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LA SOCIEDAD COLECTIVA
ANTECEDENTES
Como se apreci en su oportunidad al analizar la evolucin histrica de las
sociedades, la sociedad colectiva reconoce su origen en las primeras
sociedades mercantiles.
En Chile, existe una doble regulacin para este tipo societario:
-

Arts. 2071 a 2125 del Cdigo Civil, para las sociedades colectivas civiles
( y como derecho supletorio de las sociedades colectivas comerciales y
SRL).

Arts. 349 a 423 del Cdigo de Comercio, para las sociedades colectivas
comerciales.

El campo de accin propio de este tipo de sociedades est relacionado


con compaas dedicadas a pequeos y medianos negocios, en donde es
comn que la persona del socio sea determinante para la celebracin del
contrato.

Es un hecho que, con la dictacin de la ley 3.918 sobre SRL, las


sociedades colectivas paulatinamente han ido cayendo en desuso, al
igual que las sociedades en comandita. Esto se debe a la ventaja
comparativa que representa la SRL, toda vez que se trata de un tipo
social que mantiene un fuerte vnculo entre la persona de los socios,
pero aade a ello la ventaja de limitar la responsabilidad de estos, por
los negocios sociales, hasta el monto de sus aportes.

CONCEPTO
La Sociedad Colectiva se ha definido en el art. 2061 inc. 2 del Cdigo
Civil:
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios
administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo.
Debemos aclarar que este tipo social no slo admite los dos sistemas de
administracin mencionados por el citado artculo: los estatutos sociales
podran establecer otro sistema, como representantes, rganos colegiados,
consejo o directorio nombrado por los socios, etc.
lvaro Puelma critica la definicin del Cdigo Civil ya citada, por no poner
nfasis en los elementos esenciales de este tipo de sociedad (a diferencia de lo
hecho por la doctrina y el Derecho Comparado, en donde tambin se le
denomina sociedad de nombre colectivo), como por ejemplo:
-

El tratarse de una sociedad de personas.

La responsabilidad de los socios.

El uso de la razn social.

De este modo, podemos decir que, en Chile, la Sociedad Colectiva es


una sociedad de personas, con personalidad jurdica, en el que los
socios tienen libertad para establecer el sistema de administracin y en
que adems, responden cada uno de ellos del pago de las obligaciones
sociales.

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-

As, el elemento de que la ley supla la voluntad de pacto en


materia de administracin de la sociedad, no resulta esencial para
definir a la Sociedad Colectiva, sino por el contrario, la ley permite en
primer ligar que las partes libremente determinen el sistema de
administracin que elijan, a diferencia de lo que ocurre en el resto de las
sociedades que examinaremos oportunamente, en las cuales la ley
impone un sistema, mediante normas de orden pblico.

CLASES DE SOCIEDAD COLECTIVA: CIVIL Y COMERCIAL


En nuestro Derecho, se distinguen dos sub tipos de Sociedad
Colectiva, a saber, civil y comercial, regidos cada uno de ellos por su
propio estatuto jurdico, y que se distinguen en virtud de la regla
prevista en el art. 2059 del Cdigo Civil:
Art. 2059. La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios
que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades
civiles.
Puede darse el caso de Sociedades Colectivas Mixtas (con negocios
civiles y comerciales), las que en el fondo son comerciales, pues basta que
cualquiera de sus negocios sea comercial para mercantilizar la sociedad o
compaa.
Si bien las regulaciones sobre estos sub tipos sociales, contenidas en el Cdigo
Civil y el Cdigo de Comercio, respectivamente, son similares en muchos
aspectos, presentan algunas importantes diferencias, entre las cuales podemos
destacar las siguientes:
-

Mientras la S.C. Civil es un contrato consensual, la S.C. Comercial es


esencialmente un contrato solemne.

En la S.C. Civil los socios responden de las obligaciones sociales de


manera simplemente conjunta, mientras que la responsabilidad de los
socios de una S.C. Comercial por los negocios sociales, es solidaria.

A la poca de la disolucin, la S.C. Civil se liquida segn las reglas


generales de la particin de comunidades, en cambio, la S.C. Comercial
lo hace segn normas especiales, que conservan su personalidad
jurdica durante dicho perodo.

LA SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL


1.
Normas aplicables: Se rige preferentemente por las normas del Ttulo
XXVIII del Libro IV del Cdigo Civil, y tambin por las normas comunes a toda
sociedad ya examinadas, y algunas normas propias de las sociedades con
personalidad jurdica.
Por su especialidad, no se aplican supletoriamente a este sub tipo social
las normas de las S.C. Comerciales.
2.
Carcter Consensual: Si bien la sociedad colectiva con personalidad
jurdica nace como contrato solemne en el Derecho Comparado (como garanta
a favor de los terceros que contraten con ella, exigiendo cierta estabilidad en

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los estatutos), en Chile don Andrs Bello se separa del modelo francs, y
concede personalidad jurdica a todas las sociedades desde su constitucin, sin
mayores requisitos, pero omiti exigirles solemnidades para su constitucin.
Precisamente, la falta de solemnidades en su constitucin (lo que implica falta
de certeza y genera inseguridad en los terceros acerca del contenido social), es
uno de los factores inconvenientes de este tipo social en su operacin con
terceros. En todo caso, ello puede salvarse sometiendo a la S.C. Civil a las
reglas de la S.C. Comercial:

Art. 2060. Podr estipularse que la sociedad que se contrae, aunque no


comercial por su naturaleza, se sujete a las reglas de la sociedad comercial.
No obstante su consensualidad, la S.C. Civil debe respetar la limitacin
impuesta en el art. 1709 del Cdigo Civil (escrituracin para actos o contratos
que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM),
como asimismo las solemnidades propias de los aportes que impliquen la
transferencia de dominio o constitucin de usufructos sobre bienes races
(escritura pblica).
3.
Responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales: Al
respecto, la regla general est contenida en el art. 2095:
Art. 2095. Si la sociedad colectiva es obligada respecto de terceros, la
totalidad de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters
social, y la cuota del socio insolvente gravar a los otros.
No se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra
manera que a prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el
ttulo de la obligacin, y sta se haya contrado por todos los socios o con
poder especial de ellos.
Esta modalidad de asignar la responsabilidad de los socios por los negocios
sociales de la S.C. Civil, en la prctica puede generar muchos inconvenientes y
dudas:
-

Debe el socio responder segn las reglas de proporcin para la


reparticin del capital, o segn las reglas de proporcin para distribucin
de utilidades o prdidas?, y en este ltimo caso, si tambin fuesen
diversas se aplican las reglas pactadas para la distribucin de
prdidas?. La situacin anterior puede complejizarse an ms si
consideramos la presencia de socios industriales, a los cuales no se les
haya fijado por el estatuto una cuota en las ganancias, lo que deber
solucionarse por el juez, conforme al art. 2069.

El tercero acreedor social, debido a la consensualidad de este sub tipo


social, no podr tener fcilmente un conocimiento pleno de los derechos
y parte de cada socio en el capital, utilidades y prdidas.

Como puede apreciarse, la determinacin de la cuota o parte que a cada


socio toque asumir en la deuda social ser una cuestin de hecho a
determinar en cada caso, teniendo presente el criterio del inters real y
efectivo del socio en la sociedad, que ser principalmente su derecho
sobre la utilidad: deber cobrrsele a cada socio su parte en la deuda

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social, en la misma proporcin que tenga parte en las utilidades de la
sociedad.
-

La cuota del socio insolvente grava a los otros socios, siendo esta
una excepcin al art. 1526 inc. 1 del Cdigo Civil, entendindose por
socio insolvente el fallido o declarado en quiebra: si el socio no ha sido
declarado en quiebra, para considerarse insolvente ser preciso
declaracin judicial previa en tal sentido.

La situacin de la contribucin a las deudas sociales por parte de los


socios, se resolva de manera bastante ms simple, objetiva e igualitaria
en el Cdigo Civil francs, que en su art. 1863 dispona que en relacin a
las deudas sociales, los socios responderan frente a los terceros por
partes iguales, regla de la que lamentablemente don Andrs Bello se
apart, y que garantizaba, a juicio de Pothier, el derecho de los
acreedores sociales, quienes no estn obligados a saber qu parte de
ellos tienen en su sociedad (refirindose al derecho de cada socio y su
inters en la sociedad).

En todo caso, en nuestro Derecho, no teniendo certeza a este respecto el


acreedor social, deber demandar a los socios por cuotas iguales o viriles,
segn la regla del art. 1511 del Cdigo Civil (regla de las obligaciones
simplemente conjuntas).
4.
La Capacidad: En este punto nos remitimos a lo dicho sobre el
particular al analizar las normas comunes a toda clase de sociedades.
5.
La razn social: Se trata de un atributo indispensable para que la
sociedad colectiva pueda contratar con terceros.
No obstante, alguna parte de la doctrina estima que, no siendo la razn
social un requisito esencial en este tipo social (al igual que en las en
comandita), podra tener existencia legal, an si no cuenta con nombre o razn
social (ms all de las dificultades prcticas que ello conllevara en su actuar
con terceros). El fundamento es que de igual modo existen personas naturales
que carecen de nombre, pudiendo ocurrir lo mismo con las personas jurdicas.
Lo cierto es que este problema, en nuestro Derecho, slo podra ocurrir con las
sociedades colectivas civiles y comanditas civiles, pues las dems sociedades
(mercantiles) son todas solemnes, incluyndose entre las formalidades
estampar en la escritura social el nombre o razn social.
De este modo, si falta este requisito en el estatuto social, estaramos en
presencia de un vicio de nulidad de la sociedad, por falta de un requisito
formal.
Claramente, ms all de la discusin planteada, es innegable que la razn
social es indispensable para toda persona jurdica que desee contratar con
terceros, es el exponente de la personalidad jurdica, el signum societas. De
este modo, incluso podra sostenerse que, de darse el caso de una S.C. Civil sin
razn social, podramos estar en presencia de una sociedad sin personalidad
jurdica.
5.
La cesibilidad de los derechos sociales: Para las S.C. Civiles, el
Cdigo Civil no establece regla especial al respecto, por lo que, si aplicamos las
reglas generales sobre los contratos, es claro que no se puede modificar un
contrato ya vigente sin que exista unanimidad por parte de todas las partes:

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ello fundamenta la tesis de que no sea posible que un socio ceda o transfiera
su cuota social en la S.C. Civil sin el consentimiento de todos los socios.
6.
La disolucin de la sociedad frente a los terceros: En este punto, la
S.C. Civil posee una regla que slo se aplica a ellas (pues las dems sociedades
son solemnes y tienen por aplicacin, en su mayora, las reglas mercantiles),
cual es el art. 2114:
Art. 2114. La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros
sino en los casos siguientes:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado
para su terminacin en el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos
publicados en un peridico del departamento o de la capital de la provincia, si
en aqul no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de
ella por cualesquiera medios.
7.
La Particin: La regla aplicable en esta materia a las S.C. Civiles se
encuentra establecida en el art. 2115 del Cdigo Civil:
Art. 2115. Disuelta la sociedad se proceder a la divisin de los
objetos que componen su haber.
Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las
obligaciones entre los coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a
las obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se
opongan a las disposiciones de este ttulo.
Es necesario precisar que, conforme lo dispuesto en los arts. 277 N 1 y
235 inc. 1 del COT, si no existe norma estatutaria que regule esta materia, y si
no se realiza la particin de comn acuerdo por los socios, esto ser objeto de
arbitraje forzoso ante rbitro de Derecho, quien aplicar las reglas de la
particin de los bienes hereditarios. No debe olvidarse que la sociedad, a
diferencia de lo que ocurre con las sociedades mercantiles, no conserva su
personalidad jurdica para efectos de su liquidacin.

LA SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL


1.
Concepto: Se la puede definir como aquella sociedad de personas que
es administrada por todos y cada uno de sus socios quienes pueden usar la
razn social dentro del giro de negocios, en que la responsabilidad por las
obligaciones sociales es solidaria e ilimitada y en que para ceder los derechos
sociales se requiere el consentimiento unnime de todos los socios ms la
reforma estatutaria respectiva. (Oscar Torres)
2.
Normativa aplicable: Se encuentra regulada expresamente en los
artculos 349 al 423 del Cdigo de Comercio, y en subsidio de estas, se aplican
ciertas normas de la regulacin ya vista contenida para las S.C. Civiles, en el
Cdigo Civil (por aplicacin como Derecho supletorio, en virtud de lo dispuesto
por el art. 2 del Cdigo de Comercio).

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3.
Solemnidades en su constitucin: La formacin de este tipo de
sociedades es solemne, pues se requiere para su constitucin el otorgamiento
de las formalidades indicadas en el art. 350 del C. de Comercio:
Art. 350. La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura
pblica inscrita en los trminos del artculo 354.
La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el
trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio,
la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o
modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las
solemnidades indicadas en el inciso anterior.
No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando
se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo
con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este
caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones
de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de
ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por
escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin
respectiva en el Registro de Comercio antes de la fecha fijada para la
disolucin.

3.
Solemnidades en su constitucin: La formacin de este tipo de
sociedades es solemne, pues se requiere para su constitucin el otorgamiento
de las formalidades indicadas en el art. 350 del C. de Comercio:
Art. 350. La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura
pblica inscrita en los trminos del artculo 354.
La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el
trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio,
la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o
modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las
solemnidades indicadas en el inciso anterior.
No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando
se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo
con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este
caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones
de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de
ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por
escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin
respectiva en el Registro de Comercio antes de la fecha fijada para la
disolucin.
El legislador admite el caso en que esta sociedad se constituya por
instrumento privado, pero en este caso la consecuencia ser no la formacin
de una sociedad, sino tener el efecto y valor de una promesa de celebrar
contrato de sociedad, con lo que se obliga a otorgar la escritura pblica
antes de dar inicio a las actividades sociales, lo que puede ser requerido por
cualquier socia de la misma:

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Art. 351. El contrato consignado en un documento privado no
producir otro efecto entre los socios que el de obligarlos a otorgar la escritura
pblica antes que la sociedad d principio a sus operaciones.
Este es un caso tpico de la denominada Conversin del Negocio
Jurdico
4.
Requisitos formales de la escritura pblica de constitucin: Por
una parte, como toda escritura pblica, debe reunir los elementos o requisitos
comunes sealados en los arts. 403 a 406 del COT, los que deben ser
respetados, toda vez que la omisin de algunos de ellos pueden causar nulidad
de la escritura pblica.
Los restantes requisitos se encuentran enumerados en el art. 352 del C.
de Comercio:
Art. 352. La escritura social deber expresar:
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2 La razn o firma social;
3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn
social;
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en
dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne
a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que
deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya
asignado valor alguno;
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio
capitalista o industrial;
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares;
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber
social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o
no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en
que deba hacerse el nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los dems pactos que acordaren los socios.
Dentro de estas menciones, existen algunas que son esenciales (pues
no pueden faltar so pena de nulidad), otras que no lo son (porque el legislador
suple su silencio en el estatuto social), y adems los socios pueden incorporar
menciones accidentales.
Analizaremos a continuacin cada uno de estos requisitos:

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1
Los nombres, apellidos y domicilio de los socios: A este
respecto, se puede resaltar el hecho de que es evidente que quienes deseen
constituir una S.C. Comercial deben individualizarse en la escritura pblica
constitutiva, aunque se debe tener cuidado con el hecho de que las menciones
que exige el art. 405 del COT son ms extensas y estrictas al respecto (exigen,
por ejemplo, la nacionalidad y la CNI).
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La razn o firma social: Esta corresponde al nombre de la sociedad,
atributo de la personalidad, y que identifica a la sociedad frente a terceros en
su gestin econmica y jurdica. Esta se regula entre los arts. 365 a 374 del
Cdigo de Comercio.
Se compone de una frmula enunciativa de los nombres de los socios
(todos o algunos) m ms la palabra y compaa (aunque en la prctica
tambin se admite la abreviatura y ca.).
En estas sociedades , la razn social resalta el carcter intuito personae
de la misma: slo los nombres de los socios pueden figurar en la razn social
(art. 366). Por ello, el nombre del socio retirado o fallecido debe ser suprimido
de la misma.
En cuanto al uso de la razn social, se encuentra regulado en los arts. 371 y
372:
Art. 371. Slo pueden usar de la razn social el socio o socios a
quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva.
En defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar
de la firma social.
Art. 372. El uso de la razn social puede ser conferido a una
persona extraa a la sociedad.
El delegatario deber indicar en los documentos pblicos o privados
que firma por poder, so pena de pagar los efectos de comercio que hubiere
puesto en circulacin, toda vez que la omisin de la antefirma induzca en error
acerca de su cualidad a los terceros que los hubieren aceptado.
Es posible afirmar de la lectura de estas disposiciones, que quien
administra tiene el uso de la razn social, y quien administra controla
a la sociedad.
Otra cosa importante a tener en cuenta es que la razn social slo se
utiliza dentro del mbito del giro de negocios social: la sociedad se rige por el
principio de especialidad, es decir, tiene capacidad especial, para actuar slo
dentro de su propio giro de negocios, que ella misma se ha fijado en los
estatutos.
Pero, asumiendo que en los hechos la sociedad haya actuado, con la
razn social, pero ms all de su giro de negocios. Son oponibles a los
terceros dichos actos?.
En nuestro ordenamiento, a pesar de la ultraactividad de la actuacin
social en este caso, se ampara al tercero de buena fe que contrat con la
sociedad fuera de su giro.
Por otra parte, es relevante considerar que no es un accesorio del
establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones

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sociales, y por consiguiente no es trasmisible con l (art. 369). Sin perjuicio de
esto, puede haber correspondencia entre razn social y el nombre comercial,
por lo que es vlido amparar la razn social como marca comercial (segn ley
de propiedad intelectual, 19.039), o como nombre de dominio CL, en NIC Chile.
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Los socios encargados de la administracin y del uso de la
razn social: Esta no es una mencin esencial en la escritura social, pues el
C.de Comercio suple el silencio de los socios, aplicndose en dicho caso las
reglas de los arts. 348 a 403.
Por esto, la primer regla a aplicar en materia de administracin es lo que
establece al respecto el estatuto social (art. 384).
Se debe recordar que la administracin de este tipo social es
autogestionada y personalizada (ejecutada por los socios). En este punto,
todos los socios tienen la facultad de administrar la sociedad con iguales
facultades: Principio de Administracin Igualitaria de los Socios.
Si nada dispone el estatuto sobre esta materia, se aplica lo dispuesto en el art.
385:
Art. 385. La administracin corresponde de derecho a todos y cada
uno de los socios, y stos pueden desempearla por s mismos o por sus
delegados, sean socios o extraos.
Se aprecia que la autogestin en la administracin de estas sociedades
responden a un principio igualitario y democrtico entre socios, careciendo la
sociedad de rganos societarios (a diferencia de las S.A. y las comanditas por
acciones).
El legislador prev en la administracin de este sub tipo social un
mandato legal, tcito y recproco, entre todos los socios:
Art. 387. En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede
hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro
ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin
de los fines que sta se hubiere propuesto.
De este modo, todos los socios pueden ejecutar los actos de administracin
ordinaria de la sociedad. El art. 386 precisa an ms el alcance de esta
facultad:
Art. 386. Cuando el contrato social no designa la persona del
administrador, se entiende que los socios se confieren recprocamente la
facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad
de todos sin su noticia y consentimiento.
Se debe tener presente este importante efecto: el acto de un solo socio,
sin que sea necesario el conocimiento o consentimiento de los restantes,
obliga a los dems y a s mismo de manera solidaria e ilimitada, por el
solo ministerio de la ley. Es decir, el acreedor tiene:
-

Como obligada principal, a la sociedad.

Como obligados solidarios, a cada uno de los socios colectivos.

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Finalmente, aunque no se prev nada en la ley, la funcin de
administracin social debe tener alguna retribucin para quien la desempee,
cosa que es necesario regular en los estatutos u otro acto adicional.

Relacionado a lo anterior, surge el tema de la responsabilidad de los socios


colectivos por las obligaciones sociales vlidamente contradas, utilizando la
razn social dentro del giro (o incluso ultravires, respecto a terceros de buena
fe), por el o los facultados para usar legtimamente la razn social.
Cumplindose estas condiciones, los socios deben responder solidaria e
ilimitadamente, con todo su patrimonio respecto de los acreedores sociales.
Este es precisamente uno de los mayores desincentivos que ha dejado
paulatinamente en la obsolescencia a este tipo social, en comparacin con
otros como las SRL y las S.A., debido al alto riesgo que implica para los socios.
La fuente de la solidaridad en esta materia es legal, de carcter pasivo, e
inderogable:
Art. 370. Los socios colectivos indicados en la escritura social son
responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas
bajo la razn social.
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las
sociedades colectivas.
Si bien cada socio debe responder de los actos ejecutados por cualquiera de los
restantes en uso legtimo de la razn social una vez celebrados, asimismo la
ley faculta a cada socio para que, previamente a dicha consumacin,
pueda oponerse a los actos que pretenda emprender o consumar cualquier de
sus consocios. Es el denominado derecho de oposicin.
Art. 388. Cada uno de los socios tiene derecho de oponerse a la
consumacin de los actos y contratos proyectados por otro, a no ser que se
refieran a la mera conservacin de las cosas comunes.
Se debe tener presente que la oposicin debe ejercerse antes de la
ejecucin del acto, pues una vez ejecutado este, ya no tendra eficacia dicho
derecho.
Los efectos de la oposicin son suspensivos en relacin al acto en
cuestin:
Art. 389. La oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del
acto o contrato proyectado hasta que la mayora numrica de los socios
califique su conveniencia o inconveniencia.
La decisin de la mayora frente a la conveniencia o no de la ejecucin del acto
cuestionado, posee fuerza vinculante, cuyo alcance deslinda el art. 390:
Art. 390. El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando
recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones
comprendidas en el crculo de las operaciones designadas en el contrato social.
Resultando en las deliberaciones de la sociedad dos o ms pareceres
que no tengan la mayora absoluta, los socios debern abstenerse de llevar
a efecto el acto o contrato proyectado.

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No obstante haberse ejercido el derecho de oposicin, puede suceder
que el acto igualmente se haya llevado a efecto, caso que soluciona el art. 391:
Art. 391. Si a pesar de la oposicin se verificare el acto o contrato
con terceros de buena fe, los socios quedarn obligados solidariamente
a cumplirlo, sin perjuicio de su derecho a ser indemnizados por el socio que lo
hubiere ejecutado.
Cabe tener presente que la facultad de administrar trae consigo la facultad de
usar la razn social. Adems, el administrador tendr la representacin judicial
y extrajudicial de la sociedad, por lo que basta que se presente una demanda y
se notifique a l o los administradores para que as quede emplazada la
sociedad.
En la prctica, estas sociedades son administradas por el Gerente, quien
tiene la calidad de mandatario, y como mandato comercial, deber constar de
escritura pblica, segn el art. 237 del C. de Comercio, debiendo constar sus
facultades en el mismo instrumento, y adems inscribirse en el Registro de
Comercio (art. 22).
Finalmente, no se debe olvidar que el art. 8 del CPC dispone que el
gerente representa judicialmente a las sociedades no obstante cualquier
limitacin que se haya hecho en virtud de un pacto, el cual, si existiere, se
tendr por no escrito. Dicha representacin procesal comprende las facultades
ordinarias del mandato judicial (art. 7, inc.1, CPC), y es tanto activa como
pasiva.
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El capital que introduce cada uno de los socios. Los aportes:


-

Se trata de un elemento esencial de las sociedades (art. 2053.C.C.), de


modo que su ausencia es causal de nulidad absoluta (o inexistencia,
segn parte de la doctrina), por lo que es un vicio insaneable y que el
legislador no puede suplir (la cuanta necesariamente debe estar fijada
por los socios en los estatutos).
Se debe establecer de manera clara y precisa en el estatuto el monto y
forma cmo se aportar por los socios, debiendo expresarse en pesos
(sea que el aporte sea de dinero, ttulos de crditos o de bienes
muebles, inmuebles, incorporales- debidamente justipreciados de comn
acuerdo por los socios). Pueden aportarse cualquier clase de bienes,
corporales o incorporales, con tal que sean de comercio lcito y se
encuentren justipreciados.
Es fundamental expresar si los bienes que constituyen el aporte de cada
socio, se aportan en dominio, usufructo o mera tenencia con
entrega de uso y goce: esto es relevante al tiempo de la liquidacin,
ya que los bienes aportados en usufructo y mera tenencia se retiran
en especie, no as los bienes aportados en dominio, por los cuales el
socio aportante slo tiene un crdito contra la sociedad, el que se podr
hacer efectivo una vez pagados los acreedores sociales.
Tratndose de aportes en dominio a la sociedad, como contrato que es,
sta resulta ser un ttulo translaticio de dominio, pues en virtud de
ella el socio aportante adquiere la obligacin de aportar a la caja social,
y debe cumplir con su obligacin de entrega de los bienes aportados.
Ms all de la poca en que se entreguen los bienes aportados, lo
esencial para la existencia de la sociedad es que exista
estipulacin de aporte de todos los socios constituyentes (art.
2055, C.C.).

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-

Como acreedora en relacin a la obligacin de los socios de


enterar los bienes aportados, la sociedad puede solicitar el cumplimiento
forzado de la misma, va ejecutiva, ms la indemnizacin de perjuicios.
Asimismo, el incumplimiento de esta obligacin da derecho a los socios
diligentes a pedir la disolucin de la sociedad (art. 2101, C.C.).
Cuando se aportan bienes races, se debe especificar
jurdicamente su individualizacin, toda vez que se encuentran
sometidos a sistema registral, motivando el aporte la respectiva
inscripcin conservatoria, que materializar la tradicin del mismo,
siendo el ttulo la escritura pblica de constitucin de la
sociedad.
Si se trata de la cesin de bienes incorporales, como los crditos, debe
realizarse la respectiva cesin: si son ttulos nominativos, por los
trmites de la cesin de crditos, si son ttulos a la orden, mediante el
simple endoso, y si son al portador, la tradicin se realizar por la
entrega manual del ttulo.
Si se aporta el trabajo o industria personal, se debe precisar con la
mayor especificidad posible en qu consistir dicha labor. Los socios
capitalistas aportan bienes, los socios industriales, trabajo, siendo esta
distincin muy relevante para determinar cmo se distribuyen las
ganancias y prdidas:
Art. 382. Los socios capitalistas dividirn entre s las
ganancias y las prdidas en la forma que se hubiere estipulado. A
falta de estipulacin, las dividirn a prorrata de sus respectivos
aportes.
Art. 383. En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes
al socio industrial, se estar a lo que se hubiere estipulado en el
contrato; y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en las
ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms
mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas.
Los aportes son exigibles a los socios en cuanto est legalizada
la constitucin de la sociedad. En cuanto a la entrega, en los
estatutos puede especificarse de qu forma se proceder a ella, y si
nada se dice, deber hacerse en el domicilio social.
Si el socio se encuentra en mora o retardo de enterar el aporte, el
art. 379 confiere los siguientes derechos a la sociedad:
Art. 379. El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la
causa que lo produzca, autoriza a los asociados para excluir de la
sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente contra su
persona y bienes para compelerle al cumplimiento de su obligacin.
En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y
perjuicios que la tardanza ocasionare a la sociedad.
Todo conflicto relativo a la entrega de los aportes debe ser materia
de arbitraje forzoso (art. 227 N 4, COT), para lo que debe definirse si
en el estatuto existe o no nombramiento de rbitro; si no lo hay, deber
recurrirse a los tribunales ordinarios a fin de que se designe.
En relacin a la amplitud acerca de qu bienes pueden ser objeto de
aporte, el C. de Comercio establece:
Art. 376. Pueden ser objeto de aporte el dinero, los crditos, los
muebles e inmuebles, las mercedes, los privilegios de invencin, el
trabajo manual, la mera industria, y en general, toda cosa comerciable
capaz de prestar alguna utilidad.

13
Art. 377. Los oficios pblicos de corredor, agente de cambio y
cualquier otro que sea servido en virtud de nombramiento del Presidente de la
Repblica, no pueden ser materia de un aporte.
Por otra parte, todo aumento o disminucin del capital social ser
materia de modificacin o reforma de estatutos, requiriendo de la
unanimidad de los socios. Lo anterior no obsta a que, sin necesidad de tal
reforma, se reflejen las variaciones contables y financieras a causa de la
reajustabilidad del capital propio en cada ejercicio. Asimismo, se requerir de
reforma de estatutos y acuerdo por unanimidad la cesin de derechos sociales
a un tercero, total o parcialmente. Las reformas de estatutos se someten
a las mismas solemnidades que rigen para la constitucin de la
sociedad. (carcter intuito personae).

En la S.C. Comercial, y tratndose de una sociedad de personas, los socios


asumen ciertas prohibiciones, que demuestran y garantizan la lealtad que debe
existir en ellos, algunas de las cuales son importantes en relacin al fondo
comn formado por los aportes:

Art. 404. Se prohbe a los socios en particular:


1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus
gastos particulares.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado
para obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad
proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social.

2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en


stos de la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn
las ganancias, y cargar l solo con las prdidas del negocio en que
invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e
indemnizar los daos que sta hubiere sufrido.
Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.()
Un importante principio es el de la inembargabilidad de los aportes por los
acreedores personales del socio aportante:
Art. 380. Los acreedores personales de un socio no podrn
embargar durante la sociedad el aporte que ste hubiere introducido;
pero les ser permitido solicitar la retencin de la parte de inters que en ella
tuviere para percibirla al tiempo de la divisin social.

14
Esto se explica por ser la sociedad una persona jurdica distinta de los
socios individualmente considerados, formando los bienes aportados parte de
su patrimonio.
En principio, s pueden embargarse los derechos sociales del socio en la
sociedad, pero el problema es que no podrn enajenarse mediante juicio
ejecutivo a un tercero, lo que lesionara el derecho de los otros socios (intuito
personae). Por eso es que se entiende que lo que s pueden embargar los
acreedores personales de los socios son los frutos civiles de los
derechos sociales que los socios puedan percibir de la sociedad,
embargo que incluso puede ser previo y anticipado a la percepcin de las
utilidades por parte del socio (de manera cautelar o preventiva).
5

Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad:


-

Tratndose de una S.C. Comercial, el giro social consiste en la ejecucin


de uno o ms actos de comercio (terrestre, martimo o areo), objeto
que debe estar determinado de forma precisa en los estatutos.
Se trata de una mencin esencial de los estatutos, ya que el legislador
no suple su omisin, la cual constituye un vicio no saneable en virtud de
la ley 19.499, causando la misma la inexistencia o nulidad, en los
trminos ya vistos.
El giro es importante para enmarcar la capacidad de actuacin jurdica
de la sociedad (en aplicacin del Principio de Especialidad de las
Personas Jurdicas): la sociedad slo podr actuar vlidamente dentro de
su giro.
El giro u objeto puede ser nico o mltiple, y este ltimo puede ser de
una naturaleza jurdica mixta (en parte civil y en parte mercantil).
Adems, se debe tener presente que el giro social se encuentra
amparado por la garanta normativa del art. 19 N 21 de la CPR, y en
especial el recurso de amparo econmico.

6
La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio
capitalista o industrial:
-

Las sociedades se forman a fin de repartir utilidades, en la medida de


que existan en el ejercicio comercial respectivo (arts. 2053 y 2055 inc.
2 y 3). Es precisamente la nocin de utilidad econmica la que est
presente en la voluntad de los socios al constituir la sociedad, toda vez
que se trata de una persona jurdica que persigue fines de lucro, a fin de
repartir los beneficios que de ello provengan.

A fin de determinar la manera en que los socios participan y distribuyen


utilidades, la primera regla a considerar es lo que hayan acordado los
socios en el estatuto. En su silencio, el legislador suple dicha voluntad:

Art. 382. Los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y las
prdidas en la forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulacin,
las dividirn a prorrata de sus respectivos aportes.

Art. 383. En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al


socio industrial, se estar a lo que se hubiere estipulado en el contrato;
y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en las ganancias
una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar
parte alguna en las prdidas.

15
7
La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse: La
sociedad principia su existencia con su constitucin legal (poca desde la cual
son exigibles los aportes prometidos por los socios), y en cuanto a su disolucin
o expiracin, el art. 407 del C. de Comercio reenva al Cdigo Civil, al
establecer que la sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina
el Cdigo Civil. Dichos modos o causales de disolucin estn tratados en los
arts. 2098 al 2115 del Cdigo Civil, y son:
-

Expiracin o cumplimiento del plazo.

Evento de la condicin que se ha fijado para su vigencia.

Finalizacin del negocio para el que fue contrada.

Insolvencia de la sociedad.

Extincin total de la cosa o cosas que forman su objeto.

Falta por hecho o culpa de la promesa de entregar aporte.

Prdida de la cosa entregada en propiedad o usufructo.

Muerte de uno o de todos los socios.

Incapacidad sobreviniente o insolvencia de uno de los socios.

Consentimiento unnime.

Renuncia de uno de los socios, cuando el mismo es administrador


estatutario y ha renunciado sin justa causa.

Respecto de la vigencia de la sociedad, si nada se dispone en los estatutos, el


legislador suple dicho silencio, presumiendo que es de duracin indefinida en el
tiempo.
Adems de las causales vistas, los socios pueden contemplar causales
especiales de disolucin en los estatutos.
En relacin a la causal de muerte de un socio, ello implicar la
disolucin de la sociedad, a menos que se pacte que se continuar la sociedad
con los herederos del socio fallecido. Esta causal no se aplica en el caso de
las SRL, en el cual opera la regla inversa, en virtud del art. 4 de la ley 3918: la
muerte de un socio no constituye causal de disolucin de la sociedad, a menos
que se pacte que tendr dicho efecto. Por su parte en las S.A. y en la
sociedades de capital en general, la muerte de un socio o accionista
no constituye causal de disolucin.
Otro punto interesante es que, si bien en las sociedades de personas se suele
incluir un plazo fijo que indique su duracin, tambin es posible incluir la
denominada clusula de prrroga automtica, en virtud de la cual la
sociedad, a la llegada del plazo, se entiende prorrogada conforme las
estipulaciones de los socios por otro perodo igual de tiempo, a menos que
uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo
estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual
deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de
Comercio antes de la fecha fijada para la disolucin. (art. 350 inc. final).
Por lo tanto, en cuanto a causales de disolucin de la S.C., estas puede tener
origen:

16
-

En el pacto social.

En la ley.

En sentencia judicial firme de tribunal arbitral.

En sentencia judicial firme de Tribunal de la Libre Competencia,


tratndose de disolucin de sociedades que hubieren intervenido en
actos o contratos contrarios al D.L 211 (art. 26).

En sentencia judicial del TJOP, para hacer valer la responsabilidad y


disolver como sancin a personas jurdicas condenadas por lavado de
activos, terrorismo y cohecho (art. 8, ley 20.393).

Dependiendo de la naturaleza de la causal de disolucin que


concretamente se aplique, el representante de la sociedad debe hacer anotar
en el extracto de la sociedad en el Registro de Comercio, el acto e instrumento
que declara la disolucin (art. 22 N 4, C.de Comercio).
Ocurrida la disolucin, debe darse inicio al proceso de liquidacin de la
sociedad, regulado en los arts. 408 y siguientes del C. de Comercio.
8
La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus
gastos particulares:
-

El legislador asumi que la sociedad debe entregar a los socios una


cantidad de dinero durante su vigencia, destinada a su manutencin, la
que ellos deberan acordar en virtud de pacto especial. Esta materia
puede contemplarse en los estatutos o bien en un instrumento especial
(se trata de una clusula accidental, y no es imprescindible que conste
necesariamente en el estatuto), y se pagan con cargo a las utilidades.
El conflicto se produce cuando uno o ms socios retiran ms efectivo o
bienes de lo pactado, situacin que se encuentra prohibida en el art. 404
N 1 del C. de Comercio:
Art. 404. Se prohbe a los socios en particular:

1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus
gastos particulares.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado
para obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad
proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la masa
social.

Los retiros que hacen los socios se imputan a cuenta de las futuras
utilidades, y mientras no se determinen las utilidades reales, estos
retiros figuran contablemente como pasivo del socio respectivo con la
sociedad.

9
La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin
del haber social:
-

La liquidacin es un proceso complejo, y opera cuando se ha incurrido


en una causal de disolucin de la sociedad.
La finalidad del proceso de liquidacin es:

17
-

Poner trmino a los negocios sociales.

Liquidar los activos de la sociedad.

Proceder al pago de los acreedores sociales, conforme a las normas de


la prelacin de crditos (art. 2472 y ss. , C. Civil).

Al finalizar el proceso de liquidacin, de quedar un remanente, este debe


ser restituido a los socios, a prorrata de sus derechos sociales.
La liquidacin est a cargo de l o los liquidadores, subsistiendo durante
este proceso la personalidad jurdica de la sociedad en liquidacin.
Las reglas sobre liquidacin no son un elemento esencial de los
estatutos: en silencio de los socios, el C. de Comercio regula esta materia (arts.
409 a 418).
Las normas del C. de Comercio sobre liquidacin de la S.C. Comercial se aplican
toda vez que opere una causal de disolucin, entre las cuales existen dos
grupos:
i.

Las que operan por el solo ministerio de la ley, caso en que se


debe declarar el hecho de la disolucin en una escritura pblica y
tomarse nota al margen del extracto inscrito en el Registro de Comercio.
Ej.: El vencimiento del plazo, el cumplimiento del fin social.

ii.

Las que requieren de la declaracin jurisdiccional, mediante


sentencia arbitral firme. Todo socio puede solicitar la disolucin por
incumplimiento grave a los estatutos o a la ley. En el caso de la quiebra,
por s sola esta situacin no pone trmino a la sociedad, sino que se
hace necesario obtener la declaracin de quiebra para que implique la
disolucin de la sociedad.

La liquidacin constituye un proceso obligatorio toda vez que opera una


causal de disolucin, e implica enajenar o liquidar los activos con la finalidad
de proceder al pago de los acreedores sociales. Slo si queda un remanente
luego de dichos pagos, este ser dividido entre los socios a prorrata de sus
derechos en la sociedad. El cmo se restituirn los aportes, en este punto,
depender segn vimos si aqul se realiz en usufructo, uso o goce, o en
dominio.
Rgimen legal del proceso de liquidacin: Al ocurrir la disolucin de la
sociedad colectiva, podemos apreciar una diferencia en el tratamiento que se
da a los dos sub tipos sociales:
-

A la disolucin de la S.C, Civil surge una comunidad de bienes y pasivos,


liquidable segn las reglas de la particin de bienes (art. 1317 y ss.,
C.Civil).

En cambio, a la disolucin de la S.C. Comercial, debido a que la ley


dispone la subsistencia de su personalidad jurdica para efectos de su
liquidacin, no surge una comunidad, interviniendo desde este momento
l o los liquidadores, quienes reemplazan a los administradores. La
persona jurdica se extingue paulatinamente, ponindose fin a la misma
al concluir completamente la liquidacin (el mismo principio se aplica a
las S.A., en virtud del art. 109 de la Ley 18.046).

18
El liquidador, en su naturaleza jurdica, es considerado por la ley como
un mandatario:
Art. 410. El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y
como tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare
su ttulo y responder a los socios de los perjuicios que les resulten de sus
operaciones dolosas o culpables.
Como mandatario l o los liquidadores detentan tanto la representacin judicial
como extrajudicial de la sociedad disuelta:
Art. 416. Los liquidadores representan en juicio activa y pasivamente
a los asociados.
En relacin al nombramiento del liquidador, esto puede determinarse en
el estatuto social, o en la escritura de disolucin, pero si dicha clusula no
existe, o bien si la persona designada en aqul instrumento no acepta el cargo
o no existe al momento en que debe asumirlo, la ley suple el silencio de los
socios.
En este punto, se estima que los socios pueden realizar la liquidacin, de
comn acuerdo: el requisito de unanimidad en este punto es imprescindible.
De lo contrario, cualquiera de los socios, o todos ellos de manera unnime,
pueden requerir el nombramiento de un liquidador a la justicia ordinaria.
Puede suceder tambin que en el estatuto social o en la escritura de
disolucin se haya acordado el nombramiento de liquidador, pero sin sealar
reglas al efecto: en dicho evento, el nombramiento lo pueden hacer los socios,
pero por unanimidad. (art. 409).
Puede ser nombrado liquidador un socio o un extrao.
Siendo posible que el liquidador sea una sola persona o muchas,
se hablar de Liquidador o de Comisin Liquidadora, segn corresponda.
Cualquiera que sea la fuente de designacin de ellos, dicho acto deber ser
reducido a escritura pblica, e inscrita en extracto en el Registro de Comercio
del domicilio social (art. 22 N 5, C. de Comercio).
El liquidador o comisin liquidadora reemplazan en sus potestades a los
administradores sociales (directorio o gerente), teniendo competencia para
encargarse de los negocios sociales para efectos de su liquidacin. Su encargo
o negocio especfico es poner trmino a los negocios sociales, concluir y agotar
las operaciones an pendientes. No est dentro de sus competencias el iniciar
nuevos negocios sociales, salvo que ello sea imprescindible para la liquidacin
social.
La ley no seala plazo para la liquidacin, por lo que durar hasta la
realizacin del ltimo acto de dicho procedimiento, momento exacto en el cual
se extingue la persona jurdica.
Facultades de los liquidadores: Tanto la ley, como fuente principal, como
los socios (en relacin a potestades especiales), sealan las atribuciones del
liquidador o comisin liquidadora:
El art. 411 seala cules son las facultades del liquidador:

19
Art. 411. No estando determinadas las facultades del liquidador, no
podr ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan directamente al
cumplimiento de su encargo.

En consecuencia, el liquidador no podr constituir hipoteca, prendas o


anticresis, ni tomar dinero a prstamo, ni comprar mercaderas para revender,
ni endosar efectos de comercio, ni celebrar transacciones sobre los derechos
sociales, ni sujetarlos a compromiso.
El art. 413, ms concretamente, indica las gestiones que deber realizar
el liquidador, ms all de los deberes que le imponga su ttulo:
1 A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las
existencias y deudas de cualquiera naturaleza que sean, de los libros,
correspondencia y papeles de la sociedad.
Se trata de un inventario solemne de bienes y pasivos sociales. Esta
obligacin tiene su justificacin en el hecho que el liquidador es un mandatario
con administracin de bienes ajenos, y como tal debe rendir cuenta a los socios
acerca de su gestin.
2 A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la
disolucin.
El liquidador slo puede iniciar nuevos negocios en la medida que la
ejecucin de este tienda directamente a facilitar la liquidacin.
3 A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o
cualquiera otro que haya manejado intereses de la sociedad.
Esto se debe a que ello es necesario para poner fin a los negocios
pendientes, e incluye a los socios, en la medida que hayan administrado la
sociedad.
4 A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con
cada uno de los socios.
Se refiere al pago a los acreedores sociales, siempre que tengan sus
crditos documentados, y conforme a la regla de la prelacin de crditos (art.
2472, C.C.).
5 A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar
los correspondientes finiquitos.
Tratndose de cobranza de crditos, el liquidador puede cobrar tanto
judicial como extrajudicialmente, teniendo amplias facultades.
6 A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la
sociedad, aun cuando haya algn menor entre los socios, con tal que
no sean destinados por stos a ser divididos en especie.
El objetivo de esta operacin es producir la venta de estos bienes al
mejor precio dentro del valor de mercado, a fin de producir liquidez con la que
poder pagar a los acreedores sociales.
7 A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo
exijan.

20
Los socios tiene la facultad de fiscalizar al liquidador, pudiendo
este incluso ser removido por aquellos. En el evento de que el
nombramiento del liquidador se haya producido por designacin del
tribunal, se debe acudir a este rgano jurisdiccional a fin de solicitar
la remocin del liquidador.
8 A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su
administracin.
Si el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad
extinguida, deber presentar en esa poca la cuenta de su gestin.
En relacin a este punto, se debe tener presente que el
liquidador responde hasta de la culpa leve, pues se trata de un
mandatario remunerado. En cuanto a la rendicin de la cuenta, sea
esta parcial o definitiva, debe ser documentada.
En caso de conflicto en relacin a la rendicin de la cuenta, ello
es materia de arbitraje forzoso:
Art. 414. Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la
cuenta del socio gerente o del liquidador se sometern precisamente
a compromiso.
El art. 417 establece una importante diferencia en orden a la manera en que
procede la remocin del liquidador, segn la forma en que haya sido este
nombrado:
Art. 417. Los liquidadores nombrados en el contrato social podrn
renunciar o ser removidos por las causas y en la forma que seala el
artculo 2072 del Cdigo Civil.
El que fuere nombrado en otra forma podr renunciar o ser removido
segn las reglas generales del mandato.
Por su parte, las causales contempladas para la renuncia o remocin
establecidas en el Cdigo Civil son las siguientes:
Art. 2072. El socio a quien se ha confiado la administracin por el acto
constitutivo de la sociedad, no puede renunciar su cargo, sino por causa
prevista en el acto constitutivo, o unnimemente aceptada por los
consocios.
Ni podr ser removido de su cargo sino en los casos previstos o por
causa grave; y se tendr por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz
de administrar tilmente. Cualquiera de los socios podr exigir la remocin,
justificando la causa.
Faltando alguna de las causas antedichas, la renuncia o remocin pone
fin a la sociedad.

10 Rgimen de solucin de controversias societarias en la sociedad


colectiva: El art. 227 N 4 del COT entrega a la competencia de la justicia
arbitral, como materia de arbitraje forzoso, la solucin de las controversias en
la sociedad colectiva. Dicha disposicin es coherente con el art. 352 del C. de
Comercio:

21
Art. 352. La escritura social deber expresar:
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o
no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en
que deba hacerse el nombramiento;

El encabezado de el numeral 10 de la ltima disposicin citada podra


hacer pensar de que se trata de una arbitraje facultativo, pero la redaccin
clara y expresa del art. 227 N 4 del COT no dejan lugar a dudas de la
naturaleza forzosa u obligatoria del mismo.
Debido a lo dicho, no se trata de una mencin esencial del pacto social,
toda vez que el legislador suple el silencio del estatuto, dando lugar al
arbitraje, y quedando inhibida en estas materias la competencia de la justicia
ordinaria: conflictos entre los socios, entre los socios con la sociedad, o entre la
sociedad con los socios o los administradores.
De este modo, en silencio, o an en contra de lo dispuesto en el pacto social,
se aplica el mencionado art. 227 N 4 del COT.

No existiendo mencin de la calidad de rbitro en la clusula


compromisoria, debe resolver el conflicto un rbitro de derecho. Adems, en el
pacto social se puede fijar l o las personas que desempearn dicho cargo.
Se debe tener presente que el mismo sistema de resolucin de conflictos
societarios mediante rbitros se establece para las sociedades en comandita,
limitada y por acciones.
En caso de no estar designada la persona del rbitro en los estatutos
sociales, cualquiera de los litigantes puede recurrir a la justicia ordinaria para
que realice la correspondiente designacin.
La regulacin de los jueces rbitros y el arbitraje se encuentra en los
arts. 222 a 243, y en relacin al procedimiento, en los arts. 628 a 635 del CPC.
Ante los jueces rbitros rigen las exigencias comunes de patrocinio y poder, en
los trminos sealados en los arts. 1 y 2 de la ley 18.120.
11 El domicilio de la sociedad: Es prctica comn el establecer en la
escritura social como domicilio de la sociedad, la comuna o ciudad en donde
ella tendr su domicilio, y no un domicilio exacto (calle o avenida y comuna).
En todo caso, dicha designacin resulta, en principio, suficiente para cumplir
con esta mencin.
La importancia de designar el domicilio social deriva de las siguientes
circunstancias:
La determinacin del Registro de Comercio competente para inscribir el
extracto de la escritura de constitucin, pues ser el del domicilio social,
-

La fijacin de la competencia a los tribunales ordinarios, en relacin a la


sociedad como sujeto pasivo en caso de eventuales demandas de
terceros.

22
Desde el ao 1997, la mencin del domicilio social ha dejado de ser
esencial, pues la ley 19.499 ha permitido que, de omitirse la referida mencin,
se entienda que la sociedad est domiciliada en el lugar en donde se
otorg la escritura social, cosa que confirma el art. 355. Se entiende por
lugar de otorgamiento la ciudad o comuna correspondiente al notario
pblico en donde se otorg la escritura social (antes del ao 1997, dicha
omisin slo era saneable mediante la repactacin social: otorgamiento de
nueva escritura pblica en donde se correga e inclua la mencin faltante, con
las mismas solemnidades).
12 Los dems pactos que acordaren los socios: Se trata de
verdaderas clusulas accidentales, toda vez que no constituyen elementos ni
de la esencia ni de la naturaleza, y tienen su campo de accin en la libertad
contractual, refirindose a diversas materias (administracin, distribucin de
utilidades, causales de disolucin distintas a las legales, regulacin de cesiones
o traspasos de derechos sociales, futuros aumentos de capital, retribucin por
administracin a los socios, etc.).
Se suele denominar a estos pactos especiales como pactos societarios.
En caso que consten en instrumentos separados de la escritura social, pasan a
denominarse pactos para societarios.
En general, estas clusulas permiten configurar de manera especial a la
sociedad, dndole una fisonoma e identidad particulares.
Dichas clusulas pueden asumir una importancia tal que lleguen a
constituir clusulas esenciales, si as lo disponen los socios.
Prueba ante terceros de la formacin de la S.C. Comercial y
acreditacin de su vigencia: Para acreditar la constitucin vlida de una
S.C. Comercial, en cuanto a requisitos de forma y de fondo, la prctica
considera suficiente la exhibicin a los terceros de la copia de la
escritura pblica de constitucin de la sociedad y la protocolizacin
ante el notario de la copia del extracto inscrito ante el Registro de
Comercio.
Por su parte, la vigencia de la sociedad se acredita con el denominado
Certificado de Vigencia, documento que se entrega en el Registro de
Comercio, a solicitud de parte interesada, y al cual se acompaa copia del
extracto inscrito, con la certificacin de no existir anotacin marginal
de escritura pblica o sentencia judicial o acto de autoridad que
declare la disolucin social.
Del anlisis de los documentos referidos se desprende el cumplimiento,
omisin o vicios formales en la constitucin de la sociedad. En este punto, el
Registro de Comercio cumple un rol fiscalizador, rechazando la inscripcin de
extractos con vicios formales (omisin de menciones esenciales del extracto, o
con incongruencias manifiestas), a fin de que se corrijan. Es de vital
importancia constatar tambin la exacta concordancia del tenor entre el
extracto inscrito y el extracto presentado a inscripcin en el Registro de
Comercio.
4.
La Capacidad para celebrar la S.C. Comercial: Esta materia est
regulada en el art. 349 del C. de Comercio:
Art. 349. Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que
tenga capacidad para obligarse.

23
El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de
bienes necesitan autorizacin especial para celebrar una sociedad colectiva.
La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria, y la de
la mujer casada por su marido.
En relacin al inciso 1 de la norma, parte de la doctrina asume que slo
repite lo dispuesto en el art. 1446 del Cdigo Civil (por lo que los incapaces
relativos podran celebrar este contrato actuando dentro de su estatuto
propio); otros, en cambio, creen que se refiere a la norma del art. 7 del C. de
Comercio (capacidad de ejercicio para ser considerado comerciante, lo que
excluye a los incapaces en general de dicha posibilidad). Por su parte, el inciso
2 permite al menor adulto, excepcionalmente, celebrar S.C. Comercial sin la
autorizacin de su representante, bastando la del juez; el inciso 3 ha sido
derogado tcitamente por el art. 2 de la ley 18.802, que reconoci plena
capacidad a la mujer casada.

LA SOCIEDAD EN COMANDITA
ANTECEDENTES
La Sociedad en Comandita es aquella sociedad de personas que se forma con
la concurrencia de dos clases o estatus de socios:
-

Los socios gestores: Monopolizan la administracin social, y


responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, y slo
su nombre figura en la razn social.

Los socios comanditarios: Son tpicamente los socios aportantes del


capital. Limitan su responsabilidad slo hasta el monto de sus aportes.
No administran ni pueden figurar en la razn social.

La sociedad en comandita simple civil est regulada en los artculos


2061 a 2063 del Cdigo Civil. La sociedad en comandita comercial distingue
dos sub tipos, regulados en el Cdigo de Comercio: comandita simple (art. 474
a 490) y comandita por acciones (arts. 491 a 506).
El origen de este tipo social se encuentra en los masivos contratos celebrados
en la Italia mediaval, denominado contratos de commenda (encomienda, o
encargo). Por otra parte, ciertos tratadistas asumen que este tipo de sociedad
provendra mas bien de una derivacin de la sociedad colectiva.
Lo cierto es que la sociedad en comandita se encuentra en un sitial
intermedio entre las sociedades de personas y las sociedades de capital.
El art 470 del Cdigo de Comercio define este tipo social:

Art. 470. Sociedad en comandita es la que se celebra entre una


o ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado
aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar
exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre
particular.

24
Llmanse los primeros socios comanditarios, y los segundos
gestores.
El hecho de que los socios gestores solamente detenten la
administracin social implica que posean una regla de responsabilidad
distinta con los socios comanditarios: mientras los primeros
responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales, los
comanditarios slo responden hasta el monto de sus aportes. Por esta
circunstancia, hoy se ha dejando en desuso este tipo social, siendo
ms utilizada, en todo caso, la modalidad de comandita por acciones
(CPA), pudiendo transar en el mercado de valores (art. 1, ley 18.045).
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
En cuanto a su formacin, se encuentra sujeta a las misma reglas
establecidas para la sociedad colectiva (art. 474). En cuanto a su regulacin
legal, se rige por sus propias reglas especiales, y en subsidio, slo en cuanto
no se opongan a la naturaleza del contrato, a las normas de la sociedad
colectiva comercial.
En relacin a la manera de acreditar frente a terceros su constitucin
vlida, en lo formal y en cuanto al fondo, la prctica considera suficiente la
exhibicin a los terceros de la copia de la escritura pblica de
constitucin de la sociedad y la protocolizacin ante el notario de la
copia del extracto inscrito ante el Registro de Comercio.
Por su parte, la vigencia de la sociedad se acredita con el denominado
Certificado de Vigencia, documento que se entrega en el Registro de
Comercio, a solicitud de parte interesada, y al cual se acompaa copia del
extracto inscrito, con la certificacin de no existir anotacin marginal de
escritura pblica o sentencia judicial o acto de autoridad que declare la
disolucin social.

REGLAS DIFERENCIADORAS ENTRE LA SOCIEDAD EN COMANDITA


SIMPLE YLA SOCIEDAD COLECTIVA
En la comandita simple hay dos tipos de socios (gestores y comanditarios); en
la sociedad colectiva, slo un tipo de socios, pudiendo todos ellos
eventualmente desempear la administracin social.
En la comandita simple slo el nombre del gestor (si fuere uno), o uno o
ms de los gestores (si fueren varios) puede figurar en la razn social, no as el
de los comanditarios (art. 475); en la sociedad colectiva, puede incorporarse a
la razn social el nombre de todos o algunos de los socios colectivos. En la
comandita simple, puede agregarse al la palabra y Ca. a la razn social,
pero ello no implica que en dicha frase se considera incluidos los nombres de
los comanditarios. La inclusin del nombre del comanditario en la razn social
tiene el efecto de que este responda en los mismos trminos del gestor (pero
esto slo ocurre cuando el comanditario lo tolera o lo permite).
En ocasiones, a pesar de estas diferencias, y principalmente debido a la
similitud en la razn social, para saber si se trata de una sociedad colectiva o
en comandita simple, se debe acudir al estatuto social. En caso de duda acerca
de la naturaleza jurdica de una sociedad, la sociedad se reputar colectiva
(art. 490).

25
ACTOS PROHIBIDOS A LOS SOCIOS COMANDITARIOS
Art. 484. Se prohbe al socio comanditario ejecutar acto alguno de
administracin social, aun en calidad de apoderado de los socios gestores.
Art. 485. El comanditario que violare la prohibicin del artculo
precedente quedar solidariamente responsable con los gestores de todas las
prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la
contravencin.
Art. 478. El comanditario no puede llevar a la sociedad, por va de
aporte, su capacidad, crdito o industria personal.

Con todo eso, su aporte puede consistir en la comunicacin de un


secreto de arte o ciencia, con tal que no lo aplique por s mismo ni coopere
diariamente a su aplicacin. (en este ltimo caso, debe entregarlo a un
socio gestor, para que este lo aplique).
ACTOS PERMITIDOS A LOS SOCIOS COMANDITARIOS
Art. 481. El comanditario puede, sin perder el carcter de tal, asistir a las
asambleas, y tendr en ellas voto consultivo.
Art. 482. Puede tambin ceder sus derechos, mas no transferir la
facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad, mientras sta no haya
dado punto a sus operaciones.
Art. 487. No son actos administratorios de parte de los comanditarios:
1 Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios
gestores;
2 El desempeo de una comisin en una plaza distinta de aquella en
que se encuentre establecido el domicilio de la sociedad;
3 El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores
que pasan entre los socios, siempre que no traben la libre y espontnea accin
de los gestores;
4 Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros
despus de la disolucin de la sociedad.
RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS Y REGULACION DE LA
DECLARACION DE QUIEBRA EN LA SOCIEDAD EN COMANDITA
El art. 51 del Libro IV de las Quiebras del Cdigo de Comercio, regula un caso
complejo de responsabilidad de socios de sociedad colectiva y en comandita
comerciales:
ARTICULO 51 La quiebra de una sociedad colectiva o en comandita
importa la quiebra individual de los socios solidarios que la
componen; pero la quiebra de uno de stos no constituye en quiebra a la
sociedad. No obstante, se tramitarn separadamente ante el mismo tribunal
la quiebra de la sociedad y la de los socios solidarios, y concurrirn en las
quiebras de los socios los acreedores personales de stos con los acreedores
sociales.

26
La quiebra de la sociedad en comandita no importa la quiebra de los
socios comanditarios, aun cuando stos sean solidariamente responsables
por haberse mezclado en la administracin, pero podrn ser declarados en
quiebra cuando hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn social.
Se trata de un caso de quiebra consecuencial, siendo el fundamento de
ella la solidaridad legal pasiva existente entre los socios gestores y la
sociedad.
SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES
La CPA es aquella sociedad que se forma con la concurrencia de socios
gestores y comanditarios, y en la que su capital social se encuentran dividido
en acciones, siendo por ello una sociedad mixta (de personas y de
capital). Este ltimo rasgo marca su diferencia caracterstica con la comandita
simple.
Es una sociedad con mayor aplicacin prctica que la comandita simple.
El socio gestor puede ser una persona natural o persona jurdica (sociedad
administradora o gestora, suelen serlo las SRL), que responde solidaria e
ilimitadamente por las obligaciones sociales, y es su controlador, en tanto
que la responsabilidad de los socios comanditarios (que aportan el capital) se
limita al monto de sus aportes.
El art. 473 define este tipo social en funcin de su capital, pero nada
dice acerca de la administracin y la cesibilidad de sus derechos, aspectos
mucho ms esenciales:
Art. 473. La comandita por acciones se constituye por la reunin de un
capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios
cuyo nombre no figura en la escritura social.
El hecho de que el art. 473 disponga la exclusin del nombre de los socios en la
escritura social no es lgico, si consideramos que su individualizacin debe
contenerse en los estatutos (al menos esto es meridianamente claro
tratndose de los gestores). Esto responde a que la CPA es una sociedad
preferentemente de capital, al igual que la SA, en donde ms que un derecho,
al socio comanditario se le entrega un ttulo de participacin social a cambio de
su aporte en dinero (accin). La ley 18.045 se aplica a las CPA, siempre que,
a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca a un mnimo de
100 accionistas. Por ello, las CPA pueden transar sus acciones en
conformidad a la citada ley (al igual que las S.A. abiertas).
De este modo, se puede definir a la CPA como una sociedad mixta de
capital y personas, en que uno o ms socios la administran con
responsabilidad solidaria para el gestor y dos o ms comanditarios
que slo aportan capital a cambio de acciones y sin poder de
administrar, y en la que se pueden ceder libremente sus acciones, no
as los derechos del socio gestor, que requiere unanimidad y reforma
estatutaria. (Oscar Torres).
FORMACION DE LA CPA
El estatuto social de una CPA debe contener ciertas menciones esenciales:
a)

El capital debe dividirse en acciones

27
b)

Las acciones deben ser nominativas (art. 494)

c)

Se debe individualizar a todos los socios constituyentes.

d)
Si bien la razn social no est expresamente regulada en la ley, la
prctica societaria aplica como regla identificarla como C.P.A.; se puede
utilizar nombre de fantasa, pero con la frase comandita por acciones, o bien
el nombre delos gestores con la sigla C.P.A..
Las formalidades de escrituracin e inscripcin son las mismas que para
la comandita simple, regulando el art. 33 del Reglamento del Registro de
Comercio los requisitos de la inscripcin de la escritura de la CPA (domicilio
social, nombre y apellido de los administradores, objeto social, capital o
acciones o cupones de acciones en que se subdivida, duracin de la compaa
y fecha de la escritura social y designacin y domicilio del notario que
autoriz).
La ley agrega un requisito especial para que la CPA queda
definitivamente constituida:
Art. 493. Las sociedades en comandita no quedarn definitivamente
constituidas sino despus de suscrito todo el capital y de haber entregado
cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus acciones.
La suscripcin y entrega sern comprobadas por la declaracin del
gerente en una escritura pblica, y sta ser acompaada de la lista de
suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura social.
Se trata de un requisito de capital mnimo efectivamente ingresado en la
caja social (Principio de la Efectividad del Capital Social). Este requisito
tiende a evitar la formacin de las denominadas sociedades de papel.
Si bien el capital y las acciones se suelen pagar en dinero, tambin
pueden pagarse con otros bienes, debidamente individualizados y
justipreciados por los socios constituyentes.
FORMACION DE LA CPA
En relacin a la manera de acreditar frente a terceros su constitucin vlida, en
lo formal y en cuanto al fondo, la prctica considera suficiente la exhibicin a
los terceros de la copia de la escritura pblica de constitucin de la
sociedad y la protocolizacin ante el notario de la copia del extracto
inscrito ante el Registro de Comercio, y copia de la escritura pblica
suscrita por el gerente general, que acredite la suscripcin y pago de
a lo menos una cuarta parte del capital social.
Por su parte, la vigencia de la sociedad se acredita con el denominado
Certificado de Vigencia, documento que se entrega en el Registro de
Comercio, a solicitud de parte interesada, y al cual se acompaa copia del
extracto inscrito, con la certificacin de no existir anotacin marginal de
escritura pblica o sentencia judicial o acto de autoridad que declare la
disolucin social.

28

ORGANOS SOCIETARIOS
La existencia de rganos societarios en la CPA es un rasgo diferenciador entre
este tipo social y la sociedad colectiva o comandita simple.
Los rganos societarios en la CPA son 3:
a)

La junta de vigilancia.

b)

La asamblea de socios.

c)

El gerente general (socio gestor).

Cada uno de ellos posee una asignacin de competencias legales y


responsabilidades correlativas, lo que permite afirmar que la CPA se organiza
en una suerte de incipiente gobierno corporativo, aun cuando no alcanza la
complejidad de los rganos societarios propios de la S.A.
LA JUNTA DE VIGILANCIA
Se trata de un rgano de fiscalizacin de legalidad, regulado en los arts. 498 a
502.
Art. 498. En toda comandita por acciones se establecer una junta de
vigilancia, compuesta al menos de tres accionistas.
La junta ser nombrada por la asamblea general inmediatamente
despus de la constitucin definitiva de la sociedad y antes de toda operacin
social.
La primera junta ser nombrada por un ao y las dems por cinco.
El art. 499 regula las competencias de esta junta:
Art. 499. Los miembros de la junta debern examinar si la sociedad ha
sido legalmente constituida, inspeccionar los libros, comprobar la existencia de
los valores sociales en caja, en documentos o en cualquier otra forma, y
presentar al fin de cada ao a la asamblea general una memoria acerca de los
inventarios y de las proposiciones que haga el gerente para la distribucin de
dividendos.
Art. 500. La junta de vigilancia tiene derecho de convocar la asamblea
general y de provocar la disolucin de la sociedad.
El artculo 501 establece la responsabilidad de los miembros de la Junta:
Art. 501. Anulada la sociedad por infraccin de las reglas prescritas
para su constitucin, los miembros de la junta de vigilancia podrn ser
declarados solidariamente responsables con los gerentes de todas las
operaciones ejecutadas con posterioridad a su nombramiento y
aceptacin.
La misma responsabilidad podr ser declarada contra los
fundadores de la sociedad que hayan llevado un aporte en especie y
estipulado a su favor ventajas particulares.

29
El art. 502 establece casos especficos de responsabilidad
de los miembros de la Junta:
Art. 502. Cada uno de los miembros de la junta de vigilancia ser
solidariamente responsable con los gerentes:
1 Cuando haya permitido a sabiendas que en los inventarios se
cometan inexactitudes graves que perjudiquen a la sociedad o a terceros;
2 Siempre que con conocimiento de causa haya consentido en que se
distribuyan dividendos no justificados por inventarios regulares y sinceros.
Por su parte, el art. 505 establece ciertas conductas tpicas de estafa o
defraudaciones que pudieran cometer los miembros de la Junta:
Art. 505. Sern castigados con arreglo a las prescripciones del Cdigo
Penal:
1 Los que por simulacin de suscripciones, entregas, por publicacin
maliciosa de suscripciones o entregas que no existan, o mediante otros hechos
falsos, hayan obtenido o procurado obtener suscripciones o entregas;
2 Los que para provocar suscripciones o entregas publiquen de mala fe
los nombres de personas a quienes se suponga relacionadas con la sociedad, a
cualquier ttulo que sea.
LA ASAMBLEA DE SOCIOS
Es el rgano en el que se radican los poderes soberanos, adems de tener la
potestad de aprobar, reprobar o modificar la propuesta del gerente general a
travs de la memoria que este presenta, acerca del reparto de dividendos.
Se compone de todos los accionistas y es un rgano de carcter
deliberante en materias de su competencia.
Art. 496. Siempre que alguno de los socios llevare un aporte que no
consista en dinero, o estipulare a su favor algunas ventajas particulares, la
asamblea general har verificar y estimar el valor de uno y otras, y mientras
no haya prestado su aprobacin en una reunin ulterior, la sociedad
no quedar definitivamente constituida.
Las deliberaciones de la asamblea sern adoptadas a mayora de
sufragios de los accionistas presentes o representados; y esta mayora
ser compuesta de la cuarta parte de los accionistas, que represente la
cuarta parte del capital social.
Los socios que hicieren el aporte o hubieren estipulado las ventajas
sometidas a la apreciacin de la asamblea, no tendrn voto deliberativo.
EL GERENTE GENERAL
Es el ejecutor de la administracin de los negocios sociales.
Jurdicamente, es un factor de comercio:
Art. 237. Factor es el gerente de un negocio o de un establecimiento
comercial o fabril, o parte de l, que lo dirige o administra segn su prudencia
por cuenta de su mandante.

30
Denomnanse mancebos o dependientes los empleados subalternos que
el comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las diversas operaciones
de su giro, obrando bajo su direccin inmediata.
El mandante toma el nombre de principal con relacin a sus factores o
dependientes.
El gerente es designado por la asamblea de socios, siendo un cargo de
confianza, por lo que puede poner trmino a sus funciones de manera
unilateral, sin expresin de causa.
La designacin del gerente es solemne: debe constar en escritura
pblica e inscribirse en extracto en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad (art. 22 N 5, Cdigo de Comercio).
LAS ACCIONES DE LA CPA
Las acciones son ttulos negociables, regidos por el principio de la libre
cesibilidad de las acciones: al cederse no se requiere de modificacin en la
escritura de constitucin para reflejar dicha operacin.
Al tratarse de ttulos nominativos, la transferencia de las acciones se
realizan segn las reglas de la cesin de crditos.
A diferencia de lo que ocurre con las acciones de las S.A., existe un vaco
en la regulacin jurdica de las acciones de la CPA, por lo que se le aplican los
principios y reglas contenidos en la ley 18.046 y su respectivo reglamento.
TRANSFORMACION DE CPA A SA ABIERTA
La ley 20.382, que perfeccion los gobiernos corporativos de las empresas,
introdujo el art. 507 bis al Cdigo de Comercio, el cual contempla la figura de
transformacin de la CPA en S.A. abierta, por el solo ministerio de la ley:
Artculo 507 bis.- La sociedad en comandita que durante ms de 90
das seguidos tenga 500 o ms accionistas o, a lo menos, el 10% de su
capital suscrito pertenezca a un mnimo de 100 accionistas, excluidos
los que individualmente o a travs de otras personas naturales o jurdicas,
excedan dicho porcentaje, por el solo ministerio de la ley se
transformar en una sociedad annima, sindole totalmente aplicables las
disposiciones pertinentes de dicha ley, las que en este caso prevalecern sobre
el estatuto social. La siguiente junta de accionistas deber resolver las
adecuaciones que reflejen la nueva modalidad social y elegir los miembros del
directorio que continuar la administracin.
RESPONSABILIDAD DE LOS ACCIONISTAS EN LA CPA
Como hemos visto, la responsabilidad de los accionistas en la CPA es limitada:
Art. 495. Los subscriptores de acciones son responsables, a pesar de
cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las acciones que
hubieren tomado en la sociedad.
Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de
entregadas dos quintas partes de su valor.

31
La sociedad puede hacer exigible a los accionistas el pago de las
acciones por la va ejecutiva (arts. 434 N 6, CPC, en relacin al art. 227 N 4,
COT, es decir, ser un juez rbitro quien conozca de la ejecucin).
Como hemos visto, la responsabilidad de los accionistas en la CPA es
limitada:
Art. 495. Los subscriptores de acciones son responsables, a
pesar de cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las
acciones que hubieren tomado en la sociedad.
Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de
entregadas dos quintas partes de su valor.
La sociedad puede hacer exigible a los accionistas el pago de las
acciones por la va ejecutiva (arts. 434 N 6, CPC, en relacin al art. 227 N 4,
COT, es decir, ser un juez rbitro quien conozca de la ejecucin).
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
ANTECEDENTES
La Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL) aparece en las postrimeras del
siglo XIX en Europa, generalizndose por la prctica inglesa y el Derecho
alemn. En Alemania, se regul por ley el ao 1892, y luego siguieron sus
pasos el Cdigo de Comercio portugus (1901), Austria (1906) e Inglaterra
(1907). En el Derecho Anglosajn, se conoce a este tipos social como
Ownership Limited.
En Chile, su surgimiento se produce el 14 de marzo del ao 1923, con la
dictacin de la ley 3.918, que autoriz el establecimiento de SRL de giro civil y
comercial, siendo su autor principal don Luis Claro Solar, basndose en los
modelos alemn y francs.
Esta ley sujeta a SRL civiles y comerciales a las mismas formalidades de
constitucin, innovando en el sentido de constituir una ley uniforme.
La ley 3.918 llen un vaco existente hasta la referida fecha en Chile, toda vez
que la nica manera de limitar la responsabilidad de los socios era constituir
S.A. o CPA, ambas sociedades de capital, por lo que era necesario que el
legislador autorizara la limitacin de responsabilidad de los socios en las
sociedades de personas, por slo el monto de sus aportes, en relacin a las
obligaciones sociales.
Sin perjuicio de que la SRL es propiamente una sociedad de personas, su
rasgo caracterstico de limitar la responsabilidad de los socios al monto de sus
aportes, la asemeja a las sociedades de capital, lo que ha hecho sostener a
parte de la doctrina que se tratara de una sociedad mixta (de personas y de
capital).
Una de las ventajas de la ley 3.918 es que se trata de una ley breve en su
regulacin (slo se compone de 5 artculos), regulndose de manera uniforme
tanto a las SRL civiles como comerciales.
Al limitarse la responsabilidad de los socios al monto de sus aportes, los
acreedores sociales no tienen accin contra ellos: no existe comunicabilidad
patrimonial por parte de los socios con el patrimonio social, respondiendo estos
slo hasta el monto de sus aportes.

32
Su caracterstica esencial de limitacin de responsabilidad hizo que
desde su entrada en vigencia su aplicacin se tornara masiva, adems por que
este tipo societario se adeca a negocios de pequea, mediana y gran
envergadura.

CONCEPTO Y LIMITACIONES DE LA SRL


De lo dicho, podemos colegir que la SRL es aquella sociedad de personas que
es administrada por todos y cada uno de los socios, quienes responden por las
obligaciones sociales slo hasta el monto de sus respectivos aportes, o por la
suma mayor de esa que se indicare en el pacto social, no respondiendo frente
a los acreedores sociales ms all de dicho lmite, y en la que, para ceder los
derechos sociales, se requiere el consentimiento unnime de los socios y la
correspondiente reforma estatutaria.
El art. 2 de la ley 3.918 contempla dos importantes limitaciones para la
SRL:
-

No podr tener por objetos negocios bancarios.

El nmero de sus socios no podr exceder de 50 personas.


FORMALIDADES DE CONSTITUCION Y REFORMA DE LA SRL
El art. 2 de la ley 3.918 nos indica que la SRL es una sociedad solemne:
-

El estatuto social debe ser otorgado por escritura pblica.

En la escritura social debe incorporarse de manera expresa la


declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda
limitada hasta el monto del aporte o la suma mayor que se indica. Se
trata de una mencin esencial: si no se incorpora, el legislador
atribuye a los socios la misma responsabilidad de los socios de
una sociedad colectiva (civil o comercial, dependiendo de la
naturaleza de la SRL). Esto se explica por que se intenta amparar la
seguridad jurdica de los terceros).

La razn social tambin posee una mencin especial: ella debe terminar
con la palabra limitada: de no ser as, todos los socios quedan
obligados en la misma forma que los socios de una sociedad colectiva
(civil o comercial dependiendo del giro). La razn social se forma con el
nombre de uno o ms de los socios, seguido de la palabra limitada, o
bien una referencia al giro u objeto social, ms la palabra limitada.

Tampoco estar correcta la razn social en caso de aludirse solamente a


un nombre de fantasa, aunque en la prctica suele hacerse, agregando
a dicho nombre la palabra limitada, pero en el estatuto tiene que
existir una alusin clara a la limitacin de responsabilidad de los socios.

Otra prctica habitual es utilizar la abreviatura o contraccin


LTDA., por limitada, cosa que, sin estar expresamente autorizada por
la ley, se ha impuesto como un uso generalizado por la costumbre
mercantil en Chile.

Un extracto de la escritura de constitucin debe inscribirse en


tiempo y forma en el Registro de Comercio competente, en la forma

33
establecida por el art. 354 (con las mismas menciones esenciales), y en
el plazo de 60 das corridos, contados desde la fecha de la escritura de
constitucin.
-

Adems, debe publicarse el extracto por una sola vez en el Diario Oficial,
dentro de 60 das corridos, contados desde el otorgamiento de la
escritura de constitucin (esta misma formalidad se aplica a la
constitucin de las S.A.).

La finalidad de la inclusin por el legislador de la formalidad de


publicacin radica en hacer oponible a terceros la formacin de la SRL.

Ahora bien, en la prctica se realiza un cuarto acto: protocolizar la


copia del extracto inscrito en el Registro de Comercio, y la copia del
aviso publicado en el Diario Oficial, ante el mismo notario que autoriz la
escritura de constitucin y el extracto respectivo, a fin de acreditar que
se cumplieron las solemnidades legales frente a terceros.

En relacin a la manera de acreditar frente a terceros su


constitucin vlida, en lo formal y en cuanto al fondo, la prctica
considera suficiente la exhibicin a los terceros de la copia de la
escritura pblica de constitucin de la sociedad y la
protocolizacin ante el notario de la copia del extracto inscrito
ante el Registro de Comercio y de la copia del extracto publicado
mediante el aviso en el Diario Oficial.

Por su parte, la vigencia de la sociedad se acredita ante terceros


con el denominado Certificado de Vigencia, documento que se
entrega en el Registro de Comercio, a solicitud de parte interesada, y al
cual se acompaa copia del extracto inscrito, con la certificacin de no
existir anotacin marginal de escritura pblica o sentencia judicial o acto
de autoridad que declare la disolucin social.
NATURALEZA DE LA SRL
El art. 1 de la ley 3.918 deja en claro que el legislador autoriz el
establecimiento de sociedades de responsabilidad limitada tanto civiles
como comerciales, dependiendo de su objeto o giro de negocio que
declararan los socios en la escritura de constitucin.
En cuanto a las reglas que le son aplicables, primeramente se
rigen por la ley 3.918, y en subsidio por las normas de las sociedades
colectivas (art. 4, inc. 2). Pero se aplican las normas de la sociedad
colectiva civil o mercantil?. La respuesta depender del objeto de la
sociedad en concreto ( si es civil o comercial).
Otro detalle importante es que, en caso de fallecimiento de un
socio, si aplicamos las normas de la sociedad colectiva, generalmente
ello involucrara la disolucin de la sociedad, pero el legislador
expresamente dispone que ello no ser causal de disolucin de la
SRL, toda vez que la sociedad continuar con el heredero
fallecido y los socios sobrevivientes, debiendo todos designar un
mandatario comn que los represente (art. 4 ley 3.918, en relacin al
art. 2104, C.C.). En todo caso, se puede pactar la regla inversa, pero
requiere de mencin expresa.
LIMITES EN LA SRL

34
Expresamente, la ley 3.918 establece que las SRL posee un nmero
mximo de socios: no pueden exceder de 50 personas.
Debe tenerse presente que este nmero mximo se debe
respetar, tanto al momento de la constitucin de la sociedad, como
durante la vigencia de la misma.
La explicacin de la limitacin se asocia al hecho de que el
legislador asume que hasta un nmero de 50 personas, la SRL an
funciona y se comporta como una sociedad de personas, pero por sobre
dicha cifra se asemeja a una sociedad de capital, similar a lo que ocurre
en las S.A.
Las SRL no pueden tener por objeto o giro los negocios bancarios:
la explicacin es que la ley reserva para este tipo de giro la forma
societaria de S.A. especial, de giro exclusivo.
LA MUJER CASADA COMO SOCIA DE UNA SRL COMERCIAL
En su inciso final, el art. 4 de la ley 3.918 regula expresamente la
situacin de la mujer casada:
La mujer casada y separada parcialmente de bienes, siempre
que la separacin sea convencional, y la que ejerza un empleo, oficio,
profesin o industria con arreglo al art. 150 del Cdigo Civil, no
requerirn la autorizacin especial de que trata el artculo 349 del
Cdigo de Comercio para celebrar una sociedad comercial de
responsabilidad limitada, con relacin al patrimonio que separadamente
administren.
Como vimos en su oportunidad, la ley 18.802 concedi la plena
capacidad a la mujer casada, derogando tcitamente la exigencia de
autorizacin especial contenida en el art. 349 del Cdigo de Comercio.
Ello ha tornado intil la disposicin del citado art. 4.

LA EMPRES INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA


ANTECEDENTES
Este tipo de organizacin empresarial, conocida con la sigla E.I.R.L., se
regul por ley 19.857 (D.O. de 11.02.2003). Si bien en Chile fue de
regulacin tarda, en el Derecho Comparado se la conoce desde la
dcada de los aos 40, reconocindose en dicho contexto derechamente
como sociedad de un solo socio o sociedad unipersonal o unimembre
(incluso, Espaa reconoce casos de S.A. y de SRL con un solo accionista
o socio).
En nuestro pas, se la denomin empresa individual de
responsabilidad limitada, y no sociedad, para no modificar la definicin
legal de sociedad del art. 2053 del Cdigo Civil (teora contractualista), a
pesar de que originalmente el proyecto de ley la denominada sociedad.
Desde el punto de vista econmico, la EIRL es propicia para realizar
negocios de pequea envergadura, ideal para las pequeas y medianas
empresas.

35
El art. 2 de la citada ley 19.857, define a la EIRL:
La empresa individual de responsabilidad limitada es una
persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es
siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio
cualquiera que sea su objeto; podr realizar toda clase de
operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley
a las sociedades annimas.
Se debe tener presente que, a diferencia de lo que ocurre con otros tipos
societarios, en la EIRL, el nico legitimado para constituirla es una
persona natural (art. 1): no cabe la posibilidad de que una persona
jurdica la forme. Oscar Torres critica esta postura del legislador, pues a
su juicio, no existira razn de fondo, ni jurdica ni econmica, para dicha
limitacin legal.
Para entender la aplicacin de esta normativa, debemos adherir a
la doctrina de la divisibilidad del patrimonio: es precisamente lo que
ocurren en la EIRL, en donde una persona natural, ms all de cual sea
su profesin u oficio, es capaz de dar vida a una persona jurdica, con
patrimonio propio, distinta al de su titular.
CARACTERISTICAS DE LA EIRL
-

Personalidad Jurdica con patrimonio propio.

Siempre es Mercantil.

Est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto.

Puede realizar todo tipo de operaciones, salvo aquellas reservadas por


ley a las Sociedades Annimas.

Permite limitar la responsabilidad del empresario en actividades de su


giro. La responsabilidad de la EIRL est limitada al monto de su aporte.

No se requiere otro socio.

Permite emprender actividades empresariales de giros distintos con RUT


y contabilidad separadas.

FORMALIDADES O SOLEMNIDADES PARA LA CONSTITUCION DE


LA EIRL
La EIRL se forma por escritura pblica, un extracto de la cual se debe
inscribir y publicar con arreglo a los arts. 4 y 5. Se trata de idnticas
solemnidades establecidas para las SRL y SA. El art. 4 establece cules
son las menciones que debe contener la escritura:
Artculo 4.- En la escritura, el constituyente expresar a lo
menos:
a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y
domicilio del constituyente;
b) El nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre
y apellido del constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de

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fantasa, sumado al de las actividades econmicas que constituirn el
objeto o el giro de la empresa y deber concluir con las palabras
"empresa individual de responsabilidad limitada" o la abreviatura
"E.I.R.L.";
c) El monto del capital que se transfiere a la empresa, la
indicacin de si se aporta en dinero o en especies y, en este ltimo caso,
el valor que les asigna;
d) La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la
empresa y el ramo o rubro especfico en que dentro de ella se
desempear;
e) El domicilio de la empresa, y
f) El plazo de duracin de la empresa, sin perjuicio de su prrroga.
Si nada se dice, se entender que su duracin es indefinida.
En lo relacionado a la inscripcin y publicacin del extracto de la
escritura de constitucin, el art. 5 dispone:
Artculo 5.- Un extracto de la escritura pblica, autorizado por el
notario ante quien se otorg, se inscribir en el registro de comercio
del domicilio de la empresa y se publicar por una vez en el Diario
Oficial, dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura. El extracto deber contener un resumen de las menciones
sealadas en el artculo anterior.
Es necesario hacer constar la edad del constituyente, para determinar la
capacidad de la persona natural de ste, y porque una de las causales
de trmino es la muerte del constituyente (declarndose la edad, los
terceros podrn saber de antemano la situacin del constituyente de la
EIRL sobre el particular).
Es una de los pocos casos en que la ley exige que se haga constar
en una escritura pblica la edad de un otorgante.
FORMALIDADES O SOLEMNIDADES PARA LA CONSTITUCION DE
LA EIRL
En relacin a la letra d) (actividad econmica), la redaccin da a
entender que se trata de una actividad o giro nico: ello explica que una
misma persona natural pueda constituir una o ms EIRL, cada una con
distintos giros de negocio.
En relacin a las modificaciones al estatuto de constitucin, el art.
6 dispone:
Toda modificacin a las menciones sealadas en el artculo 4,
deber observar las solemnidades establecidas en el artculo 3. En el
extracto deber hacerse referencia al contenido especfico de la
modificacin.
La ley sanciona con nulidad absoluta la omisin de alguna de las
solemnidades establecidas para su constitucin (art. 7):
La omisin de alguna de las solemnidades de los artculos 4, 5 y
6, importar la nulidad absoluta del acto respectivo. Si se tratare de la

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nulidad absoluta del acto constitutivo, el titular responder personal e
ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la
empresa. Lo anterior, sin perjuicio del saneamiento.
Este es un caso de nulidad absoluta que es posible convalidar
mediante el procedimiento de saneamiento, conforme lo dispone el art.
18 (se aplica la ley 19.499, sobre Saneamiento de Sociedades).
A efectos del saneamiento, debemos distinguir si se trata de vicios de
fondo o de forma. Al respecto, existen las siguientes posibilidades de
ineficacia:
i.

Vicio de fondo insaneable: Se trata de la omisin de un elemento


esencial de la EIRL, o de comn aplicacin a los contratos. Se identifica
con la nulidad de pleno derecho, mencionada en la ley 19.499 (por
ejemplo, constitucin de la EIRL por escritura privada).

ii.

Vicios formales o saneables.

iii.

Nulidad absoluta del art. 7 (recin examinado).

RESPONSABILIDAD DE LA EIRL CON TERCEROS


Conforme al art. 8, la EIRL responde de las obligaciones contradas
dentro de su giro respecto de terceros, con todos sus bienes (principio
de especificidad de la persona jurdica: la empresa no responde si los
actos realizados no estn dentro del giro de negocios).
Por su parte, el constituyente o dueo de la EIRL responder con
su patrimonio slo del aporte que se hubiere obligado a realizar
de acuerdo al acto constitutivo y sus modificaciones, pero para
hacer aplicables esta limitacin de responsabilidad, como queda dicho,
debe actuar dentro del giro de negocios de la EIRL.
Por su parte, es importante que los terceros observen cul es el
giro de la EIRL, y determinen si el acto a celebrar queda o no
comprendido en el giro de esta, ello con la finalidad de garantizar la
responsabilidad de la misma.
Ahora bien, para determinar cules son actos de la EIRL y cules
son actos del dueo o constituyente, el art. 9 dispone:
Artculo 9.- Son actos de la empresa los ejecutados bajo el
nombre y representacin de ella por su administrador.
La administracin corresponder al titular de la empresa, quien la
representa judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto
social, con todas las facultades de administracin y disposicin.
El titular, o su mandatario debidamente facultado, podr designar
un gerente general, que tendr todas las facultades del administrador
excepto las que excluya expresamente, mediante escritura pblica
que se inscribir en el registro de comercio del domicilio de la
empresa y se anotar al margen de la inscripcin estatutaria. Lo
dispuesto en este inciso no obsta a la facultad del titular de conferir
mandatos generales o especiales para actuar a nombre de la empresa,

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por escritura pblica que se inscribir y anotar en la forma sealada en
este inciso.
Las notificaciones judiciales podrn practicarse
indistintamente al titular de la empresa o a quien ste hubiere
conferido poder para administrarla, sin perjuicio de las facultades
de recibirlas que se hayan otorgado a uno o ms gerentes o
mandatarios.
RESPONSABILIDAD DE LA EIRL CON TERCEROS
En general, son actos de la EIRL los ejecutados bajo su nombre y
representacin, por su administrador. Esta disposicin tiene una clara
finalidad de proteccin a los terceros.
Sin perjuicio de que el mismo titular de la EIRL puede administrar
la empresa, tambin est facultado para nombrar a un gerente para
dicho fin.
En caso que se nombre un gerente, debe establecerse con
precisin los poderes y facultades que se le otorgan, mandato que como
todos los mandatos de administracin, deben ser inscritos en el Registro
de Comercio, segn lo dispone el art. 22 N5 del Cdigo de Comercio.
CASOS DE RESPONSABILIDAD ILIMITADA DEL EMPRESARIO
El art. 12 establece una serie de 5 casos en los que el
titular de la empresa responder ilimitadamente, con sus
propios bienes:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la
empresa, para pagar las obligaciones que emanen de esos actos
y contratos.
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o
representacin de la empresa, para cumplir las obligaciones que
emanen de tales actos y contratos (se trata del caso en que se
acte a nombre de la EIRL, pero sin poder suficiente. El dueo
asume una posicin de garante, siendo l quien debe tomar los
resguardos para que esto no suceda).
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare
sus bienes o reconociere deudas supuestas, aunque de ello no
se siga perjuicio inmediato (en este caso lo que se sanciona es el
dolo y la mala fe, aunque tratndose de la simulacin, no distingue entre
lcita o ilcita, debindose incluir ambas).
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden
relacin con la importancia de su giro, o efectuare retiros que
no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que pueda
percibir (tema complejo, de orden tributario, y de calificacin subjetiva;
la ley castiga el fraude, previniendo que se utilice la EIRL como un
mecanismo de blanqueo de dineros).
e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta
(se requiere que la quiebra haya sido declarada, y luego adems, haya

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sido penalmente declarada como fraudulenta o culpable, por sentencia
firme: se trata de tramitar dos procedimientos).
LAS UTILIDADES
En relacin a las utilidades, el art. 11 establece:
Artculo 11.- Las utilidades lquidas de la empresa pertenecern
al patrimonio del titular separado del patrimonio de la empresa,
una vez que se hubieren retirado y no habr accin contra ellas por las
obligaciones de la empresa.
Es as como se requiere que dichas utilidades se hayan retirado
por el titular, ya que mientras no lo sean, se confunden con las
retenidas, las que pertenecen a la EIRL, y slo son susceptibles de
perseguirse por los acreedores de giro.
Los acreedores de la empresa no tienen accin contra dichas
utilidades (lquidas y retiradas), ni an terminada y liquidada la empresa.
EL AUTOCONTRATO
Puede el dueo de una EIRL celebrar contratos, en su calidad de
persona natural, con dicha persona jurdica?
Esta interrogante introduce el tema del denominado autocontrato
o contrato consigo mismo: aqul en que una misma persona, ocupando
la posicin jurdica de ambas partes, celebra un contrato.
El art. 10 de la ley de EIRL permite dicha figura, la que es muy
controvertida, pues al ocupar una misma persona ambas posiciones
jurdicas de un contrato, podran generarse al menos 2 problemas
relevantes:
Desde la perspectiva de la formacin del consentimiento, este se
estara generando con una sola voluntad.
-

La veracidad o autenticidad de dicha contratacin.

Civilistas como Arturo Alessandri y Jorge Lpez Santa Mara, sealan que
el autocontrato sera un acto jurdico que una persona celebra consigo
misma, y en la cual acta a la vez como como parte directa y como
representante de la otra, o como representante de ambas, o bien como
titular de dos patrimonios (o de dos fracciones de un mismo patrimonio),
sometidos a regmenes jurdicos diferentes.
Claramente, nuestra doctrina seala que se tratara de una figura
jurdica excepcional, de derecho estricto, y que slo puede llevarse a
cabo vlidamente cuando el legislador lo autoriza de manera expresa.
Es el caso del autocontrato en la EIRL, en la cual el art. 10 lo autoriza, al
disponer:
Artculo 10.- Los actos y contratos que el titular de la empresa
individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa,
por una parte, y con el patrimonio de la empresa, por la otra, slo
tendrn valor si constan por escrito y desde que se protocolicen
ante notario pblico. Estos actos y contratos se anotarn al margen

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de la inscripcin estatutaria dentro del plazo de sesenta das
contados desde su otorgamiento.
La pena del delito contemplado en el nmero 2 del artculo
471 del Cdigo Penal, se aplicar aumentada en un grado si fuere
cometido por el titular de una empresa individual de responsabilidad
limitada. (presidio o relegacin menor en su grado mnimo o
multa de 11 a 20 UTM).
La ley ha exigido, a fin de autorizar el autocontrato en la EIRL, el
cumplimiento copulativo de las siguientes solemnidades:
i.

Que conste por escrito (escritura privada).

ii.

Que se protocolice ante notario pblico.

iii.

Tomar nota al margen de la inscripcin de la EIRL en el Registro de


Comercio, dentro de 60 das del otorgamiento del acto o contrato.
Estas solemnidades tiene por objeto evitar el fraude y perjuicio de
los acreedores, tanto de la EIRL como del titular de la misma, a quienes
el autocontrato pudiera lesionar en su derecho de prenda general, al ser
una va que facilite la transferencia de bienes de un patrimonio a otro.
En relacin a la formacin del consentimiento en el autocontrato,
existiendo una sola voluntad, parte de la doctrina estima que en realidad
no habra consentimiento, por lo que faltara un elemento de la
esencia de todo acto o contrato, y se genera una causal de nulidad
absoluta o inexistencia.
En todo caso, como hemos visto, ms all de las discusiones
doctrinarias, el art. 10 de la ley sobre EIRL faculta la celebracin de
autocontratos, cumplindose las solemnidades ya examinadas. Se trata
de una norma imperativa con requisitos: de cumplirse, el acto ser
vlido, de lo contrario, nulo o inexistente.
La existencia de la posibilidad legtima de autocontratacin en la
EIRL, ha hecho que los terceros miren con ciertas desconfianza el
celebrar contratos con este tipo de empresas. En todo caso, siempre
queda la opcin de ejercer la accin de nulidad (falta de
consentimiento), o la accin pauliana o revocatoria (probando la
mala fe), a fin de evitar que el traspaso de activos entre la EIRL y su
titular surtan efectos en perjuicio del patrimonio de los acreedores.
TRANSFORMACIN
Podrn transformarse otras sociedades en EIR cuando se produzca
la reunin en manos de una sola persona, de las acciones, derechos o
participaciones en el capital, de cualquier sociedad, pero siempre y
cuando se cumplan con las mismas solemnidades de constitucin de la
EIRL (art. 14)
La escritura pblica respectiva, en la que deber constar la
transformacin y la individualizacin de la sociedad que se transforma,
deber extenderse dentro de los 30 das siguientes a la fecha en que
dicha reunin se produzca.

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El extracto correspondiente deber inscribirse y publicarse dentro
de 60 das.
b)
Por otra parte, una empresa individual de responsabilidad limitada
podr transformarse en una sociedad de cualquier tipo, cumpliendo los
requisitos y formalidades que establece el estatuto jurdico de la
sociedad en la cual se transforma.
CAUSALES DE TERMINACION DE LA EIRL
Artculo 15.- La empresa individual de responsabilidad limitada
terminar:
a) por voluntad del empresario;
b) por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;
c) por el aporte del capital de la empresa individual a una
sociedad, de acuerdo con lo previsto en el artculo 16;
d) por quiebra, o
e) por la muerte del titular. Los herederos podrn designar un
gerente comn para la continuacin del giro de la empresa hasta por el
plazo de un ao, al cabo del cual terminar la responsabilidad limitada.
Cualquiera que sea la causa de la terminacin, sta deber
declararse por escritura pblica, inscribirse y publicarse con
arreglo al artculo 6. En el caso de la letra e), corresponder a
cualquier heredero declarar la terminacin; excepto si el giro hubiere
continuado y se hubiere designado gerente comn, pero, vencido el
plazo, cualquier heredero podr hacerlo. Valdrn los legados que el
titular hubiere sealado sobre derechos o bienes singulares de la
empresa, los que no sern afectados por la continuacin de sta, y se
sujetarn a las normas de derecho comn.
Las causales de terminacin se establecen tanto en favor del
empresario como de sus acreedores.
En el evento que el titular aporte a la EIRL a una sociedad, el art. 16
dispone:
Artculo 16.- En el caso previsto en la letra c) del artculo anterior,
la sociedad responder de todas las obligaciones contradas por
la empresa en conformidad a lo dispuesto en el artculo 8, a
menos que el titular de sta declare, con las formalidades establecidas
en el inciso segundo del artculo anterior, asumirlas con su propio
patrimonio.
En caso de terminacin de la EIRL por sentencia declaratoria de
quiebra, el art. 17 establece que el adjudicatario de ella podr continuar
con ella, declarndolo as, con sujecin al art.6:
Artculo 6.- Toda modificacin a las menciones sealadas en el
artculo 4, deber observar las solemnidades establecidas en el
artculo 3. En el extracto deber hacerse referencia al contenido
especfico de la modificacin.

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CAUSALES DE TERMINACION DE LA EIRL


a) Por voluntad del empresario: Implica la declaracin unilateral del
constituyente, la cual deber constar por escritura pblica, y su extracto
deber inscribirse y publicarse por una vez en el Diario Oficial, con las
mismas formalidades que para su constitucin.
b) Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo: Es una
causal que opera por el solo ministerio de la ley. Ocurre cuando el
estatuto fija un plazo de duracin o vigencia a la EIRL, la que terminar
vencido dicho trmino. Igual conclusin se tiene cuando se establece
una condicin que determine su vigencia.
c) Por el aporte del capital de la EIRL a una sociedad, conforme al
art. 16: Esto implica que tanto los activos como los pasivos de la EIRL
debern pasar a la sociedad, la que se har cargo de ambos, salvo que
el aportante diga que l asume los pasivos por s solo.
d)

Por quiebra: Una vez declarada la quiebra de la EIRL, en virtud


de sentencia definitiva, como un efecto inmediato de dicha resolucin
judicial, termina la persona jurdica EIRL, causal que opera por el solo
ministerio de la ley. Claramente, se trata de una norma excepcional,
ya que la regla es que la sentencia de quiebra no constituye
causal de extincin de la personalidad jurdica de las sociedades.
Esto implica una seria desigualdad en perjuicio de las EIRL: no se puede
acordar una continuidad de giro de sus negocios (art. 113 y ss.), pues no
habr personalidad jurdica, no se podr enajenar los activos como
unidad econmica en continuidad de giro, no se podr alzar la quiebra
por convenio simplemente judicial (a tal punto se ha estimado la
desigualdad, que incluso se cuestiona la constitucionalidad de esta
causal de terminacin).

e) Por la muerte del titular: Puede tratarse de la muerte real o presunta.


Queda la opcin a los herederos de designar un gerente en comn para
continuar el giro de la empresa por 1 ao. No se explica la necesidad de
esta causal, tratndose la EIRL de una persona jurdica, y existiendo
herederos, quienes pueden estar interesados en continuar el giro si
resulta rentable.
COMENTARIOS FINALES
-

La EIRL vino a solucionar jurdicamente un vaco que se integraba en la


prctica con la constitucin de las denominadas SRL de papel, en el que
un socio tena el 99,9% de los derechos sociales y el otro un 0.1%.

La EIRL est diseada para negocios de economa a reducida o mediana


escala, especialmente para empresas familiares, de objeto nico.

Al operar una causal de terminacin, la EIRL entra en fase de liquidacin,


subsistiendo la persona jurdica para ese solo efecto (el art. 18 se remite
a la SRL mercantil, en donde quien liquida es el propio titular o un
liquidador).

Segn el art. 13, en la fase de liquidacin, tendrn preferencia para el


pago de sus derechos, los acreedores de la EIRL, por sobre los

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acreedores personales del titular: estos ltimo podrn ejercer sus
derechos en las utilidades personales y slo en el remanente de la EIRL,
si alguno quedase.