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Noviembre de 2015 No.

179
ISSN 2311-4479

Anlisis

legal e
institucional

Estudios
Legales

Reformas a la Ley de
Telecomunicaciones no deben
limitar libertad de expresin

1. ANTECEDENTES

El riesgo identificado en dicho Anlisis sobre el esquema

El 29 de julio de 2015, la Sala de lo Constitucional emiti una

se buscaba con el proceso de inconstitucionalidad

sentencia que puso fin a dos procesos de inconstitucionalidad

al que hemos hecho referencia, es que el Gobierno

contra la Ley de Telecomunicaciones (LT). Los casos de Inc.

pretenda controlar la asignacin de concesiones, que

65-2012 y 36-2014 abrieron la posibilidad para una reforma

compete a la Superintendencia General de Electricidad y

al esquema de asignacin de concesiones de explotacin del

Telecomunicaciones (SIGET), para establecer un sistema de

espectro radioelctrico para los servicios de radiodifusin

medios afines y sin independencia. La resolucin de la Sala

sonora y televisin, al solicitar que la Sala de lo Constitucional

de lo Constitucional ha permitido evadir parte de este riesgo.

que se busca con las reformas a la ley, y que tambin

declarara la inconstitucionalidad de las normas que la rigen.

En el presente documento, se hace un anlisis de la

Los demandantes, algunos, miembros de la Red por el

sentencia de la Sala de lo Constitucional 65-2012 del 29 de

Derecho a la Comunicacin (REDCO), buscan que se

julio de 2015 y se presentan algunas recomendaciones de

establezca un modelo tripartito que reconozca el sector

principios que deben ser observados en las reformas a la

pblico, privado y comunitario, entre los cuales se divida

Ley de Telecomunicaciones, que permitan cumplir con lo

equitativamente el espectro. Adems, buscan que para

ordenado por el tribunal y evitar restricciones indebidas a

el sector comunitario exista un esquema especial para

la libertad de expresin en el pas. Si bien en la Asamblea

acceder a las frecuencias que considere el valor social de

Legislativa se han presentado algunas propuestas de

su programacin. Estas reformas han sido impulsadas,

reformas a la LT, estas no sern estudiadas de manera

no solo con estos procesos de inconstitucionalidad, sino

pormenorizada en el presente estudio.

que tambin las instituciones que conforman la red han

2. LOS PROCESOS DE
INCONSTITUCIONALIDAD

presentado un Anteproyecto de Ley de Radiodifusin


Comunitaria a la Asamblea Legislativa, el 24 de julio de
2013. FUSADES ha estudiado esta propuesta y tambin

2.1 Las demandas de inconstitucionalidad

el proyecto de Ley de Medios de Comunicacin Pblicos


presentado por el expresidente Mauricio Funes, el 19 de

Las demandas alegaban la inconstitucionalidad de la LT,

septiembre de 2013, en el Anlisis Legal e Institucional N.

especficamente en cuanto al mecanismo de concesin

159 de marzo de 2014.

de frecuencias para la radiodifusin por radio y televisin.

Anlisis legal e institucional No. 179 Noviembre de 2015


La primera, Inc. 65-2012, planteada por representantes

concesin es privado; 115 inc. 2, que establece que las

de la Asociacin de Radios y Programas Participativos

concesiones se prorrogan automticamente una vez

de El Salvador (ARPAS), la Fundacin de Estudios para

vencido el plazo; 118 inc. 2, que establece la separacin

la Aplicacin del Derecho (FESPAD), y la Universidad

mnima que debe existir entre estaciones de radio en

Centroamericana Jos Simen Caas (UCA), el 23 de

AM y FM; y el 126 inc. 2, que concedi, por ministerio

agosto de 2012, solicita que se declaren inconstitucionales

de ley, a los titulares de concesiones a la fecha de

los artculos 82, 83, 84, 85 y 100 de la LT, que establecen

emisin de la ley, una prrroga hasta noviembre de

la subasta pblica como nico mecanismo para asignar

2017 y prorrogable automticamente en perodos de

las frecuencias radioelctricas en el caso en que tras una

20 aos; adems, esta segunda demanda plantea la

solicitud para explotacin del espectro se mostraran

inconstitucionalidad por omisin, puesto que la ley no

interesados adicionales. La segunda, presentada el

reconoce la existencia de los medios pblicos y medios


comunitarios y porque la LT no regula el combate a

10 de abril de 2014 por representantes de Iniciativa

prcticas monoplicas.

Social para la Democracia (ISD), ARPAS, FESPAD, UCA,


entre otras organizaciones, buscaba que se declaren

En la siguiente tabla se resumen las inconstitucionalidades

inconstitucionales los artculos siguientes de la LT: 15

alegadas que fueron admitidas por la Sala de lo

inc. 1, que establece que el derecho derivado de la

Constitucional y su correspondiente parmetro de control.

Tabla 1. Normas sujetas al control constitucional


Inconstitucionalidad alegada

Parmetro de control de constitucionalidad

Arts. 82, 83, 84, 85 y 100 de la LT, que establecen


la subasta pblica como nico mecanismo para
asignar las frecuencias radioelctricas.

Derecho de igualdad art. 3 Cn.


Derecho a libertad de expresin en su dimensin
colectiva, art. 6 Cn. inc. 1.
Prohibicin de monopolios y prcticas monoplicas, arts.
110 inc. 1 y 2 Cn.
Principios constitucionales sobre concesiones, arts. 110
inc. 4 y 120 Cn.

Arts. 115 inc. 2 y 126 inc. 2 LT, que establecen la


renovacin automtica de la concesin.

Derecho a libertad de expresin en su dimensin


colectiva, art. 6 Cn.
Orden econmico, art. 101 Cn.
Prohibicin de monopolios y prcticas monoplicas, arts.
110 inc. 1 y 2 Cn.

Art. 15 inc. 1 LT, que establece que el derecho


derivado de la concesin es privado.

Principios constitucionales sobre concesiones, arts. 110


inc. 4 y 120 Cn.

Art. 118 inc. 2 LT, que establece la separacin


mnima que debe existir entre estaciones de radio
en AM y FM.

Derecho a libertad de expresin en su dimensin


colectiva, art. 6 Cn.
Violacin refleja a tratados internacionales, art. 144 Cn.
inc. 2 (Convencin Americana de Derechos Humanos).

Omisin de regular las prcticas anticompetitivas


y concentracin de frecuencias en la LT, mediante
un lmite de concesiones posibles del espectro
radioelctrico para una persona natural o jurdica.

Prohibicin de monopolios y prcticas monopolsticas,


arts. 110 inc. 1 y 2 Cn.

Prohibicin de monopolios y prcticas monoplicas, arts.


110 inc. 1 y 2 Cn.
Art. 15 inc. 1 LT, que establece que el derecho
derivado de la concesin es privado.

Principios constitucionales sobre concesiones, arts. 110


inc. 4 y 120 Cn.

Art. 118 inc. 2 LT, que establece la separacin


mnima que debe existir entre estaciones de radio
en AM y FM.

Derecho a libertad de expresin en su dimensin


colectiva, art. 6 Cn.
Violacin refleja a tratados internacionales, art. 144 Cn.
inc. 2 (Convencin Americana de Derechos Humanos).

Omisin de regular las prcticas anticompetitivas


y concentracin de frecuencias en la LT, mediante
un lmite de concesiones posibles del espectro
radioelctrico para una persona natural o jurdica.

Prohibicin de monopolios y prcticas monopolsticas,


arts. 110 inc. 1 y 2 Cn.

Estudios
Legales

Fuente: elaboracin propia.


Segn la Sala de lo Constitucional, los problemas

LT en cuanto a las concesiones para el uso y explotacin

jurdicos resueltos en la sentencia son los siguientes:

del espectro radioelctrico, es acorde a las exigencias y

(i) si el procedimiento de subasta prescrito en la LT para

parmetros constitucionales sobre concesiones. Finalmente,

obtener una concesin a efecto de explotar el espectro

(viii) si la permisin legal de transferir y fragmentar el derecho

radioelctrico, es atentatorio al principio de igualdad

de explotacin derivado de las concesiones otorgadas

consagrado en el art. 3 Cn.; (ii) si como consecuencia de

sobre frecuencias del espectro radioelctrico, contrara su

lo anterior, se vulnera la libertad de expresin del art. 6

naturaleza pblica como bien demanial.

inc. 1 Cn; asimismo, (iii) si tal situacin contraviene los

2.2 La sentencia

principios que deben regir en el orden econmico segn el


art. 101 Cn. y la prohibicin de prcticas monopolsticas

A continuacin se har un anlisis de los aspectos ms

establecida en el art. 110 incs. 1 y 2 Cn. Por otro lado,

relevantes que se desarrollan en la sentencia.

(iv) si las prrrogas automticas por perodos de veinte

aos que contempla la LT en relacin con las concesiones

Caracterizacin del espectro radioelctrico

otorgadas para explotar frecuencias del espectro

La Sala de lo Constitucional hace una resea de la

radioelctrico sin necesidad de trmite administrativo,

jurisprudencia en materia de la clasificacin de bienes de

autorizacin o resolucin de SIGET, atentan contra la

dominio pblico, del servicio pblico, de las modalidades

libertad de expresin y el pluralismo democrtico con

de concesiones y sus exigencias constitucionales. Ello

respecto a los medios de comunicacin social; (v) si, como

sirve de fundamento para conceptualizar al espectro

consecuencia de lo anterior, dichas prrrogas automticas

radioelctrico como un bien demanial como lo establece

generan en la prctica una concentracin de frecuencias

el art. 9 LT, natural e intangible pues no ocupa un lugar

del espectro radioelctrico y, por tanto, una prctica

material en el espacio, escaso y finitoya que del rango

monoplica; (vi) si el ancho de banda que establece el

infinito de frecuencias existentes no todas son utilizables para

art. 118 inc. 2 LT como separacin mnima entre canales

la comunicacin y cuya prestacin constituye un servicio

adyacentes para frecuencias de radiodifusin en AM y

pblico pues se encuentra destinado a la satisfaccin de una

FM, implica una vulneracin a la libertad de expresin

necesidad de inters pblico o para un beneficio colectivo.

y al pluralismo democrtico; (vii) si lo dispuesto en la

Ello implica que el Estado, como titular de dicho bien,

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tiene un derecho soberano de establecer la regulacin

Caracterizacin del servicio pblico de


radiodifusin

y ordenacin que asegure un uso eficiente del recurso


pblico y que se den igualdad de oportunidades para su

Es interesante que la Sala de lo Constitucional hace una

aprovechamiento.

distincin entre los servicios de radio y televisin con

Al ser un bien demanial de servicio pblico, implica que

otros servicios que hacen uso del espectro radioelctrico

existe un uso privilegiado, pues no es de uso comn, por

y tambin los distingue de los servicios prestados por

lo tanto, se reserva su explotacin econmica. El medio

otros medios de comunicacin masivos. En el primer

para transmitir a un particular una habilitacin para usar,

caso, la telefona mvil es un servicio universal, que usa

aprovechar y explotar bienes de dominio pblico, de

redes inalmbricas, regido por criterios de competencia

acuerdo con un rgimen respectivo, es la concesin. La

y competitividad y oneroso, mientras que los servicios

Sala la define como un acto jurdico de Derecho Pblico

de radio y televisin utilizan antenas que propagan la

mediante el cual el Estado encomienda a una persona,

seal, son gratuitos, los rige el criterio de fomento a

natural o jurdica, la prestacin de una actividad tcnica

la pluralidad, y cumplen con una funcin social, pues

dirigida a satisfacer necesidades esenciales o colectivas

son servicios de informacin y entretenimiento. Una

de inters general, gestin que se regula por la ley

caracterizacin que llama la atencin es que segn

especficamente en lo relativo a la autoridad competente que

la Sala, el servicio de telefona es un servicio pblico,

habr de otorgar la concesin y las disposiciones especiales

mientras que los servicios de radio y televisin son

del referido servicio, adems de cumplir con los principios de

servicios esenciales a la comunidad, sin embargo,

igualdad, proporcionalidad y transparencia, entre otros. l

no aclara el alcance de esta diferencia.

objeto de la concesin es extraer el mximo rendimiento

Lo que s hace es identificar que en la Constitucin el art.

econmico y social de recursos naturales bsicos y

110 inc. 4, se refiere a los servicios pblicos: El Estado

limitados del Estado, como el espectro radioelctrico, en

podr tomar a su cargo los servicios pblicos cuando los

atencin al inters pblico.

intereses sociales as lo exijan, prestndolos directamente,

Los tipos de concesiones que se pueden distinguir en la

por medio de las instituciones oficiales autnomas o de

Constitucin: a) concesin para la explotacin del subsuelo

los municipios. Tambin le corresponde regular y vigilar

(art. 103 inc. 3 Cn.); b) concesin de obra pblica para la

los servicios pblicos prestados por empresas privadas y la

explotacin de muelles, ferrocarriles y otras obras materiales

aprobacin de sus tarifas, excepto las que se establezcan

de uso pblico (art. 120 Cn.); y c) la concesin de servicio

de conformidad con tratados o convenios internacionales;

pblico (art. 110 inc. 4 Cn.) o de servicios esenciales para

las empresas salvadoreas de servicios pblicos tendrn

la comunidad (art. 112 inc. 1 Cn.). Los primeros dos tipos

sus centros de trabajo y bases de operaciones en El

de concesin requieren de autorizacin legislativa, pero

Salvador. Por otro lado, el art. 112 inc. 1 Cn. se refiere

la ltima, no la requiere al no tratarse de bienes materiales

a los servicios esenciales para la comunidad: El Estado

en sentido estricto, la autorizacin requerida es de ndole

podr administrar las empresas que presten servicios

administrativa y no legislativa.

esenciales a la comunidad, con el objeto de mantener

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la continuidad de los servicios, cuando los propietarios o

distincin que ha hecho la Sala entre servicios pblicos

empresarios se resistan a acatar las disposiciones legales

y servicios esenciales a la comunidad, ya que el segundo

sobre organizacin econmica y social.

parece tener mayor relevancia que el primero y no


necesariamente coincide con el concepto de servicio de

El concepto de servicio pblico es un concepto

inters general.

polismico que ha sufrido una gran transformacin


doctrinaria. Actualmente, se entiende que el concepto de

En cuanto a la diferencia de los servicios de radio y

servicios de inters general es en gran parte coincidente

televisin abierta con otros medios de comunicacin, la

con el concepto de servicio pblico, solo que ms preciso

Sala reconoce que estos necesariamente deben utilizar

y ms atinado para reflejar la realidad de los mercados

el espectro radioelctrico, con lo cual hay una barrera

actuales. Este concepto tiene un enfoque funcional: no

a la libertad de acceso, al haber un nmero limitado

pone el acento en quien posee la titularidad del servicio

de frecuencias que adjudicar, situacin en la que no se

o quien lo presta efectivamente, ni en su rgimen jurdico

encuentran medios que utilicen la publicacin en papel o

formal. El acento est en la satisfaccin de una necesidad

por va digital en Internet. Adems, otorgar una concesin

de inters general1. El problema conceptual al que

estatal, implica exigencias o limitaciones; por ejemplo,

llegamos a partir de la definicin doctrinaria, es que la

el pago de una contribucin especial (art. 116 LT) o la

definicin que establece la Sala para servicios pblicos

obligacin de transmitir cadenas nacionales (art. 127 LT).

incluye elementos de ambos conceptos, ya que establece

que la titularidad del mismo es estatal, coincidiendo con


la definicin de servicio pblico, pero hace alusin a la

Subasta

La Sala declar inconstitucional la omisin en la LT

necesidad de inters general o inters general que se

de regular mecanismos alternos a la subasta para la

persigue, coincidiendo con la definicin ms moderna.

adjudicacin de concesiones de frecuencias del espectro

La importancia de la distincin terminolgica, para

radioelctrico destinadas para los servicios de radiodifusin

efectos conceptuales, radica en la necesidad de contar

sonora y televisiva de libre recepcin. Se declara la

con elementos identificadores que permitan clasificar

inconstitucionalidad por omisin teniendo en cuenta los

las distintas actividades en uno u otro rgimen; la

derechos fundamentales que entran en juego, como son

importancia prctica radica en la posibilidad de aplicar

el ejercicio del derecho fundamental de fundar medios

una regulacin diferenciada entre una tipologa de

masivos de comunicacin y el derecho a estar informado,

servicios y el otro. Sin embargo, aun doctrinariamente

por lo que el mtodo de la subasta no puede ser el nico.

la lnea diferenciadora entre un concepto y el otro

Segn la Sala de lo Constitucional al establecer a la

no es clara, y menos cuando se pretende ocupar este

subasta como nico mecanismo de asignacin, la LT

debate para encontrar elementos diferenciadores en la

genera una inconstitucionalidad por omisin, violando


la libertad empresarial de fundar medios masivos de

1 A ttulo de ejemplo, Parejo Alfonso L, Servicios pblicos y servicios de inters


general: la renovada actualidad de los primeros en Revista de Derecho
de la Unin Europea, N. 7, 2 semestre, 2004, pp. 51-68 y Comisin de las
Comunidades Europeas, Libro verde sobre los servicios de inters general,
Bruselas, 2003, p. 8.

comunicacin, que son necesarios para el pluralismo


de ideas, que es una caracterstica de la televisin y

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radiodifusin. La ausencia de mecanismos alternos a uno

las condiciones en que presta el servicio, lo cual cierra

meramente econmico, afecta la igualdad en cuanto a la

el paso a otros oferentes; por tanto, ello impide la libre

posibilidad de ejercer la libertad de expresin. Por esas

competencia en el mercado de telecomunicaciones.

condiciones particulares del cupo limitado de frecuencias y

Adems, al concesionario se le debe dar tiempo suficiente

espacios e imposibilidad de que todas las personas naturales o

para que logre recobrar su inversin esto no debe significar

jurdicas puedan fundar medios de comunicacin, la solucin

la perpetuidad del contrato, pues dicho caso ms que una

de la subasta pblica con el criterio de asignacin nica

concesin se convertira fcticamente en un privatizacin

a la mayor oferta econmica, como mecanismo exclusivo

del bien demanial o servicio pblico o esencial. Ahora bien,

contemplado en la LT, para el acceso a dicho recurso demanial,

la prrroga en s misma no es inconstitucional, sino el

no responde al principio de proporcionalidad e igualdad

hecho de que sea automtica, puesto que no se trata

garantizado en el ordenamiento constitucional.

de una imposicin del legislador sino de una facultad de


la Administracin que, como todas las de su clase, debe

El plazo que la Sala establece a la Asamblea Legislativa

ser ejercida dentro de parmetros de racionalidad

para regular los mecanismos que funcionaran de manera

y proporcionalidad.

adicional a la subasta, en los que se consideren otros


criterios cuantitativos y cualitativos relevantes para

A pesar de lo anterior, en los efectos de la sentencia se

adjudicar concesiones de los servicios mencionados,

establece que los concesionarios actuales del espectro

venci el 31 de diciembre de 2015.

tienen un derecho y no una mera expectativa de que se

les renueve automticamente en 2017. La Sala entiende

Prrrogas automticas.

que no es propiamente automtica, porque les aplican

La Sala de lo Constitucional tambin declar

los requisitos del art. 124 de LT, que son tres: ausencia

inconstitucionales las prrrogas automticas de las

de pago de la contribucin especial, no utilizacin de

concesiones otorgadas para la explotacin de frecuencias

la frecuencia por un ao y realizar transmisiones sin la

para la prestacin de servicios de radiodifusin sonora y de

autorizacin correspondiente.

televisin de libre recepcin, puesto que ello constituye una

Esta decisin de la Sala de lo Constitucional, la cual

limitacin irrazonable del derecho a la libre competencia,

parece acertada, ha evitado que en 2017, cuando

porque obstaculiza la participacin de otros ofertantes

la mayor parte de concesiones vigentes vencern,

que estn capacitados tcnica y financieramente en la

se haga una reorganizacin a tabla rasa de la

prestacin de dichos servicios.

asignacin de frecuencias, con el riesgo de que esta

Declar inconstitucional la prrroga automtica de la

se haga en base a criterios arbitrarios, que puedan

concesin por un plazo igual, por ser una limitacin

facilitar la influencia de los medios por parte del

irrazonable a la libre competencia, derecho contenido

Gobierno. Aunque no lo dice la sentencia, no puede

en el art. 110 Cn. Segn la Sala, el que la LT determine

entenderse que este rgimen diferenciado se mantendra

que las prrrogas sern automticas, supone que la

por siempre. Cuando en 2017, y en aos posteriores, se

concesin continuar sin necesidad de verificacin de

renueven las concesiones, entonces todas se sometern

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a los requisitos de prrroga ya no automtica, sino

Otra observacin de los demandantes es que la LT no

conforme a la nueva regulacin. Por tanto, la Asamblea

establece controles para los cambios de titularidad

Legislativa tambin deber desarrollar la normativa

de la concesin o la fragmentacin. Esto permite la

respecto de las condiciones en que se llevarn a cabo las

modificacin de la esencia de las concesiones, ya que

prrrogas sobre dichos servicios, regulacin que deber

elimina la intervencin, vigilancia o autorizacin estatal

contener al menos, la obligacin estatal de evaluar el

al momento de la transferencia o fragmentacin. La Sala

cumplimiento de las condiciones establecidas, la gestin

de lo Constitucional acude a la normativa en materia de

de los bienes y recursos involucrados y la responsabilidad

telecomunicaciones, incluyendo el reglamento de la LT,

de los concesionarios. El plazo establecido por la Sala

para determinar que la SIGET tiene las atribuciones para

para que la Asamblea emitiera dicha reforma tambin

aprobar, fiscalizar en lo administrativo y tcnico, as como

venci el 31 de diciembre de 2015.

controlar las transferencias o cambios de titularidad;

por ejemplo, al tenerse que inscribir en el Registro de

El derecho derivado de la concesin es un

Electricidad y Telecomunicaciones.

derecho privado

Los demandantes consideran que la LT al establecer que

La separacin mnima entre frecuencias

el derecho de explotacin derivado de las concesiones

Segn los demandantes, la separacin existente entre

otorgadas por la SIGET para el uso del espectro, es un bien

frecuencias de AM y FM, es demasiado amplia, y el

privado, pudiendo ser transferible y adems fragmentable,

hecho que se establezca en la ley la hace rgida, lo cual

en el tiempo, en las frecuencias como en el espacio

implica una limitacin para que haya mayor nmero de

geogrfico (Art. 15 inc. 1), desnaturaliza el espectro

prestadores de servicios de radio y televisin, limitando

radioelctrico, que es un bien pblico. Sin embargo, la Sala

as la libertad de expresin e informacin. La Sala

de lo Constitucional determin que debe distinguirse entre

concluye que la actual separacin en FM y AM es la

la titularidad del espectro radioelctrico, la cual siempre

ptima, por lo que desestima la pretensin.

permanece en el Estado, y el derecho de explotacin, que

deriva de la concesin. De la concesin surgen derechos y

La omisin de regular las prcticas monoplicas


en la LT

obligaciones para el Estado y para el concesionario. Entre


las facultades que adquiere el concesionario se encuentran:

Los demandantes alegaron que la LT no contiene una

el uso y explotacin del espectro radioelctrico, la facultad

regulacin para evitar prcticas anticompetitivas. Sin

para transferir los derechos a un tercero y el de fragmentar

embargo, la Sala concluy que a pesar que la LT no

las frecuencia asignadas. Reitera el criterio de la sentencia

contempla expresamente mecanismos para el control de

de inconstitucionalidad 28-2008 del 27 de junio de 2012,

prcticas anticompetitivas o monopolsticas con respecto al

en la que se estableci que el cambio de la titularidad de las

mercado de telecomunicaciones, dicha omisin normativa

concesiones en ningn caso afecta la titularidad de los bienes

se suple mediante la integracin de lo consignado en la

pblicos concesionados, que permanece en el Estado.

LC [Ley de Competencia], por lo cual corresponde a la


Superintendencia de Competencia verificar y controlar la

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existencia de agentes dominantes o alteraciones significativas,

Ello sucedi tras el anuncio de la SIGET de que se estara

actuales o potenciales, de la libre competencia en los diversos

adjudicando la operacin de seis canales de televisin,

sectores de telecomunicaciones, en especfico para evitar

pocas semanas despus de que asumiera un nuevo

la acumulacin de porciones significativas del espectro

Superintendente. Por medio de resolucin del 16 de mayo

radioelctrico en pocos concesionarios. Por tanto desestima

de 2014, la Sala dict efectivamente la medida cautelar.

la pretensin.

Con la resolucin definitiva se conservan los efectos de la

Aqu es importante considerar la resolucin emitida

medida cautelar, y la SIGET debe abstenerse de: (i) tramitar

por el Consejo Directivo de la Superintendencia de

las solicitudes de cualquier interesado en obtener una

Competencia, en la que seala que anteriormente ya

concesin de frecuencias del espectro radioelctrico, tanto

ha emitido recomendaciones de reformas a la LT y que,

de radiodifusin sonora, como de televisin, incluidas las

adems, no obstante respetar la resolucin de la Sala

ya presentadas; (ii) otorgar cualquier tipo de concesin

de lo Constitucional, existen vacos de legislacin que

solicitada para la explotacin de frecuencias del espectro

implican que no se puede hacer un control a priori

radioelctrico, tanto de radiodifusin sonora como de

adecuado para impedir prcticas anticompetitivas y

televisin, en cualquier estado en que se encuentre el

concentraciones en este mercado. En primer lugar,

procedimiento, ya sea que se haya presentado oposicin

las recomendaciones de la Superintendencia no son

o no; (iii) hacer efectivo cualquier procedimiento de

vinculantes. En segundo lugar, las sanciones a prcticas

subasta pblica, relativo a la explotacin de frecuencias

anticompetitivas se hacen ex post. Y en tercer lugar, las

del espectro radioelctrico tanto de radiodifusin sonora

concentraciones o combinaciones de agentes econmicos

como de televisin; y (iv) recibir el pago de los interesados

que reducen el nmero de participantes en el espectro

correspondiente a cualquier concesin previamente

e incrementan las posibles posiciones de dominio, no

autorizada y de adjudicar las concesiones a las que se ha

son per se un acto ilcito. Adems, no existe por ley un

hecho referencia.

nmero mximo de concesiones o una porcin de

Tales efectos continuarn vigentes hasta que la SIGET:

mercado mxima que un solo agente pueda poseer,

(i) reubique las nuevas frecuencias a los operadores de

a ttulo de ejemplo2.

televisin afectados por la Televisin Digital Terrestre3; (ii)

Medida cautelar: la suspensin en la otorgacin

asegure, en la reubicacin aludida, el respeto a los derechos

de concesiones durante el proceso y con

de los concesionarios afectados que deban migrar hacia

posterioridad al mismo

otras frecuencias, el ancho de banda originalmente otorgado


y los derechos de explotacin que de ella se derivan; y

Cuando se present la primera demanda, tambin se

(iii) asegure a los concesionarios afectados que deban

solicit a la Sala de lo Constitucional dictar una medida

migrar hacia otras frecuencias, el goce de preferencia en la

cautelar en la que se impidiera a la SIGET continuar


otorgando concesiones, pero fue hasta 2014 que la

3 El Salvador debe realizar su apagn analgico y migrar hacia tecnologa digital


el 31 de diciembre del 2018, segn informacin publicada por SIGET. A raz de la
aprobacin de la Resolucin No. T-1043-2012, El Salvador debe preparar el Plan
de Migracin en referencia, considerando los elementos que en dicha resolucin
se establecen para tal fin. (http://www.siget.gob.sv/index.php/tv-digital-en-elsalvador)

Sala de lo Constitucional consider que se ameritaba.


2 Resolucin del Consejo Directivo de la Superintendencia de Competencia
referencia SC-028-0/0V/R-2015, del 26 de agosto de 2015.

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3. Consideraciones sobre las reformas


a la Ley de Telecomunicaciones

reasignacin del mismo ancho de frecuencia e inscripcin en


el Cuadro Nacional de Atribucin de Frecuencias, respecto
de aquellos concesionarios cuyas frecuencias no sufrirn
alteracin alguna con la implementacin de la Televisin

La Asamblea Legislativa deber legislar a ms tardar el

Digital Terrestre.

31 de diciembre de 2015 sobre un medio alternativo


a la subasta para asignar la concesin para radio y tv

2.3 Aclaratoria de la sentencia de


inconstitucionalidad 65-2012 por la Sala
de lo Constitucional

cuando haya ms de un interesado en la explotacin de


la porcin solicitada. El principal riesgo o preocupacin
que debe tomarse en consideracin es que no deben
adoptarse modelos empleados en algunos pases

Los demandantes en la inconstitucionalidad 65-2012

suramericanos que han permitido un control estatal

solicitaron en agosto de 2015 una aclaracin de algunos

de las comunicaciones4. A lo largo del presente ao, se

puntos de la sentencia. Uno de los puntos reiterados

han constatado con preocupacin indicios de amenazas

por la Sala de lo Constitucional es que en el proceso de

a la libertad de expresin5, por lo que exhortamos a los

implementacin de la televisin digital, la SIGET deber

diputados a que bajo ninguna circunstancia permitan

respetar el ancho de banda asignado, que implica la

que las reformas a la LT que se aprueben introduzcan

seguridad jurdica de mantener iguales o similares

limitaciones a la libertad de expresin en el pas.

condiciones, pero ello no implica que tengan un derecho

Algunas amenazas a la libertad de expresin recientes se

a disponer de ms canales completos o los autorizados.

relacionan con el tema de la inseguridad en nuestro pas,

Tambin reitera que los concesionarios actuales

como la detencin e interrogatorio de un periodista del

conservarn el beneficio de la prrroga, pero que ella no

medio digital El Faro, en julio de 2014, en el que agentes

es automtica puesto que requiere la verificacin de la

de la polica le preguntaron sobre sus fuentes o las


amenazas que, segn la Asociacin de Periodistas de El

SIGET del cumplimiento de la LT. Tambin aclara que de

Salvador (APES), reciben los periodistas al reportar sobre

la sentencia pronunciada no se desprende la obligacin

las maras y el narcotrfico, lo cual lleva a los medios a la

de reformar la Ley de Competencia ni la LT para establecer

autocensura, segn consta en el Informe sobre Derechos

facultades legales a la Superintendencia de Competencia.

Humanos en El Salvador que elabora el Departamento de

No obstante, la Asamblea Legislativa no tiene obstculo

Estado de los Estados Unidos de Amrica6.

para considerar la opinin SC-028-O/OV/R-2015 emitida


por Consejo Directivo de la Superintendencia de
Competencia. La Sala no se pronuncia en un punto
4 Baddour, Dylan (12 de noviembre de 2014). Gobierno ecuatoriano ajusta
controles a la prensa mientras los medios privados temen por su futuro. Blog
Periodismo en las Amricas. The Knight Center. Consultado el 6 de enero
de 2016 en: https://knightcenter.utexas.edu/es/blog/00-15848-gobiernoecuatoriano-ajusta-controles-la-prensa-%E2%80%A8mientras-los-mediosprivados-temen-po
5 Fusades, Informe de Coyuntura Legal e Institucional del primer semestre de
2015, Antiguo Cuscatln, julio 2015, p. 74 y ss.
6 Departamento de Estado, Gobierno de los Estados Unidos de Amrica (junio
de 2015). El Salvador 2014 Human Rights Report. Consultado el 30 de junio en:
http://www.state.gov/documents/organization/236900.pdf

solicitado por los demandantes que tena que ver con


considerar criterios para adjudicar las concesiones, lo
cual dicho tribunal consider que excede el alcance de la
aclaratoria, siendo un aspecto no discutido en la sentencia.

Anlisis legal e institucional No. 179 Noviembre de 2015


Por otra parte, durante la campaa proselitista

y pequeos medios. En eso est el tema de instar a la Sala de

para elegir diputados para el periodo 2015-2018, el

lo Constitucional a resolver demandas que tienen. Y luego

partido FMLN, en su plataforma legislativa propuso

hay una discusin tcnica vinculada a los estndares que se

la regulacin de contenidos de los medios de

deben mantener vinculada al apagn digital que se va a dar

comunicacin, tras considerar que estos solo transmiten

en 2018. Los medios tienen que hacer inversiones para estar

programas violentos y de poco contenido. Algunos

preparados para ese cambio. Y un tema que tenemos como

directores y propietarios de medios de comunicacin,

Gobierno es esta unidad nacional para generar confianza9.

especficamente de televisin, vieron en esta iniciativa


Ante estas posibles seales de alarma, ser importante

una especie de amenaza de censura disfrazada7.

monitorear el proceso y proponer los principios sobre


El 15 de abril de 2015, a propsito de presentar y juramentar

los cuales se debe basar la normativa, sobre todo,

al nuevo Secretario de Comunicaciones, Eugenio Chicas,

limitando la discrecionalidad estatal en la asignacin

el presidente Salvador Snchez Cern, acus a los

de las frecuencias que puedan convertirse en

propietarios de los medios de comunicacin de estar

instrumentos de limitacin de la libertad de expresin

haciendo una guerra psicolgica con la cobertura de los

y de la manipulacin estatal de los medios masivos

hechos de violencia y con el accionar de las pandillas. Estas

de comunicacin.

declaraciones del presidente hicieron que diversos sectores

3.1 Otras propuestas presentadas en la


Asamblea Legislativa para regular el tema de
los medios de comunicacin

del pas reaccionaran en rechazo a su planteamiento.


Eugenio Chichas, por su parte, en das posteriores matiz
las declaraciones, diciendo que si bien no se est buscando
regular los contenidos de los medios, lo que se busca es

Desde inicios de 2014, la Comisin de Legislacin y

que los medios contribuyan con un enfoque para que haya

Puntos Constitucionales, CLPC, de la Asamblea Legislativa

esperanza, diciendo De ninguna manera estamos por

se encuentra estudiando dos proyectos de ley referidos

regular, amordazar los medios de comunicacin. Lo que nos

a la regulacin de medios de comunicacin: el proyecto

parece que en el marco de la tica y la funcin social de los

de Ley de Radiodifusin Comunitaria y el proyecto de

medios, ellos mismos se deben regular8.

Ley de Medios de Comunicacin Pblicos. A solicitud de

El nuevo Secretario de Comunicaciones dijo en esa

esa Comisin y con el objeto de contribuir al debate de

oportunidad: est el tema de las concesiones que vencen

dichos proyectos, el Departamento de Estudios Legales

en noviembre del ao 2017 y es necesario discutir el

de FUSADES present en abril de 2014 comentarios a

ordenamiento del espectro radioelctrico sin poner en riesgo

dichas propuestas normativas, por medio de una carta

las inversiones, el aporte que dan los grandes, pequeos (SIC)

dirigida a los diputados. Tambin se public un Anlisis


Legal e Institucional, en el que se concluy que ambas

7 Alianza Regional por la Libre Expresin e Informacin (3 de mayo de 2015).


Artculo XIII: Herramientas del Estado para el Control de la Informacin: Cadenas
Nacionales. Consultado el 15 de mayo de 2015 en: http://www.alianzaregional.
net/acciones/investigacion-aplicada/alianza-regional-presenta-el-informeherramientas-del-estado-para-el-control-de-la-informacion-cadenasnacionales-en-el-marco-del-dia-mundial-de-la-prensa/
8 El Mundo (24 de abril de 2015). La poltica del Presidente es la ms irrestricta
libertad de prensa. Consultada el 3 de mayo de 2015 en: http://elmundo.com.
sv/la-politica-del-presidente-es-la-mas-irrestricta-libertad-de-prensa/

leyes presentan graves debilidades10. A continuacin,


9 dem.
10 FUSADES, Propuestas de regulacin de los medios de comunicacin: Ley de
Radiodifusin Comunitaria y Ley de Medios de Comunicacin Pblicos, Anlisis
Legal e Institucional N. 159, Antiguo Cuscatln, marzo de 2014.

10

Estudios
Legales

incluimos una sntesis de los puntos medulares de

potencialmente 2/3 de los medios estara bajo la influencia

nuestros comentarios.

del Gobierno. Esto, lejos de promover la pluralidad de los


medios, conllevara a un control estatal de los mismos,

a) Proyecto de Ley de Medios Pblicos (LMP)

limitando la libertad de expresin.

Tal como est redactada la LMP, esta podra servir como

La LRC consiste en una normativa que podra

una plataforma para entrar a regular el contenido de

tener efectos adversos a la libertad de expresin e

las transmisiones de los medios privados. Por tanto,

informacin, en la medida que pone al Estado como

es imperativo limitar y clarificar que el mbito de

rbitro del contenido que debera de tener hasta un

aplicacin de la misma es nicamente para los medios

tercio de los medios existentes en el pas. En la actualidad,

pblicos de titularidad del rgano Ejecutivo.

las concesiones de frecuencias para radiodifusin se

La administracin actual de Radio Nacional y Canal

basan en criterios objetivos: la existencia de espacio en

10 est a cargo de la misma entidad encargada de

el espectro para el rea de cobertura solicitado por el

promover la buena imagen del Gobierno, lo cual est

interesado, que no se vayan a crear interferencias con

totalmente opuesto con la idea de promover medios

otras frecuencias concesionadas, el cumplimiento de

pblicos independientes del poder poltico, con una

requisitos tcnicos y, de haber inters de un tercero, se

programacin orientada al inters pblico. Sin embargo,

otorga la frecuencia a travs de una subasta pblica.

consideramos inadecuado que para ello se cree una

La SIGET, en todo el proceso, no entra a considerar el

institucin autnoma, sino que ms bien se transfiera

contenido que transmitirn los medios de comunicacin.

su administracin a una entidad cuya finalidad se alinee

La LRC busca crear un proceso especial que no conlleve

con los de un medio pblico de las caractersticas

subasta en el caso de los medios comunitarios. Sin

mencionadas, estableciendo otros mecanismos que

embargo, este proceso no est incluido en la ley y sera

aseguren la independencia editorial, tales como los

inconcebible que el mismo sea regulado a travs de un

descritos anteriormente. Adems, es importante que se

reglamento. Los criterios que s se incluyen terminan

eliminen de la propuesta todas aquellas disposiciones

siendo muy subjetivos, por lo que se cae en el riesgo

que permitan la parcializacin de los medios pblicos.

de que el Gobierno de turno beneficie a medios


comunitarios afines. El riesgo de influencia del Estado

b) Proyecto de Ley de Radiodifusin Comunitaria

se hace an mayor cuando adems la LRC establece que

(LRC)

el Estado deber garantizar la existencia y sostenibilidad

En este proyecto Fusades identifica varios riesgos. La

econmica de los medios comunitarios, lo cual atenta

divisin del espectro en tercios asignados al sector estatal,

contra la libertad de expresin y la independencia que

comunitario y comercial, aunado a que el Estado debe

deben tener los medios de comunicacin.

garantizar la sostenibilidad del sector comunitario, y con el

Adems, la LRC contiene inconstitucionalidades por

esquema de sistema de adjudicacin especial para medios

violar el principio de igualdad, al excluir del concepto

comunitarios de la LRC, que conlleva el riesgo de que se

de medios comunitarios a aquellos administrados por

d preferencia a medios afines al Gobierno; implicara que

11

Anlisis legal e institucional No. 179 Noviembre de 2015

3.3 Proyectos de reformas a la LT presentados


a AL

entidades no gubernamentales, sin fines de lucro, pero


que su contenido programtico no calza con los fines
que establece la ley. Adems, a travs de la LRC se busca
una prevalencia de los medios comunitarios, dejando en

Desde el 29 de julio de 2015, fecha en que la Sala de

desventaja para acceder a las frecuencias al resto.

lo Constitucional pronunci la sentencia 65-2012, el


tema no haba tenido movimiento en la Asamblea

3.2 Observaciones de la Superintendencia


de Competencia sobre el sector de
telecomunicaciones

Legislativa, hasta que el 14 de octubre del presente


ao, REDCO present una propuesta de reformas a
la LT. A mediados de noviembre, la Subcomisin ad

La Superintendencia de Competencia ha llevado a

hoc de la Asamblea Legislativa creada para estudiar

cabo un estudio sobre la concentracin de los medios,

la sentencia, inici labores con entrevistas a diversos

especficamente en el mercado de la televisin abierta,

medios de comunicacin, a la Superintendencia de

que est pendiente de publicar, pero el cual ya se

Competencia, SIGET y a representantes de sectores

present de manera preliminar y podra influir en

vinculados a las telecomunicaciones11. A finales de ese

el proceso en la Asamblea Legislativa. Adems, la

mismo mes, se tuvo conocimiento que existen dos

sentencia de la Sala establece que corresponde a

proyectos de reformas a la LT en la Asamblea Legislativa:

la SC verificar y controlar la existencia de agentes

uno presentado por REDCO, respaldado por el FMLN, y

dominantes o alteraciones significativas, actuales o

el segundo, impulsado por el PCN, el cual cuenta con el

potenciales, de la libre competencia en los diversos

respaldo de ARENA.

sectores de telecomunicaciones, en especfico para

El proyecto de Ley de Radiodifusin Comunitaria (LRC),

evitar la acumulacin de porciones significativas del

que analizamos en el Anlisis Legal e Institucional 159

espectro radioelctrico en pocos concesionarios. Entre

de marzo de 2014, contiene -entre otros aspectos- una

las conclusiones del estudio, que se adelantaron, se

normativa sobre un mecanismo alternativo a la subasta

encuentra que hay una alta concentracin en el mercado

y cuenta con el apoyo de las agrupaciones que abogan

de televisin abierta con un operador dominante (TCS),

por el reconocimiento y establecimiento de beneficios

que se requiere de mayor monitoreo del mercado para


prevenir el abuso de posicin dominante. Tambin en

para los medios de comunicacin comunitarios, el cual

la presentacin se sugiri la intervencin de la SC en las

visiblemente ha servido de base al proyecto impulsado

concesiones para prevenir concentraciones, reservar una

por el FMLN.

porcin del espectro para operadores con fines sociales o

11 CoLatino, Subcomisin inicia labores por reformas a Ley de


Telecomunicaciones, 11 de noviembre, disponible en http://www.
diariocolatino.com/sub-comision-inicia-labores-por-reformas-a-ley-detelecomunicaciones/

para nuevos operadores, limitar el nmero de frecuencias


para un mismo operador, entre otras.

12

Estudios
Legales

Fusades ha sido bastante crtico de la propuesta

una nueva propuesta presentada por el FMLN12. De esta

normativa de REDCO, puesto que podra tener efectos

manera, ya no fue posible cumplir con el plazo establecido

adversos a la libertad de expresin e informacin, en la

por la Sala de lo Constitucional.

medida que pone al Estado como rbitro del contenido

A juicio de la directora ejecutiva de la Asociacin de

de los medios que quieran acceder a concesiones por

Radiodifusores de El Salvador (ASDER), si bien la asociacin

vas alternativas a la subasta. Este proyecto de reformas

no tiene un propuesta propia, la sentencia de la Sala de

a la LT va ms all de los alcances de lo mandatado por

lo Constitucional mandata expresamente a la Asamblea

la Sala de lo Constitucional, incluso reservando un tercio

Legislativa a reformar la LT en referencia a dos especficos,

del espectro para las radios de naturaleza comunitaria.

como lo hace el proyecto del PCN, y no llama a hacer una

El proyecto liderado por el PCN incluira criterios para la

reforma total de la misma, como se pretende con algunos

realizacin de un concurso y para la evaluacin de los

de los proyectos en discusin13.

interesados en una frecuencia, como eficiencia en el uso

4. Consideraciones de FUSADES sobre


las reformas a la LT

del espectro radioelctrico, sostenibilidad del proyecto,


rentabilidad social del mismo, as como el historial del
solicitante en el manejo del tema objeto del proyecto de

La Sala de lo Constitucional establece que la Asamblea

difusin. Los solicitantes que no persigan fines de lucro

debe legislar asegurando una mayor proporcionalidad

de una concesin para servicios de radiodifusin sonora

entre distintos objetivos que se persiguen con la concesin

o televisin por libre recepcin con cobertura local,

del espectro radioelctrico para los servicios de radio y

seran los que accederan va un concurso. Este proyecto

televisin, por un lado la maximizacin de los recursos al

se limita a atender los dos aspectos de reforma que dara

Estado, el uso eficiente del espectro y la proteccin del

cumplimiento a la sentencia de inconstitucionalidad: un

derecho de fundar medios de comunicacin. El problema

mecanismo alternativo a la subasta y la renovacin de

con lo que estableca la LT es que solo consideraba el

las frecuencias.

criterio econmico para definir la asignacin.

Para mediados de diciembre de 2015, la Subcomisin

Entre los criterios que el rgano Legislativo debe de

ad hoc haba llegado a un acuerdo en el que justamente

tomar en cuenta, segn la Sala, en adicin al factor

limitaba la reforma a estos dos puntos que se aprobara

econmico y, adems, el servicio objeto de concesin;

en la sesin plenaria de la Asamblea Legislativa de ese

las modalidades de prestacin del servicio; el rea

da. Sin embargo, el decreto no lleg a la Plenaria ya que

de cobertura del mismo; las frecuencias o bandas de

diputados del FMLN, GANA e incluso algunos del PCN


decidieron que regresara a la comisin y se estudiara

12 Melndez, Cristian (17 de diciembre de 2015). Retiran dictamen para reformar


Ley de Telecomunicaciones. Consultado el 5 de enero de 2015 en: http://
www.laprensagrafica.com/2015/12/17/retiran-dictamen-para-reformar-leyde-telecomunicaciones
13 Entrevista realizada el 6 de enero de 2015.

13

Anlisis legal e institucional No. 179 Noviembre de 2015

frecuencias a utilizar y las caractersticas tcnicas de los

de cancelacin debern ser garantistas del debido

equipos; el plan mnimo de expansin del servicio; el

proceso. De conformidad con los estndares

plazo para iniciar instalaciones y operaciones; el rgimen

interamericanos, debe evitarse el retiro o la no

tcnico en general y las condiciones de calidad del

renovacin de frecuencias por razones arbitrarias

servicio; los derechos de los programas de transmisin

y discriminatorias14.

cuando fuere procedente; todo ello garantizar a la

sociedad la permanente apertura de un proceso de

Los criterios para la renovacin de frecuencias que


se regulen en razn de la sentencia y en adicin a los

comunicacin que vivifique la democracia y la cultura

que ya establece el art. 124 LT deben ser tcnicos,

y que sea autnomo respecto de los centros de poder

equitativos, asegurar el uso eficiente de un recurso

econmico y poltico, a partir del cual, el ejercicio del

pblico limitado, garantizar la libre competencia y

derecho de informacin, a travs de cualquier medio,

cumplir con exactitud los trminos de la concesin.

debe ser realizado de forma libre y autnoma, sin


interferencia estatal ni de poltica partidaria.

Debe haber transparencia en los procedimientos,


procesos abiertos y garantistas, decisiones

Asimismo, la Sala de lo Constitucional orden a la

motivadas, y esta informacin deber ser pblica de

Asamblea Legislativa desarrollar la normativa sobre los

forma oficiosa. De conformidad con los estndares

requisitos para que proceda la prrroga de las concesiones

interamericanos, deben crearse procesos de

para servicios de radio y televisin, lo cual determin

asignacin de frecuencias abiertos, pblicos y

que al menos deber considerar: la obligacin estatal de

transparentes, y que se sometan a reglas claras

evaluar el cumplimiento de las condiciones establecidas,

y preestablecidas. Es necesario garantizar que

la gestin de los bienes y recursos involucrados y la

no se impongan barreras desproporcionadas o

responsabilidad de los concesionarios.

inequitativas de acceso a los medios15.

Fusades considera que la reforma a la LT debe ajustarse

a los siguientes parmetros y principios, los cuales se

Debe regularse minuciosamente quienes van a

inspiran en los estndares internacionales aplicables a la

ser los sujetos beneficiados con el mecanismo

libertad de expresin:

alternativo a la subasta, como punto de partida;

las cuales debern ser no lucrativas, perseguir un


Se debe respetar el mandato jurisprudencial de
14 Relatora para la Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, Una agenda hemisfrica para la defensa de la libertad
de expresin, Organizacin de Estados Americanos, Washington, D.C., 2010,
prr.107
15 Relatora para la Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, op. cit., prr.107.

que en 2017 solo se deniegue la renovacin de las


frecuencias que vencen en ese ao a las que incumplan
los requisitos del art. 124 LT. Los procedimientos

14

Estudios
Legales

beneficio o finalidad de inters social o cultural,

pblicos. La Relatora para la Libertad de Expresin

promover la libertad de expresin e informacin.

(RELE) de la Comisin Interamericana de Derechos

Tambin deber considerarse la audiencia potencial

Humanos (CIDH), recomienda la existencia de

que tendr a nivel nacional, regional o local; los

medios pblicos o estatales independientes del

derechos y necesidades de audiencias especficas.

gobierno, que promuevan la circulacin de ideas


e informaciones16.

Debe evitarse la discrecionalidad, por lo que los

criterios de evaluacin y seleccin debern ser

Las voces privadas presentes en el espectro

objetivos, claros, no discriminatorios y darse a

deben ser resguardas. De conformidad con el

conocer pblicamente.

SIDH, deber protegerse a los medios privados


(comerciales) de injerencias abusivas y de

Deber revisarse la Ley de Competencia para darle

decisiones arbitrarias, independientemente

mayores facultades para revisar las asignaciones de

de su orientacin17. El Estado al ser el ente

frecuencias que supongan una concentracin. La LT

regulador y repartidor de las frecuencias, no

deber armonizarse con estas modificaciones.

pueda abusar de su posicin para autoatribuirse


desproporcionadamente segmentos del espectro,

Deber evitarse mecanismos que resultan en un

ni para favorecer a las voces afines o penalizar a las

control pblico de los medios y de sus contenidos.

voces crticas.

Los medios que se beneficien con el mecanismo


alternativo no podrn recibir ayudas pblicas, ni ser

de titularidad de instituciones o funcionarios pblicos.

regulador. La RELE recomienda que el proceso


de asignacin y regulacin est a cargo de un

El uso y asignacin de la publicidad oficial deber ser

rgano tcnico independiente del gobierno, que

regulada, para evitar que su asignacin se convierta

goce de autonoma frente a presiones polticas

en un mecanismo de presin o injerencia.

Debe fortalecerse la independencia del ente

coyunturales, que se encuentra sometido a todas


las garantas del debido proceso y que se someta

Para fomentar el desarrollo de la libertad de expresin,

a control judicial18.

evitar restricciones y abusos, el Estado solo podr


ocupar el mnimo indispensable del espectro, a efecto

16 Relatora para la Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de


Derechos Humanos, op. cit., prr. 108.
17 Relatora para la Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, op. cit., prr. 108.
18 Relatora para la Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, op. cit., prr. 107.

de garantizar la satisfaccin de necesidades y servicios

15

Anlisis legal e institucional No. 179 Noviembre de 2015

5. Conclusiones

La existencia de medios independientes y diversos es elemental en una democracia. Idealmente,


estos deben cumplir con al menos tres roles esenciales para el fortalecimiento de la democracia y
sus instituciones: ser contralores del ejercicio del poder, creadores de una agenda pblica a favor del
bien comn y servir como plataformas que muestren las diversas perspectivas polticas dentro de la
sociedad de manera contrastada y equilibrada.

La intervencin del Estado en el sector de medios de comunicacin debe ser mnima, a


sabiendas que se corre el riesgo de restringir la libertad de expresin e informacin. Una normativa
que atente contra dichas libertades se expone a ser una herramienta de control poltico que puede
afectar libertades individuales constitucionalmente protegidas.

Las reformas que se aprueben a la Ley de Telecomunicaciones deben cumplir la letra y el


espritu de la sentencia de inconstitucionalidad 65-2012. Estas reformas no deben utilizarse para
controlar a los medios, ni para limitar la libertad de expresin.

Departamento de Estudios Legales


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