Caso utopia

Normativizacin del Dolo Eventual El

Caso Utopa
Deja una respuesta

Sobre el aspecto subjetivo de la tipicidad: Dolo eventual o culpa

consciente?

DAVID A. ALAN CASTILLO

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I. Hechos que sirven de marco fctico

1. Los hechos que son objeto de valoracin en el presente anlisis y que sirven de
marco fctico a la presente opinin legal se refieren al incendio acaecido el da 20
de julio de 2002 dentro de las instalaciones de la discoteca Utopa, ubicada enel
stano del Centro Comercial Jockey Plaza en la ciudad de Lima, hechos que son
de conocimiento pblico al da de hoy.
2. Los hechos probados que sirven de marco al presente informe refieren que en la
discoteca Utopa se realizaron fiestas en la cuales se jugaba con fuego en las
barras de la discoteca. El da 20 de julio del 2002, aproximadamente a las 2:54 de
la madrugada, el seor Percy Edward North Carrin, administrador de la discoteca,
se retir de la discoteca a su domicilio
por un momento para cambiarse de ropa.
Durante la ausencia del seor Percy North, la persona de Ferreyros O`hara,
empleado de la discoteca, realiz unos juegos con la finalidad de divertir al pblico
asistente. Como parte del show, Ferreyros O`hara roci con bencina un hilo en el
contorno de la cabina del discjockey, prendiendo fuego con un encendedor, hecho
que motivo que las personas all presentes disfrutaran de mayor diversin. Este
acto se repiti varias veces sin mayores
consecuencias, hasta que ste cogi el
aerosol Wizard y presion la tapa, encendiendo el gas inflamable que sala del
aerosol con un encendedor, lo que provoc una llamarada de fuego que alcanz el
techo del local, que por estar cubierto con un material inflamable, desat de
inmediato el incendio del techo de la discoteca, lo que provoc los lamentables
resultados de
muertes y lesiones.

3. En este marco fctico, al seor Percy North se le imputan las muertes y lesiones
graves de diversas personas producidas como consecuencia del incendio referido.
Segn la imputacin penal, en concreto, se le atribuye, en su calidad de gerente y
administrador de la Discoteca, haber remodelado y acondicionado la discoteca, sin
adoptar las medidas de seguridad necesarias frente a la posibilidad de un
incendio.

II. Dolo eventual y culpa consciente

Estas dos figuras del aspecto subjetivo en sede de tipicidad, Dolo eventual y culpa
consciente, se encuentran desarrolladas por la doctrina y Jurisprudencia.
1. Respecto al Dolo eventual o Dolus eventualis, Claus Roxin lo resume de la
siguiente manera: la delimitacin del dolus eventualis en relacin con la
imprudencia consciente no puede prescindir de parmetros normativos de
valoracin. Pero el sustrato de esta valoracin no puede limitarse a determinada
representacin de peligros. Ms bien, el juicio sobre si el autor as sea bajo una
emergencia y de manera eventual se ha decidido en contra del bien jurdico
protegido, tiene que ser emitido considerando todos los elementos objetivos y
subjetivos de los hechos, relevantes para la actitud de dicho autor.[1] Es decir, al
momento de la valoracin normativa respecto al actuar del agente, se ha de tener
en cuenta todo el curso fsico y psquico que lo llevo a introducirse dentro de la
negacin del bien jurdico amparado. Todo anlisis ha de desarrollarse
considerando adems de la posibilidad de la produccin de un resultado, de las
circunstancias en que esta decisin se ha materializado en el tiempo. Por otro lado,
segn Ingeborg Puppe: acta con dolus eventualis quien establece un peligro
calificado de que se produzca el resultado, o sea un llamado peligro de dolo. Un
peligro de Dolo es aquel que solamente colocara un autor razonable cuando se
conforme con la produccin del resultado, lo haga suyo, etc., cuando un ser
razonable aceptara solamente bajo la mxima de que el resultado de lesin vaya a
ocurrir o por lo menos pueda ocurrir. La Conducta del autor tiene que suponer una
estrategia idnea para la realizacin del resultado. Si esto es as, existe dolus
eventualis, incluso si el autor no hubiera tomado en serio el peligro y haya confiado
en un desenlace feliz.[2] El dolo eventual o peligro de dolo, como lo acua la
referida autora, se da en circunstancias tales en que el autor razonable que no es
otro que aquel ciudadano que demuestra una garanta cognoscitiva de la norma,
por consiguiente sus actuaciones han de enmarcarse dentro de ella posee una
representacin de posibilidad sobre la realizacin del resultado; la idoneidad de su
conducta como estrategia para la materializacin del resultado supone la
valoracin normativa de un conjunto de acciones previas al desenlace que hicieran

prever fsicamente su materializacin contra el bien o bienes jurdicos protegidos,

no existe suficiencia valorativa al considerar nicamente la posible representacin
mental del resultado por parte del autor, adems, y aqu una similitud con lo
expuesto por Roxin anteriormente, sta valoracin normativa ha de tomar en
cuenta todos aquellos datos objetivos que permitan establecer relaciones tangibles
entre los actos previos al dao producido y los actos mismos de lesin al bien
jurdico tutelado. En similar sentido, la jurisprudencia ah establecido que la
imputacin en materia penal no puede estar sustentada nicamente en la
concurrencia de elementos cognitivos. El dolo eventual, que es la categora ms
cercana a la culpa consciente debe exigirse: (i) Un conocimiento de la capacidad
concreta de la conducta para generar un resultado tpico; (ii) La produccin del
resultado tpico debe evaluarse dentro del contexto del aumento de un riesgo
permitido; (iii) Dicho conocimiento no debe implicar una evaluacin estadstica por
parte del agente, de la probabilidad de dao; (iv) Se trata de evaluar en la situacin
concreta y con relacin al agente, si su pronstico concreto lo llevaba a la
conviccin de que no se producira el resultado Tpico; (v) Finalmente, es de
sealar que la aceptacin a la que se alude en el dolo eventual, en los trminos
aqu planteados, no se refieren a la aceptacin del resultado daoso, sino
nicamente de la conducta capaz de producirlo. En situaciones especial y
masivamente peligrosas el conocimiento del peligro propio de una accin que
supera el lmite del riesgo permitido, es suficiente para acreditar el carcter doloso
del comportamiento; en consecuencia, obrar con dolo el autor que haya tenido
conocimiento del peligro concreto que deriva de su accin para los bienes jurdicos.
[3] En consecuencia, en el comportamiento a ttulo de dolo eventual, el sujeto
activo al desplegar su conducta asume la posibilidad de produccin del resultado,
[4] pues segn el criterio predominante no debe tenerse en cuenta los
sentimientos de aprobacin o de indiferencia del agente con relacin al resultado;
se considera suficiente que respecto a su probable realizacin, el agente se haya
conformado con que se produzca.[5]
Ahora bien, hasta aqu una breve exposicin del panorama respecto al dolo eventual
queda claro, su delimitacin en cuanto a la valoracin de la conducta misma por un lado y
la produccin del resultado tpico como consecuencia de sta, por otro, nos presenta un
marco de anlisis ms completo y estructurado.
1. Seguidamente delimitaremos el estado actual de la figura de la culpa consciente.
Ella, tal y como lo ha sealado el tribunal espaol en la sentencia del Caso Colza,
se encuentra tambin determinada por cuestiones volitivas de la conducta, esto se
refleja as en la capacidad de las personas de dirigir finalmente sus acciones u
omisiones. Si en el dolo eventual el agente considera seriamente la probabilidad
del resultado daoso, aceptando necesariamente dicha probabilidad con la
realizacin de una conducta peligrosa, per se, o por otra persona; en la figura de la
culpa consciente existe contrariamente la creencia de que el peligro no va a
concretarse o materializarse. Esta representacin mental, en el mbito squico del
agente, requiere de igual manera que en el dolo eventual expuesto por Roxin, de
un anlisis normativo de las circunstancias previas a la realizacin de la conducta

peligrosa o bien llamada para estos casos imprudente; es decir, la valoracin de la

actividad desplegada por parte del autor no deber circunscribirse nicamente en
la probabilidad que ste se haya elaborado mentalmente al momento de establecer
la posible peligrosidad de su conducta, es necesario una valoracin normativa de
los antecedentes fcticos y las consecuencias tpicas que ella produzca, incluso se
deber tomar en cuenta la actitud que ejerza el autor durante y despus de la
realizacin del resultado daoso. Respecto a este punto, el profesor Jos Caro
establece que lo esencial del tipo de lo injusto del delito imprudente no es la simple
acusacin de un resultado, si no la forma en que se realiza la accin; o sea, para
saber quin debe responder del resultado producido, no basta con establecer la
simple conexin causal, sino que es preciso, adems saber quien actuaba
diligentemente y quin no.[6] Es aqu donde la figura de la culpa consciente
encuentra su concretizacin valorativa y esto porque como he expuesto
anteriormente, el concepto diligencia en el mbito jurdico-penal deber extraerse
necesariamente mediante una operacin valorativa de los datos objetivos
existentes desde el inicio de la conducta peligrosa, as como de su resultado tpico.
Los tipos objetivos imprudentes o culposos exigen bsicamente la realizacin de
una conducta que origine un riesgo tpicamente relevante y que el riesgo creado,
no permitido, sea el resultado de una inobservancia del deber de cuidado
momento del desvalor de la conducta, el cual resulta agravado si lo que se infringe
son reglas tcnicas de profesin.[7] As, esgrimir el criterio que permita distinguir el
dolo eventual de la culpa consciente resulta problemtico, pues no se trata de fijar
un esquema de orden psicolgico, sino ms bien de precisar un criterio normativo.
[8] Esto es as, respecto a la culpa consciente, pues el sujeto no ha calculado la
realizacin del tipo legal o del resultado como formando parte de su plan de accin
y adems, el mismo confa imprudentemente en que evitara lo que se haba
representado como posible o tiene la esperanza de que no suceda y no deja que
los sucesos sigan simplemente su curso. Ahora, la simple ligereza en la realizacin
del tipo legal dar lugar tambin a la culpa consciente, siempre y cuando esta
llamada ligereza se extraiga de la valoracin objetiva del comportamiento peligroso
del agente. Entonces, la culpa consciente aparecer luego de un procedimiento
lgico en la cual el juzgador comprobara la carencia de suficiencia volitiva en la
realizacin de la conducta peligrosa por parte del agente, ya sea porque ste,
como se ha detallado anteriormente, no planific ni tuvo en cuenta como
potencialmente posible la produccin del dao tpico, ya sea porque su conducta
expresa determinada ligereza de la cual se pueda inferir que nunca tuvo la
intencionalidad de lesionar un bien jurdico tutelado penalmente.
En conclusin, estaremos ante un dolo eventual cuando alguien simplemente acepta, se
conforma o se resigna con la realizacin del tipo legal, desea la realizacin y, por
consiguiente acta dolosamente; en la prctica estos requisitos pseudo volitivos como el
aceptar, conformarse o resignarse se deducen sobre todo, de la circunstancia de que un
sujeto no haya desistido de su conducta pese a ser consciente del riesgo de realizacin
tpica que conllevaba.[9] En la culpa consciente, contrariamente a lo que sucede con el
dolo eventual, si bien el agente realiza tambin una representacin mental sobre los
posibles resultados o consecuencias de su conducta, ste proceso psicolgico lo

determina, de acuerdo a las condiciones o circunstancias objetivas en la cual se realiza la

conducta, a suponer o esperar que el resultado tpico no se concretice, por consiguiente,
aqu, el sujeto no se conforma ni acepta la consecuencia resultante.
III. Delitos Imputados
Ahora bien, estando a la exposicin fctica de las circunstancias en que se desarrollaron
los hechos materia del presente informe, est probado que el fuego acaecido en la
Discoteca Utopa, del cual el imputado Percy Edward North Carrin se desempeo como
Gerente General, se produjo como consecuencia del uso de agentes inflamables durante
el desarrollo de una fiesta el da 20 de julio del 2002, aproximadamente a las 2:54 de la
madrugada. Esta conducta peligrosa produjo la muerte de varias personas (pluralidad de
vctimas) y lesiones graves en otras; en mi opinin personal, sta se subsume dentro de
los tipos penales de Homicidio Simple y Lesiones Graves, debiendo tenerse al imputado
como autor de dichos ilcitos a titulo de Dolo Eventual; y por la naturaleza de su
materializacin, estaramos ante la figura de Omisin Impropia Comisin por Omisin;
adems, el imputado tena la calidad de Gerente General durante la realizacin de los
hechos; circunstancia que configura respecto a ste, el deber de observar las mnimas
reglas de seguridad Deber Jurdico -incorporando los procedimientos regulares de
evacuacin en los casos de posibles siniestros, mxime, si la naturaleza de la actividad
comercial que desempeaba Discoteca Utopa as lo requera; por consiguiente, al
poseer el imputado un deber objetivo de cuidado, las imputaciones contra l se
fundamentan en las siguientes consideraciones de tipicidad:
1. El tipo penal de Homicidio Simple tipificado en el Art. 106 del Cdigo Penal
establece: El que mata a otro ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de veinte aos; para cuya configuracin, es preciso constatar en el agente
una especial intencionalidad dirigida hacia la realizacin del resultado tpico, dicha
intencionalidad importa en el sujeto activo un conocimiento actual de los elementos
objetivos del tipo.[10]
2. El tipo penal de Lesiones graves, prescrito en el Art. 121 del Cdigo Penal
establece: El que causa a otro, dao grave en el cuerpo o en la salud (); injusto
penal que pone en peligro inminente la vida de la vctima; siendo que la cualidad o
intensidad de la lesin padecida se establece en base a indicadores cuantitativos
relacionados con la incapacidad generada por la lesin o con el tiempo de asistencia
facultativa que demanda.[11] Para el caso, tanto el delito de Homicidio Simple y Lesiones
Graves, son delitos de resultado.

3. Descrita la tipicidad de ambos delitos, es preciso establecer que, si bien es cierto, en la

conducta del imputado durante la realizacin de los hechos, no se evidencia una especial
intencionalidad dolo directo de producir el resultado muerte de los agraviados, no es
menos cierto que de su conducta y del curso causal de los hechos, puede inferirse que
actu con dolo eventual al infringir una norma objetiva de cuidado, deberes que guardan

estrecha vinculacin con su calidad de Gerente General de la Discoteca Utopa donde se

registr el siniestro materia de anlisis; calificacin que a continuacin pasaremos a
exponer haciendo uso de la Teora de la Imputacin Objetiva.
IV. Acerca de la Imputacin Objetiva en el presente caso
Anlisis de la Tipicidad Objetiva

1. Para asumir los hechos a partir de la teora de la imputacin objetiva, debemos cumplir
los siguientes pasos, los cuales se condensan en la siguiente frmula: a) Relacin de
Causalidad; b) Creacin o incremento de un riesgo Jurdicamente desaprobado; c) Que,
este riesgo se realice en el resultado[12]:
a) Bien, como primer paso tenemos la tarea de establecer la relacin de causalidad
existente entre la conducta del imputado Percy Edward North Carrin, consistente en la
infraccin de un deber objetivo de cuidado aplicar y ejecutar las medidas de seguridad
establecidas por la autoridad competente en el local Utopa cuya infraccin se materializ
mediante una omisin no implemento ningn procedimiento de seguridad -; y por otro
lado el resultado daoso, la muerte y lesiones graves de los asistentes a dicho local
nocturno. A efectos de confirmar este nexo causal, es necesario utilizar la teora de la
equivalencia de las condiciones. Segn esta teora, un comportamiento se puede
considerar causa de un resultado si, suprimindose mentalmente hace desaparecer el
resultado. Entonces, si suprimimos la omisin realizada por el imputado Percy Edward
North Carrin respecto a la falta de previsin de medidas de seguridad y procedimientos
de evacuacin necesarios para casos de siniestros, adems de restringir toda actividad
recreacional riesgosa dentro del local infraccin de un deber de cuidado el resultado
muerte y lesiones graves padecidos por los asistentes no se habra producido. Ello se
desprende sustancialmente de las declaraciones de Roberto Jess Ferreyros O`hara,
quien manifiesta haber realizado actos de fuego dentro de la discoteca, en incluso dentro
de la cabina del disc jockey mediante un aerosol, lo cual fue autorizado por el mismo
imputado, aunado a la carencia de sealizacin y a las obstrucciones fsica que
presentaba el local siniestrado, devino en el resultado tpico sealado.
b) Confirmada la relacin de causalidad, seguimos con el anlisis de la imputacin
objetiva. Se trata de averiguar si el resultado (muerte y lesiones graves), es objetivamente
imputable al comportamiento del imputado (omisin de implementar medidas de
seguridad). Para dicho anlisis, es necesario determinar si la accin consistente en una
omisin introduce un peligro jurdicamente desaprobado. Entonces, podemos inferir, segn
los datos fcticos, que se ha creado un riesgo reprochable por parte del imputado, ya que
el uso de agentes inflamables dentro de un recinto cerrado y destinado para fines
totalmente distintos a esa conducta, representan materialmente una situacin riesgosa,
aunado a la carencia de medidas de seguridad necesarias en casos de emergencia y
evacuacin; estas circunstancias dentro de un juicio de previsibilidad objetiva, habran de
suponer la produccin de un resultado daoso de esta naturaleza. No se puede concebir

lgicamente, que durante la celebracin de una fiesta dentro de un local hermtico,

ubicado en el stano de un inmueble, que por sus condiciones careca de ventanas y filtros
de escape amplios, que los actos de fuego realizados dentro de ella, adems de otras
actividades riesgosas, no dejaran como saldo el resultado con el que nos encontramos. La
omisin estrictamente concebida como la falta de medidas de seguridad y entorpecimiento
de las vas de evacuacin, per se, constituyen un riesgo que no es tutelado por el derecho
penal, menos an pretender sostener que el uso de objetos inflamables dentro de una
discoteca para entretener al pblico es parte de un uso habitual en el desarrollo de
espectculos de este tipo; lo cual no hace ms que sobredimensionar aquel riesgo
jurdicamente reprochable por la conducta omisiva consistente en la infraccin de un deber
objetivo de cuidado por parte de Percy Edward North Carrin; en conclusin, en este punto
encontramos la configuracin de la creacin de un riesgo jurdicamente desaprobado por el
derecho penal.
c) Como ltimo paso, necesitamos comprobar materialmente si el resultado muerte y
lesiones graves, representa la realizacin o concrecin de aquel riesgo que introdujo la
conducta del imputado. Es decir, si la creacin de este riesgo se ha materializado en el
resultado tpico de muerte y lesiones graves. En efecto, tenemos que la accin realizada
por el agente, que para el caso consiste en la infraccin de un deber objetivo de cuidado
Omisin Impropia resulta ser peligrosa y deviene en el resultado tpico de muerte y
lesiones graves materia de anlisis, pues, el riesgo creado por dicha conducta omisiva ha
trado un resultado que le es imputable objetivamente a ste. La fuente de peligro fue
creada a partir de su estado de garante frente a la vctimas (fue el imputado quien permiti
el uso de agentes inflamables dentro de la discoteca); y, la falta de mecanismos de
seguridad frente a siniestros, actuaron de manera conjunta para producir el resultado
tpico.
V. Anlisis de la Tipicidad Subjetiva
Dolo Eventual
En la introduccin del presente informe se ha clarificado las definiciones doctrinarias sobre
el dolo eventual y su tratamiento sistemtico por la jurisprudencia nacional e internacional.
Para los fines de valoracin normativa en el presente caso, tendremos que el dolo
eventual, ha sido asumido mayoritariamente como aquel peligro calificado de que se
produzca el resultado daoso, o sea un llamado peligro de dolo. Un peligro de Dolo es
aquel que solamente colocara un autor razonable cuando se conforme con la produccin
del resultado, lo haga suyo, cuando un ser razonable aceptara solamente bajo la mxima
de que el resultado de lesin vaya a ocurrir o por lo menos pueda ocurrir. La Conducta del
autor tiene que suponer una estrategia idnea para la realizacin del resultado. Entonces,
el dolo eventual ha de suponer la valoracin por parte del sujeto de que su conducta
riesgosa, es capaz de producir un resultado lesivo. Determinado el mbito interpretativo del
dolo eventual, pasaremos a analizar el caso en concreto:
a) De acuerdo a las consideraciones fcticas sub exnime el resultado lesivo para las
vctimas, las condiciones de seguridad del local siniestrado y la conducta riesgosa o fuente

de peligro creada -; se tiene que el imputado Percy Edward North Carrin manifiesta no
haber actuado con dolo eventual, que por el contrario actu con culpa consciente ya que
en autos no se ha acreditado que su conducta sea la detonante del incendio; que no se ha
comprobado que autoriz a Ferreyros O`hara para la realizacin del espectculo de fuego,
y que no pudo evitar la propagacin del incendio debido a que no se encontraba presente
en dicho lugar en el momento de los sucesos. Los argumentos de defensa esgrimidos por
el imputado en contraste con los fundamentos fcticos corroborados en sede de
investigacin preliminar me lleva a la conclusin de que ste, si actu bajo dolo eventual.
b) En primer lugar, tenemos la manifestacin de Ferreyros O`hara, empleado de la
discoteca, quien manifiesta que el imputado presto su consentimiento para que ste
realizara un espectculo dentro de la discoteca haciendo uso de agentes inflamables, lo
cual origin el incendio que produjo la muerte de las vctimas. Este elemento representa el
primer indicio del quebrantamiento del deber de cuidado que posea el imputado frente a
las vctimas, adems de la falta de previsibilidad objetiva en relacin al resultado lesivo. La
diligencia que es transmitida al imputado mediante una norma extra penal normas de
seguridad establecidas por intermedio de la autoridad administrativa correspondiente no
puede dejar de ser advertida por ste bajo ninguna circunstancia, mxime, si durante la
realizacin de los hechos diriga el local siniestrado en calidad de Gerente General
posicin de garante lo cual, lo determina a adoptar las reglas mnimas de cuidado para
proteger bienes jurdicos extraos que ingresan dentro de la esfera de la actividad
comercial que ejecuta.
c) Luego, las inspecciones Tcnico-criminalsticas realizados en el local siniestrado
concluyeron que ste no contaba con las medidas de seguridad, evacuacin y proteccin
para los asistentes establecidas por el Instituto de Defensa Civil, menos an, contaba con
licencia de funcionamiento; adems, estos informes[13] sealan las deficientes
condiciones de seguridad del local de la Discoteca Utopa; no tena sealamientos de
salida indicados correctamente, ni alarma de incendio, no exista tampoco un plano general
de evacuacin y las luces de emergencia no tenan la duracin necesaria, se rebas la
capacidad del local, el cual como se ha manifestado no tena licencia de funcionamiento, y
existan muebles que obstruan la circulacin para la salida de emergencia n 2. El mismo
imputado admite que no adquiri extintores porque no imagin el incendio, pese al
reglamento operativo del centro comercial donde funcionaba este local; adems, segn el
manual de Diseo y Habilitacin de Locales del Centro Comercial, todo saln de uso
comercial deba contar como mnimo con un detector de humo conectado a la red general
del Centro y deba colocar sprinklers de acuerdo a las normativas vigentes de Seguridad
en el Per, conectados a la red general del Centro Comercial, lo que no ocurri en el
presente caso. Los datos fcticos sealados supra, se subsumen dentro del tipo de una
comisin por omisin prescrita en el primer prrafo Art. 13 del cdigo sustantivo, ()si
tiene el deber jurdico de impedirlo (). Ello, como se ha sostenido inicialmente, configura
para el imputado, la posicin de garante frente a las vctimas. La condicin de direccin y/o
administracin de una persona jurdica dedicada a actividades comerciales en el rubro de
entretenimiento como es el caso, establece normativamente un deber jurdico de cuidado,
sobre todo, cuando se trata de la realizacin de actividades que por su naturaleza podran
lesionar bienes jurdicos tutelados por el derecho penal. La calidad de Gerente General,

cuyas funciones se encuentran plasmadas en una norma extra penal Ley General de
Sociedades as como en los estatutos fundacionales de una sociedad mercantil,
establecen en trminos cualitativos el nivel de responsabilidad frente a la misma sociedad
y terceros que posee l rgano de gerencia y/o administracin; adems, las normas
administrativas referidas al permiso de funcionamiento y medidas de seguridad
tambin extrapenales son emitidas por rganos administrativos del estado
Municipalidades cuyas pautas tienen carcter imperativo para los administrados que
desarrollen determinadas actividades comerciales,mxime, si como se ha expuesto
anteriormente, la actividad que se ejecuta informa cierto riesgo en la integridad fsica o
tranquilidad de la colectividad. Es por ello, que en el presente caso, la omisin de no
ejecutar las medidas concernientes a la seguridad del establecimiento Utopa, configura la
infraccin de un deber objetivo de cuidado, que para el caso ha sido corroborado
probatoriamente por las instrumentales citadas supra.
d) De esta manera, nos encontramos en un punto del anlisis donde se debe dejar
sentada la posicin asumida, que no es otra que la concurrencia del dolo eventual por
parte del imputado; as, comprobado el resultado lesivo producto de la conducta omisiva
peligrosa; segn las reglas de atribucin del conocimiento aplicadas a Percy Edward North
Carrin acerca de la peligrosidad de su conducta, quien la ha definido dentro de sus
argumentos de defensa como un actuar imprudente culpa consciente; sobre todo al
encontrarnos ante delitos de resultado, la doctrina y la jurisprudencia mayoritarias
entienden que, para poder hablarse de una realizacin dolosa, es necesario que el
imputado se haya representado el riesgo concreto de produccin del resultado tpico que
creaba con su conducta.[14] Esto, podemos realizarlo en el presente caso haciendo uso de
la prueba de indicios, que consiste en la aplicacin de mximas de experiencia a hechos
de naturaleza objetiva previamente probadas. Por consiguiente, los elementos indiciarios
con que contamos descritos en el punto C) de ste informe, nos llevan a asumir, luego de
una valoracin normativa de su conducta, que efectivamente, existe dolo eventual; a) la
creacin de un riesgo jurdicamente desaprobado, como es el uso de objetos inflamables
dentro de un recinto cerrado abarrotado de personas, que carece de los mecanismos de
seguridad propios para salvaguardar la integridad fsica de quienes se encuentran
expuestos a dicho peligro, es una manifestacin de la aceptacin del imputado de
conformarse con el resultado que habra de producir una actividad altamente peligrosa
como la descrita; esta fuente de peligro, per se, constituye el primer indicio de presuncin
de que el imputado conoca perfectamente de la peligrosidad de su conducta; b) La falta
de habilitacin de mecanismos de seguridad que presentaba la discoteca Utopa,
representa el segundo indicio para inferir que la conducta del imputado, desde una
perspectiva de previsibilidad objetiva de los posibles consecuencias, producira los
resultados lesivos con los que nos encontramos. Si bien es cierto, como se ha sostenido
anteriormente, la fuente de peligro creada a partir del uso de instrumentos de fuego; per
se, constituye el origen del curso peligroso de los hechos, los resultados daosos podran
haber sido evitados relativamente si el local donde operaba la discoteca y donde se
expanda el fuego, hubiera contado con todos aquellos medios de precaucin y seguridad
del que precisamente careca. Bajo este supuesto, la omisin por parte del imputado y en
su calidad de gerente general de dicho Discoteca Posicin de Garante de no haber
implementado dichos sistemas dentro del local siniestrado a efectos de proteger bienes

jurdicos protegidos por el derecho penal, rebasan la lgica de previsibilidad que posee un
individuo medianamente diligente a la hora de mantener la regularidad de sus actos dentro
de lo que manda el ordenamiento jurdico. All donde la norma extrapenal establece un
deber jurdico de fiel observancia por parte del ciudadano, el derecho penal no debe dejar
de advertir su plena concrecin; sobre todo cuando su no cumplimiento u omisin, incide
directamente sobre valores jurdicos protegidos. Por consiguiente, como lo ha sealado
ROXIN, la valoracin de la conducta desplegada por el imputado, no puede prescindir de
parmetros normativos de valoracin. El sustrato de esta valoracin no puede limitarse a
determinada representacin de peligros. Ms bien, el juicio sobre si el autor as sea bajo
una emergencia y de manera eventual se ha decidido en contra del bien jurdico
protegido, tiene que ser emitido considerando todos los elementos objetivos y subjetivos de
los hechos, relevantes para la actitud de dicho autor. Bajo este presupuesto, a merced del
presente caso, nos es posible afirmar que la representacin hecha por el imputado acerca
de la peligrosidad de su conducta, le debi necesariamente a concluir que el resultado no
sera otro que un perjuicio para los asistentes del lugar. Si tomamos en cuenta el uso de
objetos con fuego dentro del local abarrotado de personas, que ya es otra infraccin del
deber de cuidado; la falta de implementacin de medidas de seguridad en casos de
siniestros, la presencia de material obstructivo en los pasadizos de salida del local, la falta
de sealizacin, entre otras circunstancias, nos debe llevar a la conclusin, dentro del
mbito de representacin del peligro, que todas estas condiciones agravan la
materializacin de la infraccin del deber de cuidado que posea el imputado en su
posicin de garante frente a los agraviados por las muertes y lesiones graves producidas; a
pesar de la presencia de estas circunstancias, l prosigui con su conducta peligrosa
decidindose contra los bienes jurdicos protegidos penalmente; as, la diligencia que
establece la norma lo orientaba a evitar el resultado lesivo, entonces, expuesto as el curso
de los hechos y la valoracin normativa que de ellos se realiza, es imposible asumir que a
pesar de conocer las circunstancias y la peligrosidad de la conducta desplegada, no era
previsible asumir que el resultado no sera otro que la lesin de los derechos de los
concurrentes. Se materializa entonces el presupuesto del peligro de Dolo que defiende
Ingeborg Puppe: Un peligro de Dolo es aquel que solamente colocara un autor razonable
cuando se conforme con la produccin del resultado, lo haga suyo(). Es decir, estamos
ante la concurrencia del dolo eventual.

e) Finalmente, objetando lo sostenido por el imputado, es mi posicin que en el presente

caso no ha existido una actividad imprudente por su parte, esto de acuerdo a las
consideraciones expuestas en los apartados precedentes. Es necesario precisar que al
hablar de una actuacin imprudente llevara a valorar en la conducta del imputado, cuando
menos la existencia de la implementacin de medidas de seguridad dentro del local, es
decir, si bien el origen del incendio se debi al uso de fuego dentro de la discoteca,
estaramos frente a una imprudencia o culpa consciente si el imputado hubiera tomado
alguna medida que evitara potencialmente el resultado daoso que ocasion, y esta
supondra para el caso en concreto, la adopcin de mecanismos que salvaguardaran la
integridad fsica de los concurrentes a la discoteca, a pesar de la creacin del riesgo por
medio de acrobacias con fuego. Tendramos el siguiente escenario; se inicia el fuego

dentro de la discoteca, pero sera repelido mediante las medidas de seguridad adoptadas
correctamente conforme a lo dispuesto por la autoridad competente; entonces, habra una
actuacin imprudente por autorizar el uso de agentes inflamables dentro del local
abarrotado de gente, confirmndose sta en la valoracin de la representacin de la
peligrosidad de la conducta por parte del imputado: ste no acept el resultado que podra
provocar su conducta peligrosa, y al no conformarse, hizo uso de los medios de seguridad
para mantener la vigencia de la norma y as, la proteccin de los bienes jurdicos
involucrados.

VI. Conclusiones
1. El dolo eventual supone la valoracin de la conducta desplegada por el autor, no puede
prescindirse de parmetros normativos de valoracin. Percy Edward North Carrin,
despleg una conducta peligrosa, consistente en la omisin de implementar las medidas
de resguardo necesarias para la actividad que desarrollaba, la valoracin normativa que
confirma la doctrina presupone el anlisis del comportamiento del imputado durante el
curso de los hechos; as, en el presente caso se evidencia que ste si pudo advertir y
prever la peligrosidad de su conducta y del resultado daoso producido.
2. La concurrencia de una conducta imprudente en el presente caso es negada y
fundamentada en las consideraciones expuestas anteriormente; a saber, esta frmula
tambin requiere de la representacin mental del agente sobre los posibles resultados o
consecuencias de su conducta, ste proceso psicolgico lo determina, de acuerdo a las
condiciones o circunstancias objetivas en la cual se realiza la conducta, a suponer o
esperar que el resultado tpico no se concretice, por consiguiente, aqu, el sujeto no se
conforma ni acepta la consecuencia resultante. El imputado gerente general de la
Discoteca Utopa en la materializacin de los actos peligrosos que se le imputan que
produjeron el resultado muerte y lesiones graves demostr una indiferencia respecto al
resultado, lo cual evidencia su determinacin contra los bienes jurdicos lesionados.
3. Finalmente, estaremos ante un dolo eventual cuando alguien simplemente acepta, se
conforma o se resigna con la realizacin del tipo legal, desea la realizacin y, por
consiguiente acta dolosamente; en la prctica estos requisitos pseudo volitivos como el
aceptar, conformarse o resignarse se deducen sobre todo, de la circunstancia de que un
sujeto no haya desistido de su conducta pese a ser consciente del riesgo de realizacin
tpica que conllevaba.

[1] Roxin, Claus. La Teora del Delito en la Situacin Actual, Editora Jurdica Grijley, Lima,
2007. Pg.190.

[2] Der Vorstellunsinhalt des dolus eventualis, ZStW 103 (1991), P. 1 Y SS.; Vorsatz und
Zurechnung. 1992, p.
35 y ss.; Strafrecht als Kommunikation, en L.H. a Grnwald, 1999, p. 469 y ss.
[3] Sentencia del Tribunal Supremo Espaol, del 23.04.92 Caso Colza, Exp. N 3062004, Primera Sala Penal
para Procesos con Reos en Crcel (Cuadernos de Investigacin y Jurisprudencia, Centro
de
Investigaciones Judiciales ( N 7, PP. 236 y ss.)
[4] Ejecutoria Suprema de 3 de enero de 1997, SP. RN. N 3365-96-Piura.
[5] Hurtado Pozo, Jos; Prado Saldarriaga, Jos. Manual de Derecho Penal, Parte
General, Tomo I, Idemsa, 4
Edicin, Lima, 2011, Pg. 451.
[6] Caro John, Jos. Diccionario de Jurisprudencia Penal, Grijley, Lima, 2007, p. 168.
[7] Exp. N 167-97.P/COR-Caman. Armaza Galds, Jorge y Zavala Toya, Fernando, La
Decisin Judicial.
Para leer el derecho positivo a travs de la jurisprudencia, Gaceta Jurdica, Lima 1999, p.
26.
[8] Hurtado Pozo, Jos; Prado Saldarriaga, Jos. Manual de Derecho Penal, Parte
General, Tomo I, Idemsa,
4 Edicin, Lima, 2011, Pg. 452.
[9] Ragus i Valles, Ramn. Consideraciones sobre la Prueba del Dolo. REJ Revista de
Estudios de la
Justicia N 4 Ao 2004, Pg. 14.
[10] R.N 4230-98-Puno, SPSsP.
[11] Acuerdo Plenario N 3-2009-CJ-116, VPJSPSsPT
[12] Cancio Melia Manuel. Aproximacin a la Teora de la Imputacin Objetiva. Ed.
Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe , Repblica Argentina, 2004, pg. 422.

[13] Informe Tcnico N 00090-2002-SRDC-02; Informe de DEPREIN N 010-2002, del Dir.

de Investigacin de Incendios del Cuerpo General de Bomberos; Acta de Comprobacin
policial; Diligencia de Ratificacin de la Inspeccin Ocular y Dictamen Pericial que corre en
el Exp. principal a fs. Trece mil ochocientos sesenta y cuatro.
[14] La Distincin entre conocimiento en abstracto del peligro que da a lugar a la
imprudencia y conocimiento en concreto que da lugar al dolo es acogida en diversas
resoluciones del Tribunal Supremo Espaol, como entre otras, la STS del 5 de febrero de
1997.

ADVERTENCIA
CADA ENTRADA INICIA CON EL TTULO DEL TEXTO Y EL NOMBRE DEL AUTOR.
martes, 19 de febrero de 2013

SENTENCIA CASO UTOPA

SENTENCIA CASO UTOPA

1.
Que, en tal virtud, de lo expuesto en los considerandos anteriores, tenemos
que la transaccin antes celebrada no contiene un acuerdo sobre la totalidad de la
obligacin, sino slo respecto de la parte correspondiente a los intervinientes en
dicho, acto jurdico, as como aquellos taxativamente sealados en el mismo
acuerdo, por tanto, lo hasta aqu expresado no se encuentra dentro del supuesto
contemplado en el artculo 1188 del Cdigo Civil, toda vez que dicha transaccin no
libera a todos los codeudores demandados en el presente proceso judicial, por
ende, se concluye que se aplic indebidamente el precitado artculo 1188, dejando
de aplicarse el artculo 1189 del mismo Cdigo.
2.
Advirtindose que el proceso penal nmero 493-2002 se fijaron los montos
de reparacin civil que deben ser pagados, entre otros, por Roberto Jess Ferreyros
O Hara e Inversiones Garca North S.A.C. siendo que dicha reparacin civil ha sido
materia de transaccin conforme es de verse del documento que en copia obra a
fojas ciento veinticuatro, el cual en su clusula dcimo tercera estipula que los
herederos entregan en dicho acto un escrito con firmas legalizadas dirigido al
proceso penal antes mencionado, en el cual informan que han cobrado a su total
conformidad el monto fijado en dicho proceso por concepto de reparacin civil
ascendente a la cantidad de noventa y nueve mil dlares americanos, por
tanto, resulta amparable la solicitud de exclusin del proceso al configurarse el
supuesto de sustraccin de la pretensin del mbito jurisdiccional al haberse
transigido la reparacin civil derivada del proceso penal antes citado, acorde a lo
preceptuado por el artculo 321, inciso 1, del Cdigo Procesal Civil.
DECISIN:
Por estas consideraciones y el aplicacin del artculo 396, primer prrafo, inciso 1,
del Cdigo Procesal Civil; declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto
a fojas cuatrocientos veinticinco por Hctor Alberto Feijo Breau y Mara
Cogorno Ventura de Feijo, consecuentemente CASARON la resolucin de vista
corriente a fojas trescientos noventa y nueve, dictada el dieciocho de diciembre de
dos mil ocho; yACTUANDO EN SEDE DE INSTANCIA: REVOCARON la apelada
obrante a fojas trescientos cuatro, que declara sin lugar el pedido de exclusin del
proceso respecto de los codemandados Roberto Jess Ferreyros O Hara e
Inversiones
Garca
North
S.A.C.
y REFORMANDOLA la
misma
declararon FUNDADA dicho pedido, en consecuencia, exclyase del proceso a
los codemandados Roberto Jess Ferreyros OHara e Inversiones Garca
North S.A.C., debiendo proseguir la causa respecto de los dems codemandados;DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario

Oficial El Peruano; bajo responsabilidad; en los seguidos por Hctor Alberto Feijo
Breau y Laura Mara Cogorno Ventura de Feijo con Administradora Jockey Plaza
Shopping Center SA, Percy Edward North Carrin, Fahed Alfredo Mitre Werdan,
Roberto Jess Ferreyros O Hara, Alan Michael Azizollahoff Gafe; Inversiones Garca
North SAC y otros, sobre Indemnizacin de daos y perjuicios; interviniendo como
Ponente la Seora Juez Supremo Valcrcel Saldaa.

Partes Procesales...

DEMANDANTE : HECTOR ALBERTO FEIJOO BREAU Recurrente

DEMANDANTE : LAURA MARIA COGORNO VENTURA DE FEIJOO Recurrente
DEMANDADO : PERCY EDWARD NORTH CARRION
DEMANDADO : EDGAR JESUS PAZ RAVINES
DEMANDADO : ALAN MICHAEL AZIZOLLAHOFF GOTE
DEMANDADO : FEHED ALFREDO MITRE WERDAN
DEMANDADO : ROBERTO JESUS FERREYRO O'HARA
DEMANDADO : CARLOS EDUARDO DARGENT CHAMOT
DEMANDADO : CARLOS ENRIQUE PALACIOS REY
DEMANDADO : JUAN JOSE CALLE QUIROZ
DEMANDADO : ENRIQUE BENDERSKY ASSAEL
DEMANDADO : LUIS PAOLO ABELLI CORREA
DEMANDADO : JOSE CHUECA ROMERO
DEMANDADO : WALTER PIAZZA DE LA JARA
DEMANDADO : ROBERTO JOSE PERSIVALE RIVERO
DEMANDADO : INVERSIONES GARCIA NORTH SAC
DEMANDADO : CENTROS COMERCIALES DEL PERU S.A.
DEMANDADO : ADMINISTRADORA JOCKEY PLAZA SHOPPING CENTER S.A.
DEMANDADO : BANCO WIESE SUDAMERIS

JUZGADO DE ORIGEN
RESUMEN DE EXPEDIENTE

01768-2008-0-1801-SP-CI-02
2 SALA CIVIL Distrito Judicial LIMA
Materia(s) INDEMNIZACIN
Partes Procesales
Parte Tipo de Persona Apellido Paterno/Razn Social Apellido Materno
Nombres

JUZGADO DERIVADO
Expediente N: 03458-2009-0-5001-SU-CI-01
Recurso Sala : CASACION 03458 - 2009
Fecha Ingreso: 27/08/2009 00:00

Distrito Judicial: LIMA

rgano
Procedencia : 2 SALA CIVIL

Exp.

Procedencia Nro. : 0001768 - 2008

CAS. N 3458-2009
LIMA

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA

SALA CIVIL PERMANENTE

CAS. N 3458-2009
LIMA

Lima, cinco de octubre del dos mil diez.

LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, vista la

causa nmero tres mil cuatrocientos cincuenta y ocho, en audiencia pblica el da
de la fecha y producida la votacin correspondiente, emite la siguiente sentencia:

1. MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del recurso de casacin interpuesto a fojas cuatrocientos veinticinco por los
demandantes Hctor Alberto Feijo Breau y Mara Cogorno Ventura de
Feijo, contra la resolucin de vista obrante a fojas trescientos cuarenta y cuatro,
su fecha dieciocho de diciembre de dos mil ocho, que revoca la resolucin apelada
que declara sin lugar el pedido de exclusin del proceso respecto de los
codemandados Roberto Jess Ferreyros OHara y la EmpresaInversiones Garca
North S.A.C., reforma la misma y declara concluido el proceso respecto de todos los
co-demandados, ordenando archivar el mismo.

2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL

RECURSO:

Esta Sala ha declarado procedente el recurso de casacin, segn Resolucin de

fecha trece de abril de dos mil diez, por las causales contenidas en los incisos 1 y
2 del artculo 386 del cdigo Procesal Civil, vigente a la fecha de la interposicin
del presente medio impugnatorio, esto es: 1) La inaplicacin del artculo 1189
del Cdigo Civil, respecto a los efectos de la obligacin solidaria: alegan los
recurrentes que se ha establecido en la transaccin extrajudicial a quienes se
extenda los efectos de la misma, no comprendindose a todos los demandados;
sostiene que el dictarse la resolucin objeto de impugnacin se ha omitido
pronunciamiento respecto al carcter parcial de la transaccin extrajudicial
celebrada con Centros Comerciales del Per S.A. y Administradora Jockey Plaza
Shopping Center S.A., en consecuencia, la Sala Superior ha inaplicado el artculo
1189 del Cdigo Civil respecto a la liberacin y extincin parcial de la obligacin
solidaria, quedando subsistente respecto a los dems codeudores, puesto que al no
existir ningn documento que declare la obligacin solidaria de los codemandados,
ste slo se extiende a quienes reconozcan dichas responsabilidades, en el
presente caso, slo a aquellos que se precisan en las clusulas de la transaccin
extrajudicial, ms an si los dems demandados no tienen dicha obligacin al no
existir un mandato penal ni otro mandato (ttulo) que los obligue, en consecuencia,
habindose establecido en la transaccin extrajudicial los alcances de sus efectos,
resulta evidente que la misma fue de carcter parcial y no en relacin a todos los
demandados en el proceso; y 2) La aplicacin indebida del artculo 1188 del
Cdigo Civil: argumentan que al no haberse celebrado la transaccin extrajudicial
sobre la totalidad de la obligacin, por ser la voluntad de los suscribientes celebrar
una transaccin extrajudicial parcial, la misma se encuentra dentro del criterio que
la transaccin extrajudicial se realiz sobre la totalidad de la obligacin, resultando
evidente que debi determinarse las responsabilidades de cada uno de los
codemandados por el monto de la pretensin y no por aproximadamente el diez por
ciento de dicho monto, observndose que en la transaccin extrajudicial de forma
parcial no existe un pago total del monto de la obligacin solidaria derivada de la
responsabilidad civil incurrida por los hechos ocurridos en la discoteca Utopa, ya
que tan solo se lleg a un acuerdo sobre un monto ascendente a noventa y nueve
mil dlares americanos; seala que en la transaccin extrajudicial celebrada con
Centros Comerciales del Per S.A., el monto del acuerdo indemnizatorio no fue por

la cantidad de un milln de dlares americanos, por lo que mal puede sostenerse

que existi el pago de la totalidad de la obligacin solidaria objeto de la pretensin.

CONSIDERANDO:

PRIMERO.- Que, analizados los autos, es de verse que los demandantes Hctor
Alberto Feijo y Laura Mara Cogorno Ventura de Feijo pretenden que los
demandados Percy Edward North Carrin, Edgar Jess Paz Ravines, Alan Michael
Azizollahoff Gate, Fahed Alfredo Mitre Wercian, Roberto Jess Ferreyros OHara,
Carlos Eduardo Dargent Chamot, Carlos Enrique Palacios Rey, Juan Jos Calle Quiroz,
Enrique Bendersky Assael, Luis Paolo Abellli Correa, Jos Chueca Romero, Walter
Piazza de la Jara, Roberto Jos Carlos Persivale Rivero, Inversiones Garca North
S.A.C., Centros Comerciales del Per S.A., Administradora Jockey Plaza Shopping
Center S.A., Banco Wiese Sudameris, Municipalidad Distrital de Santiago de Surco y
Pacfico Peruano Suiza Compaa de Seguros y Reaseguros les paguen
solidariamente la indemnizacin ascendente a la cantidad de un milln de dlares
americanos o su equivalencia en moneda nacional por el fallecimiento de su hija
Daniela Amada Feijo Cogorno, ocurrido en el incendio producido en la discoteca
Utopia, ubicada en el interior de las instalaciones de Jockey Plaza Shopping Center
el da veinte de julio del ao dos mil dos, ms intereses legales.

SEGUNDO.- Que, del examen del pedido de exclusin del proceso obrante de fojas
doscientos noventa y nueve a trescientos tres, se advierte que los actores, como
consecuencia de la conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo por
sustraccin de la materia, solicitan la exclusin de los codemandados Inversiones
Garca North SAC. y Roberto Jess Ferreyros O Hara; alegan que en el proceso penal
que se sigui por los hechos ocurridos en la discoteca Utopia el veinte de julio de
dos mil dos, se dict sentencia condenatoria con fecha treinta de abril de dos mil
cuatro, contra Roberto Jess Ferreyros O Hara, Inversiones Garca North Carrin y
Centros Comerciales del Per S.A. por la comisin del dao civil, siendo confirmada
la misma por la Primera Sala Penal para procesos con Reos en Crcel el veinticuatro
de noviembre de dos mil cuatro, condenando a los responsables al pago de una
reparticin civil por cada una de las vctimas ascendente a la cantidad de
doscientos mil nuevos soles y treinta mil nuevos soles, por los delitos de homicidio
culposo y de lesiones culposas graves, respectivamente, consecuentemente al
haber sido materia de pronunciamiento en la sentencia penal condenatoria la
reparacin civil, se ha producido la sustraccin de la materia respecto a la
Empresa inversiones garca North Carrin S.A.C. y Roberto Jess Ferreyros O Hara,
acorde a lo estipulado por el artculo 321 inciso 1) del Cdigo Procesal Civil.

TERCERO.- Que, mediante Resolucin nmero ciento dos, obrante a fojas

trescientos cuatro a trescientos cinco, dictada el diecinueve de setiembre de dos mil
siete, el Juez declara sin lugar el pedido de exclusin del proceso, indicando que en
todo caso, si los recurrentes (demandantes) ya no desean que los mismos sean
emplazados en la presente causa, debern desistirse de la continuacin contra los
citados codemandados; sealando principalmente que el presente proceso de

indemnizacin de daos y perjuicios es distinto al proceso penal por el delito de

homicidio culposo y lesiones culposas graves, resultando, por tanto, la sentencia
emitida slo es valedera en dicho proceso, la cual slo tendra valor probatorio en
este proceso en relacin a los hechos all detallados.

CUARTO.- Que, habiendo los demandantes interpuesto recurso de apelacin contra

la precitada resolucin, segn escrito obrante de fojas trescientos doce a
trescientos veinte, la Sala Superior por resolucin corriente de fojas trescientos
noventa y nueve a cuatrocientos, expedida el dieciocho de diciembre de dos mil
ocho, revoca la recurrida y reformndola declara concluido el proceso respecto de
todos los codemandados, archivndose como corresponda.

QUINTO.- Que, en la precitada resolucin materia de esta casacin, la

Sala Superior sostiene que por resolucin de vista dictada el veinte de noviembre
de dos mil siete, al emitir pronunciamiento respecto de la Resolucin nmero
noventa y cinco de dieciocho de abril de dos mil siete, ante un pedido similar al
efectuado en cuanto al extremo que ordena que el proceso contine respecto de los
dems demandados en razn de haberse aprobado la transaccin extrajudicial y
declarado concluido el proceso slo respecto a las apersonas naturales y jurdicas
que intervienen como demandados, seal que en la transaccin se estableci
el quantum indemnizatorio por todo concepto en la suma ascendente a
noventa y nueve mil dlares americanos, monto que ya fue cancelado, por
tanto, al haber transigido dos de los codeudores demandados Centros
Comerciales del Per S.A. y Administradora Jockey Plaza Shoping Center
S.A., considera extinguida la obligacin respecto de todos los
codemandados en aplicacin de los artculos 1188 y 1983 del Cdigo
Civil, razones por las que revoca y reforma la antes citada Resolucin
nmero noventa y cinco declarando concluido el proceso respecto de
todos los codemandados, resolucin final contra la cual se ha interpuesto recurso
de casacin, elevndose a la Corte Suprema con fecha cinco de junio de dos mil
ocho; concluye que al producirse la transaccin entre uno de los codeudores con el
acreedor comn respecto al integro de la obligacin, sta se extingue para todos los
codeudores, an cuando no hubiesen intervenido en dicho acto, el cual, por si es
liberatorio, dado que el acreedor que es el nico interesado en tal calidad, ha
extinguido la obligacin al ser dueo exclusivo del crdito por acto practicado con
uno de los codeudores, por lo que estando al mrito de la resolucin de vista de
fecha veinte de noviembre de dos mil siete, que concluy declarando extinguido el
proceso respecto de todos los codemandados de conformidad a lo preceptuado por
el artculo 1188 del Cdigo Civil, se tiene que el pedido de conclusin del proceso
de los codemandados Roberto Jess Ferreyros OHara y la empresa Inversiones
Garca North S.A.A. materia del presente, resulta amparable por los mismos
fundamentos esgrimidos en la citada resolucin.

SEXTO.- Que, de acuerdo a lo expuesto, analizando las denuncias de aplicacin

indebida del artculo 1188 del Cdigo Civil e inaplicacin del artculo 1189 de la
norma acotada, debe tenerse en cuenta que la causal de aplicacin indebida
implica la impertinencia de la norma a la relacin fctica establecida en el proceso y

la inaplicacin, la omisin de aplicar al caso controvertido la norma pertinente a la

cuestin fctica.

SETIMO.- Que, para efectos que la Sala Superior aplique determinada norma de
derecho material, no slo debe limitarse a citarla, sino que debe efectuar un anlisis
fctico y jurdico que sustente su decisin; caso contrario, el supuesto de hecho
descrito por la norma jurdica podra no tener un reflejo en los hechos ocurridos y
que as hayan sido declarados en la sentencia.

OCTAVO.- Que, es necesario sealar que el artculo 1188 del Cdigo Civil prescribe
que la transaccin celebrada entre el acreedor y uno de los deudores solidarios
sobre la totalidad de la obligacin, libera a los dems codeudores, asimismo, el
artculo 1189 del Cdigo Civil estipula que si la transaccin se hubiera limitado a la
parte de uno solo de los deudores, los otros no quedan liberados sino en cuanto a
dicha parte, en tal sentido resulta relevante analizar ambas normas sustantivas
pues se regula lo relativo a las obligaciones solidarias cuando se est frente a un
supuesto de responsabilidad civil extracontractual, en donde se ha demandado el
pago solidario de una indemnizacin a ms de una decena de personas.

NOVENO.- Que, en el caso de autos se aprecia que los actores, en calidad de

herederos de una fallecida hija Daniela Amada Feijo Cogorno, celebraron
transaccin extrajudicial el veintiuno de diciembre de dos mil seis con las empresas
CENTROS COMERCIALES DEL PERU S.A. ADMINISTRADORA JOCKEY PLAZA Y RIMAC
INTERNACIONAL COMPAIA DE SEGUROS Y REASEGUROS S.A., con el objeto de
poner fin a cualquier juicio, conflicto, diferencia y/o discrepancia presente o
sobreviviente que pudiera tener vinculacin directa o indirecta con el siniestro y/o
cualquier dao material, psiquico, sicosomtico, moral econmico, personal y de
cualquier otro orden sufrido por los actores como consecuencia del siniestro y/o
fallecimiento de la causante ocurrido el veinte de julio de dos mil dos en la
Discoteca Utopa!, extinguiendo todas y cada una de las relaciones jurdicas
existentes entre las personas antes mencionadas, conforme se aprecia de la
clusula quinta de la mencionada transaccin.
DCIMO.- Que, asimismo, es de verse de la clusula stima del mencionado acto
jurdico que los herederos renunciaron en forma inequvoca, incondicional e
irrevocable
frente
a
RIMAC
INTERNACIONAL
COASEGURADORES,
REASEGURADORES, CENTRO COMERCIALES, ADMINISTRADORA JOCKEY PLAZA,
BANCO DE CREDITO DEL PERU y/o cualquier otra empresa relacionada y/o filial y/o
subsidiaria y/o empresas con accionariado comn que forma parte o llegue a formar
parte del grupo empresarial, los accionistas, directores gerentes, funcionarios,
empleados, representantes, abogados, agentes, brokers de cualquiera de los
nombrados precedentemente a cualquier toda accin, reclamo, denuncia, demanda,
controversia, pretensin, crdito, derecho, monto, garanta, indemnizacin,
reparacin, remedio, pago, restitucin o gasto de cualquier naturaleza, judicial o
extrajudicial, de derecho o de equidad, que directa o indirectamente se derive u
origine, se relacione o tenga como causa inmediata, mediata o remota el siniestro,
el fallecimiento de la causante y/o las circunstancias en que dicho siniestro o
fallecimiento se produjeron, y/o se relacione a cualquier ao o perjuicio material,

moral, personal o lucro cesante, actual o futuro, conocido o no conoci, probado,

contingente o indeterminado, que puedan haber sufrido o sufran en el futuro los
herederos; asimismo, acordaron que los sealado tambin alcanza a los seores
Carlos Enrique Palacios Rey, Juan Jos Calle Quiros, Enrique Bendersky Assae, Luis
Paolo Abelli Correa, Jos Chueca Romero, Walter Piazza de la Jara y Roberto Jos
Carlos Persivale Rivero.

UNDCIMO.- Que, en tal virtud, de lo expuesto en los considerandos anteriores,

tenemos que la transaccin antes celebrada no contiene un acuerdo sobre la
totalidad de la obligacin, sino slo respecto de la parte correspondiente a los
intervinientes en dicho, acto jurdico, as como aquellos taxativamente sealados
en el mismo acuerdo, por tanto, lo hasta aqu expresado no se encuentra dentro del
supuesto contemplado en el artculo 1188 del Cdigo Civil, toda vez que dicha
transaccin no libera a todos los codeudores demandados en el presente proceso
judicial, por ende, se concluye que se aplic indebidamente el precitado artculo
1188, dejando de aplicarse el artculo 1189 del mismo Cdigo.

DUODCIMO.- Que, respecto al pedido de exclusin del proceso de los

demandados Inversiones garca North S.A.C. y Roberto Jess Ferreyros Ohara,
solicitado por los recurrentes, debemos sealar que el mismo se sustenta en que
habra concluido el proceso sin declaracin sobre el fondo por sustraccin de la
materia al haberse transigido respecto de la responsabilidad incurrida de algunos
de los co-demandados determinada por el mandato judicial dictado en el proceso
penal y frente al reconocimiento de la responsabilidad incurrida por Centros
Comerciales del Per S.A. en los hechos ocurridos en la discoteca Utopa, por lo que
manifiestan que al haber quedado extinguido el pago de la reparacin civil fijado en
el proceso penal por la antes citada empresa, carece de objeto continuar con el
presente proceso judicial respecto de Inversiones Garca North S.A.C. y Roberto
Jess Ferreyros OHara, al haber sido objeto de pronunciamiento en la sentencia
penal condenatoria y haberse procedido a su ejecucin, producindose la
sustraccin de la materia del mbito jurisdiccional

DECIMO TERCERO.- Que, de lo expresado precedentemente y advirtindose que el

proceso penal nmero 493-2002 se fijaron los montos de reparacin civil que deben
ser pagados, entre otros, por Roberto Jess Ferreyros O Hara e Inversiones Garca
North S.A.C. siendo que dicha reparacin civil ha sido materia de transaccin
conforme es de verse del documento que en copia obra a fojas ciento veinticuatro,
el cual en su clusula dcimo tercera estipula que los herederos entregan en dicho
acto un escrito con firmas legalizadas dirigido al proceso penal antes mencionado,
en el cual informan que han cobrado a su total conformidad el monto fijado en
dicho proceso por concepto de reparacin civil ascendente a la cantidad de noventa
y nueve mil dlares americanos, por tanto, resulta amparable la solicitud de
exclusin del proceso al configurarse el supuesto de sustraccin de la pretensin
del mbito jurisdiccional al haberse transigido la reparacin civil derivada del
proceso penal antes citado, acorde a lo preceptuado por el artculo 321, inciso 1,
del Cdigo Procesal Civil.

DCIMO CUARTO.- Que, consecuentemente, esta Sala Suprema concluye que el

presente medio impugnatorio debe ampararse al configurarse las causales de
aplicacin indebida del artculo 1188 del Cdigo Civil y la inaplicacin del artculo
1189 del mismo Cdigo, debiendo este Supremo Tribunal actuar en sede de
instancia.
.

DECISIN:
Por estas consideraciones y el aplicacin del artculo 396, primer prrafo, inciso 1,
del Cdigo Procesal Civil; declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto
a fojas cuatrocientos veinticinco por Hctor Alberto Feijo Breau y Mara
Cogorno Ventura de Feijo, consecuentemente CASARON la resolucin de vista
corriente a fojas trescientos noventa y nueve, dictada el dieciocho de diciembre de
dos mil ocho; y ACTUANDO EN SEDE DE INSTANCIA: REVOCARON la apelada
obrante a fojas trescientos cuatro, que declara sin lugar el pedido de exclusin del
proceso respecto de los codemandados Roberto Jess Ferreyros O Hara e
Inversiones
Garca
North
S.A.C.
yREFORMANDOLA la
misma
declararon FUNDADA dicho pedido, en consecuencia, exclyase del proceso a
los codemandados Roberto Jess Ferreyros OHara e Inversiones Garca
North S.A.C., debiendo proseguir la causa respecto de los dems codemandados; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano; bajo responsabilidad; en los seguidos por Hctor Alberto Feijo
Breau y Laura Mara Cogorno Ventura de Feijo con Administradora Jockey Plaza
Shopping Center SA, Percy Edward North Carrin, Fahed Alfredo Mitre Werdan,
Roberto Jess Ferreyros O Hara, Alan Michael Azizollahoff Gafe; Inversiones Garca
North SAC y otros, sobre Indemnizacin de daos y perjuicios; interviniendo como
Ponente la Seora Juez Supremo Valcrcel Saldaa.

SS.
ALMENARA BRYSON
LEN RAMREZ
VINATEA MEDINA
LVAREZ LPEZ
VALCRCEL SALDAA