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Brazilian Journal of Forensic Sciences, Medical Law and Bioethics 4(1) 30-51 (2014)

Brazilian Journal of Forensic Sciences,


Medical Law and Bioethics
Journal homepage: www.ipebj.com.br/forensicjournal

O Pacto de San Jos da Costa Rica como Paradigma Frente


Desconstruo do Sistema Penitencirio Brasileiro
The Pact of San Jose of Costa Rica as a Paradigm to Front
Deconstruction System Brazilian Prision
Luana Gonalves de Vito1, Rubens Correia Junior2,*
1

Graduanda em Direito pela UNIPAC/MG, estagiria do Programa Mediar , promovido pela secretaria
de segurana do Governo de Minas Gerais. e-mail: luanadevito@hotmail.com

Pesquisador do grupo GEPESADES/USP. Mestrando em Cincias pela USP/Ribeiro Preto - Escola

de Enfermagem de Ribeiro Preto/ Centro Colaborador da OMS para o desenvolvimento de pesquisa


em enfermagem. rea: Enfermagem Psiquitrica. Linha de pesquisa: Promoo de sade mental /
Estudos sobre a conduta, a tica e a produo do saber em sade. Especialista em Criminologia pela
PUC/MG. Especialista em direito Penal e Processo Penal (UNIFRAN/SP). Professor em nvel de
graduao e ps-graduao de Direito Penal, Processual Penal (UNIPAC/MG). Criminologia e
Histria do pensamento criminolgico (PUC/MG). Legislao Penal Especial (UNIT/SE). Crimes
tributrios (UNIUBE/MG). Coordenador do curso de Criminologia (IPEBJ/SP).
* E-mail: correia.rubens@gmail.com.
Received 30 October 2014

Resumo. Este artigo realizou um estudo acerca da aplicabilidade do Pacto de San Jose da
Costa Rica no sistema prisional brasileiro. Para tanto, foi oportuno iniciar pelo estudo da
histria da priso e a sua finalidade no decorrer dos sculos, bem como a difcil realidade
vivenciada hodiernamente. Analisou-se ainda, o surgimento do sistema de proteo dos
direitos humanos e a relevncia do Pacto de San Jos da Costa Rica, como um dos
principais instrumentos de um sistema internacional de proteo aos Direitos Humanos, bem
como a sua aplicabilidade e posio hierrquica dentro do ordenamento jurdico brasileiro.
Por fim, o estudo teve como objetivo salientar o Pacto de San Jos da Costa Rica como um
meio de limitar a violncia seletiva que ocorre nos presdios. Nesse tocante, a real
responsabilizao do Estado diante da aplicabilidade do Pacto poderia viabilizar a
estruturao de polticas pblicas e outros mecanismos capazes de minimizar a violncia
segregadora que assola o sistema penitencirio brasileiro.

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Palavras chaves: Pacto de San Jos da Costa Rica; Sistema prisional brasileiro;
Ressocializao; Violncia seletiva.
Abstract. This article conducted a study on the applicability of the Costa Rica San Jose Pact
in the Brazilian prison system. Therefore, it was appropriate to initiate the study of the history
of the prison and its purpose over the centuries as well as the difficult reality experienced in
our times. Analyzed yet, the emergence of the human rights protection system and the
relevance of the Pact of San Jos, Costa Rica, one of the main instruments of an
international system for the protection of Human Rights as well as its applicability and
hierarchical position within the Brazilian legal system. Finally, the study aimed to highlight the
Pact of San Jos, Costa Rica as a means of limiting the selective violence that occurs in
prisons. In this regard, the real state accountability on the applicability of the Covenant would
enable the structuring of public policies and other practices that minimize the segregating
violence plaguing the Brazilian prison system mechanisms.
Keywords: Pact of San Jos of Costa Rica; Brazilian prison system; Resocialization;
Selective violence.

1. Introduo
Este trabalho tem como premissa abordar as deficincias enfrentadas pelo sistema
penitencirio brasileiro, tendo como paradigma a Conveno Americana de Direitos
Humanos (CADH) - principal instrumento de proteo dos direitos humanos na
Amrica Latina- tambm conhecida como Pacto de San Jose da Costa Rica.
A histria das prises no decorrer dos sculos, revela os diversos meios
usados pelo Estado para supostamente combater a criminalidade, que recorria aos
suplcios castigando de forma atroz o corpo daquele que era acusado de transgredir
as leis, mas gradativamente passou a utilizar como punio, a pena de privao de
liberdade, destinada regenerao do indivduo. Entretanto, fica claro que h uma
herana dos tempos da barbrie medieval arraigada nos presdios brasileiros at os
dias atuais.
A realidade carcerria brasileira representada por um sistema implacvel,
cruel e discriminatrio, onde predomina o desrespeito s normas constitucionais do
Estado, mas principalmente CDHA, que tem como fundamento proteo do
princpio da dignidade humana, amplamente violado dentro dos presdios no Brasil.
O sistema carcerrio encontra-se agonizando, e o Estado falho quanto ao
seu dever de zelar pela integridade fsica, psquica e moral do detento, que acaba
por

sofrer

diversos

efeitos

malficos

transtornos

em

decorrncia

do

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encarceramento, e esse cenrio se fortalece pela conivncia da sociedade em


relao ao desrespeito a dignidade do transgressor, que aps enfrentar torturas e
tratamentos desumanos em ambientes completamente inspitos, retornam
sociedade piores do que entraram.
O Brasil trafega por um sistema penitencirio seletivo, onde os aprisionados
em grande maioria pertencem a uma classe excluda socialmente. Um sistema
segregador, amparado no recrudescimento das leis penais, onde a disparidade de
tratamento aos indivduos que apresentam vulnerabilidades sociais consagrada
atravs de dados irrefutveis.
Alm disso, a superlotao outra questo que assola as prises no Brasil, e
em virtude de tantos obstculos enfrentados, torna-se pertinente questionar a
aplicabilidade das leis que amparam o sistema penitencirio brasileiro, mas para
alm de apontar os problemas existentes nas prises necessrio apresentar
mecanismos que assegurem aos aprisionados os direitos inerentes a todo ser
humano.
Com relao legislao Brasileira, a Lei de Execues Penais - LEP veio a
consolidar muito dos preceitos institudos no pacto de So Jos da Costa Rica,
objetivando a efetivao da sentena de modo a proporcionar condies para a
integrao social do condenado, visou assegurar toda assistncia moral, espiritual e
educacional para que o mesmo pudesse se reinserir na comunidade, apto a no
cometer novos delitos.
E nesse sentido, o Pacto de So Jos da Costa Rica, objeto do presente
estudo, um estatuto que preconiza o tratamento igualitrio para todos os cidados
sujeitos jurisdio do Estado, e o amparo a integridade do presidirio. No entanto,
como observado, a crise instaurada no sistema penitencirio est longe de encontrar
possveis solues.
Dessa forma, o estudo traz consigo a preocupao com a ineficcia do
sistema carcerrio brasileiro e a imprescindibilidade do tratamento humanitrio ao
apenado a fim de trazer efetividade ao sistema de proteo dos direitos humanos
inserido no Brasil.
2. A Histria do Sistema Prisional: dos Suplcios Corporais s Aflies da Alma
A funo do encarceramento como forma de cumprimento de pena recente. At o
sculo XVII, o Estado punia de forma cruel atravs de torturas, penas de morte
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desmembramentos, dentre outros tipos de violncia. Era a punio contra o corpo e


no a restrio de liberdade que se destacava.
Ao longo dos ltimos sculos houve o surgimento e a estruturao do Direito
Penal tal qual conhecemos hoje que, teoricamente instituiu diversos direitos como a
individualizao e humanizao das penas e ressocializao do detento como meio
de obter, tanto uma funo eficaz priso, quanto regenerao do indivduo,
contudo, na prtica tais modificaes no foram efetuadas, e as mudanas almejadas
se transformaram em utopia. Com isso a histria da priso pautada na sua
constante reforma, com paradoxos inconciliveis entre seus meios e seus fins.
Na antiguidade (perodo que vai at a queda do imprio de Roma) as prises
assumiram papel secundrio na estrutura de controle penal, a priso se restringia
custdia dos criminosos e devedores, at sua execuo. J a Idade Mdia, que
durou entre os sculos V e XV, no trouxe grandes mudanas com relao ideia de
priso, desconhecendo o sentido de pena privativa de liberdade. As barbries,
atrocidades, torturas se intensificaram nesse perodoI, e as amputaes de membros,
lngua, olhos, queima de pessoas a fogo, e as mais variadas formas de crueldade
eram a principal atrao para a sociedade desse perodo.
No entanto, algumas mudanas aconteceram no final da idade mdia.
Surgiram, nessa poca, a priso de Estado e a priso eclesistica. A primeira
apresentava duas modalidades: a priso-custdia, onde o ru aguardava o
cumprimento da verdadeira sano aplicada (aoite, mutilaes, etc.) ou a deteno
que poderia ser temporria ou perptua, ou at receber o perdo real. Na priso
eclesistica, por sua vez, a internao figurava como penitncia e meditao. Era
destinada aos clrigos rebeldes e concentrava-se nas ideias de redeno, caridade e
irmandade da igreja.
Nota-se que a priso nos moldes cannicos acabou por engatilhar mudanas
no sistema carcerrio, trazendo ideais de humanidade e reforma do delinquente,
inclusive deixando como consequncia menos nefasta a priso celular.
Tais ideais, no entanto, s foram consolidados durante os sculos XVI e XVII
com movimentos que buscavam a criao de prises celulares adequadas, onde os
detentos, disciplinados, pudessem trabalhar e at obterem vantagens econmicas.
Neste perodo, devido intensa mendicncia, o Rei da Inglaterra, autorizou os
delinquentes e mendigos a se abrigarem no Castelo de Bridwell, onde rigorosamente
I

Mas vale lembrar que neste perodo, dependendo do status social do acusado na engrenagem urbana e sua
condio financeira as penas podiam ser meras prestaes em espcie.
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trabalhariam, com intuito de alcanarem sua regenerao. Em pouco tempo, instituiuse em diversos lugares da Inglaterra as houses of correction ou bridwells, como eram
designadas.
A partir do sculo XVIII, autores como Beccaria contriburam de forma
singular para a reforma do direito penal e do insipiente sistema prisional atravs de
questionamentos quanto finalidade da pena, e a barbrie processual que atingia
todo o sistema criminal. Em defesa da humanizao das penas, afirmavam que as
atrocidades corporais no coibiam a prtica de delitos, tornando-se apenas
espetculo para os cidados, entretanto com a privao de liberdade associada ao
trabalho em locais que respeitassem a dignidade do apenado, surtiriam maiores
efeitos sob o prprio ru e a sociedade.
Neste contexto histrico, o iluminismo, surgido durante o sculo XVIII,
desencadeou mudanas no sistema penitencirio, atravs de seus princpios
humanitrios, e suas ideias foram utilizadas para delinear mtodos de ajustamento
de conduta para os aprisionados, visando uma sociedade ideal4.
Desse modo, gradativamente o Estado deixou de utilizar o suplcio como
forma de demonstrar fora e poder. As penas corporais e atrozes foram substitudas
pela pena privativa de liberdade, que possua carter preventivo. Buscava-se a
humanizao do direito penal, facilitada pela transformao do Estado Absoluto em
Estado de Direito, em que a justia, a legalidades dos processos e o respeito aos
delinquentes enquanto seres humanos eram os bens almejados. Assim, o corpo no
sofreria mais os suplcios advindos de um delito cometido, mas a pena passaria a
atingir a alma do indivduo, atuando sobre seus desejos, seus sentimentos, e seu
intelecto5.
Na evoluo cronolgica aqui demonstrada, o encarceramento passa de
uma mera custdia de corpos, para a sano primordial do sistema penal, o que
representou um avano nos sculos passados, passa a sofrer uma srie de crticas
na tentativa de humaniz-lo, tornar seus efeitos menos danosos e por fim hoje visam
sua prpria abolio.

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3. O Sistema Prisional no Brasil at a Atualidade do Desrespeito


Necessidade dos Direitos Humanos
3.1 A Evoluo das Prises no Brasil
A histria e a evoluo das prises no Brasil no foram diferentes dos outros pases,
que partiram das sombras suposta luz, dos castigos cruis que dissiparam a
dignidade de milhares de pessoas ao surgimento das primeiras ideias acerca da
humanidade da pena, e da ressocializao do indivduo.
Inicialmente destaca-se que o sistema jurdico portugus vigorou no Brasil
durante as Ordenaes Afonsinas e posteriormente Manuelinas e Filipinas,
caracterizadas pela ao brutal na aplicao das penas, e a priso como j vimos,
era uma espcie de sala de espera, para que a real sano fosse infligida
posteriormente.
Estas ordenaes tiveram seu incio partir de 1630 perdurando at a
chegada do Cdigo Criminal em 1830. As sanes regadas crueldade trazidas
pela legislao europeia arraigaram-se no Brasil mesmo aps a sua independncia
at o sculo XIX6.
Algumas mudanas s ocorreram a partir de 1830 com a entrada em vigor
do primeiro Cdigo Criminal brasileiro. Inspirado em conceitos liberais, este cdigo
trouxe, pelo menos teoricamente, a individualizao da pena, a previso de
agravantes e atenuantes e regulamentou a pena de priso.
Tal verniz de humanidade nas penas, no se concretizou na prtica uma vez
que a introduo das prises no Brasil, nesta poca, veio acompanhada de
superlotaes e condies desumanas.
Tal situao levou a mais modificaes legais, e j em 1832, o Cdigo de
Processo Criminal trouxe alteraes processuais destinadas a garantir a defesa do
acusado, entretanto os trabalhos forados, a pena capital e gals, foram mantidas7.
Em decorrncia das modificaes no regime penitencirio, surge em 1850 as
primeiras Casas de Correo no Rio de Janeiro e So Paulo, que em 1920 tambm
abrigou uma das primeiras prises modernas do Brasil, onde buscava-se a
regenerao, a cura para o criminoso.
Assim, surgiu necessidade da criao de um Cdigo Penitencirio em
1933 com o propsito centrado na transformao do delinquente, um cdigo que
representaria um avano para a poca, mas que, entretanto, por motivos polticos
nunca foi aprovado6.

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De tal modo, tal avano rumo humanizao e garantia de Direitos do


apenado somente foi legalmente efetivado em 1984, com a Lei de Execuo Penal8,
centralizada na ressocializao do preso, regulamentando a execuo das penas de
prises. Nota-se que a Lei de Execuo Penal surgiu com a finalidade de tornar
vlido o processo de humanizao da pena e corroborar com a evoluo histrica
legislativa, reflexo do ideal de ressocializao que norteou o ordenamento jurdico de
alguns pases, inclusive do Brasil.
Entretanto, tantas mudanas no ultrapassaram a esfera terica. O retorno
do indivduo ao convvio em sociedade livre de seus vcios delituosos, a priso como
um lugar humano, de reconexo com os valores sociais estabelecidos e
regenerao tornou-se algo quimrico.
3.2 A Priso Brasileira na Atualidade
A pena de priso tem estabelecido como finalidade, a punio decorrente do crime
cometido, a preveno de novos delitos supondo-se que o apenado no queira
retornar priso, servindo de exemplo para que outras pessoas tambm no
cometam infraes, e por fim, a regenerao do indivduo que durante o
confinamento tem oportunidade de refletir, traar novos rumos e atravs de uma
poltica de reabilitao dentro dos presdios, retornar sociedade como um no
criminoso.
Contudo a realidade que, os fundamentos legais e doutrinrios so
ignorados dentro das penitencirias brasileiras. H um nmero acentuado de
detentos dentro das celas e as prises so mantidas de forma ilegal, onde
processados se encontram em penitencirias e condenados em prises comuns,
que deveriam ser utilizadas apenas para abrigar os recm-capturados9.
Alm das prises ilegais (pois muitos desses detentos se encontram presos
ilegalmente), diante de inmeros abusos e descasos processuais, a violncia e
abusos sexuais entre os detentos so excessivos, e os apenados sofrem com a
prtica constante de torturas, falta de saneamento bsico e superlotao, exposio
a vrus bactrias e doenas, ingredientes para uma execuo de pena cruel e
desumana10.
Em vista de todas as dificuldades apontadas, em 2008, realizou-se uma
Comisso Parlamentar de Inqurito com a finalidade de investigar a situao do
sistema carcerrio brasileiro, principalmente com relao aos custos econmicos e
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sociais, superpopulao, violncia, ao crime organizado, e a reteno de


detentos que j cumpriram a sua pena, buscando solues para o cumprimento das
legislaes que protegem o encarcerado11.
Em suma, a CPI do sistema Carcerrio identificou uma intensa violaes de
direitos: falta de assistncia material; inexistncia de higiene nas celas; fome,
corrupo, onde as comidas so servidas dentro de sacos; falta de assistncia
mdica; assistncia farmacutica precria, onde existe um remdio apenas para
todas as doenas a que esto expostos; assistncia jurdica completamente falha;
abandono e desespero dos encarcerados; dentistas que extraem dentes bons no
lugar dos estragados e total ausncia de apoio aos egressos. Alm disso, em
diversos presdios os detentos permanecem em uma cela por anos, sem ver a luz do
sol, sem ventilao, na total escurido, sofrendo torturas e maus tratos diariamente.
E o trabalho como forma de preencher o tempo e contribuir na regenerao do
indivduo, em diversos presdios no acontece11.
Assim, a CPI do sistema carcerrio deixa claro o caos institudo em nossas
prises, mas reconhece que programas sociais, e aes de preveno
criminalidade podem minimizar o impacto social nefasto dos encarceramentos, outro
ponto importante deve ser o reconhecimento por parte de toda a sociedade da
desumanidade do sistema prisional combinada com a exigncia imediata do
cumprimento da lei e respeito ao encarcerado, que como qualquer brasileiro11.
Neste contexto, fica clara a falcia da ressocializao no atual cenrio
brasileiro, pois a priso no capaz de alcanar a finalidade a que destinada; o
constante desrespeito dignidade da pessoa humana, em momento algum favorece
a regenerao do indivduo.
Tal diagnstico do sistema carcerrio se torna mais preocupante ao
rememorarmos que o sistema carcerrio brasileiro, promotor da barbrie e da
excluso, uma das maiores populaes carcerrias do mundoII, com um grande
dficit de vagas. Para exponenciar o problema deve-se lembrar que o sistema penal
seleciona apenas alguns indivduos para criminalizar e cercear sua liberdade,
bastando verificar o perfil dos detentosIII para perceber que apesar de todos

II

Segundo dados do DEPEN e do Conselho Nacional de Justia.


Neste sentido, deve-se ressaltar os dados Sistema Nacional de Informao Penitencirio (InfoPen), do
Departamento Penitencirio Nacional (DEPEN), ligado ao Ministrio da Justia, para destacar a real situao
carcerria do Brasil: Hoje o Brasil tem 48% dos detentos com o ensino fundamental incompleto, 13% meramente
alfabetizados. 57% da populao carcerria negra ou parda. 56% dos presos tm menos de 29 anos. 24%
cometeram crimes de trfico de drogas e 14% cometeram furtos.
III

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cometerem crimes, apenas uma seleta parcela se encontra dentro dos presdios
brasileiros.
Nesta senda, Zaffaroni12 afirma:
O poder seletivo do sistema penal elege alguns candidatos criminalizao,
desencadeia o processo de sua criminalizao e submete-o deciso da
agncia

judicial,

que

pode

autorizar

prosseguimento

da

ao

criminalizante j em curso ou decidir pela suspenso da mesma. [..]


agencia judicial s permitido intervir racionalmente para limitar essa
violncia seletiva e fsica, segundo critrio objetivo prprio e diverso do que
rege a ao seletiva do restante exerccio do poder do sistema penal, pois,
do contrrio, no se justificaria a sua interveno e nem sequer a sua
existncia.

Mesmo com uma legislao forte e com os princpios dos Direitos Humanos
arraigados em nossa Constituio Federal os constantes episdios de violncia e
maus tratos, persistem, configurando claro desrespeito ao princpio da dignidade da
pessoa humana, principal objeto de proteo dos direitos humanos, uma norma que
deve ser de aplicao universal, onde Estado, no pode escusar-se de seu
cumprimento, tendo por obrigao proporcionar condies favorveis para o detento
cumprir sua pena10.
4. O Paradigma A Conveno Americana de Direitos Humanos
O pacto de So Jos da Costa Rica o instrumento fundamental do sistema
interamericano de direitos humanos. A Conveno Americana sobre Direitos
Humanos Pacto de San Jos da Costa Rica - o tratato regente do sistema
interamericano e principal instrumento de proteo utilizado nos pases latinos. Foi
assinada em 1969, e entrou em vigor internacional em 18 de julho de 1978, aps 11
ratificaes. Dela fazem parte somente os Estados Membros da Organizao dos
Estados Americanos (OEA).
Destaca-se a importncia do Pacto de San Jos da Costa Rica no
fortalecimento do regime de liberdade individual e de justia social, promulgada no
Brasil apenas no ano de 1992.
Segundo Mazzuoli13 a base da conveno est em seus dois primeiros
artigos, que tratam da obrigao de respeitar os direitos e garantias de todo
indivduo independente de sua condio.
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Ainda em seu texto, a Conveno protege o direito vida, liberdade,


direitos civis, direito ao julgamento justo, liberdade de crena, de pensamento e de
expresso, entre outros14.
Neste contexto, o Estado brasileiro se encontra completamente inserido
neste sistema de proteo aos direitos humanos, e tem por obrigao respeitar
todos os direitos consagrados pela Conveno, devendo garantir pleno exerccio
queles que esto sujeitos jurisdio do Estado, e ao mesmo tempo deve zelar
pela no violao de direitos e tambm assegurar que estes sejam cumpridos. Tal
pacto surge ento como um instrumento multilateral que obriga os Estados a
respeitar dos Direitos e garantias individuais15.
Sendo o Brasil possuidor de uma das maiores diversidades humanas e
maior extenso territorial em relao aos demais pases latinos, inconcebvel que
haja certo desconhecimento e falta de aplicabilidade desse instrumento de proteo
aos direitos humanos.
5. O Pacto e sua Posio e Aplicabilidade no Direito Interno Brasileiro A
Responsabilizao do Estado Brasileiro
evidente que o sistema carcerrio clama por mudanas e adequaes ao Estado
democrtico de Direito. Dispositivos normativos para proteg-lo existem, mas hoje, o
anseio para que sejam cumpridos e constitucionalmente tutelados.

O Brasil

signatrio do Pacto de San Jos da Costa Rica, um tratado internacional de direitos


humanos, que buscou impossibilitar qualquer ofensa ao universo prisional,
salvaguardando o preso que se encontra segregado da sociedade, enfrentando
torturas, tratamentos desumanos e degradantes, sofrendo total desrespeito ao
princpio da dignidade humana, base de toda legislao referente aos direitos do ser
humano.
Ao Estado brasileiro cabe a responsabilidade e o dever de verificar se os
instrumentos de lei esto sendo cumpridos e se seguem as normas internacionais de
Direitos Humanos e consequentemente aplicar possveis sanes aos responsveis,
utilizando de inmeros recursos de jurisdio.
Entender o status hierrquico das normas que norteiam o desamparo
humano no sistema prisional imprescindvel para compreender a responsabilidade
do Estado. Contudo, a priori, indispensvel analisar o princpio da dignidade
humana dentro do ordenamento jurdico brasileiro, paralelamente ao sistema de

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proteo dos direitos humanos no qual faz parte a Conveno Americana dos
Direitos Humanos.
5.1 A Dignidade da Pessoa Humana
Conceituar o princpio da dignidade do ser humano uma tarefa difcil para os
doutrinadores devido sua dimenso, assim, muitos preferem no defini-lo temendo
apresentar uma noo incompleta ou mesmo influenciada por alguma cultura16.
O princpio da dignidade da pessoa humana se destacou dentre todos os
princpios fundamentais, pela sua amplitude e fluidez, particularmente aps as
barbries realizadas pelo nazismo, no sculo XX, sendo utilizado como eixo regente
de todos os ramos legislativos, inclusive dos tratados internacionais de direitos
humanos.
Gutier17 assevera que o Sistema Moderno de Proteo dos Direitos Humanos
procurou delinear o carter universal e multifacetado dos direitos humanos com a
concepo de que os Estados deveriam legitim-los, assim como as culturas onde a
dignidade do ser humano ameaada em dissonncia com o padro internacional
estabelecido nos direitos humanos.
Sendo a dignidade atributo inerente ao ser humano inconcebvel que haja
sua renncia. Destarte a dignidade foi edificada como eixo essencial dos direitos
humanos, que existem para proteg-la e promov-la.
Na Constituio Federal do Brasil de 1988, os direitos humanos encontraram
respaldo, que em seu artigo 1, inciso III, a dignidade reconhecida como um dos
fundamentos da Repblica Federativa do Brasil.
E por ser qualidade intrnseca a toda e qualquer pessoa humana
independente de cor, sexo, raa, dentre outras caractersticas Gutier17 assevera que
a dignidade humana no , a princpio, categoria jurdica. A sua previso normativa
no texto constitucional e no plano internacional norteia que o Estado deve promover e
proteger a dignidade de todos os indivduos
Neste sentido, o princpio da dignidade do ser humano categoricamente
compreendido como norma hierarquia superior, designada a conduzir toda a
elaborao das normas dentro do sistema jurdico, bem como a regular a legitimidade
das leis que lhe so inferiores.
Sobre o assunto, Grego10 acrescenta ainda que, mesmo se a dignidade da
pessoa humana no estivesse na condio de princpio constitucional, no haveria
L.G. de Vito & R. Correia Jr

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dvidas quanto ao seu carter de princpio consequente do Estado Democrtico de


Direito, portanto qualquer dispositivo de lei divergente aos valores inerentes pessoa
humana deve ser declarado ilegtimo.
Para Paiva e Bichara16, a dignidade pode ser definida como sendo uma
garantia primordial ao ser humano, de amparo e respeito aos seus aspectos fsico,
psquico e social.
Portanto, considerando que o princpio da dignidade da pessoa humana,
previsto na Constituio de 1988, eixo basilar de toda norma protetora dos direitos
humanos, cabe ao Estado no s respeitar, mas promover os direitos fundamentais
do cidado (estando ele preso ou no) sendo que o descumprimento dessas
garantias deve gerar imediata responsabilizao e punio deste Estado.
5.2 O Status do Pacto de San Jos da Costa Rica e sua Interpretao
Com a ratificao da Conveno Americana de Direitos Humanos em 1992, o Brasil
avanou uma significativa etapa rumo adequao de sua legislao com o padro
internacional que se destina a assegurar e proteger direitos. Entretanto, apenas em
1998 o pas reconheceu a competncia da Corte Interamericana de Direitos
Humanos para tratar de casos relativos a violaes, aplicao ou interpretao do
Pacto de San Jos da Costa Rica, e segundo Gomes18 tal deciso, alinhou
definitivamente o Brasil com o movimento universal de proteo dos direitos
humanos.
O autor complementa que a partir da incorporao dos tratados
internacionais, o Estado sofre vrias consequncias em seu ordenamento jurdico. A
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, por exemplo, estabelece a
obrigatoriedade dos Estados de reconhecerem a primazia do direito internacional
sobre o direito interno. Alm do mais, o Brasil tem o dever de no fazer reformas
Constituio que divirjam com alguma disposio de tratado internacional18.
Sabe-se que a Constituio, tendo o princpio da dignidade como eixo basilar,
instituiu direitos e garantias fundamentais, que por sua vez tm aplicao imediata,
ou seja, produz seus efeitos instantaneamente, e na compreenso de Tavares19, da
mesma maneira possuem eficcia plena, no dependente de legislao posterior
para sua execuo.
Compreendida a natureza dos direitos fundamentais e das normas
constitucionais, mister se faz interpretar a eficcia do Pacto de San Jos da Costa
Rica, objeto de grandes discusses nos tribunais e nas doutrinas do pas.
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Como j asseverado, o artigo 5 da Constituio de 1988, que especifica os


direitos e garantias fundamentais possui aplicao imediata. Outrossim, conforme o
pargrafo segundo do mesmo artigo, tais direitos e garantias no suprimem os
determinados pelas convenes internacionais.
No obstante, atravs da emenda constitucional 452004, um terceiro
pargrafo foi incorporado ao artigo 5 da Constituio brasileira, em que preconiza o
seguinte:
Art. 5 - [...]
Pargrafo Terceiro Os tratados e convenes internacionais sobre direitos
humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em
dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero
equivalentes a emendas constitucionais.

Entretanto, Ziero e Rodrigues20, asseveram que a interpretao desse


indigitado pargrafo que promove a intensa divergncia entre doutrinadores e
magistrados

brasileiros,

da

qual

advieram

trs

correntes

doutrinrias

jurisprudenciais relativas aplicabilidade da legislao oriunda dos tratados e


convenes internacionais no Brasil, que de forma sucinta sero apresentadas a
seguir:
5.2.1 Supralegalidade
A tese da supralegalidade fundamenta-se no argumento de que tratados e
convenes de direitos humanos que foram incorporados em 1992, como o Pacto de
San Jos da Costa Rica, se encontram acima das leis ordinrias, mas abaixo da
Constituio, pelo fato de terem sido adotados antes da incorporao do pargrafo
terceiro ao artigo 5 da Constituio. E segundo Ziero e Rodrigues20 trata-se do
entendimento majoritrio na jurisprudncia atual quanto eficcia dos tratados
internacionais sobre direitos humanos, no internalizados pelo Congresso brasileiro,
na forma do referido pargrafo. Trata-se da corrente que defende a hierarquia
supralegal dos tratados e convenes de direitos humanos no Brasil.
5.2.2 Hierarquia Constitucional
Alguns doutrinadores e magistrados defendem que a legislao internacional
referente aos direitos humanos, possui carter Constitucional, por se tratar de direitos

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e garantias fundamentais ao ser humano. No entendimento de Gomes e Mazzuoli18,


os tratados de direitos humanos internalizados no Brasil, tm ndole e nvel
constitucional, independente se anteriores ou posteriores ao pargrafo terceiro do
artigo 5 da Constituio de 1988.
O autor complementa ainda que conforme a sistemtica internacional de
proteo os direitos humanos, no h que se falar em qualquer prevalncia de uma
norma interna inclusive a Constituio de um Estado sobre norma internacional
de proteo, seja proveniente de um sistema global ou regional, tanto que a Corte
Interamericana de Direitos Humanos, em diversas situaes, j se manifestou nesse
sentido18.
5.2.3 Supraconstitucional
Atravs

de

uma

parcela

minoritria

da

doutrina

brasileira,

tese

da

supraconstitucionalidade defendida sob o fundamento que as normas de direito


internacional relativa aos direitos humanos possuem carter supraconstitucional. Os
autores Ziero e Rodrigues20, complementam que filiada aos ensinamentos do
monismo internacionalista kelseniano estes atribuem a existncia e a legitimidade do
direito interno ao ordenamento jurdico internacional.
Apesar da tese da supralegalidade se tratar do entendimento majoritrio,
Piovesan21 esclarece:
A Constituio assume expressamente o contedo constitucional dos direitos
constantes dos tratados internacionais dos quais o Brasil parte. Ainda que
esses direitos no sejam enunciados sob a forma de normas constitucionais,
mas sob a forma de tratados internacionais, a Carta lhes confere o valor
jurdico de norma constitucional, j que preenchem e complementam o
catlogo de direitos fundamentais previsto pelo Texto Constitucional.

Considerando ento, o entendimento da autora, infere-se que, os tratados


internacionais possuem hierarquia constitucional, independente se incorporados
antes ou aps a emenda constitucional 452004.
5.3- A Responsabilizao do Estado na Defesa dos Direitos Humanos
A partir do ano de 1985, com o fim do regime autoritrio, iniciou-se no Brasil um
processo de redemocratizao, no qual houve a adeso de importantes pactos
internacionais e o Estado incorporou os direitos humanos em sua poltica nacional,
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buscando o respeito s garantias individuais, violadas durante os anos de 1960 e


1970, poca em que imperava a violncia ditatorial no pas.
Ademais, durante os anos subsequentes, a Conveno Americana de Direitos
Humanos e outros tratados internacionais de direitos humanos foram incorporados ao
ordenamento jurdico do pas, acarretando a necessidade de se estabelecer uma
comunicao com as instncias internacionais quanto efetivao dos instrumentos
de proteo destes direitos e garantias18.
Buscar a proteo dos direitos humanos uma batalha da qual fazem parte
diversos Estados, onde cada um tem o compromisso de respeitar, proteger e se fazer
cumprir os mesmos, elaborando instrumentos eficazes de responsabilizao
internacional diante do desrespeito s normas internacionais. Sendo assim, este
estudo abrange a proteo da dignidade humana na esfera prisional, especialmente
com relao Conveno Americana de Direitos Humanos.
Assim, diante de uma violao de direitos humanos por parte de um Estado,
cabe ao mesmo reparar os danos ocorridos, visto que est infringindo uma obrigao
internacional. Destarte a correlao de um Estado responsabilidade internacional
se estabelece de forma obrigatria22.
Sabe-se que o marco inicial da internacionalizao dos direitos humanos se
concebeu com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, que trouxe um cenrio
universal e unificado neste mbito, resultado do engajamento e convivncia dos
Pases, e a proteo dos direitos humanos tornou-se um importante elo capaz de
viabilizar

essa

convivncia

entre

os

Estados

que,

por

ser

assunto

de

responsabilidade mundial, favorece a elaborao de projetos conjuntos podendo


auxiliar na superao de averses geradas por crises polticas e econmicas22.
Proteger a dignidade da pessoa humana tornou-se prioridade inclusive em
detrimento da soberania de um Estado, que permanece em uma esfera secundria,
prevalecendo em qualquer situao garantia dos direitos humanos, disciplinada
pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos, matria destinada proteo do ser
humano dentro do ordenamento jurdico20.
relevante destacar que a responsabilidade no mbito nacional, mas se faz
impretervel tambm evidenciar a responsabilidade internacional de um Estado em
face das organizaes internacionais subsidiria, tendo o Estado por obrigao
reparar atravs da ordem interna, e somente quando essa no for satisfatria acionar
as instncias internacionais23.
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5.3.1 mbito Nacional


A Lei de Execues Penais, em seu artigo 67 determina que, ao Ministrio Pblico
cabe a fiscalizao da execuo da pena, assim como garantir os direitos individuais
e sociais dos apenados. Alm disso, existem rgos como o Conselho Penitencirio,
Conselho de Comunidade, dentre outros, que visam zelar pela dignidade do
penitenciado, contudo a atuao destes institutos tem se mostrado irrisria8.
A LEP determina ainda, em seu artigo 86, que a Unio poder construir em
local diverso da condenao, estabelecimentos prisionais quando necessrio, neste
caso caber ao juzo federal velar pela dignidade do apenado e ao ministrio pblico
fiscalizar8.
Ademais, o pargrafo quinto no artigo 109 da Constituio federal, includo
atravs da Emenda Constitucional 45, prescreve que diante de graves violaes de
direitos humanos, previstos nos tratados internacionais, que cobem tratamentos
cruis e degradantes, torturas e desrespeito dignidade humana dentro das prises,
a competncia poder se deslocar da Justia estadual para a Justia Federal24.
5.3.2 mbito internacional
O fato que na prtica, independente da competncia para zelar e julgar casos
referentes violao dos direitos humanos, a ordem interna omissa, julgando
casos apenas relacionados a erro judicial previsto no artigo 5, inciso LXXV da
Constituio Federal, ignorando o respeito dignidade dos apenados, e quando se
trata de desrespeito a tratados internacionais torna-se urgente a responsabilizao
internacional do Estado24.
Insta salientar que a Conveno Americana de Direitos Humanos, dentre
outros instrumentos internacionais, so destinados a proteger a dignidade daqueles
que se encontram em presdios, que cumprem pena em lugares sujos, degradantes,
sem qualquer tipo de assistncia, entretanto tais tratados so absolutamente
descumpridos em grande parte do Estado brasileiro, onde a barbrie se edificou e
questiona-se at que ponto a omisso e total impunidade se perpetuaro ferindo a
dignidade desses indivduos16.
A Conveno Americana de Direitos humanos trata em sua parte II, dos
mecanismos de apurao de violao dos direitos humanos, que possui um
procedimento bifsico, passando impreterivelmente pela Comisso Interamericana, e
eventualmente, em uma segunda etapa pela Corte Interamericana, sendo a primeira
provocada atravs de peties escritas, cuja autoria poder ser da prpria vtima ou
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de terceiros, inclusive de organizaes no governamentais ou de outro Estado, em


que possam comprovar atravs de fatos a violao de direitos humanos ocorrida,
apontando o maior nmero de dados possveis19.
Nesse sentido esclarece Ramos25:
De acordo com a prtica internacional so trs os elementos de
responsabilidade internacional do Estado. O primeiro dele a existncia de
um fato internacionalmente ilcito. O segundo elemento o resultado
lesivo. O terceiro o nexo causal entre o fato e o resultado lesivo (Grifo
do autor)

O mesmo autor elucida ainda, que o primeiro elemento compreende o


descumprimento da obrigao de zelar pelos direitos e garantias fundamentais
amplamente fixados pelos instrumentos internacionais de proteo aos direitos
humanos; o segundo a demonstrao de todos os danos ocorridos s vtimas e
familiares e o terceiro consiste na relao entre a conduta do agente e o estado
responsvel25.
Assim, aps a denncia, apuraes e todo processo iniciado atravs da
Comisso Interamericana, no qual no entraremos em detalhe devido sua
extenso, o Estado, se condenado, dever cumprir a deciso. Entretanto, poucas
denncias foram registradas em relao aos presdios brasileiros, e quando
condenado o Estado no passa pela devida fiscalizao do cumprimento da deciso.
Assim a grande questo que h uma necessidade de dinamizao da
responsabilidade internacional16.
Destarte, atitudes devem ser tomadas no s por parte das instncias
responsveis, mas por toda a sociedade, para que o Estado se mobilize a favor dos
direitos to essenciais dignidade do apenado.
5.3.3 Casos de Condenao do Brasil pela Corte
A Corte Interamericana tem o papel fundamental de contribuir para a promoo da
tutela dos direitos humanos no Brasil. Apesar das repercusses positivas nos casos
de violao, existe uma dificuldade de cumprimento das decises da Corte no
mbito nacional.
Ceia26 cita como exemplo a condenao do Brasil pela Corte, pela morte
violenta de Damio Ximenes em 1999, na Casa de Repouso Guararapes, no Cear.

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A CIDH, em sua denncia Corte, evidenciou os maus-tratos e condies


desumanas que acarretaram a morte de Damio, nessa instituio que atuava pelo
Sistema nico de Sade do governo. A CIDH menciona ainda a demora na
investigao e ausncia de garantia judicias principalmente pelo fato da vtima
possuir transtorno mental, e o Estado diante disso, ter por obrigao resguardar o
indivduo e impedir a violao de seus direitos.
A Corte, em sua sentena, declarou a responsabilidade do Brasil por violar
os direitos vida, proteo judicial, integridade pessoal, elencados na
Conveno Americana de Direitos Humanos - CADH, e o condenou a pagar
indenizao famlia de Damio, a desenvolver programas para capacitar
profissionais, garantir a celeridade da justia na investigao e publicar a sentena
no Dirio Oficial.
O Estado cumpriu apenas uma parte da sentena, no que tange
indenizao aos familiares e publicao no dirio. E apesar da demora na
concluso da investigao e a falta de polticas pblicas na rea da sade mental, o
caso chamou a ateno para esse problema no Brasil, que foi pressionado pela
sociedade a desenvolver programas que favorecessem os portadores de transtorno
mental.
Ceia26 cita ainda outra condenao do Brasil decorrente de uma denncia da
CIDH alegando deteno arbitrria, tortura e desaparecimento forado de setenta
guerrilheiros do Araguaia durante operaes militares ocorridas entre 1972 e 1975.
Alm disso, destacou a omisso do Estado quanto investigao das violaes no
caso com intuito de punir os responsveis.
A Corte fixou a responsabilidade do Brasil pelo desaparecimento forado, e
pela violao de direitos relacionados, vida, integridade fsica, liberdade de
expresso consagrados na CADH, alm da violao do direito proteo judicial,
decorrente da falta de investigao, julgamento e punio dos culpados.
Assim, aps a sentena que determinou diversas obrigaes, o Estado
novamente foi omisso, deixando de cumprir os pontos mais significativos
principalmente no que refere s investigaes do caso.
As decises da Corte, de certa forma contribuem para ampliar as discusses
acerca dos casos de violaes de direitos no Brasil, muitas vezes evidenciando
perante a sociedade as lacunas existentes, como nos casos citados acima. Desse
modo, com a frequente falta de cumprimento de suas obrigaes, o Estado sustenta
um sentimento de impunidade na populao, como se protegesse o violador de
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direitos, assim, o maior desafio torna-se garantir a efetividade nas investigaes


desses casos. Nesse contexto, Ceia26 complementa que O Judicirio brasileiro
ainda no exerce o controle de convencionalidade e os demais agentes polticos no
ajustam suas posies aos parmetros desenvolvidos no mbito do sistema
interamericano de direitos humanos.
Apesar de o Estado sofrer algumas condenaes, as ofensas ocorrem
diariamente e nem todas so alvo de processos efetivos contra o Brasil.
Assim, necessrio que o Estado avance nesse sentido, e comprometa-se
perante os rgos internacionais, promovendo a defesa dos direitos humanos no
mbito nacional, solidificando a cultura de proteo desses direitos dentro da
sociedade, e garantindo a punio dos responsveis nos casos de violaes.
6. Consideraes Finais
O progressivo agravamento da situao penitenciria brasileira reflexo de um
Estado omisso quanto aplicabilidade das normas reguladoras do sistema penal,
principalmente no que diz respeito violao dos direitos humanos, e de uma
sociedade enraizada sob preceitos discriminatrios e segregadores.
H a necessidade de uma reestruturao profunda no sistema prisional, onde
o aumento hiperblico de presidirios infinitamente maior que o nmero de vagas
disponveis, onde a populao carcerria tem sua integridade fsica, psquica e
moral diariamente violadas, em ambientes imundos e desumanos.
A sensao de que no h solues possveis, tamanha a perplexidade do
cenrio carcerrio brasileiro.
O Estado atua de forma negativa na segurana pblica, atravs do
recrudescimento das leis penais e de uma poltica voltada represso do indivduo,
que diante do tratamento que recebe, se torna mais violento, sem possibilidade de
ressocializao.
Assim, as anlises hora apresentadas neste trabalho permitem demonstrar a
necessidade de se buscar alternativas para minimizar as violaes ocorridas dentro
das prises, respaldando-se principalmente no Pacto de San Jose da Costa Rica,
pela sua importncia fundamental na proteo dos direitos humanos.
E diante das limitaes do sistema prisional, fica evidenciada a dificuldade de
visualizar a privao de liberdade como um meio eficiente para aqueles que
transgridam as leis.
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A priso, ao contrrio de sua funo oficial, desumaniza o indivduo, sendo


incapaz de readapt-lo ao meio social, mesmo porque seu pblico composto por
pessoas estigmatizadas, que so massacradas pela classe dominante e detentora
dos meios de produo, e veem suas vulnerabilidades sendo potencializadas aps o
encarceramento.
Logicamente, as solues para esta crise instaurada no so imediatas, e
para que mudanas gradativas possam ocorrer, necessrio que o Estado atue de
forma efetiva, sem discriminao, promovendo minimamente os direitos humanos do
apenado, tendo como principal preocupao a proteo de sua dignidade.
Da mesma forma, o judicirio deve procurar sanar a quantidade de prises
ilegais, decorrentes da carncia de assistncia jurdica dos apenados, e buscar a
utilizao de penas alternativas para cumprimentos de crimes cometidos com menor
potencial ofensivo, que esto em sua grande maioria dentro dos presdios,
contribuindo de forma expressiva para a superlotao.
Seria um longo perodo para que mudanas substanciais ocorressem. Pois,
para alm de uma reforma no sistema prisional, necessrio transformar uma
cultura social baseada na higienizao dos negros, pobres e vulnerveis.
Podemos concluir, portanto que o sistema penal est distante de encontrar
solues, diante da atuao falha do Estado na questo penitenciria, contudo o
Pacto de San Jos da Costa Rica pode ser utilizado como um instrumento
fundamental, um paradigma e modelo na limitao da violncia seletiva que ocorre
dentro de um sistema que no ressocializa, que alimenta a segregao social e
adota um direito penal mximo, aumentando a severidade das penas e restringindo
os direitos fundamentais dos apenados, que so inerentes a todo ser humano.
Sendo assim, violncia, crueldade e severidade so incapazes de regenerar
algum, a seletividade vai de encontro dignidade humana e para que possamos
almejar uma sociedade mais igualitria imprescindvel buscar a minimizao
desses potencializadores da diferena onde o sistema prisional se encaixa.
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