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Ordem pblica interna e ordem pblica internacional

A exceo de ordem publica internacional tem por objetivo primordial afastar a lei estrangeira aplicvel
situao depois de ultrapassados e resolvidos determinados problemas, nomeadamente, ao nvel do
modus operandi da norma de conflitos, quanto questo de reenvio e ao momento de qualificao
propriamente dito.
Antes de determos na problemtica deste limite aplicao do direito estrangeiro considerado
competente importa fixar o seu contedo. A expresso ordem pblica pode querer referir-se avaliao
duma dada situao jurdica (art.280/2CC) ou a um limite aplicao das normas (art.22CC). no 1 caso
falamos em ordem pblica interna que se entende por o conjunto de normas e princpios jurdicos que
foram os quadros fundamentais do sistema a que pertencem. Dela fazem parte normas imperativas no
podendo ser afastadas pelos sujeitos. 2 ordem pblica internacional formada por princpios tnicos
jurdicos, religiosos, polticos bem como critrios relativos organizao econmico-social que
diferenciam um ordenamento em face dos demais. o reduto inviolvel que um qualquer ordenamento
no abdica em face dos restantes.
So estes princpios nomeadamente os que tm assento constitucional e os que se ligam essencialmente
aos direitos fundamentais, que fazem parte do elenco de princpios que os estados querem ver
respeitados mesmo que esteja em causa relaes privadas internacionais e a ligao com o foro seja
considerada tnue.
Sempre que da aplicao de uma lei estrangeira, por fora das normas de conflitos locais, resulte uma
violao atentatria dos princpios fundamentais da ordem jurdica nacional, ela apesar de competente,
no poder ser aplicada. Da o seu carater preclusivo. A exceo de ordem pblica internacional possui
desta forma carater nacional pois visa defender determinados valores contidos na estrutura do sistema
jurdico nacional que no podero ser ultrapassados, mesmo tratando-se de regular uma situao
internacional com frgil ligao com o foro.
Enquanto a ordem pblica interna visa salvaguardar a aplicao de normas imperativas, a ordem publica
internacional evita que normas materiais de um ordenamento estrangeiro possam por em causa
princpios basilares da ordem local.
A ordem publica de um estado no igual a do demais, uma noo evolutiva pois varia dentro de um
mesmo ordenamento e diferente de estado para estado.
A ordem pblica passvel de ser olhada por 2 ticas distintas.(apriorstica e aposteriorstica). Temos a
conceo apriorstica da ordem pblica: ela deve ser encarada no como um limite aplicao do
direito estrangeiro, mas como qualidade intrnseca de certas normas materiais do foro. Esta conceo
est atualmente enfraquecida.
A conceo atual da ordem publica coloca a tnica nos efeitos desencadeados pela aplicao da lei
estrangeira. Este limite impede a aplicao de determinados preceitos a uma dada realidade sendo que
numa fase anterior eles foram considerados aptos para a regularem. Parte-se do resultado da aplicao
do direito estrangeiro. Rigorosamente no se trata de uma violao de ordem publica mas de uma no
aceitao do resultado, da respetiva soluo preconizada pelo direito estrangeiro.
O artigo 22 prev unicamente esta situao. Tem carater preclusivo afastando o direito estrangeiro em
funo do resultado. a este comportamento que alude o n1. O seu n2 configura o principio do mnimo
dano. Este principio visa a continuao da aplicao do direito estrangeiro designado s que direciona
para a aplicao de um possvel regime geral a previso quando contraposto ao regime especial que, por
hiptese, inicialmente lhe seria aplicado. Se esta situao no se verificar estaremos em face de uma
lacuna e, como tal, deveremos perscrutar uma soluo ainda dentro do mbito do direito estrangeiro,
mas agora recorrendo quer analogia legis quer analogia irus conforme a situao.
Se tudo isto no for possvel ento lanaremos mo do direito material do foro.
Quanto aos critrios gerais de delimitao da ordem pblica:
O perigo inerente exceo de ordem pblica reside na sua indeterminao e na consequente
possibilidade de se fazer dela um uso excessivo.
A noo de ordem pblica no clara, se bem que o seja a sua funo. Todos os conceitos substitutivos
valem o mesmo em ltima anlise: eles apenas nos daro, como diz Kahn, no melhor dos casos, valores
aproximados para a grande incgnita: sentido e esprito de uma determinada ordem pblica.
A ordem pblica resiste aos maiores refinamentos da anlise, porque supera sempre as coordenadas
analticas com que a tentamos apreender.
Quando se trata de fixar o contedo da reserva ou exceo de ordem pblica, de determinar
conceitualmente, isto , por via geral, as hipteses em que tal exceo deve intervir, todos os critrios
propostos pelos tratadistas falham ou se revelam insatisfatrios.
Vrios tm sido esses critrios, todos contendo uma parcela de verdade, nenhum sendo, porm, decisivo.
Critrio da natureza dos interesses ofendidos: a ordem pblica intervm sempre que a aplicao da
norma estrangeira possa envolver ofensa dos interesses superiores do Estado ou da comunidade local.
Mas ela no resolve o problema, pois restaria apurar quais so esses interesses superiores intangveis,
como podem ser lesados e qual o grau de leso que ainda consentem em nome do principio da justia
do DIP.
Critrio do grau de divergncia: a aplicao do direito estrangeiro ser precludida sempre que, entre as
disposies aplicveis desse direito e as disposies correspondentes da lex fori, exista divergncia
essencial;
Este critrio tambm se revela insatisfatrio. claro que somente quando essa divergncia for na
verdade essencial dever intervir a exceo de ordem pblica.

Critrio da imperatividade: sero de ordem pblica as disposies rigorosamente imperativas do sistema


jurdico local.
Para evidenciar o defeito deste critrio, bastar dizer que nem todas as normas da lex fori absolutamente
imperativas so normas de ordem pblica internacional. Caracterstica das normas de ordem pblica
serem imperativas.Ser recusada a aplicao da lei estrangeira competente sempre que ela contenha
uma regulamentao essencialmente divergente da consagrada em disposies correspondentes da lex
fori, quando estas disposies sejam inspiradas pelos interesses gerais da comunidade e sejam,
rigorosamente imperativas.
No possvel estabelecer um catlogo completo dos princpios de ordem pblica, mediante uma
indagao abstrata; isto porque alm de ser impossvel prever as flutuaes da conscincia coletiva e do
contedo do direito vivo, o carater de ordem publica de certo principio muitas vezes s se revela atravs
da prtica judicial.
A ordem publica internacional possui determinadas caratersticas que se revelaro ainda no seu modo de
atuao:
Excecionalidade- a ordem pblica atuando como limite aplicao do direito estrangeiro tem por fim
evitar a aplicao local de uma determinada lei. O contedo desta lei revelar-se- intolervel em face dos
princpios fundamentais da lex fori. O limite da ordem pblica s atuar se a soluo da lex causae for
atentatria das concees vigentes no estado do foro.
H ainda quem defenda quanto maior for a ligao da questo com o Estado local menor ser a exigncia
da intensidade da violao. S perante determinadas circunstancias consideradas graves, se determinar
a necessidade da interveno da ordem pblica.
Atualidade- uma norma considerada competente s deixara de ser aplicada na ordem interna quando no
concreto momento da sua aplicao violar a nossa ordem pblica. Somente releva o contedo atual da
ordem publica. S as valoraes existentes no momento da aplicao da norma estrangeira podem
conduzir sua no aplicao.
Relatividade- esta caraterstica prende-se com a maior ou menor ligao da situao com a lex fori.
Assim, a ordem pblica tanto pode intervir para obstar constituio de uma situao ou ao seu
reconhecimento como para permitir a constituio no estado local de uma situao no permitida pela lei
estrangeira. (proibir em Portugal casamentos poligmicos, permitir em Portugal o casamento de 2
cidados estrangeiros cuja lei aplicvel probe o casamento em razo da diversidade de raas).