de una sociedad o de la serie respectiva (Art. 199 letra b. LMV).
Al respecto el art. 199 bis LMV contempla que, si como consecuencia de cualquier
adquisicin, una persona o grupo de personas con acuerdo de actuacin conjunta, alcanza o
supera los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto de una SAA, tal persona o grupo debe
realizar una OPA por las acciones restantes, dentro del plazo de 30 das, contados desde la fecha
de tal adquisicin, a un precio no inferior al que correspondera en caso de existir derecho a retiro.
Esta obligacin se explica dado que cuando un accionista logra los 2/3 de las acciones,
puede tomar por si solo casi todas las decisiones en Junta de Accionistas. Por ello, LMV otorga a la
minora el derecho a retirarse.
La sancin en caso de no efectuarse tal oferta dentro del plazo legal consiste en que el art.
199 bis LMV otorga derecho a retiro al resto de los accionistas, en los trminos establecidos en el
art. 69 LSA.
Sin perjuicio de lo anterior, no existe obligacin de efectuar la OPA, si el porcentaje de los
2/3 proviene de una reduccin de pleno derecho del capital social por no haber sido totalmente
suscrito y pagado un aumento de capital dentro del plazo legal. Se aplican en este caso las
excepciones indicadas en el inciso 2 del art. 199 LMV, las cuales se detallaron en la letra (a) de la
presente seccin.
(c) Adquisicin de control de una sociedad que a la vez es controladora de una SAA (art. 199 letra
c. LMV).

Cristin Venegas-Puga

-38-

Si se pretende adquirir el control de una sociedad que a su vez tiene el control de otra SAA,
y que represente un 75% o ms del valor del activo consolidado de la sociedad matriz que se
pretende adquirir, se obliga al potencial adquirente a efectuar una OPA a los accionistas de la filial
SAA por una cantidad no inferior al porcentaje que le permita obtener su control -sin considerar
las acciones de la matriz que pretende adquirir-. Puede que la matriz no sea una SAA, pero s la
filial, de modo que la LMV obliga al interesado a hacer una OPA en la filial.
Para mayores referencias en relacin a los conceptos de matriz y filial vase seccin 15 de la
presente Unidad.
(d) Adquisicin de una serie de acciones que otorgue control (art. 209 inciso 2 LMV).
Cuando se realiza una OPA por una serie de acciones que otorgue preeminencia en el
control de una SAA, el potencial adquirente debe efectuar una OPA conjunta por igual porcentaje
respecto de las dems series de acciones de la sociedad. Debe tenerse presente que la LMV no
exige que la segunda OPA sea al mismo precio que el correspondiente a las acciones preferentes.
8.6.3. Algunas particularidades adicionales de la OPA.
(a) Caractersticas de la oferta.
La oferta se entiende como un acto jurdico unilateral en virtud del cual una persona
oferente- comunica su voluntad de celebrar un acto o contrato en determinadas condiciones. La
oferta se encuentra regulada en los artculos 97 y siguientes del CdC.
Ahora bien, en relacin a la OPA, y segn prescribe el inciso 3 del art. 198 LMV, se permite
que su procedimiento se aplique voluntariamente por un adquirente, fuera de los casos
obligatorios indicados en la ley.
Sin perjuicio de lo anterior, interesa destacar que la OPA presenta las siguientes
caractersticas:
i.

Unilateral, segn se desprende de la definicin legal del art. 198 LMV.

ii.

Universal. En este sentido el art. 208 LMV exige que sea dirigida a todos los accionistas de
una sociedad o de una serie, de modo que si el nmero de acciones que acepta la OPA
supera la cantidad de acciones que se ha ofrecido adquirir, el oferente debe comprarlas a
prorrata a los aceptantes.

iii.

Irrevocable. Al respecto el art. 210 LMV impide que puedan ser dejadas sin efecto por el
solo arbitrio del oferente. El oferente slo puede establecer causales objetivas de
caducidad, como sera el caso de establecer un mnimo de aceptaciones.

Cristin Venegas-Puga

-39-

iv.

Transitoria. En este sentido el art. 205 LMV dispone que la oferta debe tener un plazo de
vigencia no inferior a 20 ni superior a 30 das, salvo que la sociedad tenga inscritas en sus
registros a entidades depositarias, en cuyo caso el plazo ser de 30 das. Asimismo, se
permite una prrroga por un mnimo de 5 y un mximo de 15 das adicionales. Para
efectos de la prrroga se deber comunicar a los interesados antes del vencimiento de la
oferta, mediante un aviso publicado en un mismo da, en los diarios en los cuales se
efectuaron las publicaciones del aviso de inicio.

Debemos tener presente que las adquisiciones de acciones de SAA que no se sujeten al
procedimiento de OPA cuando lo requiere LMV est sancionado con penas de precio menor en
cualquiera de sus grados, segn indica el art. 60 letra f LMV. Este delito exige defraudacin, esto
es, que haya un efectivo perjuicio causado a persona determinada.
(b) En relacin a la funcin fiscalizadora de la Superintendencia de Valores y Seguros.
Al respecto, y segn indica el art. 198 inciso final LMV Las personas que efecten ofertas
pblicas de adquisiciones de acciones, los organizadores y los administradores de la oferta
quedarn sujetos en relacin con esas ofertas a la fiscalizacin de la Superintendencia.
En consecuencia, estas personas son susceptibles de ser sujeto a las sanciones
administrativas de la SVS, segn se indica en el DL N 3538 Ley Orgnica Superintendencia de
Valores y Seguros, con aplicacin de multas incluidas, como asimismo estn sujetas a las
responsabilidades indicadas en el Ttulo X de la LMV.
Finalmente, la infraccin de la normativa de OPAs que ocasionen dao, conllevan la
obligacin del infractor de indemnizar perjuicios, conforme a lo dispuesto en el art. 55 inc. 1 LMV.
(c) Trmites legales para realizar una OPA.
La LMV seala que la OPA debe cumplir con los siguientes trmites legales, a saber:
i.

Aviso. Al respecto el art. 202 LMV indica que el oferente debe publicar un aviso
informando del inicio de la vigencia de la OPA. Dicho aviso deber ser destacado y
publicado el da previo al inicio de la vigencia de la oferta en, a lo menos, dos diarios de
circulacin nacional. El contenido de los avisos se encuentra regulado por la Circular N
1514 del 5 de enero de 2001 de la SVS.

ii.

Prospecto. Se entiende por prospecto el documento legal que debe emitir el oferente, el
cual rene todas la informacin relevante de las acciones de se pretende emitir, con el
objeto de que el inversionista pueda formarse una opinin clara previo a tomar su
decisin de inversin.
Ahora bien, el art. 203 LMV regula lo que debe contener el prospecto que el oferente debe
poner a disposiciones de los interesados y en copia a la SVS.

Cristin Venegas-Puga

-40-

iii.

Garanta (opcional). El art. 204 LMV seala que el oferente, junto con el lanzamiento de su
oferta, puede incluir una garanta formal de cumplimiento, que se constituye ante la SVS
en trminos de asegurar el pago de una indemnizacin mnima y a todo evento a los
afectados en caso de incumplimiento del pago de la obligacin del precio, la cual puede
otorgarse mediante una boleta de garanta bancaria o endoso en garanta de un depsito
a plazo tomado en un banco, prenda sobre valores de oferta pblica o bien, mediante una
pliza de seguros. Es requisito que esta garanta permanezca vigente durante los 30 das
siguientes a la publicacin de trmino de la oferta o vencimiento del plazo y no puede ser
inferior al 10% del monto total de la oferta.

iv.

Aviso de resultado de la oferta. Esto est regulado en forma detallada en el art. 212 LMV
que seala Al tercer da de la fecha de expiracin del plazo de vigencia de una oferta o de
su prrroga, el oferente deber publicar en los mismos diarios en los cuales se efectu la
publicacin del aviso de inicio, el resultado de la oferta, desglosando el nmero total de
acciones recibidas, el nmero de acciones que adquirir, el factor de prorrateo, si fuere el
caso, y el porcentaje de control que se alcanzar como producto de la oferta. Toda esta
informacin deber remitirse a la Superintendencia y a las bolsas de valores en la misma
fecha en que se publique el aviso de aceptacin.

8.7.

Obligaciones Adicionales en Transferencias de Acciones.

El art. 12 LMV obliga a las personas que tengan el 10% o ms del capital suscrito de una SAA;
a las que a causa de una adquisicin de acciones lleguen a tener dicho porcentaje; y a directores y
ciertos ejecutivos de la SAA, cualesquiera sea el nmero de acciones que posean, a informar a la
SVS y a las bolsas de valores de toda adquisicin o enajenacin de acciones de esa sociedad. La
misma obligacin regir respecto de toda adquisicin o enajenacin que efecten de contratos o
valores cuyo precio o resultado dependa o est condicionado a la variacin o evolucin del precio
de dichas acciones. La comunicacin precedentemente indicada debe enviarse a ms tardar al da
siguiente que se ha materializado la operacin, por los medios tecnolgicos que determine la SVS.
Adems los accionistas mayoritarios -con 10% o ms del capital, a contrario sensu de lo indicado el
art. 4 bis d LMV-, deben informar si las adquisiciones obedecen a la intencin de adquirir el control
de la SA o slo son inversiones financieras.
Por otro lado, el art. 54 LMV obliga a toda persona que pretenda tomar el control de una
SAA, cualquiera sea la forma de adquisicin de las acciones, a informar previamente tal hecho al
pblico en general, mediante comunicacin a la sociedad que se pretende controlar, SVS y bolsas
de valores, junto con la publicacin de un aviso destacado en 2 diarios de circulacin nacional, y en
el sitio de Internet de las entidades que pretendan obtener el control, si stas dispusiesen de tales
medios. La comunicacin y publicacin debe efectuarse con a lo menos con 10 das hbiles de
anticipacin a la fecha en que se pretenda perfeccionar los actos que permitan obtener el control
de la SA respectiva y, en todo caso, tan pronto se hayan formalizado negociaciones tendientes a
lograr su control o tan pronto se haya entregado informacin o documentacin reservada de esa
sociedad.

Cristin Venegas-Puga

-41-

Cabe mencionar que la SVS ha regulado el contenido de la comunicacin y publicacin


mediante la NCG N 104. La infraccin de esta norma no invalida la operacin, pero otorga
derecho de indemnizacin a los accionistas y terceros por perjuicios y eventuales sanciones
administrativas de la SVS.
Adems, el art. 54-A LMV dispone que, dentro de los 2 das hbiles siguientes a la fecha en
que se perfeccionar los actos o contratos mediante los cuales se obtiene el control de una SAA,
debe publicarse un aviso en el mismo diario en que se efectu el aviso de intencin de toma de
control, que d cuente de ellos, y enviarse una comunicacin a las mismas personas.
Cabe hacer presente que no se aplican las obligaciones precedentemente indicadas, esto es,
las contenidas en los art. 54 y 54-A LMV cuando se pretendiere obtener el control a travs de OPA,
segn indica el art. 54-B LMV.
8.8.

Gravmenes sobre Acciones.

El art. 23 LSA dispone que la constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos del
dominio sobre las acciones, no son oponibles a la SA, sin que se le hubiere notificado por ministro
de fe, el cual debe inscribir el derecho o gravamen en el Registro de Accionistas respectivo.
Por su parte, el inciso 2 del art. 23 LSA aclara que el embargo de acciones no priva a su
dueo del pleno ejercicio de los derechos sociales, salvo la libre disposicin de las mismas que
queda sujeta a las restricciones del derecho comn.
Ahora bien, en los caso de usufructo, las acciones se deben inscribir en el Registro de
Accionistas a nombre del nudo propietario y del usufructuario, expresndose la existencia,
modalidades y plazos del usufructo. Salvo disposicin legal o acuerdo, el nudo propietario y el
usufructuario deben actuar de consuno frente a la sociedad.
8.9.

Transmisibilidad de las Acciones.

Al respecto cabe mencionar que en caso de fallecimiento del dueo de las acciones, el art.
18 LSA dispone que tales acciones deben inscribirse a nombre de los herederos o legatarios en el
plazo de 5 aos desde el fallecimiento, cindose a lo dispuesto en el art. 18 RSA. De lo contrario,
la SA, previa realizacin de los trmites establecidos en los arts 23 a 26 RSA, puede enajenar las
acciones en remate, en bolsa, y el producto queda para los asignatarios por 5 aos, tras lo cual el
producto del remate pasa a los cuerpos de bomberos.
Siguiendo lo dispuesto en el art. 23 inciso 4 LSA las acciones que pertenezcan a una
comunidad hereditaria al igual que cualquier otra comunidad sobre acciones, obliga a los
codueos a designar un representante comn para actuar ante la SA.

Cristin Venegas-Puga

-42-

9. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ACCIONISTA


Hay derechos individuales, radicados en el patrimonio del accionista, de los cuales no puede
ser privado ni por la mayora ni por los estatutos sociales; obligaciones individuales que lo vinculan
en su patrimonio. Asimismo existen derechos colectivos, los cuales slo se pueden ejercer si se
cumplen con determinados requisitos de mayoras; y obligaciones colectivas que pesan sobre los
accionistas como masa.
9.1.

Derechos y Obligaciones Colectivos de los Accionistas.

Al respecto, cabe sealar que los derechos colectivos tratados en las Juntas de Accionistas,
se confunden con las materias de Juntas de Accionistas que veremos en la seccin 12 de esta
Unidad. La nica obligacin colectiva de los accionistas es soportar las prdidas sociales.
9.2.

Obligaciones Individuales del Accionista.

En este caso, el accionista debe cumplir con su obligacin de aportar. Adems debe guardar
lealtad y colaboracin a la SA de la cual forma parte, en los trminos indicados en el art. 30 LSA.
Al respecto el art. 19 LSA prescribe Los accionistas slo son responsables del pago de sus
acciones y no estn obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a
ttulo de beneficio.
En caso de transferencia de acciones suscritas y no pagadas, el cedente responder solidariamente
con el cesionario del pago de su valor, debiendo constar en el ttulo las condiciones de pago de la
accin.
9.3.

Derechos Individuales del Accionista.

Siguiendo a PUELMA, los accionistas tienen los siguientes derechos individuales, a saber:
9.3.1. Derecho existente en relacin a su calidad de dueo de la accin.
En primer lugar, como dueo de la accin, puede transferirla o gravarla. La libre cesibilidad
slo admite las restricciones legales y estatutarias analizadas en la seccin 8.6.1 de esta Unidad.
Ahora bien, como dueo de la accin, por regla general el accionista no puede ser privado del
dominio de ella, salvo por disposicin judicial en caso de acciones judiciales o mediante una
expropiacin. En este sentido el art. 100 LSA seala que ningn accionista, a menos que consienta
en ello, podr perder su calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin,
transformacin o divisin de una sociedad annima. No obstante lo anterior tiene la excepcin
indicada en el art. 71 bis LSA, la cual permite que un controlador del 95% de las acciones pueda
forzar la venta de las acciones por el minoritario, vinculado al ejercicio del derecho a retiro.
Asimismo, se presenta otra excepcin contenida en el art. 18 inciso 3 LSA que constituye un caso
en que sin privar al accionista de la accin, no es considerado. Al respecto esta disposicin seala
que los titulares de acciones de una SA que durante 10 aos continuos no concurran a las Juntas

Cristin Venegas-Puga

-43-

de Accionistas ni cobren los dividendos a los cuales tengan derecho, dejarn de ser considerados
como accionistas para los casos indicados en el art. 5 letra c. LMV y en el art. 50 bis LSA.
9.3.2. Derecho cuotativo del accionista.
Por otro lado, como socio de una sociedad, el accionista tiene un derecho contra la SA, que
significa una cuota o tanto por ciento del capital social. En consecuencia, como parte de las
garantas del dominio del accionista sobre su accin, tiene el derecho a no ser privado o
disminuido en el porcentaje que le corresponde en el capital social. Esto se refleja en la opcin
preferente de suscripcin.
9.3.3. Derecho del accionista en relacin a la poca de liquidacin de la sociedad.
A la poca de liquidacin de la SA, el accionista tiene un derecho eventual, que slo procede
si el resultado de la liquidacin de los activos arroj lo suficiente para pagar las deudas sociales,
segn indica el art. 117 inc. 1 LSA. En tal caso, su derecho es equivalente a su participacin en el
capital social, que depende de la cantidad de acciones que posea y el total del capital pagado. Este
derecho puede ser restringido a favor de accionistas preferentes.
9.3.4. Derecho del accionista en relacin a la utilidad.
Como consecuencia del elemento esencial de toda sociedad, el accionista tiene derecho a la
utilidad, que comprende lo siguiente:
(a) Derecho al dividendo (dividendos mnimos, opcionales y no retirados).
Se entiende por dividendo aquella parte de la utilidad que una SA acuerda repartir entre
sus accionistas. Normalmente corresponde a la JOA que conoce del ejercicio que arroj la utilidad
acordar el reparto de dividendos art. 56 N 2 LSA-. Pero puede acordarse el reparto en JEA o una
posterior ordinaria, si se acord en Junta de Accionistas la formacin de un fondo destinado a
futuros dividendos- art. 80 inc. 1 LSA-. Excepcionalmente, el Directorio bajo la responsabilidad
personal de los directores que concurren al acuerdo pueden distribuir dividendos provisorios
durante el ejercicio con cargo a utilidades del mismo, segn se indica en el art. 79 inciso 2 LSA.
Este dividendo provisorio pasa a ser definitivo cuando al final del ejercicio hay utilidades
suficientes para cubrirlos y la Junta de Accionistas posterior ratifica el reparto.
Los dividendos slo pueden cargarse y pagarse con cargo a utilidades del ejercicio o
anteriores retenidas que no haya sido capitalizada. Si hay utilidades en un ejercicio pero hay
prdidas acumuladas, no pueden repartirse dividendos mientras no se absorban las prdidas,
segn prescribe el inciso 2 del art. 78 LSA.
Salvo acuerdo unnime adoptado en la Junta de Accionistas respectiva, el art. 82 LSA exige
que los dividendos se paguen en dinero efectivo. Una excepcin son los repartos de acciones
liberadas.

Cristin Venegas-Puga

-44-

El art. 79 LSA contempla el concepto de dividendo mnimo. Al respecto podemos sealar


que en las SAAs, salvo acuerdo unnime adoptado en Junta de Accionistas, este derecho asciende
al menos al 30% de la utilidad lquida del ejercicio. Por su parte, en las SACs el porcentaje mnimo
de dividendo se fija en los estatutos y en caso de omisin se les aplica el 30% anterior.
El art. 81 LSA dispone que los dividendos mnimos son exigibles transcurridos 30 das desde
la fecha de la Junta de Accionistas que aprob la distribucin de utilidades del ejercicio. El
dividendo se va a pagar a los accionistas inscritos en el Registro de Accionistas al 5 da hbil
anterior a las fechas en que es exigible el dividendo. Debemos para estos efectos tener presente
que se entiende por utilidad lquida aquella que arroje el balance menos los cargos legales o
estatutarios que puedan afectarla, tales como son los impuestos, gratificaciones o participaciones
al personal.
Ahora bien los destinos que pueden tener el resto de las utilidades no repartidas como
dividendo mnimo, son:
i.

Destinarse a repartir dividendos adicionales, mayores que los mnimos. Cuando este
dividendo es con cargo a las utilidades del ejercicio anterior, su decisin corresponde a la
JOA segn indica el art. 56 inciso 2 LSA, debiendo acordase con mayora ordinaria.
Cuando este dividendo es con cargo a fondos de reserva o utilidades retenidas de
ejercicios anteriores, puede decidir una JOA o JEA, incluso el Directorio si la Junta de
Accionistas respectiva lo ha facultado. Estos dividendos deben pagarse en el ejercicio en
que se adopta el acuerdo y en la fecha que fije la Junta de Accionistas o el Directorio,
aplicndose la regla del 5 da de inscrito art. 81 LSA-.
Para exigir judicialmente el dividendo, el art. 83 LSA regula como certificarlo y configurar el
ttulo ejecutivo. Por su parte el art. 84 LSA contempla reajuste e intereses corrientes por
no pago, indicando que se reajustarn de acuerdo a la variacin que experimente el valor
de la unidad de fomento entre la fecha en que stos se hicieron exigibles y la de su pago
efectivo, y devengarn intereses corrientes para operaciones reajustables por el mismo
periodo.

ii.

Capitalizar las utilidades. En este sentido el art. 80 LSA permite capitalizar las utilidades,
mediante el reparto de de acciones liberadas o mediante el aumento del valor nominal de
las acciones, lo anterior previa reforma de los estatutos sociales. En su reparto, se aplica la
regla del 5 da hbil anterior a la fecha del reparto.

iii.

Formar fondos de reserva, para futuros dividendos, capitalizaciones u otros fines,


respetando la obligacin de repartos mnimos. En cuanto al qurum para que la Junta de
Accionistas acuerde este destino, PUELMA sostiene que son 2/3 de las acciones emitidas
con derecho a voto, mediante la aplicacin del art. 67 N 10 LSA.

Cristin Venegas-Puga

-45-

iv.

Utilidades destinadas a cubrir prdidas. Segn ya hemos indicado, si la sociedad tuviese


prdidas acumuladas, las utilidades del ejercicio se destinarn a absolverlas. Ahora bien, si
el ejercicio presentase prdidas, stas deben ser absorbidas por las utilidades retenidas.
Adicionalmente debemos mencionar que el art. 82 inciso 2 LSA contempla dividendos
opcionales en el caso de las SAAs, en que se otorga al accionista la opcin de recibir
dividendos no obligatorios en dinero, en acciones liberadas de pago o en acciones de SAAs
en que la compaa sea duea. En el silencio del accionista respectivo, se entiende que
este opta al pago en dinero.
PUELMA seala que los dividendos opcionales se acuerdan en Junta de Accionistas, con la
aprobacin de los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto, por aplicacin del art.
67 N 10 LSA. Los arts. 86 a 93 RSA regulan el procedimiento de determinacin y plazo de
cobro del dividendo opcional.
En relacin a los dividendos no retirados, stos se encuentran regula en el art. 85 LSA y art.
26 RSA, sealado que dichos dividendos y otros beneficios en efectivo no reclamados
dentro del plazo de 5 aos desde que se hayan hecho exigibles, pertenecen al Cuerpo de
Bomberos.
Por ltimo cabe sealar que los repartos de utilidad en la SA, salvo acciones preferentes,
deben hacerse a prorrata de las acciones pagadas, salvo que los estatutos sociales
otorguen este derecho a las acciones suscritas y no pagadas.

(b) Derecho a las acciones liberadas u otras opciones. En este sentido la Junta de Accionistas
puede acordar capitalizar utilidades y repartir acciones liberadas de pago o cras u otorgar
opcin a los acciones de ser pagados del dividendo con otros bienes.
(c) Derecho sobre los fondos de reserva proveniente de utilidades no retiradas. La cual ser
aprobado por la Junta de Accionistas.
9.3.5. En relacin al derecho de voz y voto.
Por regla general, todo accionista tiene derecho a voz y a voto en las Juntas de Accionistas.
En el derecho a voto rige la regla que seala que una accin equivale a un voto -art. 21 LSA-,
prohibindose el voto mltiple pero permitindose su divisin en caso de elecciones. Por
excepcin, segn ya hemos visto, pueden existir acciones preferentes con mayores derechos
polticos que las ordinarias o acciones sin derecho a voto o con voto restringido.
9.3.6. En relacin al derecho de informacin.
Al respecto cabe sealar que los accionistas tienen derecho a la informacin, que se vincula
con las obligaciones del Directorio y las materias de Juntas de Accionistas y balance, segn
analizaremos ms adelante.

Cristin Venegas-Puga

-46-

9.3.7. Derechos judiciales.


Nuestra legislacin no restringe los derechos procesales de las acciones tanto para
demandar la nulidad de la sociedad como para impugnar los actos societarios. Al respecto debe
tenerse presente lo dispuesto en el art. 133 LSA que establece el estndar de responsabilidad.
9.3.8. Derecho de retiro del accionista.
(a) Concepto.
Este derecho consiste en la facultad de un accionista de dejar de pertenecer a una SA, la
cual disminuye su capital en el monto de los derechos del socio, debiendo la SA resarcirle por su
retiro. La fuente de este derecho puede ser la ley, los estatutos sociales o una decisin judicial, la
cual puede ocurrir por abusos de la mayora. La LSA contempla la posibilidad de exclusin total o
parcial de un accionista en caso de incumplimiento de su obligacin de aportar, dado que el art. 17
LSA permite la venta de sus acciones u otros arbitrios estatutarios o legales. Por su parte, el art. 71
bis LSA contempla una posibilidad de exclusin total vinculada al derecho a retiro.
La ley norma el derecho a retiro en varios casos y los estatutos sociales pueden contemplar
otros. La principal fuente legal es el art. 69 LSA, que concede derecho a retiro al accionista
disidente. El accionista disidente es a aquel que en la respectiva Junta de Accionista se opone al
acuerdo que da derecho a retiro o que, no habiendo concurrido a dicha Junta de Accionistas,
manifiesta su disidencia por escrito a la sociedad, dentro del plazo de 30 das contados desde la
fecha de celebracin de la Junta de Accionistas que adopt el acuerdo que lo motiva.
(b) Causales que justifican el derecho a retiro de los accionistas.
Debemos tener presente que los acuerdos sobre las cuales se puede disentir y se genera el
derecho a retiro para el accionista son:
i.

Trasformacin y/o fusin de la SA art. 69 N1 y N2 LSA, respectivamente-.

ii.

Enajenaciones reguladas en art. 67 N 9 LSA. Estas son enajenaciones que comprenden


50% o ms del activo social, la enajenacin de 50% o ms del activo de una filial que
represente al menos un 20% del activo de la SA, y cualquier enajenacin de acciones de tal
filial que implique que la matriz pierda el carcter de controlador- art. 69 N 3 LSA-.

iii.

Otorgamiento de las cauciones indicadas en el art. 67 N 11 LSA, esto es, garantas reales o
personales para caucionar obligaciones de terceros que excedan el 50% del activo,
excepto respecto de filiales, en que basta la aprobacin del Directorio art. 69 N 4 LSA-.

Cristin Venegas-Puga

-47-

iv.

La creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento, prrroga o reduccin


de las ya existentes. Tiene derecho a retiro slo los acciones disidentes o de la serie
afectada art. 69 N 5 LSA-..

v.

El saneamiento de nulidad causada por vicios formales que adolezca la constitucin o


modificacin de estatutos que conceda derecho a retiro art. 69 N 6 LSA-.

vi.

Causal contemplada en el art. 199 bis LMV, ya analizada en la seccin 8.6.2 de esta Unidad

vii.

Causal contemplada en el art. 71 bis LSA. En este caso se da derecho a retiro a accionistas
minoritarios cuando un controlador adquiere ms del 95% de las acciones de una SAA.
Pero en este caso, adicionalmente los estatutos sociales de la SAA pueden facultar al
controlador para exigir que los accionistas que no opten por el derecho a retiro, le vendan
aquellas acciones adquiridas bajo la vigencia de esa facultad estatutaria, siempre que se
haya alcanzado el 95% de las acciones a consecuencia de una OPA, efectuada por la
totalidad de las acciones de la SAA o la serie de acciones respectiva, en la que haya
adquirido, de accionistas no relacionados, a lo menos un 15% de tales acciones. El precio
de la compraventa ser el establecido en dicha oferta, debidamente reajustado y ms
intereses corrientes. El artculo de referencia regula el procedimiento de esta
compraventa forzada de acciones o squeeze out

.
Sin perjuicio de lo indicado en las letras precedentes, en caso de quiebra de la SA, el art. 69
inciso 1 LSA dispone que se suspende el ejercicio del derecho a retiro hasta que no sean pagadas
las acreencias que existan al momento de generarse el derecho a retiro. Igual regla se aplica
cuando la S.A. quede sometida a un convenio indicado en el ttulo XII de la Ley de Quiebras, saldo
que dicho convenio autorice el retiro o que termine el convenio por la declaracin de quiebra.

(c) Precio a pagar al accionista disidente.


Segn indica el art. 69 inciso 3 LSA el precio que debe pagarse al disidente, depender si se
trata de una SAA con transaccin burstil o bien de una SAC o bien una SAA sin transaccin
burstil.
i.

SAA con transaccin burstil. En este caso el art. 69 inc. 3 LSA y el art. 79 RSA disponen
que el precio ser el valor de mercado de las mismas acciones, que ser el promedio
ponderado de las transacciones burstiles de la accin en los dos meses precedentes al da
de la Junta de accionistas que motiva el retiro.

ii.

SAC o SAA sin transaccin burstil. Segn indica el art. 69 inc. 3 LSA y el art. 79 RSA el
precio a pagar ser el valor de libro, que se determina conforme a lo dispuesto en el art.
77 RSA, el que seala se determinar dividiendo el capital pagado agregado las reservas

Cristin Venegas-Puga

-48-

sociales y ms la utilidad o menos la prdida, por el numero de acciones suscritas y


pagadas. Para el clculo, se consideran los valores que arroje el ltimo balance anual
social corregido monetariamente a la fecha de la Junta de Accionistas que adopt el
acuerdo que motiv el retiro. Ahora bien, y segn indica el art. 78 RSA, si se pagaron
dividendos despus de dicho balance, deben deducirse tales dividendos en el clculo,
debidamente reajustados hasta la fecha de dicha junta.
La NCG N 103 de fecha 5 de enero de 2001 de la SVS seala que entiende por transaccin
burstil, prescribiendo que Para los efectos de las normas sealadas en el prrafo anterior, se
considerarn acciones que tienen presencia o son de transaccin burstil aquellas que, a la fecha
de efectuar la determinacin, cumplan con los siguientes requisitos:
a) Ser valores inscritos en el Registro de Valores que lleva esta Superintendencia;
b) Estar registrados en una bolsa de valores de Chile, y
c) Tener una presencia ajustada igual o superior al 25%.
(d) Procedimiento del derecho a retiro.
En cuanto al procedimiento de ejercicio del derecho a retiro, el inciso 5 del art. 69 bis LSA
obliga a la SA emisora a publicar un aviso destacado en un diario de amplia circulacin nacional y
remitir una comunicacin a los accionistas con derecho, informando sobre la circunstancia y el
plazo para el ejercicio, dentro de los 2 das siguientes a la fecha en que nace el derecho a retiro. El
art. 70 LSA por su parte dispone que el derecho a retiro deber ser ejercido por el accionista
disidente dentro del plazo de 30 das contados desde la fecha de celebracin de la Junta de
Accionistas que adopt el acuerdo, en la forma que determina el art. 76 RSA. El derecho a retiro
comprende slo las acciones que el accionista disidente posea inscritas a su nombre en el Registro
de Accionistas de la SA a la fecha que determine su derecho a participar en la Junta de Accionistas
en que adopt el acuerdo al que se opuso.
Para determinar la fecha que tiene el accionista derecho a participar en la Junta de
Accionistas respectiva, en el inciso 1 del art. 62 LSA seala que solamente podrn participar en
las juntas y ejercer sus derechos de voz y voto, los titulares de acciones inscritas en el Registro de
Accionistas con cinco das de anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva junta. Sin
embargo, tratndose de una sociedad annima cerrada, podrn participar en la junta todos los
accionistas que al momento de iniciarse sta figuraren como accionistas en el respectivo registro.
En consecuencia en el caso de tratarse de una SAC podrn considerarse para efectos del retiro las
acciones que el accionista disidente tenga al momento de iniciarse la Junta de Accionistas, siempre
que figure en el registro de accionistas respectivo.
(e) Efectos jurdicos del retiro del accionista.
El derecho a retiro se lleva a efecto jurdicamente mediante una reduccin de capital de la
SA y del nmero de las acciones por el monto respecto del cual se ejerce el derecho. La operacin
se realiza entre el accionista y la SA mediante un contrato de compra por la SA de sus propias
acciones.

Cristin Venegas-Puga

-49-

(f) Pago al accionista que ejerza el derecho a retiro.


Al respecto el art. 69 bis inciso 8 LSA seala que el pago deber efectuarse dentro de los 60
das siguientes a la fecha de vencimiento del plazo de los 30 das contados desde la fecha de la
publicacin del acuerdo desaprobatorio o clasificaciones pertinentes. Ahora bien, si no se pagare
dentro de dicho trmino, el precio deber expresarse en unidades de fomento y devengar
intereses corrientes para operaciones reajustables, a contar del vencimiento del plazo antes
sealado. Para el cobro del mismo, tendr mrito ejecutivo la certificacin que otorgue la SVS
respecto de las publicaciones que hayan hecho las clasificadoras de riesgo o la Comisin
Clasificadora de Riesgos, en su caso, y el ttulo de las acciones o el documento que haga sus veces.
Asimismo, gozar de igual mrito la certificacin de la SVS acerca de la copia del acta que extienda
o una parte de ella.
El art. 81 RSA regula la constancia del pago en el Registro de Accionistas. Segn indica el art.
27 LSA, la SA deber vender estas acciones adquiridas en bolsa dentro de un ao desde la
adquisicin o el capital se reducir de pleno derecho, en cuyo caso debe dejarse la constancia
indicada en el art. 33 RSA.
Conforme a lo prescrito en el art. 71 LSA, el pago del precio debe efectuarse dentro de los
60 das siguientes a la fecha de la Junta de Accionistas en que se tom el acuerdo que motiv el
retiro. Si no se pagare dentro de dicho trmino, el precio debe expresarse en unidades de fomento
y devengar intereses corrientes a contar el vencimiento del plazo antes sealado.
(g) Renuncia del derecho a retiro.
El derecho a retiro ejercido es renunciable. El art. 69 inciso final LSA permite al accionista
disidente renunciar, hasta antes que la SA le efecte el pago. Asimismo, la SA puede retractarse de
generar el derecho a retiro, pues se permite, segn prescribe el art. 71 LSA, al Directorio convocar
a una nueva Junta de Accionistas, para que sta, reconsidere o ratifique los acuerdos que
motivaron el ejercicio del derecho a retiro. Si la Junta de Accionistas revoca los acuerdos, caduca el
derecho a retiro.
9.4.

Limitacin General de los Derechos de los Accionistas:

En el ejercicio de sus derechos, los accionistas deben respetar el inters social. El art. 30 LSA
los obliga a respetar los derechos de la SA y los de los dems accionistas. SANDOVAL considera
que el inters social busca el logro, a travs de la SA, de ventajas que no podran lograrse
individualmente, esto es, el fin comn.

10. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA

Cristin Venegas-Puga

-50-

10.1.

Antecedentes Preliminares.

En nuestra legislacin, el Directorio es un rgano de la SA, de carcter colegiado, integrado


por miembros esencialmente revocables, que le corresponde la direccin y administracin de la
misma. Por su parte, SANDOVAL define al Directorio como un rgano colegiado, necesario y
permanente, cuyos miembros, accionistas o no, se designan peridicamente por la Junta de
Accionistas y cuya funcin es realizar todos los actos de administracin ordinaria y extraordinaria,
representando a la sociedad ante terceros y asumiendo responsabilidad solidaria por las
infracciones a los deberes que le impone la ley, el reglamento y los estatutos.
Siguiendo a SANDOVAL este rgano de gestin presenta las siguientes caractersticas, a
saber:
(a) Carcter colegiado. Esto implica que est integrado por una pluralidad de miembros. Por lo
anterior, debe actuar en sala legalmente constituida y despus de haber adoptado su decisin
tras la deliberacin y voto de sus integrantes, conforme a las reglas de la LSA.
(b) Necesario tanto en la constitucin de la SA respectiva como en su funcionamiento posterior.
(c) rgano permanente. Esto es porque ejerce su funcin en forma continua.
(d) Integrado por accionistas o no, segn lo establezcan sus estatutos. Asimismo los miembros
son esencialmente revocables.
(e) Peridicamente miembros del Directorio son nombrados por la Junta de Accionistas.
(f) Investido de la facultad de efectuar todos los actos de administracin, ordinaria y
extraordinaria.
(g) Representa a la sociedad ante terceros. En este sentido el art. 40 LSA.
(h) Los miembros del Directorio en ocasiones deben asumir responsabilidad solidaria. En este
sentido el art. 41 LSA
Ahora bien, segn indica el art. 2061 CC, art. 1 y 31 LSA, corresponde al Directorio de cada
SA la administracin de la misma. Estas normas son de orden pblico, por lo que los estatutos
sociales no pueden disponer que la administracin de una SA sea ejercida por otro rgano. Lo
anterior es distinto al ejercicio de administracin del Directorio, mediante ejecutivos, de acuerdo
al organigrama de administracin que el propio Directorio apruebe o determine, segn sea el caso.
El Directorio puede establecer gerencias, subgerencias, departamentos, divisiones, sucursales o
representaciones, pero la organizacin administrativa de la sociedad que se forme no libera de
responsabilidad al Directorio como encargado de la administracin de la SA.

Cristin Venegas-Puga

-51-

Del mismo modo, debe tenerse presente que siendo que el Directorio de la SA es el
encargado de la direccin y administracin de la SA, el rol del gerente queda delimitado por las
atribuciones y deberes que le fije el propio Directorio, quien podr sustituirlo a su arbitrio, segn
se indica en el inciso 1 del art. 49 LSA.

10.2.

Administracin por el Directorio

(a) Concepto Administrar.


Entendiendo el trmino administrar segn su sentido natural, podemos sealar que
significa ordenar, disponer u organizar la hacienda o los bienes. Ahora bien, segn su sentido
jurdico, podemos precisar que administracin es la realizacin de todos los actos necesarios o
conducentes, directa o indirectamente, a la consecucin de los fines de la persona jurdica. En
consecuencia administrar significa desarrollar el negocio que es objeto de la sociedad y dar
cumplimiento a los fines de la entidad.
Esta es la radical diferencia entre una Junta de Accionistas y el Directorio, toda vez que la
facultad administrativa es rara vez ejercida por la primera, teniendo sta ms bien una funcin de
rgano deliberante de la entidad, la cual puede ordenar al Directorio, adoptando una serie de
medidas en relacin con un negocio concreto de la compaa. No obstante, no le compete la
administracin de todos los negocios de la sociedad.
El art. 40 LSA concede al Directorio las facultades de administracin y disposicin que la ley
o los estatutos sociales no establezcan como privativas de la Junta de Accionistas, sin que sea
necesario otorgarle poder especial, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los cuales
las leyes exijan esta circunstancia.
(b) Administracin de conformidad a objeto social y del inters social.
Por otra parte, si bien la facultad administrativa se encuentra radicada en el Directorio, su
esfera de atribuciones y competencia est limitada por el objeto de la compaa, esto es, el fin de
la entidad. PUELMA interpreta esta disposicin en el sentido que el Directorio tendr plena
responsabilidad frente a los accionistas por las consecuencias de los actos o negocios que realice
ajenos al objeto o giro social. Dichos actos o negocios no se entienden como nulos ni inoponibles a
la SA frente a terceros, toda vez que el art. 40 LSA seala que no es necesario acreditar frente a
terceros que la actuacin queda comprendida dentro del objeto social.
No obstante lo anterior, PUELMA realiza una excepcin respecto de los actos o contratos en
que el tercero no puede ignorar razonablemente que exceden del giro social. Nuestra legislacin
no exige acreditar frente a terceros que la actuacin se encuentra fuera del giro, pero subsiste con
relacin a los accionistas la regla general de la vinculacin necesaria del acto con el objeto social,
en los trminos indicados en el art. 40 LSA. En este sentido, si puede acreditarse que el tercero

Cristin Venegas-Puga

-52-

conoca o deba conocer razonablemente que el acto era ajeno al giro social, no cabra aplicar la
presuncin de oponibilidad.
En trminos generales en el ejercicio de sus funciones, los directores no representan slo a
los accionistas que los eligieron, sino que tienen los mismos deberes para con la sociedad y los
dems accionistas que los directores restantes- art. 39 LSA-. Asimismo, el art. 42 N 7 LSA en
general les impide practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos sociales o al inters social o
usar el cargo para obtener ventajas indebidas para si o terceros en perjuicio del inters social. As,
se concluye que el principio rector del actuar del Directorio es perseguir y proteger el inters
social, que PUELMA entiende como el fin comn a todos los accionistas, que se relaciona con el
objeto y fin de la SA de dedicarse a determinadas actividades lucrativas, siendo diversos al inters
de cada accionista individualmente considerado, o de la mayora o de la minora.
(c) Actos privativos de la Junta de Accionistas.
Pues bien, respecto de los actos que la ley permite que se establezcan como privativos de la
Junta de Accionistas se refiere a asuntos internos, tales como los aumentos de capital, aprobacin
de balances, entre otros. No obstante, dado que la representacin de la SA por el Directorio tiene
el nivel de norma de orden pblico, PUELMA estima que, an en los casos en que la ley o los
estatutos sociales exijan acuerdo de la Junta de Accionistas, en la realizacin del dicho acto debe
intervenir el Directorio o un delegado de ste, con facultades suficientes. Para la realizacin de
dichos actos se requerir el acuerdo de la Junta de Accionistas y la actuacin del rgano
administrativo obligatorio, el Directorio.
(d) Limitacin convencional a la administracin.
En cuanto a limitaciones de la facultad de administracin del Directorio, el art. 111 LMV
permite que en los convenios de emisin de bonos o debentures, se pacte que la sociedad emisora
no podr realizar negocios ni tomar acuerdos sin expresa autorizacin del representante de los
tenedores de bonos. Esta prohibicin puede referirse tanto a actos propios del Directorio como de
la Junta de Accionistas, como a asuntos en que por disposicin estatutaria o legal tiene injerencia
la Junta de Acciones. Esta prohibicin, por regla general, slo tienen sanciones indemnizatorias en
el mbito de la responsabilidad contractual. Pero se sanciona con la nulidad absoluta en caso de
acuerdos de divisin, fusin o transformacin, formacin de filiales, enajenacin del total del
activo, entre otros.
(e) Delegacin de las facultades del Directorio.
Segn indica el art. 40 LSA, se autoriza al Directorio a delegar parte de sus facultades con los
ejecutivos principales, gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una
comisin de directores y, para objetos especialmente determinados, en otras personas. Por ello,
no obstante las delegaciones o poderes que el Directorio pueda otorgar, por regla general
conserva la direccin de la compaa, pudiendo dar las instrucciones que estimen del caso a sus
apoderados y dejar sin efecto o modificar en cualquier tiempo los poderes otorgados. El Directorio

Cristin Venegas-Puga

-53-

no puede hacerse sustituir en la administracin de la compaa que la ley le impone en forma


privativa.
En la prctica, la administracin de los asuntos internos de la SA no siempre se realiza
mediante acuerdos expresos de delegacin de poderes, sino que se asignan y reparten entre el
personal superior de la SA, mediante un organigrama o disposiciones de la gerencia. Por otro lado,
dado el carcter colegiado del Directorio y las necesidades de rapidez de los negocios, el Directorio
no interviene en todo acto de representacin de la SA, sino que muchas veces otorgan amplios
poderes a los gerentes y directores para que stos puedan actuar eficazmente en los negocios
respectivos.
PUELMA considera que el art. 40 inciso 2 LSA se refiere a las facultades de representacin
de la SA y no a la administracin interna de sta, respecto de la cual el Directorio tienen amplias
facultades para organizarla en la forma que estime conveniente, an contratando personas
naturales o jurdicas que se hagan cargo de tal administracin interna, siempre que el Directorio se
reserve la direccin superior en la administracin y la responsabilidad en la gestin.
Asimismo, debe tenerse presente que la norma legal precedentemente aludida slo autoriza
delegacin parcial de las facultades de administracin del Directorio en los ejecutivos, gerentes,
subgerentes y abogados de la sociedad; mientras que a otras personas slo pueden delegarse
facultades para objetos especialmente determinados. Las delegaciones parciales son actos
unilaterales del Directorio, que no necesitan la voluntad de los delegados para su
perfeccionamiento. Si se encarga la gestin de negocios, lo que configura un mandato, requiere la
aceptacin de mandatario. En consecuencia cuando se otorgan poderes especficos, hay un
acuerdo bilateral.
(f) Vnculo existente entre el Directorio y la Sociedad.
En cuanto a la naturaleza jurdica de los vnculos de la SA con el Directorio, la LSA adopt la
tesis organicista, desechando la teora del mandato. As, el Directorio tiene el carcter de rgano
administrativo y representativo de la SA, no siendo un mero mandatario suyo ni de los accionistas.
En virtud de lo anterior, los directores deben actuar promoviendo el inters social, el cual es
distinto del de los accionistas que los hayan elegido. Los directores no deben acatar las
instrucciones de los accionistas en materia de administracin dado que ni an su respaldo en
Juntas de Accionistas los inhibe de incurrir en responsabilidades legales ante negligencias y actos
contrarios al inters social.
Ahora bien, cabe mencionar que el art. 4 N 6 LSA permite que los estatutos sociales regulen
la administracin social, pero no pueden privar al Directorio de su carcter de rgano
administrativo y representativo de la SA. En silencio de los estatutos, el art. 31 LSA dispone que la
SAC sea administrada por un Directorio compuesto por 3 miembros, y la SAA por un Directorio
compuesto por 5 miembros, o bien, 7 en ciertos casos, todos elegidos por la Junta de Accionistas.

Cristin Venegas-Puga

-54-

Dado que la administracin de la SA est radicada en el Directorio, slo pueden limitarse o


quitrsele atribuciones mediante los estatutos sociales que las fijen como privativas de la Junta de
Accionistas, segn prescribe el art. 40 inc. 1 LSA. PUELMA considera que tales materias que se
reservan a Junta de Accionistas adems pueden reservarse a Consejos o Comits de miembros
designados por la misma junta. En relacin a los Comits, cabe destacar el Comit de Directores
que establece el art. 50 bis LSA para ciertas SAA, el cual veremos en la seccin 10.3.2 siguiente.
10.3.

Los Directores

En relacin a los miembros del Directorio cabe hacer las siguientes menciones:
10.3.1. Duracin de los Directores
La duracin de los directores en su cargo debe establecerse en los estatutos, no pudiendo
exceder de 3 aos -art. 31 LSA-. En silencio de los estatutos, el Directorio debe renovarse
anualmente. El art. 34 LSA prorroga estos plazos mientras no se designen reemplazantes. Adems
la duracin del cargo de director puede ser inferior si falta o incurre en alguna inhabilidad
cualquier otro director y no existe suplente que lo reemplace art. 32 inc. 3 LSA-.

10.3.2. Clase de Directores y Comit de Directores.


En primer lugar cabe mencionar que el art. 32 LSA permite contemplar titulares y suplentes,
en relacin a como son elegidos. Cuando se contemplan ambas clases, el nmero de directores
suplentes debe ser igual al de titulares y a cada director titular corresponde su suplente, que
puede reemplazarle en forma definitiva en caso de vacancia y en forma transitoria en caso de
ausencia o impedimento temporal del titular. El director suplente siempre puede participar en las
sesiones de Directorio con derecho a voz y slo tendr derecho a voto cuando falten los titulares.
Ahora bien, con la entrada en vigencia de la Ley N 20.382, se facult a la SAA para designar
un director independiente en los trminos establecidos en el inciso final del art. 31 LSA. No
obstante, la SAA est obligada a designar un director independiente cuando sta tenga un
patrimonio burstil igual o equivalente a 1.500.000 unidades de fomento y a lo menos un 12,5 %
de sus acciones emitidas con derecho a voto, se encuentren en poder de accionistas que
individualmente controlen menos del 10% de tales acciones.
Al respecto cabe agregar que la ley entiende que es un director independiente aquel que no
se haya encontrado dentro de los ltimos 18 meses, en alguna de las siguientes situaciones:
i.

Mantuvieren cualquier vinculacin, inters o dependencia econmica, profesional,


crediticia o comercial, de una naturaleza y volumen relevante, con la sociedad, las dems
sociedades del grupo del que ella forma parte, su controlador, ni con los ejecutivos
principales de cualquiera de ellos, o hayan sido directores, gerentes, administradores,
ejecutivos principales o asesores de stas.

Cristin Venegas-Puga

-55-

ii.

Mantuvieren una relacin de parentesco hasta el segundo grado de consanguinidad o


afinidad, con las personas indicadas en el nmero anterior.

iii.

Hubiesen sido directores, gerentes, administradores o ejecutivos principales de


organizaciones sin fines de lucro que hayan recibido aportes, contribuciones o donaciones
relevantes de las personas indicadas en el nmero (i) anterior.

iv.

Hubiesen sido socios o accionistas que hayan posedo o controlado, directa o


indirectamente, 10% o ms del capital; directores; gerentes; administradores o ejecutivos
principales de entidades que han prestado servicios jurdicos o de consultora, por montos
relevantes, o de auditora externa, a las personas indicadas en el nmero (i) anterior.

v.

Hubiesen sido socios o accionistas que hayan posedo o controlado, directa o


indirectamente, 10% o ms del capital; directores; gerentes; administradores o ejecutivos
principales de los principales competidores, proveedores o clientes de la sociedad.

Ahora bien, en relacin al Comit de Directores, al igual que en el caso de los directores
independientes, la SAA, segn el art. 50 bis LSA, deber designar este comit cuando la sociedad
tenga una capitalizacin burstil de 1.500.000 unidades de fomento, y a lo menos el 12,5 % de las
acciones emitidas con derecho a voto pertenezcan a accionistas que individualmente controlen o
posean menos del 10% de tales acciones.
Cabe mencionar que el Comit de Directores cuenta con las siguientes atribuciones, en los
trminos establecidos en el art. 50 bis LSA:
i.

Examinar los informes de los auditores externos, el balance y dems estados financieros
presentados por los administradores o liquidadores de la SA a los accionistas, y
pronunciarse respecto de stos en forma previa a su presentacin a los accionistas para su
aprobacin.

ii.

Proponer al Directorio, nombres para los auditores externos y clasificadores privados de


riesgo, en su caso, que sern sugeridos a la Junta de Accionistas respectiva.

iii.

Examinar los antecedentes relativos a las operaciones a que se refiere el Ttulo XVI de la
LSA y evacuar un informe respecto a esas operaciones.

iv.

Examinar los sistemas de remuneraciones y planes de compensacin de los gerentes


ejecutivos principales y trabajadores de la sociedad.

v.

Preparar un informe anual de su gestin, en que se incluyan sus principales


recomendaciones a los accionistas.

Cristin Venegas-Puga

-56-

vi.

Informar al Directorio respecto de la conveniencia de contratar o no a la empresa de


auditora externa para la prestacin de servicios que no formen parte de la auditora
externa, cuando ellos no se encuentren prohibidos de conformidad a lo establecido en el
art. 242 de la LMV, en atencin a si la naturaleza de tales servicios pueda generar un
riesgo de prdida de independencia.

vii.

Las dems materias que seale el estatuto social, o que le encomiende una junta general
de accionistas o el Directorio, en su caso.

Cabe agregar que en relacin a la composicin del Comit de Directores, el art. 50 bis seala
que estar integrado por 3 miembros, la mayora de los cuales debern ser independientes. Ahora
bien, si hay ms de 3 directores elegibles, el Directorio elegir por unanimidad. Si hubiese un solo
director independiente, este seleccionar de entre los dems miembros del Directorio a los dos
integrantes faltantes. Debe tenerse presente que el presidente del Directorio no podr elegirse
como integrante del Comit.
10.3.3. Eleccin y Revocacin de los Directores
En cuanto a la forma de eleccin, normalmente son elegidos en JOA por el tiempo prescrito
por la ley o los estatutos sociales, en que los accionistas pueden distribuir sus acciones en votos
para diversas personas, en los trminos establecidos en los art. 56 N 3 y art. 66 LSA. Adems de
los directores elegidos en Junta de Accionistas, tambin existe el directorio provisorio nombrado
por los accionistas fundadores de la SA, que duran hasta la primera JOA de la SA, conforme a lo
prescrito en el art 4 N 11 LSA.
Tambin existen los directores reemplazantes, en caso de vacancia del titular y su suplente
si lo hay, designados por el propio Directorio, conforme a lo indicado en el art. 32 LSA, hasta la
siguiente JOA. Si no se celebra tal Junta de Accionistas en la poca que corresponde, se prorrogan
las funciones de los directorios hasta la eleccin de sus reemplazantes, debiendo citar a Junta de
Accionistas art. 34 LSA-.
Al respecto cabe hacer mencin que los directores son esencialmente revocables, pero
dicha revocacin debe ser total. No es posible revocar parcialmente a los directores, sin perjuicio
que en la eleccin ulterior se reelijan algunos. Los arts. 31, 32 y 38, todos de la LSA son normas de
orden pblico, no alterables por los estatutos sociales. Estas normas buscan que el Directorio sea
de confianza de la mayora y adems las minoras estn representadas en el Directorio, dado que
si cambiara por partes, la mayora siempre podra designar al reemplazante. Esta es una
manifestacin de la proteccin a las minoras en las SAs.
10.3.4. Cargos en el Directorio.
Salvo los casos anteriores, los estatutos sociales no puede contemplar cargos de directores
con prerrogativas de administracin, dado que las funciones de administracin corresponden al
Directorio en su conjunto. Pero LSA contempla entre los directores a un Presidente, que es elegido

Cristin Venegas-Puga

-57-

por los propios directores - art. 39 RSA-. En relacin a las funciones del Presidente del Directorio
cabe hacer las siguientes menciones:
(a) El art. 47 LSA prescribe que en silencio de los estatutos sociales, le encomienda a quien
presida la reunin dirimir los empates. Esta no es una funcin propiamente tal del presidente
titular del Directorio, sino de quien preside, el cual puede coincidir con el cargo del Presidente.
En caso que se ausente el Presidente lo subroga el Vice-Presidente u otro director designado
ad-hoc para presidir la sesin respectiva.
(b) El art. 38 y 72, ambos del RSA le encomiendan efectuar las citaciones a reuniones
extraordinarias de Directorio y presidir las Juntas de Accionistas y firmar su acta. Por su parte
el art 19 RSA le encomienda firmar los ttulos accionarios.
(c) Los estatutos generalmente le otorgan la facultad de reducir a escritura pblica las partes
pertinentes de las sesiones de Directorio y de las Juntas de Accionistas, si en la respectiva
sesin o junta no se ha encomendado a otra persona.
(d) El Directorio puede delegarle parcialmente sus funciones u otorgarle poderes.
(e) La Junta de Accionistas puede encomendarle llevar a efecto los acuerdos que se adopten,
cuando corresponda.
(f) La costumbre mercantil le encomienda confeccionar la tabla de materias a tratar en una
reunin de directorios y dirigir la reunin.
Cabe hacer mencin que el art. 39 RSA contempla un secretario del Directorio, que lleva el
libro de actas respectivo y coopera en la redaccin de las sesiones de directorio.

10.3.5. Aceptacin del Cargo y Remuneracin de los Directores


Segn indica el art. 37 LSA, la calidad de director se adquiere por aceptacin expresa o tcita
del cargo, habiendo sido designado por los fundadores, Junta de Accionistas u otros directores. El
nombrado puede aceptar o no el cargo. No existen formalidades para ello.
En cuanto a su remuneracin, el art. 33 LSA se remite a los estatutos sociales para
determinar si son o no remunerados, correspondiendo luego a la JOA fijar anualmente la cuanta
de la remuneracin. El art. 35 RSA complementa lo anterior sealado que En los casos en que los
estatutos establezcan que los directores sern remunerados por sus funciones, estas
remuneraciones, que slo podrn consistir en dieta por asistencia a sesiones, participacin en la
utilidades o sumas peridicas determinadas, debern ser fijadas en forma anticipada por la junta
ordinaria de accionistas que conozca el ejercicio anterior.
Cualquier otra remuneracin de los directores por funciones o empleos distintos del ejercicio de su
cargo, deber ser aprobada por la junta de accionistas.

Cristin Venegas-Puga

-58-

Cabe mencionar que toda otra remuneracin de los directores se sujeta a los arts. 44 y 147
de la LSA, como operacin con parte relacionada; adems debe haber pronunciamiento la en Junta
de Accionistas. Ahora bien, en caso que haya directores favorecidos con una remuneracin que no
haya sido aprobada por la Junta de Accionistas, stos respondern solidariamente a la SA de su
devolucin, segn indica el art. 36 RSA.
10.3.6. Inhabilidades o incapacidades para ser director.
Nuestra legislacin no establece calidades especiales para que los directores de una SA
puedan ejercer el cargo, no obstante los arts. 35 y 36 de la LSA establecen inhabilidades o
incapacidades para que stos asuman el cargo de director. Al respecto se debe distinguir si se trata
de toda SA, o bien de una SAA o de sus filiales.
(a) Si se trata de toda SA. En este caso el art. 35 LSA indica que estn incapacitados para ejercer el
cargo de director las siguientes personas:
i.

Los menores de edad;

ii.

Las personas afectadas por la revocacin a que se refiere el artculo 77 LSA. Esto se
produce cuando la Junta de Accionistas rechazare por segunda vez el balance sometido a
su consideracin. En dicho caso se entiende revocado el Directorio, sin perjuicio de las
responsabilidades que resulten;

iii.

Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitacin
perpetua para desempear cargos u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores o
representantes legales de personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable o
fraudulenta y dems establecidos en los artculos 203 y 204 de la Ley de Quiebras;

iv.

Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de


empresas de administracin autnoma en las que el Estado efecte aportes o tenga
representantes en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos
funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o
control.

(b) SAA y sus filiales. En este caso el art. 36 LSA indica que estn incapacitados para ejercer el
cargo de director las siguientes personas:
i.

Los senadores y, diputados y alcaldes;

ii.

Los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes, gobernadores, secretarios regionales


ministeriales y embajadores, jefes de servicio y el directivo superior inmediato que deba
subrogar a cada uno de ellos, con excepcin de los cargos de director de las sociedades
annimas abiertas en las que el Estado, segn la ley, deba tener representantes en su

Cristin Venegas-Puga

-59-

administracin, o sea accionista mayoritario, directa o indirectamente a travs de


organismos de administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales, de
administracin autnoma, o aquellas en que el Estado sea accionista mayoritario;
iii.

Los funcionarios de las superintendencias que supervisen a la sociedad respectiva o a una


o ms de las sociedades del grupo empresarial a que pertenece, y

iv.

Los corredores de bolsa y los agentes de valores, as como sus directores, gerentes,
ejecutivos principales y administradores. Esta restriccin no se aplicar en las bolsas de
valores.

10.3.7. Prohibiciones aplicables a los miembros del Directorio.


Segn prescribe el art. 42 LSA, los directores de la sociedad tienen expresamente
prohibido realizar los siguientes actos, a saber:
(a) Proponer modificaciones de estatutos sociales y acordar emisiones de valores mobiliarios o
adoptar polticas o decisiones que no tengan por fin el inters social;
(b) Impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su propia responsabilidad o
la de los gerentes, administradores o ejecutivos principales en la gestin de la SA;
(c) Inducir a los gerentes, administradores, ejecutivos principales y dependientes, o a los
inspectores de cuentas o auditores externos y a las clasificadoras de riesgo, a rendir cuentas
irregulares, presentar informaciones falsas y ocultar informacin;
(d) Presentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y ocultarles informaciones
esenciales;
(e) Tomar en prstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho propio, de sus
parientes, representados o sociedades a que se refiere el inciso segundo del artculo 44 de la
LSA, los bienes, servicios o crditos de la sociedad, sin previa autorizacin del Directorio;
(f) Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la SA, las
oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo, y
(g) En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos sociales o al inters social o
usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s o para terceros relacionados en
perjuicio del inters social. Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los
tres ltimos nmeros de este artculo pertenecern a la sociedad, la que adems deber ser
indemnizada por cualquier otro perjuicio.
Dichas prohibiciones se aplican sin perjuicio de las que establezca la SVS respecto de las
SAA sometidas a su fiscalizacin.

Cristin Venegas-Puga

-60-

10.3.8. Derecho de Informacin y Obligaciones Legales de los Directores


(a) Derecho de Informacin.
Para ejercer sus deberes como director, el art. 39 inc. 2 LSA le otorga a stos el derecho a
estar plenamente informados de los antecedentes y negocios sociales. La nica limitacin que
tiene dicho derecho es que no afecte la gestin social. El sujeto pasivo de la obligacin de informar
es el gerente de la SA o quien haga sus veces, pues ste tiene la administracin inmediata de la SA.
(b) Obligaciones legales especficas de los directores.
Ahora bien, en relacin a las obligaciones individuales del director, siguiendo a PUELMA
podemos mencionar que estas son:
i.

No delegar sus funciones. Al respecto el art. 39 LSA seala que las funciones del director
no son delegables y se ejercen colectivamente, en sala legalmente constituida. Lo anterior
no obsta al otorgamiento de las delegaciones y poderes.

ii.

Actuar en resguardo y persiguiendo el inters social, en los trminos establecidos en el art.


42 N 1, 6 y 7 LSA.

iii.

Respetar los estatutos sociales, como ley interna de la SA, en los trminos establecidos en
el art. 42 N 7 LSA.

iv.

No efectuar o propiciar actuaciones ilegales, en los trminos indicados en el art.42 N 3, 4


y 7 LSA.

v.

No aprovecharse indebidamente de su cargo para obtener beneficios personales o para


otros, segn se desprende del art. 42 N 2, 5, 6 y 7 LSA. Esto es reforzado por el art. 148
LSA, al regular las SAA prohibiendo a los directores de stas aprovecharse de las
oportunidades comerciales de la SA de las que hubiese tenido conocimiento en su calidad
de director.

vi.

Tienen una obligacin de reserva en relacin a los negocios sociales. Al respecto el art. 43
LSA seala Los directores estn obligados a guardar reserva respecto de los negocios de la
sociedad y de la informacin social a que tengan acceso en razn de su cargo y que no
haya sido divulgada oficialmente por la compaa. En el caso de las sociedades annimas
abiertas, se entender que se ha producido dicha divulgacin cuando la informacin se
haya dado a conocer mediante los sistemas de informacin al mercado previstos por la
Superintendencia, de acuerdo al artculo 10 de la ley N 18.045, o bajo otra modalidad
compatible con lo dispuesto en el artculo 46.

Cristin Venegas-Puga

-61-

10.3.9. Responsabilidad de los Directores


El estndar de responsabilidad de los directores es el de culpa leve, pues segn indica el art.
41 LSA, stos deben emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia que los
hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios, respondiendo solidariamente de los
perjuicios causados a la SA y a los accionistas de stas por sus acciones dolosas o culposas. Por su
parte el art. 133 LSA seala que la persona que infrinja la LSA, los estatutos sociales o las normas
dictadas por la SVS, y que cause dao a otra, estar obligada a la indemnizacin de perjuicios,
agregando que esto es sin perjuicio de las dems sanciones civiles, penales y/o administrativas que
correspondan.
En virtud de lo anterior, PUELMA seala que:
(a) La responsabilidad del director es personal, sin perjuicio de la eventual responsabilidad
solidaria que corresponda.
(b) En caso que el actuar del director cause dao, ste deber indemnizar los perjuicios al
afectado. Al respecto cabe mencionar que la accin de resarcimiento de perjuicios causados
por un director es transable o renunciable, siempre que concurra la voluntad del agraviado
art. 12 CC-.
Ahora bien, para que un director salve su responsabilidad por un acto o acuerdo del
Directorio, el art. 48 LSA exige que deje constancia en el acta de su respectiva oposicin, de lo cual
se da cuenta en la siguiente Junta de Accionistas. Se exime de responsabilidad cuando vota en
contra y ello consta en el acta de la sesin de Directorio respectiva; si se abstiene, PUELMA
considera que slo hay responsabilidad cuando se logra la mayora para el acuerdo por su
abstencin.
Cabe mencionar que el art. 45 LSA establece ciertas presunciones de responsabilidad para
los directores, estando stos obligados a responder solidariamente de los perjuicios causados a la
SA, accionistas y/o terceros, en los siguientes casos:
i.

Si la sociedad no llevare sus libros o registros;

ii.

Si se repartieren dividendos provisorios habiendo prdidas acumuladas, respecto de los


directores que concurrieron al acuerdo respectivo;

iii.

Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o simulare


enajenaciones;

iv.

Si se beneficiasen indebidamente, directa o indirectamente, de un negocio social que, a su


vez irrogue perjuicio a la SA.

Cristin Venegas-Puga

-62-

Por ltimo, debemos tener presente que es nula toda estipulacin de los estatutos
sociales y todo acuerdo de la Junta de Accionistas que tienda a liberar o limitar la responsabilidad
de los directores, segn indica el art. 42 inc. 2 LSA.

10.4.

Reglas de Funcionamiento del Directorio.

(a) Funcionamiento en Sala.


En principio cabe hacer mencin que por regla general las funciones de los directores deben
ejercerse en sala legalmente constituida, segn indica el art. 39 inc. 1 LSA. Esta exigencia se
traduce en que los acuerdos del Directorio slo tienen valor, si se toman en sesin de Directorio,
debidamente citada, celebrada en el lugar, fecha y hora que corresponda, con el qurum
requerido de asistencia y para tomar acuerdos, pasada y firmada en el correspondiente libro de
actas.
Al respecto, PUELMA sostiene que un acuerdo de Directorio tomado sin los requisitos
precedentemente indicados y que se traduzcan en la celebracin de un acto con un tercero, no
significa la nulidad de dicho acto, sino su inoponibilidad para la SA, quedando obligados con el
tercero los que celebraron el acto. Slo por excepcin, el art. 39 inc. 5 LSA permite en las SAC
prescindir de los acuerdos de Directorio si la unanimidad de los directores ejecuta un acto o
contrato y se formaliza por escritura pblica. No obstante dicha excepcin es inaplicable en una SA
cuya matriz sea otra SA. Cabe mencionar que la infraccin de esto ltimo no afectar la validez del
acto o contrato, sino que har personalmente responsable a los directores de los perjuicios
ocasionados a la sociedad matriz o a sus directores.
Adems, cabe hacer presente que el art. 47 inc. 4 LSA considera que participan en la sesin
los directores que, pese a no encontrarse presentes, estn comunicados simultnea y
permanentemente a travs de medios tecnolgicos, lo que debe ser certificado por el presidente y
el secretario y con constancia en el acta.
(b) Sesiones de Directorio.
En cuanto a sus reuniones, el art. 38 RSA distingue entre sesiones ordinarias, que son las
que se celebran en las fechas y horas predeterminadas por el Directorio, y extraordinaria, que se
celebran cuando as lo determine el presidente, por su propia iniciativa o si la califica como
conveniente, a peticin de cualquier director. Cuando lo solicita la mayora del Directorio, el
presidente est obligado a citar a reunin extraordinaria.
Ahora bien, el art. 40 RSA exige en la citacin a reunin extraordinaria se indiquen las
materias que en ellas se tratarn, y que sern las nicas que efectivamente se pueden tratar en
dicha reunin si no asiste la unanimidad de los directores. Asimismo esta norma regula la forma y
plazos de efectuar la citacin a sesiones extraordinarias de Directorio.

Cristin Venegas-Puga

-63-

Cabe hacer mencin que nuestra legislacin no establece reglas en cuanto al lugar, da y
hora para la celebracin de sesiones de Directorio, los cuales pueden ser regulados en los
estatutos sociales.
A las sesiones de Directorio pueden asistir los directores titulares y los directores suplentes,
stos slo con derecho a voz si asiste su titular. Asimismo, se permite asistir al gerente general
art. 49 LSA-, y a los directores de la matriz de la SA en cuestin, en los trminos indicados en el art.
92 LSA. Slo por acuerdo de Directorio pueden invitarse otras personas.
En relacin al qurum de asistencia para sesionar, el art. 47 LSA dispone que es la mayora
absoluta de directores establecidos en los estatutos sociales. El qurum para adoptar acuerdos es
la mayora absoluta de directores asistentes con derecho a voto, teniendo voto dirimente el que
presida la sesin respectiva, salvo que los estatutos sociales o ley dispongan otra cosa. Los
estatutos sociales siempre pueden establecer qurum superiores.
(c) Formalidades para la adopcin de los acuerdos.
En relacin a los acuerdos que se adopten en las sesiones de Directorio, el art. 48 LSA exige
que se escrituren en un libro de actas, firmado por los directores asistentes a la sesin. Con la
firma de todos o con aprobacin en sesin posterior, segn indica el art. 41 RSA, se entiende
aprobada el acta y pueden llevarse a efecto los acuerdos. Slo excepcionalmente, por la
unanimidad de los directores asistentes, se pueden llevar ejecutar algunos acuerdos antes de la
aprobacin del acta, de lo cual debe dejarse constancia en un documento firmado por todos ellos
que contenga el acuerdo separado. La obligacin de firmar el acta se aplica al presidente,
secretario y directores asistentes, sea personalmente o por los medios tecnolgicos.
10.5.

Deber de informacin del Directorio.

El Directorio en general tiene la obligacin de reserva de los asuntos sociales. No obstante lo


anterior, por excepcin, tiene ciertas obligaciones de dar informacin a los accionistas y al pblico
en general. En las SAC, el Directorio debe dar la informacin que prescribe la LSA, en cambio en las
SAA, adems debe proporcionar la informacin que determine la SVS, segn se indica en el art 46
LSA.
La informacin que se debe proporcionar debe recaer sobre la situacin legal, econmica y
financiera de la SA. Pero dicha informacin no se refiere a la dinmica de la SA, como son las
operaciones sociales, sino ms bien a informacin sobre materias de carcter esttico, como sera
la situacin en un momento determinado.
Cabe sealar que la situacin legal de la sociedad dice relacin con la estructura jurdica que
la habilita para actuar con terceros y ciertas situaciones anormales como quiebra, embargos arts.
7 y 101 LSA-. Por su parte debemos agregar que la situacin econmica y financiera se informa con
la confeccin anual del balance y memoria que debe presentarse a los accionistas, en los trminos
indicados en los arts. 74 y 76 LSA.

Cristin Venegas-Puga

-64-

Slo excepcionalmente el Directorio debe informar sobre operaciones determinadas,


respecto de las operaciones con personas relacionadas art. 44 y 147 LSA-, remuneraciones de
directores por funciones distintas del ejercicio de su cargo -art. 33 LSA- y operaciones respecto de
las cuales el director se opuso para salvar su responsabilidad legal art. 48 LSA.
Cuando no se cumplen estas obligaciones y se causa perjuicio a la SA, los accionistas o
terceros, los directores quedan solidariamente responsables de tales perjuicios, sin perjuicio de
otras sanciones de la SVS o legales que correspondan.

10.6.

Operaciones con Personas Relacionadas.

Al respecto cabe sealar que la LSA permite a las SAs celebrar actos y contratos con
personas que tienen influencia o injerencia en la administracin de la SA o en la propiedad de las
acciones de la SA, siempre que dichos actos cumplan con ciertos requisitos y procedimientos
regulados por la LSA. Si no se cumplen tales exigencias, no se invalida el acto. Sin perjuicio de lo
anterior, en dichos casos, la ley otorga al afectado(s) derecho a ser indemnizado(s). Sobre el
particular, debe distinguirse si se trata de una SAC o bien de una SAA.
(a) En el caso de las SAC (art. 44 LSA).
Al respecto cabe seala que el art. 44 LSA regula actos y contratos que:
i.

Involucre montos relevantes, esto es, que superen el 1% del patrimonio social, y que
exceda el equivalente a 2000 unidades de fomento, y, en todo caso, cuando sea superior a
20.000 unidades de fomento. El art. 44 LSA presume que constituye una sola operacin
todas aquellas que se perfeccionen en un perodo de 12 meses consecutivos por medio de
1 o ms actos similares o complementarios, en los que exista identidad de partes, incluidas
las personas relacionadas, o identidad de objeto; y

ii.

Uno o ms directores tenga inters por si o como representantes de otra persona. El art.
44 LSA entiende que existe dicho inters de un director en toda negociacin, acto,
contrato u operacin en la que deba intervenir en cualquiera de las siguientes situaciones:
a. El mismo, su cnyuge o parientes hasta el 2 grado de consanguinidad o afinidad;
b. Las sociedades o empresas en que sea director o dueo, directo o indirecto, de
un10% o ms de su capital;
c. Las sociedades o empresas las cuales alguna de las dems personas mencionadas
sea director o dueo, directo o indirecto, del 10% o ms de su capital; y

Cristin Venegas-Puga

-65-

d. El controlador de la sociedad o sus personas relacionadas, si el director no hubiera


sido resultado electo sin los votos de aqul o aqullos.
Ahora bien, para que la SAC pueda celebrar los actos y/o contratos precedentemente
indicados, el art. 44 LSA exige: (i) que previamente el Directorio conozca y apruebe dichas
operaciones con abstencin del director con inters, debiendo dejarse constancia en acta de las
deliberaciones de esta aprobacin, e informar tales acuerdos en la siguiente Junta de Accionistas;
y (ii) que estas operaciones se ajusten a condiciones de equidad similares a las que habitualmente
prevalecen en el mercado.
Segn indica el art.136 LSA, debe entenderse que son condiciones de equidad del mercado
aqullas imperantes a la misma poca de su ocurrencia. En este sentido se busca evitar que se
traspasen recursos de una sociedad a otra persona, mediante contratos favorables a una de ellas,
lo que puede daar los intereses de los accionistas.
Sin perjuicio de lo anteriormente sealado, el mismo art. 44 LSA prescribe que los estatutos
de la SAC pueden autorizar la realizacin de estas operaciones sin sujetarse a tales requisitos.
Asimismo, se pueden excepcionar de dichos requisitos para la realizacin de dichas operaciones
cuando fuese aprobada o ratificada por JEA con un qurum de 2/3 de los accionistas con derecho
a voto. Al respecto debe tenerse presente que dicho qurum no es de acciones, sino de los
accionistas de la sociedad respectiva.
En caso de infraccin al art. 44 LSA, no se afecta la validez de la operacin, sino que la SA,
accionistas y terceros interesados pueden exigir indemnizacin por los perjuicios ocasionados, y
corresponder a la parte demandada probar que el acto o contrato se ajust a condiciones de
mercado o que las condiciones de negociacin reportaron beneficios a la SA. En este caso existe
una inversin del onus probandi en perjuicio de la demandada.
(b)

En el caso de las SAA. (art. 147 LSA)

Al respecto el art. 147 LSA regula las operaciones con partes relacionadas a la SAA, personas
relacionadas a la SA y sus directores y ejecutivos y sus personas relacionadas. El trmino parte
relacionada se entiende segn se describe en el art. 146 LSA. Ahora bien, tratndose de partes
relacionadas debemos distinguir entre las siguientes situaciones que estn eximidas de cumplir
con los requisitos indicados en el art. 147 LSA;
i.

Aquellas operaciones que no son de monto relevante, entendindose por monto


relevante en los mismos trminos indicados en el art. 44 LSA;

ii.

Siendo de monto relevante, son operaciones que, conforme a polticas generales de


habitualidad, determinadas por el Directorio de la sociedad, sean ordinarias en
consideracin al giro social; o

Cristin Venegas-Puga

-66-

iii.

Son operaciones entre personas jurdicas en las cuales la sociedad posea, directa o
indirectamente, al menos un 95% de la propiedad de la contraparte; basta la autorizacin
previa del Directorio.

Ahora bien, las operaciones que implican montos relevantes y que no se identifiquen con las
situaciones precedentemente citadas, slo pueden celebrarse cuando:
i.

Cuando tengan por objeto contribuir al inters social;

ii.

Se ajusten en precio, trminos y condiciones a aquellas que prevalezcan en el mercado al


tiempo de su aprobacin, y

iii.

Cumplan con los requisitos y procedimientos que establece el art. 147 LSA, esto es,
aprobacin previa por el Directorio con exclusin de directores involucrados, informacin
y/o votacin de Junta de Accionistas, y revisin por evaluador independiente.

Al respecto debemos mencionar que no se altera la validez de la operacin realizada en


infraccin de esta normativa, pero la SA o los accionistas pueden demandar, de la persona
relacionada infractora, el reembolso en beneficio de la SA de una suma equivalente a los
beneficios que la operacin hubiera reportado a la contraparte relacionada, adems de la
indemnizacin de los daos correspondientes. Mantiene la inversin del onus probandi en
perjuicio de la demandada.
Debemos sealar que las normas de indicadas en los arts 147 y siguientes se aplican tanto a
la SAA como a sus filiales, sin importar la naturaleza jurdica de stas, segn prescribe el art.149
LSA.
10.7.

El Gerente

El art. 237 CdC define factor como el gerente de un negocio o establecimiento comercial o
fabril, o parte de l, que lo dirige o administra segn su prudencia por cuenta del mandante. En
LSA, la administracin corresponde al Directorio, no al gerente, al cual el Directorio lo designa y
fija atribuciones, segn indica el art. 49 LSA. Asimismo al gerente le corresponde la administracin
inmediata de la SA, pudiendo haber varios gerentes y subgerentes. El art. 50 LSA les aplica parte
de la regulacin de los directores sealando que A los gerentes, a las personas que hagan sus
veces y a los ejecutivos principales, les sern aplicables las disposiciones de esta ley referente a los
directores en lo que sean compatibles con las responsabilidades propias del cargo o funcin, y en
especial, las contempladas en los artculos 35, 36, 37, 41, 42, 43, 44, 45 y 46, segn el caso.
Ahora bien, la naturaleza del vnculo de la SA con el gerente est determinado por lo que se
haya estipulado entre ellos, siendo generalmente un contrato de trabajo o de prestacin de
servicios. En subsidio, PUELMA aplica el mandato mercantil, especialmente las reglas de los
factores.

Cristin Venegas-Puga

-67-

Las principales atribuciones que contempla LSA para los gerentes son:
(a) Representacin judicial de la SA, con las atribuciones de ambos incisos del art. 7 CPC,
conforme a lo indicado en el art. 49 inc. 2 LSA y el art. 8 CPC. En virtud que esta se trata de
una norma de orden pblico no puede ser derogada por los estatutos sociales ni por un
acuerdo del Directorio.
(b) Derecho a voz en las sesiones de Directorio, siendo responsable con los directores por los
acuerdos de la sesin, salvo que deje constancia de su oposicin en el acta respectiva.
Por su parte, cabe sealar que segn indica el art. 49 inc. 3 LSA, el cargo de gerente es
incompatible con el de presidente, auditor o contador de la SA, y en las SAA adems es
incompatible con el de director.

11. FISCALIZACIN DE LA ADMINISTRACIN


(a) Realizada por la Junta de Accionistas.
Al respecto cabe mencionar que el art. 4 N 6 LSA seala que los estatutos sociales deben
contener la organizacin y modalidades de administracin social y su fiscalizacin por los
accionistas. La fiscalizacin que realiza la Junta de Accionistas dice relacin con lo prescrito en el
art. 54 LSA en relacin con el art. 61 RSA, los cuales obligan a la SA a informar a los accionistas,
para que stos puedan ejercer facultades controladoras de la administracin. Asimismo, y segn
pudimos ver anteriormente, la Junta de Accionistas incluso puede producir la revocacin de pleno
derecho del Directorio en caso de haber rechazado el balance sometido a su aprobacin por
segunda vez.
(b) Realizada por rganos externos.
El Ttulo V de la LSA establece un sistema mnimo de fiscalizacin de inspectores de cuentas
y auditores externos, encargados de examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados
financieros, con el objeto que se informar por escrito a la siguiente JOA sobre esta revisin.
Cabe mencionar que la SAC y la SAA estn sujetas a normas distintas a la fiscalizacin de
estos rganos externos de la SA, a saber:
i.

En el caso de la SAC.

Al respecto cabe sealar que el art. 51 LSA permite que los estatutos sociales eximan de
esta fiscalizacin mnima o establezcan un mecanismo diverso de control. De lo contrario, la JOA

Cristin Venegas-Puga

-68-

debe nombrar anualmente dos inspectores de cuentas titulares y dos suplentes o bien auditores
externos independientes para estos efectos.
ii.

En el caso de las SAA.

El art. 52 LSA seala que la JOA debe designar anualmente una empresa de auditora
externa regida por el Ttulo XXVIII de la LMV. Dentro de este tipo de empresas en Chile
actualmente estn Ernst & Young, Price Waterhouse & Coopers, Deloitte Consultores Auditores,
KPMG Consultores Auditores, entre otras.
Los inspectores de cuentas y auditores externos debern inscribirse ante la SVS en el
Registro regulado en el art. 53 LSA, debiendo adems cumplir los requisitos que indica el Ttulo IV
del RSA.
Debe tenerse presente que segn indica el art. 53 inciso final LSA, los auditores externos e
inspectores de cuenta responden de culpa leve por los perjuicio que ocasionaren.

12. DE LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS


12.1.

Antecedentes preliminares.

En esta seccin analizaremos la Junta de Accionistas, el cual es el rgano deliberante de la


SA, el que manifiesta la voluntad soberana de los accionistas en las materias que regula la LSA.
Al respecto, y siguiendo a PUELMA, cabe indicar que las principales funciones de la Junta de
Accionistas son:
(a) Modificar los estatutos sociales o ley interna de la SA.
(b) Pronunciarse peridicamente sobre los resultados de la gestin social efectuada por el
Directorio, en especial sobre la memoria y balances sociales, reparto de dividendos y destino
de los fondos sociales.
(c) Nombrar y remover a los directores, inspectores de cuentas, auditores externos y liquidadores
de la SA.
(d) Acordar la disolucin, transformacin, fusin y divisin de la SA.
(e) Resolver cualquier otro asunto de inters social, que de acuerdo a la ley o los estatutos
sociales no corresponda a otro rgano social.
En relacin a las limitaciones de las Juntas de Accionistas, cabe sealar que la LSA, y los
estatutos sociales limitan las funciones de sta, reservando materias a otros rganos sociales.

Cristin Venegas-Puga

-69-

Asimismo, las atribuciones de la Junta de Accionistas no pueden afectar los derechos individuales
de los accionistas ni el inters social, segn indica el art. 30 LSA. Adems, los acuerdos de las
Juntas de Accionistas slo tienen valor cuando se ajustan a las formalidades legales, como por
ejemplo la citacin, convocatoria, qurum, entre otros, segn analizaremos ms adelante en esta
seccin.
12.2.

Acuerdos de las Junta de Accionistas.

En primer lugar cabe mencionar que los acuerdos de la Junta de Accionista son la
manifestacin de la voluntad colectiva de la SA, que por regla general es oponible a los accionistas
disidentes o ausentes. Ahora bien, ello no implica que necesariamente sean obligatorios para tales
accionistas. En este sentido PUELMA ejemplifica el caso que un acuerdo de aumento de capital que conlleva una reforma estatutaria- ningn accionista disidente podra desconocerlo, pero la
obligacin de enterar el aumento slo se contrae con la voluntad de los accionistas, cuando stos
suscriben y pagan.
El art. 22 LSA hace oponibles a los nuevos accionistas los acuerdos adoptados en las Juntas
de Accionistas, sealando que las adquisiciones de acciones de una sociedad implica la aceptacin
de los estatutos sociales, de los acuerdos adoptados en las juntas de accionistas, y la de pagar las
cuotas insolutas en el caso que las acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad..
Por su parte el art. 72 LSA permite llevar a efecto los acuerdos adoptados en Juntas de
Accionistas desde la aprobacin del acta en que consten, con las firmas de quienes correspondan.
12.3.

Derecho a Voto de los Accionistas.

Los accionistas ejercitan su derecho a voto en las Juntas de Accionistas, manifestado su


voluntad frente a una mocin presentada en una Junta de Accionistas. Adems, dicho voto, unido
al de otros accionistas, al formar la mayora necesaria para tomar un acuerdo, representa la
voluntad colectiva de la Junta de Accionistas y, en ciertas ocasiones, de la SA.
Dentro de las normas generales del derecho a voto podemos mencionar las siguientes:
(a) Una accin, por regla general, corresponde a un voto. Al respecto el art. 21 LSA prohbe que
los estatutos sociales contengan disposiciones que otorguen a la accin un voto mltiple.
(b) En los estatutos sociales, se puede limitar o privar del derecho a voto, en las acciones
preferentes.
(c) El art. 66 LSA permite al accionista, tratndose de elecciones en Junta de Accionistas, acumular
sus votos en una sola persona o distribuirlos en varios candidatos en la forma que estimen
conveniente.

Cristin Venegas-Puga

-70-

12.4.

Clase de Juntas de Accionistas

Segn prescribe el art. 55 LSA existen dos tipos de Juntas de Accionistas, las JOA y las JEA.
Adems, se han reconocido por nuestra doctrina juntas especiales, que son reuniones de
accionistas de una misma serie, las cuales se pueden celebrar al amparo de la garanta
constitucional del derecho de reunin. En estas Juntas de Accionistas especiales, pueden
aprobarse asuntos de inters de los asistentes, pero la fuerza obligatoria de sus acuerdos no se
extiende a las minoras o a los ausentes.
La diferencia bsica entre las JOA y las JEA, y que fundamenta su diferente regulacin, dice
relacin con los objetos o materias propias de la respectiva Junta de Accionistas.
A su respecto, podemos sealar que las JOA buscan que los accionistas se renan, al menos
una vez al ao, para resolver asuntos de necesario u ordinaria ocurrencia en la vida de la SA, como
son pronunciarse sobre las cuentas de resultado, repartos de dividendos o capitalizaciones, elegir
a los administradores y fiscalizadoras y otras materias determinadas por la ley y los estatutos
sociales. Mientras que las JEA buscan resolver asuntos de inters social sin la periodicidad de los
temas de JOA. No hay una diferencia en la importancia de las materias de estas juntas de
accionistas, sino en la necesidad o conveniencia de que haya un pronunciamiento peridico sobre
las mismas.
Las principales diferencias entre estas Juntas de Accionistas son:
JOA

JEA
Slo se convocan cuando alguien facultado lo
Deben celebrarse anualmente en la poca que acuerda o exige. Si no se hace la JOA
fijen los estatutos y en su defecto en el primer oportunamente, se debe celebrar una JEA para
cuatrimestre (art. 55 LSA y art. 4 N 7 LSA)
ver sus temas, con la regulacin de JEA (art. 55
LSA)
Puede tratarse cualquier asunto propio de Slo pueden tratarse los asuntos indicados en
Junta de Accionistas que la ley o los estatutos la citacin (Art. 55 inc. 3 LSA). Limitacin de
no reserven a JEA (Art. 56 N 4 LSA).
Orden Pblico.
Las materias especificas que tratan cada una de ellas que detallaremos en la seccin siguiente.

12.5.

Materias de las Juntas de Accionistas

Segn sealamos en la seccin anterior la mayor diferencia que existe entre la JOA y la JEA,
son las materias que se tratan en cada una de ellas.
(a) Materias de JOA
En general son aquellas materias que no son propias de la JEA, por su parte el art. 56 LSA
especifica que son materia de JOA:

Cristin Venegas-Puga

-71-

i.

El examen de la situacin de la SA y de los informes de los inspectores de cuentas y


auditores externos y la aprobacin o rechazo de la memoria, del balance, de los estados y
demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadores de la
sociedad;

ii.

La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de dividendos;

iii.

La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los


liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin.

(b) Materias de JEA.


Son materias de JEA, las que por ley, o bien, por los estatutos sociales se indique que
corresponde a este tipo de Junta de Accionistas. Ahora bien, el art. 57 LSA especifica que son
materias propias de JEA las siguientes:
i.

La disolucin de la sociedad;

ii.

La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutos;

iii.

La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones;

iv.

La enajenacin de un 50% o ms del activo de la SA, sea que incluya o no su pasivo, o bien,
la enajenacin de 50% o ms del activo de una filial, siempre que sta represente al menos
un 20% del activo de la SA, como cualquier enajenacin de sus acciones que implique que
la matriz pierda el carcter de controlador;

v.

El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros,


excepto si stos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobacin de Directorio ser
suficiente.

Cabe sealar que las materias referidas en los nmeros (i), (ii), (iii), y (iv) slo podrn acordarse
con la asistencia de un notario pblico, quien certifique que el acta es expresin fiel de lo ocurrido
y acordado en la JEA respectiva..
12.6.

Procedimiento para Realizacin de Juntas de Accionistas.

12.6.1. Convocatoria.
El art. 58 LSA dispone que corresponde al Directorio convocar a Junta.
Respecto de la JOA, el Directorio est obligado a convocarla dentro del cuatrimestre
siguiente al balance, como asimismo cuando lo soliciten accionistas que representen al menos un

Cristin Venegas-Puga

-72-

10% de las acciones emitidas con derecho a voto, o bien cuando lo requiera la SVS respecto de las
SAA o bien de las SAEs, segn sea el caso.
En relacin a la JEA, el Directorio puede convocarla cuando, a su juicio, los intereses de la SA
lo justifiquen, y estar obligado a convocarla cuando lo soliciten accionistas que represente al
menos 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, o bien, lo requiera la SVS respecto de las
SAA o bien de las SAEs, segn sea el caso. Tambin debe convocarla en las hiptesis de cesacin
de pagos o de quiebra que regula el art. 101 LSA.
PUELMA considera que las normas del art. 58 LSA son normas mnimas de orden pblico,
que los estatutos sociales no puede restringir, pero s ampliar, como sera el caso que pudiesen ser
convocadas por auditores externos u otros fiscalizadores.
En caso que el Directorio no convoque a Junta de Accionistas cuando deba, en la SAA se
puede recurrir a la SVS, y en la SAC, el art. 58 LSA seala que si el directorio no ha convocado a
junta cuando corresponde, accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones
emitidas con derecho a voto, podrn efectuar la citacin a junta ordinaria o extraordinaria, segn
sea el caso, mediante la publicacin de un aviso en un diario de circulacin nacional, en el cual
expresarn la fecha y hora en que se llevar a cabo y los asuntos a tratar en la junta.
En todo caso, el art. 60 LSA permite a las Juntas de Accionistas autoconvocarse, sin
necesidad de Directorio, cuando concurre la totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto.
12.6.2. Citacin.
Al respecto, el art. 59 LSA regula los trmites de citacin a Junta de Accionistas, que slo
pueden omitirse cuando concurre a la Junta de Accionistas respectiva la unanimidad de las
acciones con derecho a voto, segn prescribe el art. 60 LSA. El art. 59 LSA seala que la citacin
debe publicarse en un aviso destacado por a lo menos 3 veces en un perodo determinado en
Junta de Accionistas o en el Diario Oficial. Por su parte, el art. 62 RSA dispone que dichos avisos
deben publicarse dentro de los 20 das anteriores a la fecha de celebracin de la Junta de
Accionistas y el primer aviso con no menos de 15 das de anticipacin a la Junta de Accionistas
respectiva. El aviso debe contener la naturaleza de la Junta de Accionistas, el lugar, fecha, hora de
celebracin, y las materias, si se trata de una JEA.
En relacin a la JOA, durante los 15 das anteriores a sta, los accionistas podrn revisar los
documentos sociales que dispone el art. 54 LSA, salvo los documentos que el Directorio otorga
carcter reservado conforme a la misma norma. Del mismo modo, el art. 75 LSA exige al Directorio
de una SAA enviar antes del primer aviso a JOA a cada accionista una copia del balance y memoria
de la SA; pero la SVS puede limitar esta obligacin. En el caso de una SAC, se envan dichos
documentos a los accionistas que lo soliciten. La memoria y balance anual debe enviarse a la SVS y
publicarse en un diario con no menos de 10 das ni ms de 20 das de anticipacin a la Junta de
Accionistas que se pronuncia sobre ellos, segn indica el art. 76 LSA.

Cristin Venegas-Puga

-73-

Asimismo, en la SAA, el art. 59 LSA exige que se enve una citacin por correo a los
accionistas con una anticipacin mnima de 15 das a la fecha de celebracin de la Junta de
Accionistas. La omisin de esta citacin por correo no afecta la validez de la citacin, sino que slo
responsabiliza de los perjuicios a directores y al gerente, adems de eventuales sanciones
administrativas que imponga la SVS. Tambin debe citarse a la SVS conforme a lo dispuesto en el
art. 63 LSA.
Cabe tener presente que en las SAA, la SVS puede suspender por resolucin fundada la
citacin a junta y la junta misma, cuando fuere contraria a la ley, reglamentos o estatutos, segn
prescribe el art. 63 inciso 2 LSA.

12.6.3. Asistencia a Juntas.


El art. 62 LSA indica que slo pueden participar y votar en una Junta de Accionistas, los
titulares de acciones inscritas con 5 das de anticipacin a aquel en que vaya a celebrarse la Junta
de Accionistas, pudiendo asistir con derecho a voz los titulares de acciones sin derecho a voto o
con voto restringido. Pero en las SAC pueden participar en la Junta de Accionistas todos los
accionistas que al momento de iniciarse sta figuren como tales en el respectivo registro de
accionistas.
Por su parte, el art. 64 LSA permite a los accionistas hacerse representar en la Junta de
Accionistas por otra persona, aunque no sea accionista, bastando que la representacin se
otorgue por escrito por todas las acciones que puedan asistir a la Junta de Accionistas conforme a
lo dispuesto en el art. 62 LSA.
Tratndose de representantes legales de personas naturales o jurdicas accionistas, bastar
el poder general que se haya otorgado por escrito. En los poderes especiales para una junta
especfica, debe aplicarse la regulacin indica en los arts. 63 a 65 RSA. Conforme al RSA, el poder
puede otorgarse por escritura pblica o por instrumento privado con menciones especficas
completadas a mano por el poderdante. Los poderes dados para una determinada Junta de
Accionistas que no se celebr en primera citacin, valen para la Junta de Accionistas que se
celebre en su reemplazo conforme a lo dispuesto en el art. 65 RSA.
La calificacin de estos poderes est regulado por los arts. 66 a 70 RSA. Normalmente la
Junta de Accionistas aprueba todos los poderes en la misma asamblea en un solo acto. De lo
contrario, se procede con estas normas de calificacin de los poderes de los accionistas que
actan representados.
Adems, segn indica el art. 64 inc. 3 LSA, la SVS debe dictar una NCG para autorizar a las
SAAs a establecer sistemas que permitan el voto a distancia.

Cristin Venegas-Puga

-74-

El derecho a voto y a opcin respecto de las acciones gravadas con prenda corresponde al
deudor prendario; si estn gravadas con usufructo, deben ejercerse conjuntamente entre nudo
propietario y usufructuario.
Adems, pueden asistir los directores y gerentes no accionistas -art. 62 inc. 2 LSA-, los
auditores externos o inspectores de cuentas -art. 53 LSA-, el Superintendente de la SVS o su
delegado en las SA que estn sujetas a su fiscalizacin -art. 63 inc. 3 LSA-. En ciertas JEA debe
asistir un Notario, segn indicamos en la seccin 12.5 precedente. Slo por acuerdo de la Junta de
Accionistas o bien por normas estatutarias, pueden concurrir otras personas.
12.6.4. Qurum para sesionar y adoptar acuerdos.
Para la celebracin de Junta de Accionistas, el qurum mnimo legal a pesar que los
estatutos sociales lo pueden aumentar- en primera citacin es la mayora de las acciones emitidas
con derecho a voto, segn prescribe el art. 61 LSA. Si no asiste este qurum, debe citarse a
segunda citacin, por un aviso una vez fracasada la primera citacin, para que la nueva Junta de
Accionistas se realice dentro de los 45 das siguientes a la que no se realiz. En la segunda citacin,
basta la asistencia de las acciones presentes o representadas, cualesquiera sea su nmero. No se
consideran para estos efectos las acciones inmovilizadas art, 68 LSA-, estas son, las que por
ms de 5 aos no han cobrado dividendos ni asistido a Juntas de Accionistas. El art. 71 RSA hace
referencia a una lista de asistencia que se debe preparar para determinar la concurrencia del
qurum para sesionar.
El qurum general legal para adoptar acuerdos es mayora de acciones presentes o
representadas con derecho a voto, segn indica el art. 61 inc. 1 LSA. Por los estatutos sociales se
puede aumentar, y el art. 67 LSA establece casos con qurum superiores, tales como son la
mayora absoluta de acciones emitidas con derecho a voto para acordar reformas de estatutos en
las SAC y 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto para aprobar las materias que seala el
art. 67 inc. 2 LSA, entre cuyas materias se incluyan algunas objeto de reformas de estatutos,
como son los N 2, 3, 4, 5, 7 y 8.
12.6.5. Formalidades de Celebracin de las Juntas:
Ahora bien, segn ya hemos mencionado, el art. 57 inc. 2 LSA exige la asistencia un Notario
en ciertas JEA.
En relacin a la forma de votacin, el art. 62 LSA exige que las materias de la Junta de
Accionistas deben votarse individualmente, salvo que la unanimidad de las acciones con derecho a
voto acuerde omitir la votacin y proceder por aclamacin. Toda votacin debe hacerse en forma
simultnea o secreta.
Por otra parte, de las deliberaciones y acuerdos de las Juntas de Accionistas debe dejarse
constancia en actas, firmadas por quin actu de Presidente art. 61 inc. 3 LSA-, el secretario de
la Junta de Accionistas y tres accionistas elegidos por sta, de modo que se entiende aprobada el

Cristin Venegas-Puga

-75-

acta con tales firmas, pudiendo llevarse a efecto los acuerdos adoptados, segn se indica en el art.
72 LSA.
Cualquier firmarte puede estampar inexactitudes u omisiones del acta. El art. 73 RSA regula
las menciones del acta de las Juntas de Accionistas y el art. 75 RSA la transcripcin del acta a
escritura pblica.
En caso de infraccin a las normas de funcionamiento de las Juntas de Accionistas
SANDOVAL distingue hipotticamente situaciones que afectan a toda la asamblea y otras que
afectan slo a ciertas deliberaciones de ella. En general la infraccin de las reglas de convocatoria
o funcionamiento entraa la nulidad de la Junta de Accionistas, como seran los casos de no
efectuar convocatoria o citacin sin asistencia unnime, no citar al rgano competente, no
respetar plazos o procedimientos, no celebrar la Junta de Accionista en el lugar correcto de la
reunin, o bien tratar temas que no correspondan a JOA o JEA, segn sea el caso. Pero si la
infraccin slo afecta la forma en que se han adoptado ciertas decisiones, la nulidad slo afectara
tales acuerdos, como seran los casos de un error en el recuento de votos de una decisin
particular, que se haya tomado un acuerdo con mayora inferior a la requerida por la ley, o bien
por los estatutos, o se forme la mayora con votos que no podran participar en la decisin.
13. LA QUIEBRA; DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA
13.1.

La Quiebra

En materia de quiebras, se aplican las reglas generales de la quiebra, junto con ciertas
normas especiales de la LSA.
En caso de cesacin de pagos o quiebra de la SA, el Directorio debe citar a JEA dentro de 30
das de acaecidos tales hechos, para informar a los accionistas ampliamente sobre la situacin
legal, econmica y financiera de la sociedad respectiva. Asimismo, en una SAA, debe darse aviso a
la SVS al da siguiente hbil, segn exige el art. 101 LSA.
.
Al respecto, cabe hacer mencin que el art. 232 Ley de Quiebras sanciona penalmente al
gerente, liquidadores o directores de una SA por los delitos de quiebra culpable o fraudulenta, si
se establece en el proceso penal que han actuado con conocimiento de los negocios del fallido al
ejecutar o autorizar actos o hechos constitutivos de quiebra culpable o fraudulenta o incurrir o
autorizar omisiones constitutivas de tales delitos. La norma precedentemente mencionada se
complementa con el art. 102 LSA, que indica que se presume el conocimiento de los directores,
liquidadores y gerente de la SA fallida, cuando:
(a) La SA hubiese celebrado convenios privados con algunos acreedores en perjuicio de los
dems.
(b) Despus de la cesacin de pagos, la SA hubiese pagado a un acreedor en perjuicio de los
dems, anticipando o no el vencimiento de su crdito.

Cristin Venegas-Puga

-76-

Por ltimo, cabe sealar que en los casos de quiebra de una SA, los crditos de los
acreedores sociales prevalecern sobre los que posean los accionistas en razn de una
disminucin de capital art. 29 LSA-.
13.2.

La Disolucin

(a) Aplicables a toda sociedad annima.


Al respecto cabe sealar que son causales de disolucin aplicables a toda SA las siguientes, a
saber:
i.

Vencimiento del plazo de duracin, si lo hubiere Art. 103 N 1 LSA-.

ii.

Reunin, por un perodo ininterrumpido que exceda de 10 das, de todas las acciones en
manos de una sola persona art. 103 N 2 LSA-. Esta causal se verifica vencido el plazo
precedentemente indicado contado desde la inscripcin en el Registro de Accionistas del
ltimo ttulo traslaticio que origina que la SA quede compuesta de un solo accionistas.
Ahora bien, el art. 107 LSA impide a las SAAs o SAEs efectuar tal inscripcin sin el visto
bueno de la SVS, la que a su vez no dar dicha autorizacin sino cuando se hayan tomado
las medidas conducentes e indispensables para resguardar los derechos de terceros
contratantes con la sociedad respectiva.

iii.

Acuerdo de JEA, que acuerde el trmino anticipado de sociedad pactada a plazo fijo o
acuerda disolucin de sociedad a trmino indefinido -Art. 103 N 3 LSA-. Cabe tener
presente que dicho acuerdo deber realizar con el qurum de las 2/3 partes de las
acciones emitidas con derecho a voto, segn prescribe el art.67 inc. 2 LSA.

iv.

Causal estatutaria art. 103 N 6 LSA-.

v.

Declaracin de nulidad de la SA que obligue a su disolucin. En este sentido el art. 6 inc. 4


LSA y art. 110 inc. 2 LSA.

(b) Causales aplicables a ciertas sociedades annimas.


El art. 103 N 4 LSA seala que son causales de disolucin aquellas por revocacin de la
autorizacin de existencia de conformidad con lo que disponga la ley. Estas son las sociedades
que dependen de la autorizacin de un ente pblico, como son la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras, en el caso de los Bancos, o la SVS. En consecuencia, esta norma autoriza
a la SVS a revocar autorizacin de existencia que haya dado a una SA por causales legales y por
infraccin grave de ley, reglamento u otra normativa aplicable.
(c) Disolucin por sentencia judicial

Cristin Venegas-Puga

-77-

Finalmente, el art. 103 N 5 LSA permite que por resolucin judicial se decrete la disolucin
de una SAC.
El art. 105 LSA exige que esta declaracin sea solicitada por accionistas que representen a lo
menos un 20% de su capital, invocando:
i.

Infraccin grave de cualquier ley, reglamento u otras normas aplicables, incluyendo los
estatutos sociales, que cause perjuicio a los accionistas o a la SA respectiva. PUELMA
considera graves hechos o circunstancias los que importen un entrabamiento grave del
desenvolvimiento social o en la consecucin del fin social. No importa el monto del
perjuicio ni que afecte a slo unos accionistas.

ii.

Declaracin de quiebra de la SA, administracin fraudulenta u otras de igual gravedad.


Deben ser situaciones de tal entidad que puedan ser consideradas equivalentes a la
quiebra o administracin fraudulenta.

La disolucin por resolucin judicial o revocacin de autorizacin de existencia puede


eventualmente causar perjuicios a los accionistas de los cuales responden civilmente el gerente y
directores de la sociedad, segn indica el art. 106 LSA.
Las causales de disolucin son de orden pblico, no pudiendo dejarse sin efecto en los
estatutos sociales ni renunciarse anticipadamente.
(d) poca en que produce efectos la disolucin.
En relacin a la poca en que producen sus efectos las causales de disolucin, PUELMA
seala que no se distingue entre efectos para los socios y terceros. Ellos se producen desde que se
cumple con la ltima formalidad exigida por la ley para acordar y publicitar la disolucin. Al
respecto cabe sealar que la poca en que se produzca la disolucin depender si se han cumplido
las formalidades que exige la ley. Al respecto es necesario realizar las siguientes menciones:
i.

El art. 3 inc. 2 LSA exige que la disolucin acordada en JEA sea reducida a escritura
pblica inscrita y publicada en igual plazo que reforma de estatutos.

ii.

En caso de vencimiento del plazo en la reunin de acciones en una sola mano o por una
causal estatutaria, el art. 108 LSA obliga al Directorio a dejar constancia por escritura
pblica dentro de 30 das de producida la causal, y un extracto debe inscribirse y
publicarse conforma indicada en el art. 5 LSA.

iii.

En caso de resolucin de la SVS de revocacin de autorizacin de existencia o sentencia


judicial ejecutoriada que disponga la disolucin, el art. 108 inc. 2 LSA obliga al Directorio
a tomar nota de esta circunstancia al margen de la inscripcin social y publicar un aviso en
el Diario Oficial.

Cristin Venegas-Puga

-78-

iv.

Si transcurren 60 das sin que el Directorio de cumplimiento de lo indicado en el art. 108


LSA, cualquier director, accionista o tercero interesado puede dar cumplimiento a estas
formalidades. El incumplimiento hace solidariamente responsables a los directores por el
dao y perjuicio que se causen.

v.

Por ltimo, cabe mencionar que el art. 112 LSA dispone que los liquidadores no pueden
entrar en funciones hasta que se cumplan todas las solemnidades de disolucin. En el
intertanto, el ltimo Directorio deber continuar a cargo de la SA respectiva.

(e) Efectos de la disolucin


La disolucin de una sociedad, generalmente conlleva la liquidacin de la misma.
Excepcionalmente no procede la liquidacin cuando se renen todas las acciones en una sola
mano o por fusin de sociedades, segn indica el art. 110 LSA.
Ahora bien, cabe sealar que la personalidad jurdica de la SA persiste, como asimismo los
estatutos sociales, en lo que fuese compatible -art. 109 LSA-.
13.3.

Liquidacin de la Sociedad Annima

(a) Consecuencias de la liquidacin.


Las normas legales de liquidacin son de orden pblico, de modo que aplican incluso a las
sociedades declaradas nulas, segn indica el art. 110 inc. 2 LSA.
Las principales consecuencias de la liquidacin son:
i.

La SA subsiste como persona jurdica para efectos de su liquidacin, con la separacin de


patrimonios, pero en sus operaciones debe agregarse al nombre en liquidacin, segn
indica el art. 109 LSA.

ii.

Quedan vigentes los estatutos sociales en lo que sea compatible con el estado de
liquidacin. Se mantienen vigentes las acciones, que pueden ser enajenadas y an
funcionan las Juntas de Accionistas y los fiscalizadoras, en los trminos indicados en el art.
115 LSA.

iii.

Deja de tener vigor el objeto social, siendo reemplazado por la liquidacin. En este sentido
el art. 109 inc. 2 LSA que seala que Durante la liquidacin, la sociedad slo podr
ejecutar los actos y celebrar los contratos que tiendan directamente a facilitarla, no
pudiendo en caso alguno continuar con la explotacin del giro social. Sin perjuicio de lo
anterior, se entender que la sociedad puede efectuar operaciones ocasionales o
transitorias de giro, a fin de lograr la mejor realizacin de los bienes sociales.

Cristin Venegas-Puga

-79-

iv.

La administracin de la SA corresponder a la comisin liquidadora o al liquidador de la


sociedad.

El rol de los estatutos sociales en la liquidacin es limitado por normas de orden pblico
en la liquidacin.
(b) Regulacin de la liquidacin.
i.

En relacin a quien debe efectuar la liquidacin.


Al respecto cabe mencionar:
a. Si la ley establece quien debe efectuar la liquidacin, hay que regirse por sta.
b. Si se hubiese decretado la disolucin de una SA por una sentencia ejecutoriada, la
liquidacin se practicar por un solo liquidador elegido por la Junta de Accionistas
de una quina que le presentar el tribunal, en aquello casos en que la ley no
encomiende dicha funcin a la SVS o a otra autoridad.
c. Si los estatutos sociales hubiesen designado los liquidadores, regirn las
disposiciones estatutarias.
d. Si no se pueden aplicar los preceptos anteriores, la liquidacin la practicar la
comisin que elija la Junta de Accionistas salvo disposicin estatutaria o acuerdo
unnime de las acciones emitidas con derecho a voto.

ii.

En relacin a la duracin y remuneracin de los liquidadores.

Al respecto el art. 111 inc. 3 LSA seala que los liquidadores durarn en sus funciones el
tiempo que determinen los estatutos sociales, la Junta de Accionistas o la justicia ordinaria, segn
sea el caso. Asimismo se agrega que el plazo que no podr exceder de tres aos y si nada se dijere
en los estatutos sociales, la duracin ser precisamente de tres aos.
Ahora bien, pueden caducar anticipadamente los cargos por revocacin efectuada por una
Junta de Accionistas, salvo que hubieren sido elegidos de las quinas propuestas por la SVS o la
justicia ordinaria, caso en los cuales la revocacin no surtir efecto mientras no cuente con la
aprobacin de la SVS o de la justicia ordinaria, segn sea el caso.
En cuanto a la remuneracin de los liquidadores, se desprende del art. 110 inc. 1 LSA que
puede ser fijada en los estatutos sociales o en una Junta de Accionistas. En caso que nada se haya
dicho, deber fijarlo la justicia ordinaria de conformidad a la resolucin de conflictos societarios.
Ahora bien, cuando la liquidacin haya sido efectuada por liquidadores delegados de la SVS
o designados a propuesta de los tribunales ordinarios, la remuneracin total de stos no podr ser

Cristin Venegas-Puga

-80-

inferior a 1/2% del total del activo, ni superior al 3% de los repartos que se hagan a los accionistas,
sin perjuicio de la facultad de la Junta de Accionistas de fijarles una remuneracin superior.
iii.

En relacin a las atribuciones de los liquidadores.


Los liquidadores tienen los siguientes derechos y obligaciones:
a. Efectuar la liquidacin de la SA. En consecuencia deben hacer lquido el activo de
la SA para pagar el pasivo y repartir los excedentes.
b. Son los administradores y representantes de la SA. En consecuencia, segn indica
el art. 115 inc. 1 LSA los liquidadores enviarn, publicarn y presentarn los
balances y dems estados financieros que establece la ley y sus normas
complementarias. Por su parte, el art. 114 inc. 1 LSA indica que la comisin
liquidadora o el liquidador, segn sea el caso, slo podrn ejecutar los actos y
contratos que tiendan directamente a efectuar la liquidacin de la sociedad;
representarn judicial y extrajudicialmente a la SA, estando investidos de todas las
facultades de administracin que la ley o los estatutos sociales no establezcan
como privativas de las Junta de Accionistas.
c. Efectuar los repartos a los accionistas. Al respecto el art. 117 LSA seala La
sociedad slo podr hacer repartos por devolucin de capital a sus accionistas, una
vez asegurado el pago o pagadas las deudas sociales.
Los repartos debern efectuarse a lo menos trimestralmente y en todo caso, cada
vez que en la caja social se hayan acumulado fondos suficientes para pagar a los
accionistas una suma equivalente, a lo menos, al 5% del valor de libros de sus
acciones, aplicndose lo dispuesto en el artculo 84 de esta ley.
Los repartos debern ser pagados a quienes sean accionistas el quinto da hbil
anterior a las fechas establecidas para su solucin.
Los repartos no cobrados dentro del plazo de cinco aos desde que se hayan hecho
exigibles, pertenecern a los Cuerpos de Bomberos de Chile y el Reglamento
determinar la forma en que se proceder al pago y distribucin de dichas
cantidades.
d. Pueden citar JEA o JOA, segn se desprende del art. 115 LSA.
e. Rendir cuenta final de la liquidacin.

14. CONFLICTO ENTRE LOS SOCIOS


PUELMA considera como conflicto societario aquellos entre accionistas en cuanto tales, o
entre stos y la SA o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad, o bien, durante
su liquidacin, que se promuevan con motivo de la SA. Lo anterior se desprende de los art. 4 N 10

Cristin Venegas-Puga

-81-

y 125 LSA y el art. 227 N 4 COT. En relacin a estos conflictos pueden ser sujetos activos o
pasivos, segn sea el caso, los accionistas, la SA, el Directorio, la comisin liquidadora, y el gerente.
Respecto de la prescripcin de las acciones derivadas de una SA, PUELMA aplica el plazo de
4 aos del art. 822 CdC como obligaciones derivadas de una sociedad mercantil. En materia de
nulidad, adems del plazo de 4 aos para vicios de forma del art. 6 inc. 4 LSA, rigen las normas
generales de nulidad absoluta y relativa.
Ahora bien, en relacin al tribunal competente para conocer los conflictos societarios, los
estatutos sociales slo pueden determinar la naturaleza del arbitraje art. 4 N 10 LSA-, de lo
contrario el rbitro es arbitrador. No pueden los estatutos sociales determinar que los conflictos
los conozca la justifica ordinaria ni designar nominativamente a los rbitros, segn prescribe el art.
125 LSA. No obstante lo anterior el demandante, una vez producido el conflicto, puede sustraer su
conocimiento de la competencia de los rbitros y someterlo a la justicia ordinaria. Este derecho no
puede ser ejercido por un director, gerente, administrador y ejecutivo principal de la SA, ni
tampoco por un accionista que individualmente posea acciones cuyo valor libro o burstil supere
las 5000 unidades de fomento, de acuerdo a al valor de dicha unidad a la fecha de presentacin de
la demanda.
Por ltimo, cabe mencionar que el art. 133 bis LSA permite a accionistas que representen un
mnimo de acciones (5%) o a cualquier director, a demandar la indemnizacin de perjuicios a quien
correspondiese, en nombre y en beneficio de la SA. En consecuencia en este caso se faculta a
dichos accionistas o directores ejercer una accin subrogatoria.

15. SOCIEDADES FILIALES Y COLIGADAS Y LAS PERSONAS RELACIONADAS


Segn de desprende de nuestra legislacin, existe la siguiente clasificacin de las sociedades:
15.1.

Sociedades Matrices, Filiales y Coligadas.

Esta clasificacin desprende del Ttulo VIII LSA y los arts. 100 y 101 RSA. Al respecto el art. 86
LSA seala que una sociedad filial o subsidiaria es aquella en la que la sociedad matriz controla
directamente o a travs de otra persona natural o jurdica ms del 50% de su capital con derecho a
voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o hacer
elegir o designar a la mayora de sus directores o administradores. Asimismo, la norma citada
agrega que una SEC se considera filial de una SA, cuando la SA tiene poder para dirigir y orientar la
administracin del gestor de la SEC.
PUELMA advierte que al respecto se puede sealar lo siguiente:
(a) Una sociedad matriz, debe ser una SA, la cual puede ser SAA o SAC, nacional o extranjera.
(b) La filial puede ser una sociedad con personalidad jurdica de cualquier tipo.

Cristin Venegas-Puga

-82-

(c) Un requisito indispensables entre la relacin matriz-filial, es que la matriz tenga, directa o
indirectamente control de la filial, ya sea mediante el voto del 50% o ms del capital de la filial
o que por cualquier otra causa o motivo pueda elegir la mayora de los administradores
sociales.
La matriz en definitiva es la sociedad que controla a la sociedad matriz. El concepto de
controlador est dado en el art. 96 LMV que seala que Es controlador de una sociedad toda
persona o grupo de personas con acuerdo de actuacin conjunta que, directamente o a travs de
otras personas naturales o jurdicas, participa en su propiedad y tiene poder para realizar alguna
de las siguientes actuaciones:
a)Asegurar la mayora de votos en las juntas de accionistas y elegir a la mayora de los directores
tratndose de sociedades annimas, o asegurar la mayora de votos en las asambleas o reuniones
de sus miembros y designar al administrador o representante legal o a la mayora de ellos, en otro
tipo de sociedades, o
b) Influir decisivamente en la administracin de la sociedad..
A su respecto el art. 98 LVM clarifica que el acuerdo de actuacin conjunta es una
convencin entre dos o ms personas que participan simultneamente en la propiedad de una
sociedad, directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas controladas, y se
comprometen a participar con idntico inters en la gestin social, o bien, obtener el control de la
misma.
Ahora en relacin a las sociedades coligadas el art. 87 LSA seala que una SA tiene una
sociedad coligada cuando sin controlarla, cuando:
i.

Posee directamente o a travs de otra persona natural o jurdica el 10% o ms del capital
con derecho a voto de la coligada o de su capital, si la coligada no es una sociedad por
acciones; o cuando

ii.

Pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menor un miembro del director o
de la administracin de la coligada.

15.2.

Consecuencias que tiene ser filial o coligada de una sociedad annima.

Ser filial o coligada de una SA, traer las siguientes consecuencias legales, a saber:
(a) Prohibicin de Participaciones Recprocas (art. 88 LSA).
Las sociedades filiales y coligadas de una SA no pueden tener participacin recproca en sus
respectivos capitales, como sera el caso de una sociedad filial accionista de otra sociedad filial.
Asimismo tampoco pueden tener participacin recproca en el capital de la sociedad matriz o de la
coligante.

Cristin Venegas-Puga

-83-

La sancin a la infraccin a esta norma es la nulidad, en los trminos indicados en el art. 10


CC. No obstante el art. 88 inc. 2 LSA seala una situacin de excepcin en el caso de una
incorporacin, fusin, divisin o adquisicin de control de una SA, pues en dichos casos da un
plazo de un ao para que termine la participacin recproca, debiendo constar en las respectivas
memorias de la sociedad respectiva.
PUELMA seala que el concepto de incorporacin precedentemente indicado no tiene
relacin a la fusin por incorporacin, sino que se trata del caso de una sociedad que se incorpora
a otra a ttulo de socio o accionista, sin que esto implique una fusin.
Las razones de fondo de la prohibicin indicada en esta letra (a) tienen relacin con que a
travs una participacin recproca eventualmente podra dar lugar a activos contables, acciones o
derecho de accionistas ficticios, pues estaran neutralizadas por la inversin contraria. Asimismo se
podra afectar la radicacin justa y efectiva de las utilidades, dado que se dara la situacin que
ambas sociedades tienen derecho a la utilidad o dividendo en la otra. Tambin podra implicar esta
situacin un acrecentamiento indebido del poder accionario para la mayora que aquel que le dan
sus propias acciones.
(b) Operaciones en condiciones de equidad.
En las SAC, las operaciones entre coligadas, entre matriz y filiales, entre filiales o entre
filiales y coligadas, y las realizadas con sus personas relacionadas, deben observar condiciones de
equidad, similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado -art. 89 LSA-. En caso que
intervenga una SAA, debe aplicarse el Ttulo XVI LSA.
Para ms detalles relacionados a esta materia vase Seccin 10.6 de la presente Unidad.
(c) En relacin a la memoria, balances y dividendos.
Al respecto el art. 90 inc. 1 LSA prescribe en la memoria anual, el directorio deber sealar
las inversiones de la sociedad en sociedades coligadas o filiales y las modificaciones ocurridas en
ellas durante el ejercicio, debiendo dar a conocer a los accionistas, los balances de dichas empresas
y una memoria explicativa de sus negocios. El art. 100 RSA complementa esta norma sealando el
contenido mnimo del informe.
El inciso 2 del art. 90 LSA seala que en casos que existan inversiones en sociedades filiales,
la sociedad matriz, deber elaborar el balance anual en forma consolidada y el dividendo mnimo
sealado en el art. 79 LSA deber calcularse sobre las utilidades lquidas consolidadas.
EL balance consolidado de dos o ms sociedades significa que se forma uno solo con las
partidas de activos y pasivos de las respectivas sociedades. Esto sirve para analizar la situacin
global del grupo formado por la matriz y sus filiales.
(d) En relacin a la valorizaciones de las inversiones.

Cristin Venegas-Puga

-84-

El art. 91 LSA seala que la SVS puede establecer normas sobre las materias contables de
inversin en filiales y coligadas, aplicables a las sociedades sometidas a su control, especialmente
respecto de la valorizacin de dichas inversiones.
(e) En relacin a los directores de la matriz y filiales.
Al respecto el art. 92 LSA seala los directores de una sociedad matriz, aunque no sean
miembros del directorio de una sociedad filial o administradores de la misma, podrn asistir con
derecho a voz, a las reuniones de dichos directorios o a las de los administradores, en su caso, y
tendrn adems, facultad para imponerse de los libros y antecedentes de la sociedad filial.
Por su parte, el art. 93 LSA indica que respecto de las operaciones que tienen inters
directores de la sociedad matriz y dems personas indicadas en el art. 44 LSA, con la filial hacen
aplicables las reglas que exigen la autorizacin previa dada por el directorio respecto al acto o
contrato que se celebre, debiendo ste celebrarse en condiciones de equidad y de mercado. Estos
acuerdos sern dados a conocer en la primera JOA de ambas sociedades, por quienes presidan.
15.3.

Personas Relacionadas.

Esta materia se encuentra regulada en el Ttulo XV LMV. Al respecto el art. 100 LMV seala
que son personas relacionadas con una sociedad:
(a) Las entidades del grupo empresarial al que pertenece la sociedad respectiva;
(b) Las personas jurdicas que tengan, respecto de la sociedad, la calidad de matriz, coligante, filial
o coligada, en conformidad a las definiciones indicadas en la LSA;
(c) Quienes sean directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales o liquidadores de la
sociedad, y sus cnyuges o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, as como
toda entidad controlada, directamente o a travs de otras personas, por cualquiera de ellos; y
(d) Toda persona que, por s sola o con otras con que tenga acuerdo de actuacin conjunta, pueda
designar al menos un miembro de la administracin de la sociedad o controle un 10% o ms
del capital o del capital con derecho a voto si se tratare de una sociedad por acciones.
Asimismo, se agrega que la SVS puede establecer mediante NCG, que es relacionada a una
sociedad toda persona natural o jurdica que por relaciones patrimoniales, de administracin, de
parentesco, de responsabilidad o de subordinacin, haga presumir que:
i.

Por s sola, o con otras con quienes tenga acuerdo de actuacin conjunta, tiene poder de
voto suficiente para influir en la gestin de la sociedad;

ii.

Sus negocios con la sociedad originan conflictos de inters;

Cristin Venegas-Puga

-85-

iii.

Su gestin es influenciada por la sociedad, si se trata de una persona jurdica; o

iv.

Si por su cargo o posicin est en situacin de disponer de informacin de la sociedad y de


sus negocios, que no haya sido divulgada pblicamente al mercado, y que sea capaz de
influir en la cotizacin de los valores de la sociedad.

16. SOCIEDADES ANNIMAS SUJETAS A NORMAS ESPECIALES


Segn indica el art. 2 LSA, las SAEs son aquellas indicadas en el Ttulo XIII de la LSA. Al respecto
podemos mencionar algunas de las siguientes SA sujetas a normas especiales, como son:
16.1.

Las Compaas Aseguradores y Reaseguradores.

Al respecto el art. 4 del DFL N 251 (Ley de Seguros) seala que el comercio de asegurar
riesgos a base de primas slo puede realizarse por SA nacionales de seguros y reaseguros, que
tengan por objeto exclusivo el desarrollo de dicho giro y las actividades que sean afines o
complementarias a ste, que autorice la SVS mediante una NCG.
Ahora bien, el art. 9 de la Ley de Seguros seala que la constitucin legal de las SAs
aseguradores y reaseguradoras, se har de acuerdo a lo indicado en los arts. 126 y siguientes de
las LSA. Asimismo se indica en dicha disposicin que estas entidades, siempre deben estar sujetas
a las obligaciones de informacin previstas en el art. 10 LMV.
El art. 126 LSA seala que este tipo de sociedades se forman, existen y prueban por escritura
pblica, obtencin de una resolucin de la SVS que autorice su existencia e inscripcin y
publicacin del certificado especial que otorgue la SVS. Asimismo, se exige que la escritura pblica
contenga no slo las menciones indicadas en la LSA, sino que tambin debe contener las
menciones especiales que exija la ley particular que las rija, en este caso la Ley de Seguros.
En relacin a las menciones especiales, el art. 7 de la Ley de Seguros indica que el capital de las
compaas de seguros no podr ser inferior a 90.000 unidades de fomento al momento de
constituirse y deber encontrarse totalmente suscrito y pagado para autorizar su existencia.
Asimismo, se agrega que si durante el funcionamiento de la compaa aseguradora o
reaseguradora se redujese el capital del monto precedentemente indicado, la compaa deber
completarlo en los trminos indicados en los arts. 65 y siguientes de dicho cuerpo legal. En el
evento que no lo hiciese, se revocar la autorizacin de existencia por la SVS, la cual deber ser
fundada segn exige el art. 126 inc. 4 LSA.
Ahora bien, una vez aprobada la existencia de una compaa aseguradora o reaseguradora, la
SVS deber expedir un certificado que acredite tal circunstancia y que contenga un extracto de las
clusulas del estatuto que determine, el cual deber inscribirse en el Registro de Comercio del

Cristin Venegas-Puga

-86-

domicilio social y deber publicarse en el Diario Oficial dentro del plazo de 60 das contado desde
la fecha de la resolucin.
En relacin a la modificacin de los estatutos sociales y la disolucin anticipada de estas
sociedades acordadas por las Juntas de Accionistas, el art. 127 LSA exige que sean aprobadas por
la SVS efectuando la inscripcin y publicacin respectiva.
En relacin a la omisin de la escritura social, la resolucin aprobatoria o las respectivas
inscripciones y publicaciones, el art. 128 LSA seala que se origina la nulidad absoluta del pacto
social o de los acuerdos modificatorios, segn sea el caso.
Por ltimo cabe tener presente que este tipo de sociedades se rigen por las mismas
disposiciones legal y reglamentarias aplicables a las SAA. Ahora bien, al respecto la Ley N 20.382
aclar que no le es aplicable lo indicado en el inciso 7 del art. 2 LSA, el cual seala en su parte
pertinente que Cada vez que las leyes establezcan como requisito que una sociedad se someta a
las normas de las sociedades annimas abiertas o que dichas normas le sean aplicables, o se haga
referencia a las sociedades sometidas a la fiscalizacin, al control o a la vigilancia de la
Superintendencia, o se empleen otras expresiones anlogas, se entender, salvo mencin expresa
en contrario, que la remisin se refiere exclusivamente a las normas aplicables a las sociedades
annimas abiertas en cuanto a las obligaciones de informacin y publicidad para con los
accionistas, la Superintendencia y el pblico en general. En todo lo dems, esas sociedades se
regirn por las disposiciones de las sociedades annimas cerradas y no estarn obligadas a
inscribirse en el Registro de Valores, salvo que fueren emisores de valores de oferta pblica.
Asimismo, estas sociedades no se inscriben en el registro de valores de la SVS, salvo que
emitan valores de oferta pblica.
16.2.

Las Bolsas de Valores.

El art. 38 LMV define bolsa de valores como una entidad que tiene por objeto proveer a sus
miembros la implementacin necesaria para que puedan realizar eficazmente las transacciones de
valores mediante mecanismos continuos de subasta pblica y para que puedan efectuar las dems
actividades de intermediacin de valores que procedan.
Ahora bien, y segn indica el art. 40 LMV, las bolsas de valores se regirn en lo que no fuere
contrario a lo dispuesto en la LMV por las normas aplicables a las SAAs y quedarn sometidas a la
fiscalizacin de la SVS.
El art. 126 LSA indica que las bolsas de valores se forman, existen y prueban de la misma forma
que las compaas aseguradoras y reaseguradoras, segn explicamos en la seccin precedente.
Algunas particularidades de las bolsas de valores es que stas deben tener un capital mnimo
de 30.000 unidades de fomento, distribuido en acciones sin valor nominal, y los accionistas deber

Cristin Venegas-Puga

-87-

ser, a lo menos, 10. Asimismo la escritura social debe incluir en su nombre la expresin Bolsa de
Valores, y la duracin de sta debe ser indefinida. En este sentido el art. 40 LMV.
16.3.

Sociedades Administradores de Fondos de Pensiones.

El art. 130 LSA contiene las normas que regulan la constitucin legal de este tipo de
sociedades. Al respecto, cabe hacer las siguientes menciones:
(a) La constitucin de este tipo de sociedad administradora debe iniciarse con el trmite de la
organizacin. Al respecto CONTRERAS seala que los organizadores son aquellos que
renen a los futuros socios, les explican el negocio a la realizar, los deciden a suscribir
acciones y dan forma a los posibles estatutos sociales. Se entiende que son aquellos que
tambin firman el prospecto. En este sentido el art. 130 inc. 2 LSA seala que los
organizadores debern presentar a la Superintendencia de Administradora de Fondos de
Pensiones un prospecto descriptivo de los aspectos esenciales de la sociedad y de la forma
como desarrollar sus actividades.
(b) Aceptado el prospecto se entrega un certificado provisional de autorizacin a los
organizadores, lo que los autoriza a realizar los trmites conducentes a obtener la
existencia de la sociedad y los actos administrativos que tengan por objeto preparar su
constitucin y futuro funcionamiento art. 130 inc. 3 LSA-.
(c) Los organizadores estarn obligados a depositar en alguna institucin bancaria o
financiera y a nombre de la sociedad administradora en formacin los fondos que reciban
en pago de suscripcin de acciones. Asimismo, el art. 130 inc. 4 LSA agrega que los fondos
slo podrn girarse una vez que haya sido autorizada la existencia de la sociedad y que
entre en funciones su Directorio.
(d) Solicitada la autorizacin de existencia y acompaada copia autorizada de la escritura
pblica que contenga los estatutos sociales, el Superintendente de Administradoras de
Fondos de Pensin comprobar la efectividad del capital de la empresa, para luego dictar
una resolucin que autorice la existencia de la sociedad y apruebe sus estatutos sociales.
Luego, la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensin emite un certificado
que acredita dicha circunstancia y que contenga un extracto de los estatutos sociales,
procediendo a las formalidades de inscripcin y publicacin indicadas en el art. 131 LSA.
Por ltimo cabe tener presente que a este tipo de sociedades administradoras, les son
aplicables ntegramente las disposiciones de las SAAs, segn indica el art. 132 LSA.

Cristin Venegas-Puga

-88-