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5.

LAS PARTES EN LOS CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO


5.1 La Administracin Contratante: Los rganos de contratacin
Un elemento clave en la contratacin del Sector Pblico es la determinacin del rgano en el que se
residencia o atribuye la potestad contractual (aquellos rganos a los que la ley le atribuye capacidad para
contratar dentro de cada entidad del Sector Pblico).
El rgano de contratacin est regulado en los arts. 51 a 53 del TRLCSP, y estos preceptos contienen una
serie de criterios generales que se han de aplicar a todas las entidades del sector pblico en cuanto a la
determinacin del rgano de contratacin.
El art. 51 del TRLCSP establece el principio de legalidad en cuanto a que el rgano competente para
contratar ser el que tenga atribuida la competencia para contratar por norma con rango de ley de
naturaleza reglamentaria o por disposicin estatutaria.
Adems se incluyen en la regulacin de los rganos de contratacin dos aspectos novedosos respecto a la
legislacin anterior:
En el artculo 52 se establece la previsin de un responsable del contrato, al que corresponde
supervisar la ejecucin y dictar las instrucciones necesarias para su correcta ejecucin.
El segundo aspecto consiste en la publicacin a travs de la pgina web de la entidad contratante
del denominado perfil del contratante. El perfil del contratante y la informacin a publicar en
dicho perfil viene determinada por el artculo 53.
Dentro de este perfil del contratante hay que publicar los distintos documentos de la actividad
contractual del rgano contratante adems de la adjudicacin necesaria.
El art. 53.2 se refiere a los datos personales, que ser cualquier dato o informacin referente a los
procesos de contratacin (excepto la informacin con carcter confidencial). El artculo 53.3
establece que se debe publicar la adjudicacin de los contratos.
Adems existen las reglas especficas en el TRLCSP con respecto a los rganos de contratacin en el
mbito de la Administracin General del Estado, que son:
o Los rganos de contratacin originarios en los Ministerios son los ministros y los secretarios de
Estado. Sin embargo esta competencia originaria puede ser objeto de delegacin a travs de dos
instrumentos:
Posibilidad de constituir juntas de contratacin para actuar como rganos de
contratacin para obras determinadas que no se consideran importantes (por ejemplo:
obras de reparacin simple). La constitucin de estas juntas de contratacin no es
obligatoria (art. 316.4). Se pueden constituir en los departamentos ministeriales, en los
organismos autnomos, en las agencias estatales, en las entidades pblicas
empresariales y en las dems entidades de Derecho Pblico estatales adems de las
entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social.
El segundo instrumento es la contratacin centralizada en contratos de obras, servicios
y suministros, en la que se atribuye a un solo rgano de la Administracin General del
Estado la competencia para centralizar toda la contratacin referida a estos supuestos,
con la finalidad de agilizarla y abaratar los costes de contratacin. Este rgano de
contratacin centralizada se corresponde con el Director General de Patrimonio.
o Existen adems rganos de asistencia y rganos consultivos en la contratacin pblica. Por un
lado como mecanismo de asistencia se prev que los rganos de contratacin estn auxiliados en
determinados casos por las llamadas mesas de contratacin, que sern las que hagan la propuesta
de valoracin de los licitadores (art. 323).
Como rgano consultivo en materia de contratacin para el mbito de la Administracin General
del Estado se encuentra la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado, y a nivel
autonmico tambin existen estas juntas. Su funcin es evacuar consultas que le hagan los
rganos de contratacin o cualquier otra entidad del Sector Pblico.
Al margen de que la competencia en los rganos de contratacin pueda ser objeto de delegacin en
algunos casos, es necesaria la contratacin del Consejo de Ministros en particular cuando la contratacin

de los departamentos ministeriales, organismos autnomos, agencias estatales y entidades de Derecho


Pblico estatales as como las entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad social contraten en
alguno de los siguientes supuestos:
- Contratos cuyo valor estimado sea igual o superior a 12 millones de euros.
- Contratos de carcter plurianual.

5.2 El empresario contratista: Requisitos para contratar


Para ser contratista del Sector Pblico hay que cumplir con una serie de requisitos que con carcter
general vienen determinados en el art. 54 del TRLCSP donde se establecen las condiciones generales de
aptitud del contratista.
Capacidad de obrar. En este sentido la capacidad de obrar se sujeta a las reglas generales que
establece la legislacin civil y mercantil con relacin a la capacidad de obrar de personas fsicas
y jurdicas.
Sin embargo en el mbito de la contratacin del sector pblico esta capacidad de obrar est
sujeta a algunas especialidades:
En cuanto a la personalidad jurdica en el caso de las personas jurdicas se establece de
forma especfica que no puedan ser adjudicatarias de contratos pblicos aquellas cuyo
objeto social, a tenor de los estatutos que le sean propios, no sea coincidente con las
prestaciones del contrato.
Con respecto a la nacionalidad pueden contratar tanto personas fsicas como jurdicas,
espaolas o extranjeras, que tengan plena capacidad de obrar.
En el caso de empresas no comunitarias la acreditacin de la capacidad de obrar exige
un informe emitido por la admisin diplomtica permanente espaola en el pas de
origen que acredite la reciprocidad. Es decir, que se admite la participacin de las
empresas espaolas en la contratacin pblica del pas de origen de la empresa
extranjera, as mismo las empresas extranjeras debern contar con una sucursal abierta
en Espaa con representantes o apoderados.
En el caso de empresas pertenecientes a estados miembros de la Unin Europea basta
con acreditar que es una empresa legalmente constituida en el pas de origen.
Adems para favorecer la concurrencia el artculo 59 prev las uniones de empresas que
puedan estar interesadas en concurrir conjuntamente a una licitacin creando una Unin
Temporal de Empresas. La UTE no es necesario que se constituya formalmente hasta
que hayan resultado adjudicatarias.
Prohibicin para contratar. La inobservancia o incumplimiento de las prohibiciones para
contratar determina la nulidad del contrato segn lo dispuesto en el art. 32.b.
Las prohibiciones estn reguladas en el art. 60.
Las prohibiciones tienen que ver con la falta de honorabilidad de las eventuales
contratistas bien por la comisin de delitos concretos, bien por la comisin de
infracciones contra la disciplina del mercado y el derecho de los trabajadores o bien por
la falsedad en la declaracin responsable.
El segundo criterio es la falta de solvencia (haber solicitado la declaracin de concurso
voluntario).
El tercer criterio es el incumplimiento de obligaciones tributarias o pago de la
Seguridad Social (60.1.d).
El cuarto criterio es estar incurso el contratista en alguno de los supuestos de conflicto
de intereses con relacin a la legislacin de incompatibilidades de miembros del
Gobierno y altos cargos.
El quinto criterio es por incumplimiento de obligaciones contractuales con ocasin de
un contrato pblico anterior dando lugar a la resolucin del contrato o haber retirado la
proposicin o candidatura en un procedimiento de adjudicacin previo.
Las consecuencias de incurrir en algunas de estas prohibiciones son que la prohibicin para
contratar impide el acceso al contrato como licitador y, en el caso de que se produzca, de forma
sobrevenida cuando el contrato se encuentra en ejecucin determina su nulidad inmediata.

Junto con las prohibiciones de contratar el artculo 56 establece la incompatibilidad para


concurrir a la licitacin correspondiente de aquellas personas fsicas o jurdicas que hubiesen
participado en la elaboracin de las especificaciones tcnicas o de los documentos preparatorios
del contrato, dado que esa circunstancia podra provocar restricciones a la libre concurrencia o
suponer un trato privilegiado con respecto al resto de empresas licitadoras.*Si es parte asesora
en la elaboracin, no podr licitar en ese momento, pero si para otros casos.
Ms requisitos son la solvencia del licitador, con independencia de la capacidad y de las
prohibiciones existe, adems, la obligacin de acreditar y exigir la solvencia del licitador. Esta
solvencia tiene dos vertientes: solvencia econmica y financiera y la solvencia profesional o
tcnica. Adems, el texto refundido establece dos formas de acreditar esta solvencia, por un la do
la acreditacin individualizada (en la mayora de los casos), de acuerdo con los artculos del 74
al 79, y por otro lado, la clasificacin del contratista (slo se exige para determinados tipos de
contratos), que se regula fundamentalmente en el artculo 65.
Acreditacin individualizada: en el caso de que nos exige obligatoriamente la clasificacin del
contratista, la solvencia en sus distintas variantes, se acredita de forma individualizada, segn el
tipo de contrato de que se trate. Los requisitos mnimos de solvencia y la documentacin
requerida para acreditar los mismos, se indicarn en el anuncio de licitacin del contrato
especfico, y se especificarn o detallarn en el pliego de condiciones tcnicas del contrato. En
funcin del tipo de solvencia de que se trate, los licitadores debern aportar los documentos y
certificaciones correspondientes de las prestaciones o contratos realizados anteriormente, los
tcnicos con los que cuenta, las declaraciones de las entidades financieras, las cuentas anuales
presentadas en el registro mercantil, etc. As, segn el tipo de contrato de que se trate, ya sea de
obra, suministros, servicios u otros contratos, el licitador deber acreditar la solvencia financiera
y econmica, tcnica y profesional para cada tipo de contrato, as por ejemplo, el artculo 75
establece que para acreditar la solvencia econmica y financiera, el licitador deber aportar
documentacin que justifique su volumen anual de negocio, en su caso el seguro de
indemnizacin por riesgos profesionales, as como el patrimonio neto de la empresa, por su
parte, el artculo 76 dispone que para acreditar la solvencia tcnica en contratos de obras el
licitador deber aportar la relacin de obras ejecutadas en los ltimos diez aos, y con respecto al
contrato de suministros y servicios, los artculos 77 y 78, imponen al licitador la obligacin de
acreditar los suministros y servicios prestados en los ltimos 5 aos.
Clasificacin del contratista: permite tener constancia de la solvencia del contratista de forma
directa y permanente, ya que ha acreditado esta solvencia anteriormente. Los rganos
competentes para la clasificacin son los siguientes: en el mbito de la administracin general
del estado son competentes para la clasificacin las comisiones clasificadoras de la junta
consultiva de contratacin administrativa del Estado, y los acuerdos de clasificacin emitidos por
estas comisiones tienen eficacia frente a todos los rganos de contratacin del territorio del
Estado; en el caso de las CCAA estas tambin tienen rganos especficos que dictan o emiten
acuerdos de clasificacin, pero dichos acuerdos solo surtirn efectos en el territorio de las
CCAA. La clasificacin es obligatoria segn dispone el artculo 65 del texto refundido de
contratos del sector pblico para las administraciones pblicas respecto de los contratos de obras
por importe igual o superior a quinientos mil euros, para el resto de contratos y para el resto de
entidades del sector pblico que no tengan carcter de administracin publica la exigencia de los
contratistas es facultativa. Los efectos sern: tiene efectos generales que permite a las empresas
concurrir a sucesivas licitaciones para las que el acuerdo de licitacin les haya habilitado por
razn del objeto del contrato y de la cuanta. La clasificacin tiene vigencia indefinida en tanto
se mantengan por el empresario las condiciones y circunstancias en que se bas tal clasificacin,
para ello el contratista deber justificar anualmente la solvencia econmica y financiera, y cada
tres aos la solvencia tcnica y profesional. Estn exentos de la clasificacin o del requisito de
clasificacin empresaria los empresarios no espaoles de estados miembros de la unin europea.
Por ltimo, la inscripcin en el registro oficial de licitadores y empresas clasificadas del Estado
acreditar frente a todos los rganos de contratacin del sector pblico las condiciones de actitud
del empresario en cuanto a su personalidad y capacidad de obrar, su debida representacin,

habilitacin profesional o empresarial, solvencia econmica o financiera, as como


concurrencia o no de las prohibiciones para contratar.

la

6. Elementos del contrato.


Cuando se hace un contrato de licitacin todos estos han de tener un contenido bsico, y
especificaciones con relacin al objeto del contrato, al valor estimado o cuanta del contrato y las
garantas del contrato.
Contenido mnimo en el artculo 26 TRLCSP (MIRAR).
En cuanto al objeto, el artculo 87 establece que el objeto de los contratos del sector pblico deber ser
determinado.
El precio de los contratos del sector publico consistir siempre en un precio cierto que deber
expresarse en euros, y no es compatible con que su pago pueda hacerse mediante la entrega de otro
tipo de contraprestaciones, junto al precio, el IVA que deba soportar la administracin se indicar
como partida independiente.
La exigencia de certidumbre del precio no es incompatible con su posible revisin, especialmente
cuando la ejecucin del contrato pueda estar sujeta a variaciones econmicas.
Valor estimado o cuanta del contrato, viene determinado por el importe total sin incluir el IVA a pagar
segn las estimaciones del rgano de contratacin. El valor estimado del contrato tiene importancia en
los contratos sujetos a regulacin armonizada, en la medida en que el umbral estimado del valor del
contrato determinar la sujecin o no a la aplicacin de las reglas de la regulacin armonizada. Tales
umbrales pueden burlarse fcilmente mediante la tcnica de fraccionamiento de un contrato nico en
varios contratos aparentemente distintos. En el artculo 87 se prevn expresamente los supuestos en
los que se puede realizar el fraccionamiento de los contratos, en ellos las normas procedimentales y
publicidad que deban aplicarse en la adjudicacin de cada lote, o prestacin diferenciada, se
determinar en funcin del valor estimado acumulado del conjunto del contrato.
En cuanto a las garantas, estas podrn ser provisionales o definitivas, y en el caso de las
administraciones pblicas es obligatorio la exigencia de garantas en el seno de cada proceso de
licitacin, mientras que para el resto de entidades del sector pblico la exigencia de garantas sera
facultativa.