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Droit coutumier amazigh face aux processus dinstitution et

dimposition de la lgislation nationale au Maroc

Rapport tabli par :


El Khatir ABOULKACEM

Objet et problmatique....2
I. Considrations gnrales sur le droit coutumier...5
a. lazrf dans les chroniques historiques ....5
b. la production sur la coutume..7
c. les coutumiers crits ....8
d. tablissement du coutumier ..10
e. forme et contenu du coutumier.....15
f. procdures judiciaires.....17
II. Attitudes des principaux acteurs du Maroc prcolonial23
a. les ruraux et leurs institutions...24
b. le point de vue du Makhzen et de ses lgistes..28
III. Formation de la lgislation nationale et exclusion de la coutume...31

a. la rforme coloniale....31
b. processus nationaliste et ngation de la coutume...38
IV. Formes de rsistance du droit coutumier..43
a. volution du dispositif juridique de lEtat...43
b. prgnance du droit coutumier..46
Conclusions.56
Quelques rfrences bibliographiques.59

Objet et problmatique
Ce rapport, qui tente de rendre certains aspects des rapports complexes entre droit
coutumier et lgislation nationale au Maroc, porte, dune part, sur la place du droit dans les
structures sociales tribales et, dautre part, sur limpact des

mutations sociales sur

lvolution du droit dans les socits amazighes. De nombreux chercheurs ont signal et
analys certaines formes de la permanence de ce droit dans ces socits et son volution
perptuelle. Ils retiennent essentiellement comme ide centrale la capacit de ces socits
produire le droit et sadapter au changement. Lhypothse qui sous-tend ce travail serait
ainsi que malgr ltablissement dune lgislation nationale, comme pratique inhrente
lavnement dun tat de type national, et les processus de son imposition, le droit
coutumier continue dexister et dorganiser certains secteurs de la vie sociale et religieuse
dans ces socits. Cest en ce sens que la dtermination de ces secteurs qui restent rgis par
ce droit constitue un des objets de ce travail.
Au-del, un survol rapide de la place et des caractristiques de ce droit dans
lhistoire des socits amazighes savre intressant. Il peut permettre de se rendre compte
des conditions qui ont contribu au maintien de ce droit dans lhistoire pr-nationale et de
limpact des transformations sociales et de lintervention des administrations coloniales et
postcoloniales aussi bien sur les structures tribales que sur les degrs de prsence de ce
droit dans le monde rural. Dans ce sens, la constitution de ce droit en objet des dbats
juridiques et sa mise en crit ont accumul une production importante. Comment donc
mettre profit cette documentation dans toute apprhension de ce droit ? Si elle donne une
ide claire de lhistoire et de limportance de ce droit dans la structure sociale et ses
rapports avec la hirarchie institutionnelle au sein de cette structure et les domaines de son
application, elle renseigne galement sur son image dans la conception officielle et
comment celle-ci a contribu son dclassement dans le processus de la construction de
limage de la nation et de sa mise en uvre ?

Etant ainsi inscrit jamais dans lhistoire des mutations au Maroc, toute approche
de ce droit ncessite de briser les fausses vidences et dlaborer dautres approches
fondes sur une observation directe, continue et profonde de cette socit en constante
volution. Il est donc difficile dentreprendre une enqute sur ltat actuel de ce droit, ses
champs dapplication et ses rapports avec la lgislation nationale sans prendre en
considration laspect dynamique de ce droit et des socits qui le produisent.
Cest ainsi que notre contribution, qui sinscrit dans le cadre dune anthropologie
des mutations socioculturelles, sattachera essentiellement examiner, outre les processus
qui sont lorigine de loccultation du droit coutumier dans lespace institutionnel
national, les conditions qui ont rendu possible la prgnance de ce droit en rapport avec la
rsistance des structures sociales rurales face aux changements et, par la suite, dterminer,
travers des observations directes, les secteurs de la vie sociale et conomique qui
continuent tre rgis par ce droit. Aussi, nous essayerons de mettre en exergue les raisons
qui rendent difficile la dlimitation de la gographie de la coutume. En effet, ltude du
droit ne peut pas se faire sparment des institutions qui le produisent, le rinventent et
ladaptent aux situations auxquelles elles sont confrontes. Toute enqute objective doit
prendre ainsi en considration limportance quantitative des documents accumuls et
leffet des mutations sociales sur les domaines dapplication de la coutume. Pour mieux
saisir les diffrents aspects que pose le lien entre lgislations coloniale et droit coutumier
dans les socits amazighes, ce rapport sera organis en quatre parties. La premire traitera
de lhistoire de la prsence du droit coutumier avant ltablissement du Protectorat franais
en 1912. Elle informera sur les lieux de lapplication de la coutume avant sa rforme, ses
caractristiques et les institutions charges de son laboration et sa mise en vigueur. La
deuxime donnera des lumires sur sa perception dans le milieu des lgistes et les
conditions qui ont rendu possibles son maintien et son volution. La troisime partie
tentera de rendre limpact des transformations survenues suite lintervention des
administrations coloniales sur les structures tribales et, par consquent, sur les degrs de la
prsence de ce droit dans les socits amazighes. Aussi, nous essayerons de voir comment
la transformation de la coutume en corps ngatif durant le processus dlaboration de lide
de nation par les activistes nationalistes a jou un rle capital dans son exclusion du champ
juridique aprs laccs lindpendance. Enfin, la quatrime partie mettra en exergue la
place de la coutume dans le Maroc indpendant. Elle sintressera aux processus de

ltablissement dune lgislation nationale et comment elle avait introduit des


reclassements dans les structures sociales prexistantes et leurs pratiques juridiques.
Il nous parat ainsi intressant, pour une meilleure apprhension des rapports entre
droit coutumier et lgislation nationale dans les socits amazighes de voir comment se
prsente ce droit avant lintroduction de la lgislation pour mieux saisir les transformations
survenues. Nous allons ainsi procder, dune part, une tude socio-historique pour mettre
en relief les raisons qui sont lorigine de sa prgnance dans la socit et dterminer quel
moment de lhistoire il commence reculer face la prminence de la lgislation
nationale et, dautre part, une tude ethnologique pour voir les lieux de rsistance de ce
droit dans les socits amazighes actuelles.

I. Considrations gnrales sur le droit coutumier


Appel izerf dans laire tamazight, llh ou Ikccuden, lurf dans le Haut Atlas et le
Sous, tiqqidin chez les At Atta, le droit coutumier, quon peut dsigner de droit positif
tribal, prsente lun des anciens systmes juridiques en prsence dans le Maroc historique.
Avant la rforme coloniale, il rgissait lensemble des aspects de la vie prive et publique
des membres des populations rurales amazighes, organises souvent en localits et en
tribus, et les relations que ces groupes entretenaient entre eux (alliances, marchs, lieux de
cultes et gestions des parcours communs,). Il jouait galement un rle important dans
lorganisation de certains secteurs de la vie active dans les cits urbaines, comme les
corporations artisanales hinta 1 . Produit de la socit en fonction des contextes et des
conditions sociales et politiques, il a subi des transformations aprs les rformes coloniale
et nationale, et reste en vigueur dans bien des secteurs de la vie sociale et conomique. Si
lAzrf et lurf dsignent tous les aspects de ce droit, la taqqitt et le lluh sont les noms qui
sont utiliss respectivement dans le Sud-Est et le Souss pour dsigner les recueils o sont
consignes les rgles qui organisent les rapports au sein dune fraction, dune tribu ou dun
igherm (Ksar) ou qui rgissent lentretien et les rapports sociaux au sein dun grenier
collectif (agadir), dun lieu saint (mosque, timzgida), dun march ou dun moussem.
a. lazrf dans les chroniques historiques
Nous connaissons, grce quelques indications des chroniqueurs, de la production
des lgistes et des recueils coutumiers ou actes juridiques, lenracinement de ce droit dans
les pratiques des socits rurales nord-africaines. Hormis la conscration de certains
institutions coutumires, comme Ahl al jamaa et ahl al khmsin, Ayt rbin et ayt chra par
le pouvoir des Almohades rendue clbre par les chroniqueurs de la dynasties (LviProvenal, 1928), dautres auteurs ont signal certaines institutions coutumires ou des
mesures procdurales se rapportant llaboration ou lapplication de ce droit. Ainsi, le
Kitab al-Ansab [Livre des gnalogies], crit vraisemblablement par Abdallah Ben salih
Ben Abderrahmane, en voquant lpisode de la conqute des Haskura (une confdration
du Haut Atlas) par Uqba Ibn Nafi, signale le pacte conclu entre ce gnral musulman et
Hurma ben Tutis, le chef des Haskura. Il rapporte que

Dans les villes, le droit coutumier rgit des secteurs de la vie conomique et artisanale (comme les
corporations, hinta), mais lunivers urbain nentre pas dans les proccupations de ce travail.

quand Uqba arriva au pays des Haskura, il senquit de leur chef et on lui
rpondit que cest un homme qui sappelle Hurma ben Tuttis. Il demanda alors
le voir et [une fois devant lui, il] prit de Hurma sa lance et lui dit : que ce soit [le
signe d] un pacte de non violence entre nous, si vous embrassez lIslam. Les
Haskura lembrassrent alors de bon cur, et le pacte scell par Hurma, ou amur n
lhurma devint depuis dans la langue de cette tribu, une expression par laquelle ils
prtent serment dans leurs alliances et engagements (cit par Mezzine, 1987,
p.183).

Ce texte donne le terme de amur n lhurma dans le sens dun pacte de paix et de non
violence et constitue un des premiers textes avoir signaler le terme damur qui a pris
dautres significations dans la production et la pratique juridiques de laire tamazight,
comme la protection tribale, le pacte pour une dfense commune et bab n umur qui signifie
le garant dun lignage ou dun pacte dalliance. Pour sa part, le gographe El Bekri signale
un aspect de lorganisation dans le Haut-Atlas relatif la structure juridique. Il crit :
Autrefois, Aghmat, les habitants se transmettaient entre eux la charge dmir ;
celui qui en avait exerc les fonctions pendant un an tait remplac par un autre
que le peuple choisissait dans son sein. Cela se faisait toujours par suite un
arrangement lamiable (Cit, Amahan, 1992, p.97).

Ce passage rappelle la fonction damghar n tqblit, chef de tribu, en prsence dans


certaines rgions amazighes. Lamghar est lu pour une anne et les candidatures cette
charge sont fournies par une fraction tour de rle. Dans certaines tribus, il dsigne les
rpondants de chaque lignage qui froment ljmat, lassemble. Il se charge de la fixation
des dates de la mise en dfense des cultures et des rcoles et veille lexcution des
dcisions prises et des peines. Dans dautres rgions, ce sont les reprsentants dsigns des
lignages qui procdent llection de lamghar et se prsente comme le responsable
excutif de lassemble quils forment.
Au-del, la production juridique des lgistes et les recueils coutumiers, accumuls
aprs lintroduction de lcrit dans les socits amazighes et particulirement depuis la fin
du XVe sicle, fournissent des informations importantes sur lvolution, les institutions, les
procdures et les domaines dapplication du droit. Lanalyse des productions dont nous
disposons peut nous permettre de comprendre ses niveaux en fonction de la hirarchie des

institutions tribales, ses objets et ses procdures ainsi que sa constitution en objet dans la
production juridique de lpoque.
b. la production sur la coutume
La production sur le droit coutumier est dans lensemble riche, foisonnante et trs
varie. Au-del les corpus des rgles coutumires tablis au moins depuis le

XVI

sicle et

les jugements accumuls durant la priode coloniale, elle comporte des tudes effectues
dans des perspectives scientifiques diffrentes et la somme de la production juridique
classique.
Chronologiquement, les premires manifestations de lintrt pour la coutume
rsident dans les crits des lettrs de la priode prcoloniale. La coutume avait en effet
constitu une matire des dbats de lcole juridique marocaine. Ainsi, des ulmas
indpendants et des lgistes officiels ont exprim des attitudes sous forme davis juridiques
fatawi, dimprvus juridiques nawazil, ou de rponses ajwiba. Outre la construction de
lavis prononc, ces crits contiennent des descriptions de certaines pratiques coutumires,
leur fondement lgal et leur utilit sociale. Lanalyse de cette production permettra, dune
part, de saisir au prix de quelles concessions certaines autorits se sont prononces en
faveur de lapplication de ce droit dans certaines situations et, dautre part, comment
limplication dans les enjeux du pouvoir conduisent les autres savants se poser en
dfenseurs du droit canonique musulman et assimiler la coutume des pratiques antiislam. Cest pourquoi cette production, une fois prsente et analyse, pourra nous fournir
des lments indispensables pour apprhender la nature de ce droit, les interrogations que
se posent les communauts locales quant la lgitimit de leurs institutions ainsi que les
processus de la constitution dun ensemble thmatique au sein de la catgorie des lgistes
officiels, comme schmes gnrateurs du discours dominant. Elle est en ce sens une entre
principale pour faire une socio-histoire du rapport entre droit et pouvoir dans le Maroc
prcolonial.
Outre cette production, on trouve des recueils de rgles coutumires que des rudits
locaux, mobiliss par les communauts locales dont ils dpendent, ont consign par crit.
Dans lAnti-Atlas, on commence trouver des codifications de la coutume partir du XVIe
sicle, mais ces premiers coutumiers transcrits dans planchettes en bois, do le nom
quon utilise pour les dsigner, ikechchouden ou tilwh (alwh en arabe) - ne concernent
que lorganisation de la protection des greniers collectifs igudar o le groupe dpose ses

biens comme les crales, les bijoux et les actes natariaux. Mais au fur mesure que la vie
du groupe sorganisait autour de cette btisse communautaire, ncessitant lapparition dun
groupe de spcialistes lus qui se dnomment Ayt Ugadir ou ineflas, les coutumiers
transcrits intgrent dautres rgles qui rgulent les autres activits sociales, politiques et
conomiques. Chez les At Atta par exemple, la confdration tribale nomade du versant
sud de lAtlas, la codification de la coutume traduit une tape importante de lvolution de
ce groupe pastoral (voir infra).
Par ailleurs, le retour de la coutume au centre des intrts du Protectorat franais
a permis la dcouverte de certains recueils de coutumes et la collecte dautres qui ntaient
alors transmis quoralement. Leur transcription et leur traduction ont accumul une
documentation importante. Paralllement, beaucoup dtudes consacres aux techniques et
aux mthodes de ce droit ainsi quaux rformes introduites ont galement vu le jour cette
poque.
Aprs lindpendance, lmergence dune tradition historique, qui sappuie sur la
mthode de lhistoire sociale, a permis, outre la dcouverte et la publication dautres
recueils de coutume, de dresser un bilan de lhistoire de la transcription de la coutume et de
sa place dans lorganisation de la vie sociale et politique des tribus amazighes. Par ailleurs,
toute une production anthropologique actuelle soriente vers une apprhension des
dynamiques en uvre dans ces socits, ce qui peut permettre lintgration du facteur du
changement dans une approche dynamique du droit coutumier dans les socits amazighes
actuelles.
c. les coutumiers crits
Daprs MHamd Al Othmani (2004, p.105), lancien recueil attest remonte la
fin du XVe sicle, et prcisment 1498. Il sagit du lluh de lagadir n Ujarif. Il est en cela
un recueil qui rgit lorganisation et la gestion dun grenier collectif. Il parat que
lvolution des structures sociales dont le grenier en constitue une forme labore a jou un
rle important dans la consignation par crit de certains types de coutume. Dans ce sens,
Larbi Mezzine (1998) signale quil est impossible dignorer le rle fondamental que le
recours aux igudar ou greniers collectifs, comme institution communautaire par excellence
dans le Haut et lAnti-Atlas, a jou dans la modification du regard quon porte sur le droit
coutumier et dans llaboration et la consignation par crit de la coutume dans le Haut et
lAnti-Atlas. Cest ainsi que les codifications considrs comme les plus anciens recueils

de droit coutumier connus au Maroc concernaient des greniers collectifs et rgissaient la


conservation des grains, la vie au sein de ldifice et son entretien. Cette institution se
trouvait sous la responsabilit dun corps de responsables appel Ayt ugadir (Afa 1988,
p.269) ou inflas (Al Othmani, 2004) qui dsignent un anflus/lamin ou responsable charg
de veiller au respect des lois consignes. Le recueil le plus labor est celui de lAgadir n
Ikunka ou des Ayta Bahman. Il constitue un document important pour saisir les diffrents
aspects de lorganisation des relations humaines au sein du grenier, de sa gestion matrielle
et de son entretien. Sa version en arabe notarial se trouve dans Al Othmani (2004, pp.225260) et la version franaise a t effectue par Robert Monatgne (1930, Arhmouch, 2001,
pp.123-164). La construction des difices collectifs dhabitation et de conservation des
grains, suite linstallation des tribus nomades dans les Oasis du Sud-Est marocain, serait
aussi, suivant lanalyse de Mezzine (1987, pp.32-33 et 1998), lorigine de ltablissement
des recueils de coutume dans cette rgion. Il explique, daprs la tradition orale, que, dans
un contexte dinscurit, les tribus agro-pastorales du Jbel Saghro, les Ayt Wahlim et les
Ayt Isful, dcidrent de construire un grenier collectif quelles appelrent igherm amazdar
pour y entreposer leurs crales au moment de leurs dplacements. Cette dcision a t le
dbut dune alliance, sous le patronage du saint de Tamslouht dans le Haouz de Marrakech
Sidi Abdallah ben Hsan, qui a aboutit la formation de la tribu des Ayt Atta. Chaque
tribu avait fourni un contingent appel irssamn pour la construction du qsar et, par la suite,
pour y habiter et en assurer la garde. Cest ainsi que sest forme la tribu des Ayt Isa. Pour
grer le qsar, on tablit des rgles qui ont donn naissance une taqqitt, celle dIgherm
amazdar. Mais compte tenu de la structure de ligherm, comme lieu dhabitation et donc
lieu du social, ce recueil sest volu pour couvrir, outre le dpt des grains et lentretien
de ldifice, les autres secteurs de la vie sociale, conomique et politique du groupe form
par linstallation des familles des irsammn et de leurs descendants. Il commence ainsi a
subir des modifications et des ajouts en fonction des rapports sociaux ns de la constitution
du groupe, ce qui le diffre du statut des greniers dans lAnti-Atlas. Par ailleurs, le
dveloppement de la confdration des Ayt Atta a conduit ce que ce corpus senrichit
dautres dispositions labores en consquence des problmes poss par la transhumance et
par les rapports entre lignages ou tribus. La Taqqitt dIgherm Amazdar devint avec le
temps la loi fondamentale de toute la confdration et le recours juridique suprme de
toutes ses composantes en cas de litige et la tribu des Ayt Isa, ne de cet acte de fondation
qui en fait une tribu neutre, sest impose comme linstance juridique et politique
9

suprieure de toute la confdration. Cest en ce sens que la taqqitt prsente un cas


particulier. Outre le fait quelle est lorigine une loi rgissant un grenier, elle est volue
pour rgir les rapports entre lignages constitutifs dun igherm (habitation collective) et, du
fait que celui-ci constitue une unit sociale de base, pour organiser la vie conomique,
sociale et politique. Lvolution de la fonction politique de lIgherm Amazdar au sein de la
confdration des Ayt Atta en fait galement un recueil dalliance. Cest ainsi que cette
taqqitt se rapproche formellement dun autre type de coutumier en prsence dans lAntiAtlas que Al othmani dsigne de lluh n amqqun. Ce genre de document qui consacre
lalliance entre les localits dune tribu ou entre un groupe de tribus comporte, outre la liste
des rpondants devant lesquels seront portes les rclamations et le chef qui se charge de
lexcution des sentences, une liste de sanctions rserves aux contrevenants dans le
territoire que couvre lalliance [le seul lluh dans le Souss, notre connaissance, qui couvre
des secteurs importants de la vie sociale et politique est celui de Masst, dans la rgion
dAgadir (Arhmouch, 2001, pp. 89-108). Le fait que diffrentes localits partagent des
intrts conomiques en raison de la prsence dune communaut dirrigants tendue
explique ce fait].
Contrairement aux taqqitt-s du Sud-Est marocain, qui traduisent la spcificit de
lorganisation sociopolitique de ligherm et couvrent les diffrents secteurs de la vie du
groupe, les lluh du Sous peuvent contenir les rgles qui rgissent un secteur ou un lieu
prcis. Ainsi, des coutumiers sont attests qui ne concernent que lorganisation du
droulement dun march, comme lluh du march Tlata n ayt mru dans le territoire des
Idaw Baqil dans lAnti-Atlas occidental (Al Othmani, 2004, pp.275-278), dun moussem,
comme le lluh du moussem de la tribu des Idaw Gwugmar dans le territoire des Idaw
Baqil (Al Othmani, 2004, pp.295-298), le prix dengagement dun matre coranique (Al
Othmani, 2004, p.331). Il peut aussi ne comporter que des dispositions consacres aux
infractions commises au sein dune mosque ou dun tombeau, comme le lluh rserve la
mosque des Igusaln dans le territoire des Idaw Smlal dans lAnti-Atlas occidentat (Al
Othmani, 2004, p.319).
d. tablissement du coutumier
En examinant lensemble des coutumiers que nous avons pu consulter aussi bien
dans le fonds constitu par Tamaynut [il comporte, outre certains recueils dj publis et
connus, certains recueils de lAnti-Atlas mridional et des valles de Bani, recueillis par
10

Brahim Oubella] que dans les recueils publis (Mezzine, 1980-1, 1987, MHamdi, 1989,
Arehmouch, 2001, Ahda, 2001, Al Othmani, 2004), les dispositions rapportes par les
lluh-s se limitent des rgles de pnalits et les territoires concerns dpassent souvent les
frontires de la localit et couvrent les espaces de tribu ou de confdration de tribus ou
des lieux communs, comme la mosque ou du march, qui ne dpendent pas des attributs
de ljmat dune localit. Les lluh-s traduisent ainsi des moments importants dans la
dynamique des institutions tribales. Ne comportant pas des dispositions relatives la vie
conomique et sociale au sein de la localit villageoise qui constitue lunit de base de
lorganisation sociale (Adam, 1950, Amahan, 1992 et 1999), ils renseignent sur la
constitution dalliances entre localits au sein dune tribu ou de tribus qui forment des
assembles comme instances politiques et juridiques suprmes, et ninterviennent souvent
que dans le domaine pnal. La concidence des frontires sociales et politiques de la tribu
et de la localit dans le cas des igherman (qsur) explique par ailleurs le caractre global des
tiqqidin dans le Sud-Est. En cela, la coutume crite ninforme pas uniquement sur la
fondation dtablissements collectifs de conservation des biens, mais aussi sur la
dynamique dalliances qui avait marqu les socits rurales amazighes et particulirement
depuis la fin du

XV

sicle. Elle est ainsi labore sous forme de contrat crit et rpond

des impratifs de lvolution de la structure sociale ou de lexistence des lieux communs


dintrts entre groupes supra-locaux (March, gestion de lirrigation et des parcours
communs,). Elle exprime aussi la constitution dune instance politique suprme qui se
charge de la gestion de la violence entre les membres de groupes allis et de leurs rapports
avec les groupes voisins. Cest pour cette raison quon peut comprendre pourquoi ce genre
de coutumiers est mieux expos aux mutations sociales compte tenu du caractre
circonstanciel des instances qui le produisent. Par ailleurs, la coutume qui sest maintenu et
imbrique dans les pratiques sociales et circonscrite aux limites du village navait pas fait
objet de consignation par crit. Etant lie aux structures de base de lorganisation sociale
que reprsente la localit, elle a mieux rsist aux changements et rgit essentiellement la
vie sociale et conomique du groupe. Elle constituera lobjet dun prochain chapitre.
Cela dit, lazerf tant essentiellement fonctionnel, il est rest li la socit qui le
pense et le produit. Ses formes crites traduisent lexistence dune hirarchie
institutionnelle et expriment une situation socio-historique que caractrise la recomposition
des structures sociales supralocales en absence des services spcialiss dans le monopole

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de la violence lgitime. Mais comment on procde la consignation par crit de dispositions


coutumires et comment sorganise un recueil coutumier ?
La rdaction dun recueil coutumier est luvre des spcialistes de lcrit dans les
socits rurales, les laurats des universits rurales, mais sous la surveillance des instances
constitues. En prsence des membres de ljmat et de son chef lu ou des garants dsigns
pour former linstance suprme de la tribu ou de la confdration ou pour assurer la gestion
dun grenier ou dun igherm, un lettr, gnralement le matre de la mosque du groupe,
est charg de la rdaction du recueil coutumier. Son travail consiste dans la transcription de
ce quon lui dicte, il na aucun droit de jugement ni de contestation,
nous avons crit ce texte avec la permission des oumana [garants], leur accord et
leur agrment, et en leur prsence, comme il a t dit au commencement du livre ,
dit titre dexemple le transcripteur du lluh des Ikunka (Arehmouch, 2001, p.154).

Mobilis pour une journe ou plus, il

se mit la consignation par crit des

dispositions que linstance lui dicte. La rdaction consiste dans la transcription de


dispositions transmises jusqualors oralement ou dans la reproduction dun texte ancien
appartenant un autre groupe, mais aprs son adaptation et amnagement pour convenir
aux ralits du groupe. Dans lAnti-Atlas, le lluh dAjarif sest constitu en modle
rfrentiel dominant et celui dAgadir n Ikkunka nest, suivant Jacques-Meuni, quune
copie conforme (1951, t.II, p.70). Selon Al Othmani, le prambule du lluh des Ayt Wizzln
signale que le groupe sest appuy sur le recueil dAjarif pour ltablissement du coutumier
de leur grenier (2004, p.106). Il en est de mme pour les tiqidin des Ayt Atta. Elles
respectent lanciennet des qsur-s suivant lhistoire de ltablissement successif des
diffrents lignages et se rfrent tous celle dIgherm Amazdar, considre comme tant la
premire coutume et acte de fondation de la confdration (Mezzine, 1987).
Lopration de la rdaction a pour objet ltablissement du recueil pour la premire
fois, sa rvision en fonction des impratifs nouveaux par des modifications ou des ajouts
au gr des nouveaux problmes poss lassemble ou la communaut. Cest ainsi que
certains lluh-s donnent une ide sur lvolution de la coutume crite chez certains groupes.
A propos de taqqitt n lgara dans la valle de Ziz, Mezzine signale, daprs des
informations orales, quelle a t tablie par le fqih du qsar en trois jours. Celui-ci crit les
rgles que les habitants de Lgara venaient lui dicter suivant les jugements rendus par les
diffrentes assembles de ligherm dont ils se souviennent encore. La taqqitt est en ce
12

sens la transcription de rgles connues, aprs limination de rgles juges dsutes. La


transcription de la coutume tmoignerait ainsi du processus de la sdentarisation des
nomades Ayt Atta dans les igherman de la rgion. Elle traduit aussi ladaptation des
anciennes rgles ce nouveau cadre de vie et llaboration dautres rgles en fonction des
impratifs de la sdentarisation (1987, pp.41-42).
La transcription de la coutume peut avoir aussi une signification lgitimiste. Ecrite
par un homme de science religieuse ou sous les auspices dune autorit spirituelle2, elle
exprime la volont du groupe de sadapter, au moins au niveau formel, aux valeurs
dominantes de la communaut globale, surtout quand le pouvoir central devient trs
entreprenant. Lcriture donne une lgitimit la coutume. Elle permet de la doter dun
prestige en fournissant une image positive de la coutume dcrie par les lgistes. Dans un
autre contexte, Gianni Albergoni souligne, propos dune tribu rurale de la Cyrnaque,
qucrire la coutume permet la tribu de donner une image positive sur elle-mme
ladresse des interlocuteurs trangers (2000).
Cest ainsi que certains lluh-s prcisent clairement leur inscription dans un cadre
lgal. Le langage utilis dans les prambules informe de cette volont harcelante par des
expressions qui revoient la divinit et des prires qui sollicitent de Dieu de bnir le
groupe qui cherche son bien et son salut.
Je remets toute mon affaire Dieu, crit le lettr charg de la transcription du
lluh de lAgadir des Ayt Bahman, certes Il voit clairement ses esclaves. Losque
Dieu en a dcid, la jema des Beni Bhman notables et gens du commun- et
ceux qui sont entrs avec eux (dans cette assemble), les Beni Ssa et les Beni
Mechrak, se sont mis daccord pour rgler les affaires de leur pays, en tirer profit
et repousser ce qui est nuisible. Nous demandons Dieu, dans sa Providence, de
nous diriger dans la bonne voie et de nous donner de bonnes aspirations.
(Arhmouch, 2001, p.123)

Aussi, certains lgistes locaux chargs de la transcription de la coutume se sont


montrs favorables ltablissement et lapplication de la coutume. Au moment de la
consignation par crit de certaines dispositions coutumires, ils ont ainsi intgr leurs
opinions positives au prambule du coutumier. A cet gard, le Savant Abdallah ben Al Hajj
2

A titre dexemple, la taqqitt dIgherm Amazdar a consacr tout un passage Abdallah ben Hsayn et ses
descendants qui ont veill la constitution de la confdration.

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Chouayb de Talidla dans la confdration des Ilaln, Anti-Atlas mridional, a approuv,


dans le prambule du lluh de lagadir de Talidla quil avait transcris, la lgalit de la
coutume. Il prcise que considrant que le groupe dsigne ses garants qui procdent en
commun accord ltablissement de dispositions juridiques et leur consignation par crit
pour que ce document soit leur ultime recours, et considrant que ces dispositions ont t
labores pour parer contre tout ce qui touche lintgrit du groupe et leurs biens et, par
consquents, elles sont applicables tous les membres quelle que soit leur position sociale,
la pnalisation des dlits et lutilisation des sommes accumules des amendes infliges aux
contrevenants sont lgalement permises (Al Othmani, 2004, p.139)

. Dautres

transcripteurs insistent sur la ncessit qui donne droit, dans la doctrine malkite, faire
recours certains actes blmables. A titre dexemple, le lluh des Ayt Bahman postule que
146- ceci est pour le profit de la scurit des pauvres et des faibles, ainsi que les
autres.
147- ceci est (fait) en obissance Dieu, son prophte, notre mir, et pour
dsobir Satan.
148- ceci est quitable, conforme la vrit ; Dieu louange et remerciement ! ,
(Arehmouch, 2001, p.154).

Certains lluh-s noncent quils ont t tabli conformment aux coutumes des igudar des
Umsiltn, dans le territoire de la confdration des Ilaln, parce que le Sultan a approuv aux
Ilaln lapplication des coutumiers de leurs greniers (Al Othmani, 2004, p.246). Le renvoi
lattitude positive du Sultan montre la volont de certains groupes qui se trouvent dans des
rgions exposs aux actions du Makhzen donner une base lgale leur pratique juridique.
Sur un autre plan, bien que ces coutumiers soient crits en arabe, ils prsentent des
traits singuliers. Dabord, il sagit dun arabe altr, les rgles de grammaire et de
lorthographe tant ignores. Ensuite, lcrivain ne soigne pas son style. Il traduit
littralement des expressions en usage dans la langue locale vers larabe, il arabise certains
termes amazighs en rapport avec les procdures juridiques, il utilise certains termes arabes,
qui taient au dbut un emprunt de lamazighe larabe avant de subir des tribulations
smantiques, dans leur acception dans la langue amazighe sans tenir compte de lcart
3

Un autre savant, Mohammed Ben Ali Al Yaqoubi al-Hilali, a justifi sa contribution ltablissement et la
transcription de la coutume du grenier de la Zaouia de Sidi Bu Yaqub en affirmant quil est dans le devoir
de la communaut et dans le devoir des savants de faire de leur possible pour tablir des rgles qui fortifient
le temple du bien et sanctionnent toute acte visant laltration des intrts communs du groupe, (Al Othmani,
2004, pp.139-140).

14

smantique et introduit aussi des vocabulaires juridiques amazighes (comme tamwult,


subvention, tafgurt ou azzayn, amende, amksul, tranger) sans donner parfois dquivalents
en langue arabe. Cest ainsi que le dchiffrage de ces documents ncessite une matrise de
lamazighe et une connaissance suffisante du contexte et de la vie sociale et juridique du
groupe. La langue des coutumiers est une langue singulire, elle sapparente celle utilise
dans les actes notariaux. Elle nest pas de larabe, elle est une forme drive et amnage
quon peut dsigner darabe notarial. Avec la frquence et la rgularit stylistique de ce
langage on peut parler dune tradition singulire. La matrise relative de la langue arabe
des lettrs rustiques que certains chercheurs avancent pour expliquer la domination de cette
langue dans ce genre dcrit nest pas suffisante, lexistence dune tradition savante et bien
soigne en langue arabe dans la rgion montre la prsence dun corps important de lettrs
qui ont une matrise parfaite de la langue arabe. Il faut peut-tre chercher ses origines dans
la volont dinstituer une tradition spcifique et limite ce secteur vital de la vie sociale et
politique.
e. forme et contenu du coutumier
Au-del de la langue, les coutumiers crits prsentent gnralement des traits
communs au niveau de leur forme. Ils commencent par un prambule qui comporte la liste
des reprsentants des lignages prsents au moment de la rdaction, le nom du chef lu pour
prsider lassemble constitue et veiller sur lapplication des dcisions prises, le nom de
lautorit religieuse ou scientifique sous les auspices de laquelle a t tabli ce
coutumier/contrat et, parfois, les circonstances dans lesquels a t tabli et ses fondements
lgaux. Ensuite, ils numrent les dispositions coutumires qui noncent les dlits et les
pnalits prvues, se rapportant aux diffrents aspects du domaine que couvre le
coutumier. Enfin, lcrivain introduit certaines recommandations et prie pour que Dieu
assiste la communaut dans son action pour le bien commun. Il met son nom et la date de
ltablissement du document.
Si la forme reste relativement rgulire, cest dans le cadre des dispositions
coutumires nonces quun coutumier diffre de lautre. Nous avons dj signal que le
lluh du Souss consacre une alliance ou ltablissement dun difice ou dun lieu commun,
comme lagadir/grenier, timzgida/mosque ou un march et moussem. Cest ainsi que les
lluh-s constituent des juridictions sectorielles. Certains tablissent juste ce qui se rapporte
lorganisation et la gestion dun march ou dun moussem, la scurisation des routes et
15

des marchants et la lutte contre le trafic illgal des produits, ou la gestion dun difice
collectif (les lluh-s des greniers) ou la sanctification dun lieu saint, comme la mosque et
la zaoua dpendant des groupes allis. Dautres, qui consacrent une alliance, peuvent aller
de la rglementation de la coutume pnale dans les territoires que couvre lalliance jusqu
lorganisation des secteurs de la vie sociale, conomique et politique partags entre les
diffrents groupes allis. A cet gard, le lluh de Masst prsente le coutumier le plus labor
et le plus gnralis de la rgion. Etant donn quun ensemble important de localits
partagent des lieux communs, comme les services dirrigation, le march, les zaouas, le
coutumier rglemente la gestion de ces lieux et les pnalits infliges toute contravention.
Il couvre ainsi, outre le domaine pnal, les droits des eaux, la gestion des marchs et des
zaouas, la mise en dfens des rcoltes, la dfense du territoire de la tribu et les personnes
exemptes de ce devoir comme les tudiants coraniques, le foncier, lorganisation des
pturages et des dispositions concernant la procdure juridique et la relation avec la justice
coranique4. Par contre, le coutumier des Ayt Wadrim se limite aux dlits et des infractions
commis au sein de la tribu et ses lieux communs, comme laltration de lentente conclue,
le meurtre, le vol, le vol dans le march et dans le moussem, blessures et armes utilises,
menaces par une arme, complicit de meurtre ou de vol, perturbation de procdure
judiciaire, bagarre, dgts matriels et vol dans les lieux saints (Al Othmani, 2004, pp.
269-273). Les coutumiers comportent aussi des dispositions concernant les procdures
judiciaires et les critres requis pour quun individu soit membre de lassemble
lgislatrice ou excutive. Nous observons que les coutumiers de Souss, tant des actes
consacrant des alliances supralocales ne se rapportent pas aux secteurs essentiels de la vie
sociale et conomique du groupe. La gestion de ces derniers qui entrent dans les
attributions des assembles de localit na pas fait objet de consignation par crit.
Par ailleurs, la spcificit de lorganisation sociale et politique de ligherm (qsar)
dans le Sud-Est a fait que les coutumiers de ces habitations collectives rgissent tous les
aspects de la vie prive et publique. Prenons par exemple la taqqitt dIgherm de Lgara,
dans le Tafilalt, fond par des lignages Ayt Atta. Daprs lanalyse de Larbi Mezzine
(1987), elle comporte un prambule, trois chapitres et deux documents annexes. Le
premier chapitre contient des rgles se rapportant aux dlits commis au sein du qsar, des
4

A titre dexemple, la disposition portant le n110, postule : Deux individus, aprs avoir prsent un litige
devant la tribu ou la djema, dcident dun commun accord de porter ce litige devant le chra ; si cette
juridiction dfre le serment lun des deux plaideurs il devra jurer selon les rgles admises par le chra toutpuissant, et non selon les prescriptions de lOrf , (Arehmouch, 2001, p.106).

16

dispositions relatives la vie politique et sociale, la rglementation de la vie dans les


pturages et aux modalits de fixation des prix pour les objets localement fabriqus. Pour
ce dernier point, la taqqitt stipule dans sa disposition 152 que
le ayh choisit quatre personnes et sajoute elles pour fixer avec les potiers, les
forgerons et les autres artisans, le prix de tous leurs articles. Il ne sera plus possible
lartisan, aprs cela, de vendre un prix suprieur au prix fix. Quiconque
manque cet accord est passible dune amende de 5 mitqal-s, et son protecteur ne
pourra, en aucun cas, le dfendre (Mezzine, 1987, p.222)

Le deuxime chapitre est relatif la palmeraie. Il comporte ainsi des pnalits


prvues pour des dlits, des dispositions se rapportant la rglementation de la vie dans ce
secteur conomique vital comme les modalits de lorganisation de lirrigation et des
rcoltes et lapplication de la mise en dfens. Au-del, certaines dispositions concernent les
modalits de la constitution des Ayt Izerf, une forme de tribunal local. Le troisime
chapitre est consacr aux rgles qui rgissent lassociation agricole du khamms et la
condition sociale des Haratin. Il intgre galement des dispositions se rapportant la vie
dans le qsar et dans la palmeraie et la fonction du chef lu. En cela, la taqqitt,
contrairement aux lluh-s de Souss, nest pas exclusivement focalise sur les rparations
matrielles dans les affaires pnales, elle touche aussi des domaines oublis par les autres
coutumiers comme lorganisation de l'exploitation collective des terres agricoles, le statut
foncier, lassociation agricole et le statut des ouvriers agricoles et lorganisation de la vie
sociale, conomique, politique et juridique du qsar.
f. procdures judiciaires
Au-del des diffrents secteurs de la vie rgis par la coutume, les coutumiers nous
renseignent galement sur les procdures judiciaires et les voies suivies pour lapplication
des sentences. Dans ce cadre, nous allons prsenter brivement cette question sans dtailler
toutes les pripties. Tout dabord on procde la constitution du tribunal coutumier,
appel selon les rgions ayt uzrf, imzzurfa, inflas, ayt rbin, qui diffre dune rgion une
autre. Dans certains cas se sont les personnes mentionnes dans le prambule dun lluh qui
constituent ce tribunal, ils reprsentent les diffrentes localits dans le conseil suprme de
la tribu ou de la confdration. Il leur revient dappliquer, aprs avoir pris connaissance de
laffaire, la sentence prvue par le document crit. Si la rgle nest pas prvue, il leur
revient de dlibrer. A cet gard, le lluh de lAgadir des Ayt Bahman, stipule dans sa
17

disposition portant n149, toute convention qui ne se trouve pas, cest--dire dans ce
lluh, est dans la tte des cheikhs et ce sont eux les ummals [responsables dsigns] ,
(Arehmouch, 2001, p.154). Dans la rgion du Sud-Est, cest lamghar lu qui dsigne les
imzzurfa, personnes justes et matrisant les dispositions coutumires, chargs de la
constitution du tribunal local. A cet gard, la taqqitt de Lgara, prcise les modalits de sa
constitution. Elle stipule, dans la disposition n213, qu
il appartient au ayh de choisir les gens dizerf au sein des rubu [ un quart
littralement, division lignagre] du pays. Sils narrivent pas se mettre daccord
sur laffaire en instance, le ayh devra choisir dix autres personnes. Si elles
narrivent pas se mettre daccord de nouveau, le ayh devra encore choisir dix
autres personnes. Si elles narrivent pas se mettre daccord [pour la troisime
fois] il fait le total [des voix des trois dizaines], et si la majorit aux deux tiers est
atteinte laffaire est close. Sil ya galit des vois, les trente personnes iront
soumettre laffaire aux gens de Tahiamt [un autre qsar des Ayt Atta considre
comme lancien qsar fonde dans la rgion de Tafilalt]. Sils ne sont pas satisfaits
par la sentence considre comme ultime chez les gens de Tahiamt, laffaire sera
prsent au ayh des Ayt umnasf [un ancien lignage de la confdration) qui lui
appliquera lultime solution prvue pour un tel cas. Si les trente personnes se
divisent en deux parties gales, le dernier mot reviendra ceux avec qui le ayh
saligne , (Mezzine, 1987, p236-7).

Quant la procdure juridique, elle est relativement identique et se caractrise par sa


simplicit. Le plaignant avertissait le conseil et laccus et dpose sa plainte auprs du chef
du conseil, de tribu ou des ayt rbin. Un dlai conventionnel tait donn laccus pour se
prsenter ou de mandater un rpondant. La prsence est obligatoire. A cet gard, la taqqitt
de Lgara mentionne clairement, dans sa disposition portant n218, que
lorsquun individu dit, en prsence dun tmoin, un autre : si tu ne me suis
pas devant le ayh tu fera dfaut en justice (tirzi n usrud [en amazigh]), et que
celui qui a t cit en justice ne se prsente pas devant ayh, il est, aprs attestation
du dit-tmoin, passible dune amende de 2 mitqal-s. Si cet individu traduit la
personne en question devant le ayh et ne peut prsenter de tmoin, cette amende
se retourne contre lui (Mezzine, 1987, p.231)

Dans le mme cadre, le lluh de Massat postule dans la disposition 31 que

18

celui qui ne rpond pas la citation de son adversaire devant les Inflas de la
Djema ou devant le mhakkim (Cadi), selon le cas, paiera 25 onces
(Arehmouch, 2001, p.94).
Aprs avoir vrifi les dclarations et les preuves prsentes, le tribunal rend son
jugement. Parfois, laccus est oblig de prter sermon avec un nombre dtermin selon les
chefs daccusation pour prouver son innocence. Faire partie de ce tribunal, plac sous la
responsabilit du chef, exige du candidat dtre g, responsable et avoir une connaissance
des rgles coutumires, parce que, dans certains cas, le manque de rgle dans le coutumier
rfrentiel crit ncessite le recours une dcision unanime ou majoritaire issue de
dlibrations collectives des membres du conseil5. Il est ainsi formellement interdit, dans
certains lluh-s de Souss, toute personne accuse de vol dans le grenier de figurer dans la
liste du conseil qui gre cet difice. Aussi, tout membre de conseil impliqu dans une
affaire pnale ou morale est destitu de ses fonctions (Al Othmani, 2004, p. 163 et p.233).
Lapplication de la dcision et lexcution des sentences rentrent dans les attributions du
conseil. Il utilise les moyens de pression morale en impliquant, dans le cas chant, les
autres membres de son lignage. Dans la procdure excutoire, le chef fixe un dlai
dexcution de la sentence prononce et veille lui-mme sur son application. Les sentences
consistent dans la rparation par restitution de lobjet vol et dans le ddommagement en
cas de meurtre, de blessure ou dadultre en plus de pnalits verss au conseil. Dans
certaines rgions, il est possible de faire appel. Dans ce cas, la hirarchie institutionnelle
fonde sur des considrations dautochtonie de tribu ou de confdration est respecte. Le
cas dIgherm Amazdar, qui constitue linstance juridique suprme de la confdration des
Ayt Atta et dont la sentence prononc est juge tre sans appel, illustre mieux ce cas de
figure.
Certains coutumiers dterminent aussi les modalits de conservation et de lusage du
document contenant les rgles applicables. Ainsi, dans le lluh des Ikkunka, il est prcis
que toute personne, charge de garder le document chez elle, est oblige de le prsenter au
conseil lu au cas du besoin. Si elle refuse, son acte est passible dune amende. Il prcise
aussi que le lluh devrait tre dpos auprs du gardien du grenier (lamin) et si la personne
5

En ce qui concerne la dcision collective, les disposition 44 et 307 de taqqitt de Lgara stipulent que la
dsignation des ouvriers du pressoir huile se fait aprs concertation du ayh et de ses mzarig imengas
[rpondants des lignages]. Si lunanimit nest pas ralise, on adopte le choix de la majorit et si tous
les gens de la qbila sentendent sur une quelconque affaire, [lopposition d] une personne ou deux jusqu
cinq ou six, ne peut entraver leur dcision (Mezzine, 1987, p.203 et p.247).

19

auprs de laquelle a t dpos lavait montr a quelquun dautre sans la prsence de tous
les responsables dsigns, il est condamn payer une amende prvue pour cette infraction
(Al Othmani, 2004, p.236). Dautres mthodes ont t galement institues pour informer
les intresses des dispositions de loi tablies par le groupe, comme la lecture du lluh et
son explication aux intresss dans une runion publique ou noncer des rgles prcises
par la voie du crieur public (abrrah) dans les marchs ou dans les villages en fonction des
dcisions ou des saisons. Le lluh des Ayt Lmadr ordonne ainsi de crier publiquement sur
le toit de la mosque tout ce qui a t dcid dans le recueil pour que tout le monde le
sache (Al Othmani, 2004, p.109).
Il rsulte de ce bref rappel de certaines considrations gnrales propos du droit
coutumier, et en particulier sa version codifie et crite, que cet un droit trs labor et
rpondant aux exigences de la structure sociale. Il couvre dans la rgion o la structure de
la tribu concide avec les frontires de lunit sociale de base, tous les aspects de la vie
sociale, conomique, politique et cultuelle du groupe, alors que dans les rgions o la tribu
se prsente comme une alliance de localits, qui forment les units de base, il rgit
essentiellement les affaires pnales et la gestion de certains difices, territoires et lieux
communs aux groupes ayant conclus une alliance. Dans ce cas, crire une coutume marque
souvent ltablissement dune alliance et la constitution dun conseil charge de veiller sur
son maintien ou ldification dun lieu ou dun service commun. Il complte ainsi une
autre composante de la coutume qui, tant inscrite dans les pratiques sociales, demeure lie
la gestion quotidienne des affaires et sa transmission et son apprentissage se fait sur le
tas. Elle est souvent relative la gestion des secteurs vitaux de la vie conomique, comme
la mise en dfens des rcoltes, le partage des droits deau, la gestion des lieux du culte, des
parcours et des terres collectives. Lexistence des niveaux diffrents de coutume dans les
socits amazighes, surtout dans le domaine de prsence de lluh-s, sexplique par la
hirarchie des institutions dans la structure tribale (assembles de localits, conseil de
fraction, de tribu ou de confdration (Inflas)). Cette division qui traduit une hirarchie de
structures est dterminante dans la comprhension des lieux de rsistance de la coutume
aprs les mutations sociales et cultuelles perptres aprs lintervention coloniale et le
dbut de processus de formation et dimposition de la lgislation nationale.
Signalons galement que malgr la suprmatie de la coutume dans lorganisation de
la vie du groupe qui sexplique par la souverainet de ses instances lues, la justice

20

coutumire ne sarroge pas les comptences attribues la lgislation formelle musulmane


dans les affaires du statut personnelle et, dans certaines rgions, les affaires foncires et de
lhritage. Toutefois, lassemble lue garde un droit de regard et veille sur la dcision du
juge ou de lautorit religieuse dsigne pour trancher cette affaire. Elle peut mme infliger
des amendes contre des juges ou des lettrs injustes. Certains lluh-s ont fix les modalits
du recours au droit chra dont se chargent les autorits scientifiques reconnues par les
instances de la tribu. Ainsi, le coutumier de Masst prcise que
35- lorsque le Cadi prononce un jugement et que celui-ci est confirm par un
deuxime magistrat, laffaire est considre comme dfinitivement close. Mais, si
le jugement est infirm, laffaire est alors porte devant un jurisconsulte ou nadir
qui examine les deux jugements et rend le sien, lequel est dfinitif et absolu.
36- un del qui na jamais fait de faux et qui nie avoir rdig un acte au bas duquel
il avait appos sa signature : 20 mitqals et hbergement des Ineflas.
37- mmes peines pour celui qui se rend coupable de faux et dont la culpabilit est
nettement tablie.
38- les personnes qui se disputent en pleine audience devant le Cadi : 5 mitqals
chacune.
39- les Tolbas en fonction des les mosques, peuvent officier au mme titre que les
doul ; leurs crits seront valables au point de vue juridique.
40- si un magistrat, Cadi ou Mufti, aprs avoir prononc un jugement, obtient
certaines preuves sur laffaire juge par lui, preuves la suite desquelles il infirme
son jugement, il est ncessaire quun autre magistrat reprenne laffaire en mains
pour recommencer la procdure. Dans ce cas, le premier juge ne peut tre lobjet
daucune poursuite et ne peut tre accus dabus de pouvoir (Arehmouch, 2001,
pp.94-95).

Dautres dispositions du mme lluh-s dlimitent les frontires entre les procdures de
la coutume et du chra :
107- lorsquun individu reconnat au souk ou au moussem, entre les mains de
quelquun, un objet qui lui a t vol, les deux parties, si elles sont daccord,
peuvent porter leur diffrend devant le chra qui le jugera. Dans ce cas, lOrf
naura pas simmiscer.
() 110- Deux individus, aprs avoir prsent un litige devant la tribu ou la
djema, dcident dun commun accord de porter ce litige devant le chra ; si cette

21

juridiction dfre le serment lun des deux plaideurs il devra jurer selon les
rgles admises par le chra tout-puissant, et non selon les prescriptions de lOrf
(Ibid, pp.105-106).

Si ces dispositions montrent lexistence de la procdure chra au sein de certaines


tribus, elles informent galement que son fonctionnement est surveill par les institutions
coutumires. Cest ainsi que les Cadis dsigns par le pouvoir central ne bnficient pas de
la confiance des communauts locales. A titre dexemple, le Cadi Ahmed Ben Brahim AsSemlali, charg par le Sultan Hassan 1er la fin du XIXe sicle doccuper la charge de cadi
dans le territoire des Ayt Bamran, mentionne dans une lettre crite son seigneur quil
na pas t sollicit par les habitants de la rgion pour trancher leurs litiges (MHamdi,
1989, p.79). Cela ne montre pas, comme lavance ce jurisconsulte, que les gens ignorent la
justice chra, mais approuve, compte tenu de lexistence des lettrs locaux qui statuent
dans le domaine du statut personnel, que les ruarux prfrent solliciter lintervention de
cadis que eux-mmes choisissent. Par ailleurs, au moment de llaboration de rgles, les
Inflas peuvent galement demander lavis de plusieurs jurisconsultes et dlibrent sur
lavis adopter. Mais cela ne signifie pas une obissance totale aux jugements rendus par
ces autorits, le dernier mot revient toujours aux institutions tribales qui tendent
amnager ces avis pour les adapter aux ralits locales et dimposer la solution qui rpond
mieux aux intrts communs. Elles prservent ainsi leur autorit et leur comptence
lgislatrice. Cest en ce sens que le droit positif tribal est troitement li aux instances
charges de son laboration et de son application. Il est dynamique, changeant et sadapte
aux ralits nouvelles en fonction des circonstances. Il est ouvert sur toutes les sources du
droit avec lesquelles il est entr en contact, en particulier la lgislation formelle musulmane
chra. Il lui emprunte des principes juges ncessaires lintrt du groupe et rejette,
suivant le principe de ncessite, ce qui peut nuire la cohsion et au maintien du groupe,
comme condition essentielle la continuit de la vie dune socit.
Etant ainsi visible et central dans la gestion des affaires commune, il sest constitu en
objet du dbat, en particulier de la part des lgistes religieux.

22

II. Attitudes des principaux acteurs du Maroc prcolonial


Limportance du droit coutumier dans la structure sociale ne sexplique pas
seulement par leffort dploy pour son laboration et pour sa dotation de supports
institutionnels puissants, mais aussi par sa constitution progressive en un objet dans
lhistoire des savoirs propos de la culture et de la socit dans le Maroc prcolonial. Ce
droit est en effet un de ces objets qui de longue date ont occup la production des discours
sur la socit rurale qui comportent, outre les crits des chroniqueurs et des lgistes, les
avis et imprvus juridiques fatawi et nawazil et les rponses ajwiba. Selon Ali Sadki
Azayku (2001, pp.185-238), cest partir du

XIV

sicle que le dbat propos des

institutions coutumires commence merger, donnant naissance des points de vue qui,
marqus par les conditions sociales et politiques de leur production, sont multiples et
contradictoires. Ce dbat est mettre en rapport avec la prsence dune forte dynamique
entre la volont de centralisation de la part des pouvoirs centraux qui se sont succd et de
fortes autonomies rgionales. En fait, la formation dune forme de pouvoir central qui
exerce une pratique politique inspire de la tradition islamique a fait que le Maroc, dans
lordre gographique mais aussi dans lordre culturel et politique, comporte deux territoires
socio-politiques distincts : un espace rural et priphrique et un autre citadin et central, lieu
du pouvoir et de sa culture lgitimes. Comprendre donc pourquoi la coutume a fait objet de
toute une production cest connatre les rapports complexes que ces deux espaces
entretenaient et limpact de lusage des symboles religieux dans la mise en uvre des
processus sociaux et politiques de lgitimation. Dans ce cadre, laction du pouvoir et les
processus de sa lgitimation, fonds essentiellement sur la gnalogie et sur une utilisation
massive de symboles religieux, joue un rle dterminant dans la formation dune
production idologique. On assiste ainsi la formation dune catgorie de lgistes qui,
affilis au pouvoir, se consacrent la dfense dune forme particulire de culture et
critique certaines pratiques sociales et culturelles juges loignes de la norme religieuse
officialise. Il est donc intressant de se rappeler la frontire sociale, et mme politique,
entre cet espace rural et priphrique et li aux institutions sociales traditionnelles, appel
dans la littrature historique classique pays de la dissidence, bled es-Siba, et lespace
citadin, organis suivant une certaine interprtation de lIslam classique et leiu du pouvoir
et de culture lgitimes, appel bled el-Makhzen, pour une meilleure apprhension de la
formation des discours sur la coutume.

23

Si cette production permet de saisir comment le droit est peru elle constitue
galement une source importante pour situer les origines culturelles de la fabrication de la
coutume comme corps ngatif de la nation durant le processus nationaliste. Au sein de
cette production, on peut distinguer entre, dune part, les attitudes qui donnent raison
lexistence de la coutume en mettant en avant les conditions qui poussent les communaut
locales sattacher leurs pratiques juridiques et, dautre part, la position ngative du
pouvoir central et de ses lgistes. Pour commencer, nous tenterons de voir pourquoi les
ruraux et leurs lgistes dfendent la pratique coutumire.
a. les ruraux et leurs institutions
Durant le processus dislamisation du Maroc, les socits rurales amazighes,
organises souvent en communauts locales, sont entres en contact avec le droit
canonique musulman, parce que lIslam nest pas simplement un systme de croyance, il
porte aussi un modle dorganisation sociale et politique. Toutefois, ce modle, n dans le
contexte dune cit marchande, est difficilement applicable dans les socits rurales. Cest
ainsi que ladoption de lIslam ne sest pas traduit par un abandon total de certaines
pratiques souvent dcries par les lgistes urbains. La situation de contact et, parfois, de
tension, ne de ce processus, mais caractrise par un quilibre et un dialogue entre
lassimilation et le rejet qui fait le propre dune socit fonctionnelle, a permis au systme
coutumier de se maintenir et de senrichir et aux ruraux dlaborer des stratgies de
lgitimation de leur systme juridique.
Pour comprendre cette situation, nous allons prsenter lattitude des ruraux et la
position positive de certaines autorits scientifiques averties des affaires rurales. Pour ces
socits, la conservation dune autonomie de gestion et de contrle de ressources est un
moyen ncessaire leur maintien. Elles sopposent ainsi tout monopole du pouvoir
politique et administratif. La dlgation de la gestion des affaires communes aux lgistes,
qui ignorent souvent les lois de fonctionnement de la socit et les pripties de
lorganisation sociale et des particularismes locaux, conduit ncessairement au dsordre et
la ruine. Daprs un rcit, les habitants de la valle dIlmgert, dans le territoire des Idaw
Kensus dans lAnti-Atlas mridional, considrent la prsence des fonctionnaires du
pouvoir central comme synonyme de la perte dquilibre social. Ils racontent quun
reprsentant du Makhzen nomm lqayd Abdallah u-Buzayd sest install dans un temps
quils narrivent pas dterminer dans la valle. Il a tabli son quartier avec sa famille et
24

ses lieutenants

dans un endroit proche de la source deau (dar lin). Aprs leur

installation, ils commencent scarter de la conduite rgulire. Ils perturbent ainsi lordre
de la vie sociale et jettent des cadavres de leurs bestiaux dans la source. Par leur prsence
et leurs actes, ils privent les habitants de leau et sa distribution sur les ayants droit se
trouve galement perturbe. Ils mettent ainsi en danger les rcoltes et privent les habitants
de leur ressource principale. Le rcit ne donne pas dautres dtails sur la dure de leur
prsence ni des ractions diverses des habitants. Il se contente dindiquer quaprs la mort
du reprsentant du Makhzen, qui na pas t remplac, et lexpulsion desdits trangers ,
la vie sociale et les normes rgulatrices des relations entre diffrentes localits de la valle
ont repris leur cours normal. Ce rcit explique en effet que la concentration du pouvoir
entre les mains dun seul personnage met en danger lquilibre social et que la prise en
charge des affaires communes par les instances traditionnelles a permis le rtablissement
de lordre et de lquilibre.
Le recouvrement de la souverainet institutionnelle sur la gestion des affaires
communes constitue ainsi un lment essentiel la structure sociale. Il sert prserver les
fondements structuraux du maintien de lordre social par la consolidation des institutions
locales. Cest ainsi que certains groupes locaux, comme les habitants de loasis de Figuig
dans le Sud-Est, ont fait de la reconnaissance de leur autonomie de gestion le pralable la
reconnaissance de lautorit du Sultan. Ali as-Soussi, missaire de Hassan I, parti inspecter
les confins algro-marocains dans la deuxime moiti du

XIX

sicle, signale dans son

rapport lattitude de ces groupes organiss en qsur. Il crit :


Quand on leur a demand de se mettre daccord sur la dsignation du
reprsentant du cad Abdelmalek, ils ont manifest un sentiment profond de refus
et de mcontentement. Ainsi, nous les avons interrog sur la raison de leur attitude.
Ils ont dit : Si les affaires de Figuig sont tombes dans les mains dun seul
homme, le pays risque de se perdre et de sexposer la conqute des mcrants.
Une personne ne pourra pas grer efficacement le bien commun . Nous avons
alors accept leur propos raisonnable. Et nous avons consign que les affaires de
Figuig et leur relation avec le roumi nentreront pas dans les prrogatives du

25

reprsentant makhznien. Ce dernier se contenterait de sa prsence au sein de la


jema. Ainsi, ils ont accept de reconnatre lautorit du Makhzen 6.

Lopposition au pouvoir central traduit ainsi cette ncessit ressentie, exprime et


formule de prserver la gestion des biens communs aux instances locales. En cela, la
reconnaissance de la lgitimit politique ou religieuse du Sultan ne signifie pas au regard
des communauts rurales la soumission au pouvoir politique effectif du Makhzen, parce
que la logique de concentration du pouvoir entre les mains de fonctionnaires qui ignorent
tout des affaires rurales ne peut quaboutir au dsordre social. Cest pourquoi la rvolte des
ruraux relve de la ncessit dune autogestion localise du bien commun, en absence
dune gestion quitable de la part du pouvoir central. La dissidence est alors lie tout le
systme social de la socit rurale. Il nest pas inconsidr daffirmer que la totalit de ces
ractions sinscrivent dans la dfense dun droit au contrle des espaces vitaux de la vie
sociale et politique des communauts locales. La socit rurale tient aux conditions de sa
continuit et de reproduction. Et compte tenu du fait que la coutume occupe une place
centrale dans cette structure sociale, il est normal quelle soit au centre des discours sur
cette socit et ses institutions. Dans ce cadre, la position des lettrs qui sont affilis aux
institutions rurales et dont le prestige et le traitement y dpendent, ne peuvent que soutenir
cette position et, par consquent, dfendent la lgitimit de la pratique coutumire. En
posant le problme du statut lgal des institutions coutumires avec lesquelles ces lettrs
doivent composer, ils penchent souvent pour la lgitimation de la coutume. Pour ce faire,
ils appuient leurs avis favorables sur la ncessit du maintien de la paix et de la
prservation de lordre et de la justice. La dfense de la lgitimit est ainsi dicte par les
exigences de lintrt gnral. Les stratgies de lgitimation sarticulent autour du principe
juridique ncessit fait loi. Au-del des positions dj cites et inclues dans les prambules
des lluh-s, les avis dautres autorits illustrent mieux cette stratgie. Ainsi, et en rponse
une question adresse par Sidi Sid Ben Abdlmunim al-Hahi, un marabout dans le HautAtlas au temps des Saadiens, le cadi de Taroudant, Isa as-Suktani, affirme que toute
personne concerne par la question de la coutume devrait prendre en considration les
conditions des populations rurales, de leurs affaires et intrts, parce que la ncessit fait
loi. Il part dune exprience et dune connaissance suffisante des affaires rurales, cest ainsi
quil rsume son avis en disant que voir est tout fait diffrent de se contenter dentendre
6

Ali As-Soussi, Muntaha an-nnuqqul wa mushtaha al-uqul (le plus probant des crits et la passion des
esprits), ms BG, D.633, p. 155.

26

sur ces affaires (laysa man raa ka man samia). Aussi, le cadi Ibrahim Ben Youns
considre, dans sa rponse la mme question, que ltablissement du tribunal des inflas
est un devoir et leurs actes sont tolrables. Il est mme dans le devoir des personnes ou des
autorits qui se trouvent leur proximit de les aider dans cette affaire (Sadki Azayky,
2001). Dans le mme sens, un autre lettr du nom dAl-Abbasi postule, daprs Ali
Amahan (communication personnelle), que tout gouverneur devrait obliger ses gouverns
suivre les coutumes locales. Lapplication de textes juridiques de la tradition sans
connaissance du contexte particulier des socits rurales serait ainsi une erreur. Dautres
juristes, comme Abu Salim as-Sijilmasi et Muhammad Ben Abdallah ad-Dilmi, ont
galement soutenu que lassemble locale, compose dhommes justes et dcids
appliquer quitablement les dispositions labores en vue du maintien de la paix et de la
justice, peut se substituer au sultan ou au cadi dans le cas o ils nexistent pas ou sils sont
injustes (Al Othmani, 2004, pp.150-154). Un autre savant, de nom de Abdallah Ben Lhajj
Chouayb originaire de la localit de talidla dans le territoire des Ilaln, a dfendu lutilit
des inflas, en les levant au rang de combattants/Mujahidin. Il prie Dieu de lassocier leur
uvre pour permettre la socit de maintenir les conditions favorables toute vie et
lexercice de la religion (Ibid, p.153). De son ct, Baba at-Tamboukti ne condamne pas
les institutions coutumires. Il avance quen labsence de toute forme institutionnelle lgale
(reprsentant du Sultan lgitime, Cadi), il est tolrable que les communauts musulmanes
priphriques lisent des groupes informels, mais ceux-ci doivent imprativement
appliquer la loi lgale. Il apparat donc que ce savant dfend une implication au moins
consultative du lettr (Sadki Azayku, 2001).
Nous pouvons ainsi dire que, du point de vue des ruraux, la runion des conditions
ncessaires au maintien de lordre et la gestion rationnelle des ressources structure leur
conception des choses. Cest ainsi quils sopposent toute ingrence extrieure y compris
celle du pouvoir central, mme sils reconnaissent sa lgitimit. Et du point de vue de la
classe de lettrs, ils admettent la lgitimit de la coutume et des institutions que son
laboration et application impliquent. Ils ne veulent pas ainsi souscrire la conception des
lgistes officiels, parce que, dune part, ils ne souhaitent pas voiler les ralits locales et,
dautre part, entrer en conflit avec des institutions puissantes avec lesquelles ils doivent
composer. Mais cela ne veut pas dire que tous les savants ruraux ont des attitudes
positives, certains, comme le Cadi de Marrakech au temps des Saadiens Muhammad Ben

27

Umar al-Hashtuki, condamnent la structure sociale et la loi quelle produit et postulent


que la manire normale de se comporter est de se soumettre lautorit lgitime et sa loi
(sadki Azayku, 2001 et Al Othmani, 2004, p.143-4). Ce genre dattitude traduit une
position sociale et prfigure les avis ngatifs de la majorit des lgistes officiels qui
dfendent leur statut social en se proclamant dfenseurs de la lgitimit.

b. le point de vue du Makhzen et de ses lgistes


Pour mieux saisir la position ngative des lgistes officiels, il savre ncessaire de
placer cette classe socioprofessionnelle dans son contexte social et politique. Affilie au
pouvoir central, elle dfend son statut au travers llaboration des stratgies de sa
lgitimation. Ce pouvoir est dinspiration islamique. Il sattache ainsi se distinguer des
groupes sociaux qui, organiss globalement en tribus suivant dautres modles, chappent
son pouvoir militaire et administratif. Dans ce cadre, la dfense dune norme politicoreligieuse historiquement tablie fonde une stratgie de conqute ou de dfense de la
lgitimit dynastique. Elle implique ainsi lexagration des traits culturels qui dfinissent
lautre proche et concurrent. Cest en ce sens que toute une vision de la ruralit ngative
sest constitue travers lhistoire et sest transmise au sein des lites qui gravitent autour
du Sultan et sarticule autour des thmes de la dissidence et de lhrsie. Le pouvoir central
en se prsentant comme dtenteur lgitime de la norme religieuse se dfinit par rapport aux
autres groupes sociaux qui obissent dautres lois dorganisation sociale et politique.
Cest en ce sens

quils sont dsigns comme rebelles et dissidents, et leur mode

dorganisation sociale et politique est qualifi dhrtique et de jahiliya. La jahilya est la


priode pr-islamique. Elle dsigne, dans le langage des Ulmas officiels et du Makhzen,
lignorance, le non respect de la loi lgale, lobscurantisme et la btise. Cest dans ce
contexte que le terme de siba (dissidence, anarchie) qui caractrise toute une histoire de
savoirs propos des relations entre le Makhzen et les tribus prend toute sa signification. Il
est utilis pour marquer la diffrence statutaire entre ces deux espcaes. Ds le XIe sicle, le
jurisconsulte Abu Imran al-Fassi (m.430/1039) opra une distinction entre al-bilad assaiba le territoire de la dissidence et al-balad al malum bi taa territoire de
lobdience7. Le premier est le lieu de linsoumission et le deuxime dsigne le territoire
dpendant de lautorit du chef lgitime. Au XVIIe sicle, al-Arabi al-Fassi (m.1692) donne

Voir, Abu Imran al-Fassi, Masail al-mudawannah (questions de corpus de jurisprudence), ms D1839 de la
bibliothque gnrale de Rabat, pp. 32-102.

28

une dfinition gographique et juridique de la siba. Elle sapplique aux tribus qui se
trouvent en dehors du domaine du pouvoir central. Il crit :

al-qabail fi lbilad allati la tanaluhum fiha ahkam as-Sultan li taqallusi dhili


ddawlati ani lqathar wa lmucahadatu fi lwaqti huwwa anna lqabaila baida
ghayata lbudi an tanfidi zzawajiri lmuqaddira wa ghayriha fiha ala wajhi ashshari [les tribus qui se trouvent dans le pays o lautorit du Sultan natteint pas
cause de la faiblesse du pouvoir de lEtat Etant ainsi lointaines, ces tribus ne
sont pas en mesure de rsoudre leurs problmes en accord avec la loi religieuse 8.

Dans ce sens, la siba est le fait de se tenir dans une position rfractaire lautorit
effective du Sultan, en tant que chef lgitime de la communaut. Elle marque les limites de
la soumission et de lordre. Elle est en quelque sorte la manifestation dune dfiance
lgard de lautorit centrale. Cest pour cette raison quelle est souvent condamne et, si
les moyens sont suffisants, combattue. Ces qualifications juridiques donnent une ide de la
manire avec laquelle la socit rurale marocaine est conue par des autorits scientifiques
proches du pouvoir central. La notion de siba mane alors de ce que Berque qualifie
dirrdentisme juridique. A titre dexemple, le Sultan Abd Rahman (1822-1859) dsigne,
dans une lettre, les pratiques coutumires relatives la vie politiques des tribus amazighes
de conduite illgale. En rapportant le cas dun cad makhzen qui, au gr des circonstances,
sest ralli politiquement ces tribus qui entourent la ville de Fs, il explique :
Il sest rendu coupable dune vilenie inconnue dans sa ligne en acceptant de passer
avec eux le pacte de tada, auquel aucun homme digne, aucun Arabe de bonne naissance,
naurait souscrit ; il a accept de suivre leurs coutumes antislamiques [jahiliya], de
partager avec eux le repas traditionnel prpar cet effet, de venir chez eux dchauss et
tte nue pour que, la crmonie stant droule dans les formes, ils aient confiance en
lui et le considrent comme un des leurs 9.

Le cad est originaire de Beni Ahsen, une tribu guich. En se rendant ainsi chez les
ruraux dissidents et en adoptant les rgles de leur coutume politique, il a rompu ses liens
8

Cf. al-Mahdi al-Wazzani, an-Nawazil al-jadida al-kubra (Grandes et nouvelles imprvues juridiques), Fs,
dition lithographique, 1910, p. 186.
9
Cit par Ibn Zaydan, Ithaf alam an-nnas bi jamal hadirat Maknas, Rabat, Imprimerie Wataniya, 19291933, t. V, p. 80. La traduction franaise est tire de, A. Laroui, Les Origines sociales et culturelles du
nationalisme marocain, Casablanca, Centre Culturel arabe, 1993 (1977), p. 165.

29

avec le Makhzen qui incarne la conduite politique normative. En un sens, il ne fait plus
partie de la grande famille. Il est devenu dissident. Adopter la coutume des ruraux,
considre comme appartenant une socit jahilienne et sauvage, apparat ainsi comme
une excommunion. Si on doit appliquer la thorie de F. Barth cette situation, la frontire
ethnique entre le Makhzen et la socit rurale nest ni linguistique, ni gnalogique (mme
si le texte parle dArabe et de bonne naissance), elle est juridique. Elle est marque par
cette diffrence entre le chra et la coutume. La siba serait ainsi lantithse du Makhzen et
de sa loi. Elle empche la ralisation dune organisation de la socit islamique et, partant,
le maintien des intrts du Sultan qui la reprsente et des couches urbaines qui soutiennent
sa lgitimit. Etant donn que ces intrts stendent la campagne et surtout aux voies
commerciales qui la traversent, le domaine de la siba est conqurir, soumettre aux lois
de char et donc intgrer au domaine du pouvoir effectif du Makhzen. Le modle idal
de la cit islamique comme il a t conu par les savants des villes est difficilement
conciliant avec le rel et le vcu des socits rurales et priphriques. De ce fait, le chra
et ses dfenseurs ne tolrent pas le statut lgislateur dune assemble locale, la jema,
parce que la loi, prconisent-ils, ne peut pas maner de la volont dun groupe. Nous
pouvons ainsi comprendre pourquoi le chra et lazrf se sont transforms en binarit
inconciliable et comment la coutume, associe la dissidence et la jahilia, sest
progressivement constitue, dans limaginaire des lgistes urbains, en corps ngatif. Elle
est ainsi condamnable et son retour au centre des dbats dans lpoque coloniale, marque
par lmergence du discours nationaliste au sein du champ culturel urbain domin par les
lgistes officiels, ne peut que favoriser son exclusion dans le Maroc indpendant.

30

III. Formation de la lgislation nationale et exclusion de la coutume

Ltablissement du Protectorat franais au Maroc aprs la conclusion du trait de


Fs, le 12 mars 1912, sonna le glas des structures anciennes de lempire chrifien et initia
le processus de la constitution dun Etat centralis sur le modle de certains pays
europens. Il inaugura ainsi la mise en place de la lgislation formelle qui allait devenir
aprs lindpendance la lgislation nationale. Aussi, il avait provoqu des mutations
sociales et culturelles qui, aggraves par les contradictions de lEtat colonial, donnrent
naissance au Mouvement nationaliste. Ce dernier, en salignant sur le discours juridique
des lgistes officiels de la priode prcoloniale, a produit un discours trs ngatif
lendroit de la coutume. Cest ainsi que la priode coloniale a apport des changements
dans la situation du droit coutumier non seulement dans ses mcanismes de
fonctionnement, que la mise en uvre de toute une srie de rformes a boulevers, mais
aussi par la cration des conditions de dveloppement dun discours anti-coutumier qui
allait favoriser son exclusion dans le projet de la formation de la lgislation nationale.
a. la rforme coloniale
La pntration franaise trouve sa raison fondamentale dans la ncessit
dintroduire des rformes sur ldifice administratif de lEmpire chrifien, suite lchec
de toutes les tentatives imposes aux sultans depuis la deuxime moiti du

XIX

sicle.

Cest ainsi que les oprations militaires de soumission ont t accompagnes par une srie
de rformes politiques, administratives et juridiques, ce que le premier Rsident Gnral de
la France au Maroc le Gnral Lyautey appelle lorganisation du Protectorat. Sur le plan
juridique, la cration du bulletin officiel en arabe et en franais et la promulgation du dahir
des contrats et des obligation du 12 aot 1913 constituent le point de dpart de la mise en
place du noyau dur de la lgislation qui allait devenir nationale aprs lindpendance et la
promulgation du dahir de 1965 qui consacre sa marocanisation, son unification et son
arabisation. Le trait de Fs, conclu entre le sultan Abdelhafid et le reprsentant de la
Rpublique franaise, se dit certes respectueux du caractre religieux du Sultan et affirme
lengagement de la France respecter lIslam et les institutions qui forment le Makhzen,
initier leur rforme et imposer son autorit temporelle sur lensemble des territoires
reconnus comme tant ses domaines. Cependant, les contraintes des oprations militaires,
les exigences du ralliement des notables ruraux et lorganisation administrative et juridique
des tribus conquises ont amen les autorits de la Rsidence Gnrale prendre en
31

considration la coutume comme faisant partie des systmes juridiques en prsence au


Maroc. La rforme de la coutume et sa reconnaissance dans le cadre du pluralisme
juridique que la situation marocaine impose la France a fait de ce droit, outre un objet de
recherche scientifique, un espace juridique organiser. Cest ainsi que toute une srie de
dahirs et de circulaires ont vu le jour et ont pour objet la rforme et la codification de la
justice coutumire. La mise en uvre des politiques des rformes avait ainsi apport des
changements dans lamnagement de lespace et dans lorganisation des instruments
juridiques et institutionnels, labors pour le contrle et la transformation du monde rural.
Le droit coutumier tant, par sa fonction, un lment dterminant dans le fonctionnement
de ces structures est aussi entran dans le mouvement des changements en cours. Bien que
le pluralisme juridique avait permis la coutume de figurer parmi lhritage juridique
institutionnalis, sa rforme en rapport avec la politique coloniale va largement contribuer
une restriction des domaines que les institutions coutumires en prsence dans le monde
rural graient et contrlaient auparavant.
En effet, la rforme de la justice coutumire sinscrit dans le cadre de la politique
indigne mise en uvre par le Rsident Gnral Lyautey. Aprs avoir t inform de
limpossibilit dlargir la politique des grands cads10, mise en uvre dans la rgion de
Marrakech, la rgion du Moyen-Atlas, il a soumis au Sultan Moulay Youssef un premier
texte relatif au statut coutumier des tribus amazighes, le dahir du 11 septembre 1914 a t
ainsi approuv. Ce dahir reconnat ces tribus, qui viennent dtre soumises aprs les
premires oprations militaires, le droit de conserver leur statut coutumier.
Considrant, dit son prambule, que de nouvelles tribus sont, par le progrs de la
pacification, journellement rattaches lEmpire ; que ces tribus de race berbre
ont des lois et des coutumes propres en usage chez elles de toute antiquit et
auxquelles elles sont attaches ; considrant quil importe pour le bien de notre
sujets et la tranquillit de notre Empire, de respecter le statut coutumier qui rgit
ces tribus ,

le premier article prconise que

10

Les grands cads taient au dpart des chefs de tribus, mais, profitant des circonstances favorables la fin
du XIXe sicle, ils ont russi imposer leur pouvoir dautres tribus voisines ou lointaines et former de petits
royaumes dans la rgion de Haouz et du Haut-Atlas, comme le Glaoui, le Metouggi, le Goundafi. Pour avoir
plus dinformations sur leur naissance et volution (R. Montagne, 1930).

32

les tribus dites de coutume berbre sont et demeurent rgies et administres


selon leurs lois et coutumes propres sous le contrle des autorits.

Cette initiative traduit certes la volont des autorits franaises de contrler sans grand
effectif lespace rural et de crer de nouvelles lites locales intermdiaires, mais elle est
aussi aligne sur une certaine conduite des monarques qui consiste dans le respect du statut
coutumier de certaines tribus dites dissidentes. Elle permet aussi lintroduction des
rformes juges ncessaires sans la mobilisation de moyens, comme le montre juste titre
les remarques incluses dans le Compte rendu des travaux de commission de lorganisation
de la justice berbre, runie en Fvrier et mars 1929 :
Dans le bloc berbre, les tribus qui ont toujours lutt pour leur indpendance ont
gard la tendance se juger elle-mme[]. Les parties sadressaient un arbitre
dont elles sengageaient, dun commun accord, accepter la sentence. Puis, dans
un stade plus volu, les plaideurs sadressrent un collge darbitres auquel ils
accordaient leur confiance [] tel tait ltat des choses notre arrive. En 1914
un dahir reconnaissait lexistence des tribus de coutume berbre et leur droit tre
administres selon leur coutume propre. Cette justice, organise avec le concours
des djemaas, ne pouvait tre que gratuite [avec des] moyens trs rduits ; un
secrtaire de djemaa [] couche les dcisions de la djemaa sur les registres
spciaux. Ces dcisions sexcutent delles-mmes (cest moi qui souligne).
(Marie-Luce Glard, 2000, p.241).

Cela montre que les autorits coloniales ont engag lorganisation de la justice
coutumire avec des moyens trs modestes, ce qui avait conduit ne pas prendre au
srieux ce processus de rforme. Ainsi et hormis une instruction du gnral Lyautey en
1915 qui rglait le fonctionnement de la justice indigne chez les tribus de coutume
berbre, le dcret du 11 septembre 1914 est rest sans grand effet. Il faut attendre les
annes vingt pour que les autorits jugent ncessaire de prendre des mesures pour la mise
en uvre de la rforme de la justice coutumire. Ainsi, la Rsidence a publi, en 1924,
deux circulaires. La premire, datant du 29 janvier, avait pour objectif lorganisation des
djemas judiciaires . Quant la seconde, datant du 14 fvrier, elle rglementait la tenue
des registres et des audiences de ces djemas. Cependant, cette organisation prsentait une
lacune fondamentale. Ntant pas approuve par un dahir sultanien, elle ne reposait pas sur
un fondement lgal. De ce fait, toutes les dcisions rendues par ces instances navaient

33

aucune autorit juridique. Il savre ainsi ncessaire de donner une base juridique et lgale
aux jugements coutumiers. Cest pour combler cette lacune que la rsidence a institu, par
un arrt rsidentiel du 7 dcembre 1929, une commission spciale charge de ltude de
lorganisation et du fonctionnement de la justice coutumire. Au sein de la commission
sopposaient les tenants dun discours assimilateur envisageant lintgration des Amazighs
la civilisation franaise aprs un passage phmre par le statut coutumier, et les tenants
dune politique de conservation des faits et des ralits prgnantes. Daprs J. Luccioni
(1984), cest dans cette perspective, soutenue la fois par le Gnral Nogus et le
prsident de la commission, tendant consacrer ce qui existe dj que les dbats ont
t conduits sans que la commission ne russisse aboutir un consensus. A cet gard,
le compte rendu de cette commission donne quelques lumires en prcisant qu
il nest pas possible denvisager une organisation unique pour tout le bloc
berbre. Il faut laisser ce qui existe en le consacrant lgislativement. On verra plus
tard, sil est possible dencadrer les djemaas ou de leur enlever le pouvoir de juger.
Mais il ne faut pas actuellement agir prcipitamment [] Il vaut mieux
actuellement laisser, ici, les choses en ltat et de renforcer simplement notre
contrle (Glard, 2000, p.242)

La commission admettait certes le caractre provisoire de lorganisation de la


coutume, mais elle ne voulait pas saventurer pour laborer, en dehors du souci du
contrle, une vision claire et dfinitive de ce systme. Elle sest ainsi contente la fin de
sa mission dmettre un simple avis technique sur la question de lorganisation de la justice
berbre et reconnat au gouvernement la comptence de prendre des mesures ncessaires11.
Cest dans ce cadre que le Rsident Gnral Lucien Saint a soumis au sultan Mohammed
ben Youssef le texte du dahir relatif lorganisation de cette justice. Il est approuv le 16
mai 1930 et porte le titre du dahir du 16 mai 1930 (17 Hija 1348) rglant le
fonctionnement de la justice dans les tribus de coutume Berbre non pourvues de
mahakmas pour lapplication du Chra . Ainsi considre, la cration des tribunaux
coutumiers sinscrit dans le cadre de politique gnrale des autorits franaises au Maroc,
en particulier celle relative lorganisation judiciaire et administrative. Cest en ces termes
que le lieutenant-colonel Huot, alors Directeur des Affaires indignes, dfinit les
caractristiques de la politique coutumire :
11

Pour les dlibrations de cette commission, voir J. Luccioni, LElaboration du dahir berbre du 16 mai
1930 , Revue de lOccident musulman et de la Mditerrane, n38 (2), 1984, pp. 75-81.

34

La vritable politique berbre consistera respecter cette organisation et ces


coutumes et faire cadrer avec elles les rformes administratives et politiques que
nous aurons introduire dans le pays (Luccioni, 1984, p. 116).

En un sens, cette politique respecte lesprit conservateur de la politique prne par le


Rsident gnral Lyautey qui consiste faire voluer le pays dans le cadre de ses
institutions traditionnelles. Elle trouvait sa lgitimit dans son action de restauration. La
politique coutumire serait la version rurale de la politique des gards que le Rsident
Lyautey a mis en route dans les cits urbaines du pays. Cette politique porte les marques
dun conservatisme prononc. Elle avait lambition de faire voluer le Maroc dans le cadre
de ses institutions traditionnelles,
Jaffirme, dit-il en 1922, avec une conviction croissante que notre force et notre
avenir au Maroc y reposent sur une politique conservatrice, traditionnelle [et]
hirarchique (Delano, 1988, t.I, p.25).

Sur le plan juridique, le dahir du 16 mai 1930 est laboutissement de toute une srie de
rformes apporte au fonctionnement de la justice coutumire. Partant du fait que de
nombreuses tribus ont t depuis la promulgation du dahir du 11 septembre 1914
rgulirement classes parmi celles dont le statut coutumier doit tre respect , le dahir
est venu pour prciser les conditions particulires dans lesquelles la justice sera rendue
dans ces tribus dsignes de coutume berbre et les domaines de comptence de chaque
systme judiciaire (justice Makhzen, juridictions franaises). Larticle premier prcise
propos de la justice pnale dite makhzen dans les villes que
la rpression des infractions commises par des sujets marocains qui serait de la
comptence des cads dans les autres parties de lempire, est de la comptence des
chefs de tribu .

Par ailleurs larticle deux dtermine le domaine de comptence des tribunaux coutumiers.
Il postule que
sous rserve des rgles de comptence qui rgissent les tribunaux franais de
notre empire, les actions civiles ou commerciales, mobilires ou immobilires
sont juges, en premier ou dernier ressort, suivant le taux qui sera fix par arrt
viziriel, par les juridictions spciales appeles tribunaux coutumiers. Ces tribunaux

35

sont galement comptents en toute matire de statut personnel ou successoral. Ils


appliquent dans tous les cas la coutume locale .

Le dahir rgle aussi la constitution de tribunaux dappel coutumier et place, suivant


larticle 5,
auprs de chaque tribunal coutumier de premire instance ou dappel [] un
commissaire du gouvernement, dlgu par lautorit rgionale de contrle de
laquelle il dpend [et] Prs de chacune de ces juridictions [] un secrtairegreffier, lequel remplit en outre les fonctions de notaire .

Ensuite, il a dtermin le domaine o seraient comptente les juridictions franaises en


matire pnale et les actions immobilires dans le territoire de tribus dites de coutumes, et
mentionne dans le dernier article que
toutes les rgles dorganisation, de composition et de fonctionnement des
tribunaux coutumiers seront fixes par arrts viziriels successifs, selon les cas et
suivant les besoins .

En cela, le dahir, qui lgalise lexistence de la justice coutumire et la transformation


des djemaas en tribunal, lgitime aussi et rglemente les domaines de comptences des
autres juridictions dans le territoire de tribus dites de coutumes. Pratiquement sa
particularit fondamentale rside dans cette limitation impose la pratique judiciaire
coutumire et sa soustraction son contexte institutionnel. Cest en ce sens que la rforme
de la justice coutumire a jou un rle important dans la modification du fonctionnement
de cette justice par la restriction de son domaine dapplication, en contrlant le pnal et en
dissociant cette justice de ses mcanismes de production que fonde les assembles locales
lgislatrices. La conception romano-canonique qui ne voit de la coutume quun ensemble
de lois au lieu des modes de production a largement inspir les artisans de la rforme de la
coutume qui passe sous silence son dynamisme et ses lois de fonctionnement.
Au-del de cette limitation des comptences du coutumier et de ses modes de
fonctionnement, dautres mesures juridiques et administratives ont pour objectif la
dtermination du domaine et la gestion de lespace foncier et forestier et lamnagement du
territoire dans le monde rural. Dans ce cadre, le dahir du 27 avril 1919 rgle le statut et le
droit sur les terres collectives. Mme si cette loi reconnat les jemaas comme des personnes
morales qui ont des droits de proprit, elle prcise que ce droit est exerc sous la tutelle de

36

lEtat, en loccurrence la Direction des Affaires indignes. A cet gard, larticule 1 stipule
que le droit de proprit
des tribus, fractions, douars ou autres groupements ethniques sur les terres de
cultures ou de parcours dont ils ont la jouissance titre collectif, selon les modes
traditionnels dexploitation, [] ne peut sexercer que sous la tutelle de ltat

Le dahir institue de ce fait la protection la proprit des collectivits locales, mais


introduit le principe de leur contrle politique. Cependant, il ouvre la possibilit de leur
possession par lEtat. A cet gard, larticle 10, stipule que la proprit des terres
collectives ne peut tre acquises que par lEtat ; cette acquisition ne peut avoir lieu quen
vue de crer des primtres de colonisation . De mme, le dahir du 15 juin 1922 (19
chaoual 1340) a institu des rgles spciales en ce qui concerne les alinations
immobilires qui seraient consenties des trangers dans les tribus de coutume berbre. Si
on leur ajoute les autres textes relatifs la gestion des parcours et lexploitation de forts
qui constituent les principales ressources des populations rurales ont aggrav le contrle
sur le monde rural et la restriction du domaine de comptences des institutions
traditionnelles, comme le dahir du 10 octobre 1917 sur la conservation et lexploitation
des forts, larrt viziriel du 15 janvier 1921 rglant le mode dexercice du droit au
parcours dans les forts domaniales. Aussi, le dcoupage administratif et la cration des
tablissements publics ont introduit des units administratives qui ne correspondent pas
lorganisation des territoires dans la socit rurale, comme le douar et les djemaas
administratives, en particulier le dahir du 6 juillet 1951 relatif la jemaa administrative.
En dlimitant le champ daction des structures sociales tribales, ces diffrentes mesures ont
apport des modifications notables dans le fonctionnement de la justice coutumire qui,
face la cration des instruments institutionnels pour le contrle des groupes locaux, est
amene fonctionner dans linformel et grer les domaines qui chappent encore la
gestion des administrations publiques. Nous pourrons ainsi dire que lignorance de
limportance des institutions dans llaboration et lapplication du droit coutumier, a fait
que, ds le dpart, la rforme coloniale se dveloppe lcart de la logique qui fonde ce
systme judiciaire et lui a permis, en raison de la limite de lintervention des autorits
publiques, a dvelopp des stratgies de rsistance en marge des institutions officielles.

37

b. processus nationaliste et ngation de la coutume


Le maintien dun relatif pluralisme juridique qui rserve une place trs restreinte
la justice coutumire avait suscit la raction des jeunes nationalistes qui, exclus des
sphres de la dcision politique par effet de linflation des structures de lEtat colonial, ont
saisi la reconnaissance de la coutume pour contester lgalement la politique du Protectorat,
en fondant leur discours sur les principes du Trait de Fs. Dans ce cadre, la promulgation
du dahir du 16 mai 1930 a constitu, suivant la littrature nationaliste, lacte de baptme du
nationalisme marocain. En effet, lintelligentsia urbaine a saisi la thmatique religieuse
laquelle le dcret et tous les dbats autour de son laboration se rfraient qui consiste dans
la conception ngative constitue sur la coutume dans la production juridique des ulmas
urbains affilis au pouvoir central. Elle a ainsi permis cette jeunesse de constituer une
action contestataire, parce que la thmatique religieuse offre des procds capables
dentraner des masses dsenchantes dans une action collective. Au dbut, un jeune
fonctionnaire de Sal la Rsidence gnrale, du nom de Abdellatif Sbihi, aprs avoir t
au courant de llaboration et de la mise en application de la rforme de la justice
coutumire, sest mis en contact avec les jeunes, originaires de Sal, qui poursuivaient
leurs tudes au collge franco-musulman de Rabat, pour les sensibiliser de cette affaire et
de tenter dorganiser un mouvement de protestation (el-Kadiri, 1992, K. Brown, 1973,
pp.201-215, Rachik, 2003, pp.43-80). Au dbut, Sbihi, imprgn de la culture politique
occidentale, a fond son argumentation sur des ides minemment politiques, en insistant
sur lintgrit territoriale et la souverainet politique du Sultan. De ce fait, il na pas russi
rallier la jeunesse son projet de mobilisation, He told them about the dahir by which,
he argued, the French were trying to divide Morocco... Soon he saw that his way of
presenting the threat in terms of a single territory that should not be torn apart was not
understood by the people , crit K. Brown (1973, p.209). Compte tenu de linefficacit de
lusage dune terminologie nouvelle, le changement de stratgie mobilisatrice simpose.
Cest ainsi que sest opr le dplacement du discours vers le terrain religieux et de jouer
sur la sensibilit religieuse des masses. Lide que le dahir menace lIslam dans son
essence, dcrte la christianisation des Berbres et les soustrait lautorit religieuse
du Sultan commence se propager. A partir de ce moment, le discours des lgistes
lendroit de la coutume fait surface et se pose comme fondement idologique de
llaboration du concept de nation. Dans ce sens, un autre jeune de Sal, Abdelkrim Hajji,

38

nona lide dorganiser des lectures rituelles de la formule traditionnelle du latif dans les
principaux oratoires des quartiers et dans les grandes mosques de la ville (1983). La
rcitation de latif conduit sinterroger sur le sens de la catastrophe qui frappe le
monde de lIslam et de donner au dahir et la coutume une signification religieuse.
Il prend peu peu, aux yeux de llite et des populations urbaines, le sens dune atteinte
lintgrit confessionnelle des Marocains. Au fur et mesure que laction protestataire se
dveloppe, il est intgr toute une production discursive sur la politique du Protectorat
que les nationalistes vont dsormais nommer politique berbre . Ds le 18 juillet 1930,
le chrif Abdessalam el-Ouezzani fustige, dans un prche la Qarawiyyin de Fs, toute
une doctrine du Protectorat que rsume le terme de politique berbre de la France et
dont le dahir constitue un aboutissement. Elle vise, rtorque-t-il, la division des Marocains
entre Arabes et Berbres, sortir ces derniers de leur religion et les intgrer la communaut
franaise. Lapplication de la coutume se prsente comme une sortie de lIslam et le dbut
de processus de christianisation. Cest ainsi que le thme de la coutume a occup une place
centrale dans la formation discursive nationaliste et que llaboration de lide de la nation
se fait au dtriment de cet lment essentiel de la culture des Amazighs. Le mouvement
nationaliste auquel cette raction a donn naissance a fait de lorganisation de la justice
coutumire une arme de combat contre le Protectorat, crant ainsi des conditions
favorables sa ngation. Mme si le discours nationaliste constitue une rgression par
rapport au dbat de lcole juridique marocaine davant 1912, il a toutefois russi
enraciner dans le champ culturel et politique une reprsentation de la coutume centre,
dune part, sur sa contradiction capitale avec la loi religieuse et, dautre part, sur son
archasme. Si la dimension religieuse du dbat est tablie lorigine pour un usage
immdiat, elle avait constitu par la suite un fondement essentiel dans llaboration des
traits marquants de lidologie nationaliste, engendrant une volont explicite de son
vacuation dans le champ juridique officiel juste aprs laccs du pays au statut dEtat
national indpendant.
Sur le plan thorique, le nationalisme se dfinit comme une association entre une
culture et un pouvoir. Il est la consquence dune forme dorganisation sociale fonde sur
des hautes cultures dtermines et dpendantes des Etats. Cest ainsi que le nationalisme
se saisit dune culture et la transforme en norme dominante et crasante. Dans ce cadre,
lEtat se prsente comme le toit politique de la culture lue norme nationale et prend en

39

charge son organisation et la mise en place des institutions ncessaires sa promotion et


sa diffusion auprs des populations dun territoire dtermin. Au Maroc, les conditions de
la mise en route du Protectorat a permis le maintien de lentit politique prnationale et la
consolidation des couches urbaines dans leur position sociale favorisant, en consquence,
le triomphe de la culture savante lie lIslam. Partant, le nationalisme marocain tait donc
une ide essentiellement urbaine et porte les marques de cette catgorie sociale. Il a pour
vocation de constituer en entit politique la culture savante lie lIslam et larabe, qui
marque et dfinit cette classe sociale, historiquement ignorante du monde rural et de ses
affaires. Nous pourrons ainsi comprendre les raisons de la constitution de la coutume en un
corps ngatif ouvrant la voie son exclusion dans le champ juridique de la nation en cours
de construction. Cest pour cette raison que la lgislation nationale qui devrait se constituer
aprs laccs du pays lindpendance, annonant la ralisation politique du nationalisme,
ne peut se faire quau dtriment du systme judiciaire coutumier.
Ds son arriv au pouvoir, le sultan Mohammed Ben Youssef, devenu le roi
Mohammed V, a marqu son accession au pouvoir par la promulgation du dahir n 1-56014 du 6 chaban 1375/19 mars 1956 qui stipule, dans son article 3, que les dispositions
contraires au prsent dahir et notamment celles des dahirs des 7 kaada 1338 (24 juillet
1920) et 17 hija 1348 (16 mai 1930) sont dsormais abrogs. Ce dernier dahir nest en fait
que la loi qui rgle le fonctionnement de la justice dans les tribus dites de coutume
Berbre, connu dans la littrature nationaliste par le dahir berbre. Par ce geste, le Roi
inscrit sa stratgie de construction nationale dans les frontires thoriques du nationalisme.
Labolition du systme coutumier est clairement affiche. Il dcide llimination de ce que
la France a reconnu du systme judiciaire coutumier et inaugure le processus de
limposition dune lgislation nationale qui annule toute possibilit du double systme
juridique que certains pays africains ont maintenu aprs leur accession lindpendance
politique.
En fait, le royaume du Maroc sest inspir du modle franais dans la conception
des stratgies de construction nationale. Or dans ce pays, le centralisme juridique
rvolutionnaire exclut la lgitimit de rgles d'origine non tatique. Autrement dit seul
l'tat peut produire du droit et penser lorganisation de la socit et soppose de ce fait
toute ide de lexistence despaces sociaux partiellement autonomes et auto-rguls, eux
aussi producteurs de rgles juridiques.

40

Par ailleurs, ce dahir nest que le dbut dune srie de lois qui consistent
rorganiser lancien espace dit coutumier suivant la terminologie juridique coloniale,
comme le dahir du 18 avril 1956 portant cration de tribunaux de juges dlgus et
dterminant leur composition, leur sige et leur ressort, le dahir du 25 aot 1956 portant
cration de tribunaux de juges dlgus dans le ressort des anciens tribunaux coutumiers,
le dahir portant cration de tribunaux de cadis dans les anciennes tribus dites de
coutume du 25 aot 1956, et le dahir portant cration de vingt tribunaux de cadis dans
les anciennes tribus, dites de coutumes , et dterminant leur composition et leurs ressort
du 25 aot 1956. De tout ce qui vient dtre voqu il ressort que le Royaume marocain
marque son accs au statut dun Etat de type national par un dispositif juridique qui vise de
supplier la coutume dans les rgions o elle tait institue par le protectorat. Ces dcisions
consacrent donc laboutissement dun processus progressif de la mise lcart du systme
juridique coutumier qui a caractris la premire moiti du XXe sicle, en se prononant sur
son occultation explicite. Aussi l'tat est devenu hautement interventionniste. La
promulgation du dahir de la marocanisation, de lunification et de larabisation du
25/01/1965 constitue la conscration de cette politique de formation et dimposition de la
lgislation nationale base essentiellement sur le droit positif introduit par la France
coloniale et une partie de la juridiction chra, en particulier dans les statuts personnels. A
travers les politiques de dcoupages territoriaux, de contrle des institutions rurales, des
codes de gestion des espaces agricoles et des ressources hydrauliques et la mise en valeur
des primtres dirrigation, il affirme une volont duniformisation juridique par
limposition dun droit unique, comme principe constitutif du processus de la construction
nationale.
L'affirmation d'un tat national dans la conception qui a dtermin la mise en place
de ses structures au Maroc suppose terme la disparition de tous les espaces institutionnels
informels qui subsistent un peu partout. Dans ce cadre, lvolution du dispositif juridique
qui a encadr les politiques tatiques a aboutit au dcoupage administratif du Maroc en
collectivits territoriales. A lindpendance, les politiques publiques ont initi le processus
de mettre en place une administration territoriale que la promulgation de la Charte
communale en 1960 avait initi et poursuivie par la division du territoire en provinces
suivant la loi de 1963 sur lorganisation provinciale. De mme, en 1971, un dahir est
promulgu pour instituer la rgion comme circonscription territoriale de planification

41

conomique et damnagement du territoire, avant dtre rige au rang de collectivit


territoriale par la constitution de 1996. En vertu de diffrentes rformes, les collectivits
locales reconnues au Maroc sont les rgions, les prfectures, les provinces et les
communes. Elles lisent des assembles charges de grer leurs affaires sous la tutelle des
administrations territoriales. Au sein de cette structure, la commune est lunit de base de
la division territoriale, et celle qui nous intresse de prs dans ce cadre. Lorganisation
communale a t rforme en 1976 et en 2002, en vue dlargir ses comptences.
L'lection du conseil communal dont la dure de mandat est de 6 ans a lieu au scrutin
uninominal la majorit relative un tour, au suffrage universel direct. Il reprsente
lautorit qui gre le territoire de la commune et dtient une comptence gnrale pour
traiter toutes les affaires d'intrt local. Parmi ses attributions, il pilote le dveloppement
socio-conomique local, gre les finances, les biens communaux, les services et les
quipements publics locaux et collectifs. LEtat peut galement le charger de la ralisation
et de lentretien dtablissements scolaires et de centres de sant, de la ralisation de
programmes de reboisement et de lentretien dquipement de petites et moyennes
hydraulique. Aussi, il est de sa comptence de soumettre des propositions dactions lEtat
dans les domaines conomique, social et culturel. Il a galement un droit de regard sur
toute action engage par ltat ou les collectivit territoriales sur le territoire de sa
commune. Cest ainsi que la commune constitue linstrument institutionnel charg de la
gestion des intrts collectifs dans les domaines concerns essentiellement par le droit
coutumier. La commune correspond au territoire dune tribu, dune fraction ou dun
territoire situant cheval entre deux factions ou tribus. Elle possde gnralement un
centre administratif, un march hebdomadaire et, aprs la promulgation du dahir du 15
juillet 1974, des tribunaux communaux.
Si la volont affiche de lEtat, lindpendance, tait la substitution des structures
administratives cres aux institutions traditionnelles, la dfaillance de limplantation de
ces institutions dans le monde rural a conduit, dune part, ladaptation du rle jou par
lEtat par la refonte du dispositif judicaire et, dautre part, au maintien du droit coutumier
sous une forme informelle et clandestine. Tel sera lobjet de la dernire partie de ce
rapport.

42

IV. Formes de rsistance du droit coutumier


Lobservation de la ralit concrte ne finit pas de rvler que, encore de nos jours,
des secteurs de vie sociale et conomique dans le monde rural restent rgis par la coutume.
Au-del de certaines comptences reconnues par lEtat, les assembles de localit, qui
demeurent dynamiques et souveraines dans la gestion des biens collectifs dans lespace
dlimit de leur territoire, continuent dlaborer et dappliquer le droit coutumier dans
lorganisation des secteurs vitaux de la vie publique.
a. volution du dispositif juridique de lEtat
Lhistoire de la constitution de la lgislation formelle au temps du Protectorat et les
conditions dans lesquelles sest ralise sa nationalisation lindpendance ont fait que
lEtat national a hrit des dcrets et des lois qui font place certaines lois coutumires
dans lamnagement de lespace et la gestion du foncier et des ressources hydrauliques. A
titre dexemple, la loi qui rgit les terres collectives datant de 1919, et modifi par le dahir
n1.62.176 du 6 fvrier 1963 et par les dispositions de certains textes de loi qui fondent Le
Code dInvestissement agricole, promulgu en 1969 celui-ci a apport des changements
dans le statut des terres collectives qui se trouvent dans les primtres dirrigation- prcise
quune terre collective est un bien qui appartient une collectivit ou groupement
ethnique. Ces terres sont dlimites au nom des tribus. La terre collective sy prsente
comme un bien indivis appartenant une collectivit qui, suivant les usages coutumiers, se
charge de la rpartition des droits de jouissance le droit de jouissance sexerce sur une
parcelle dlimite et pour une priode fixe - sur les chefs des foyers sous la tutelle du
Ministre de lIntrieur. Si une grande partie de ces terres a une vocation pastorale, dans
certaines rgions elles sont des exploitations agricoles tributaires des eaux de pluie. La
dlimitation des parcelles et la dure dexploitation se droule conformment la loi
coutumire. La tribu est en ce sens consacre comme propritaire et comme personne
juridiquement reconnue, et lattribution des lots et des priodes de jouissance constitue une
reconnaissance de la coutume dans la gestion de certains secteurs de la vie sociale et
conomique des collectivits locales. Signalons galement que le dahir du 1er juillet 1914,
modifi et complt par la loi n10-95 sur leau a fait exception la domanialit des eaux
les eaux sur lesquelles des droits ont t lgalement acquis , mais sans prciser la
modalit dorganisation de leur exploitation qui reste souvent rgie par le droit coutumier.

43

Outre les lois hrites de la priode coloniale, lvolution des politiques de lEtat
dans lencadrement du monde rural sest en effet heurte certains obstacles, ce qui
conduit ngocier une relative intgration de la coutume dans le rglement de certains
conflits locaux. Dans ce cadre, linstauration des cadis communaux peut tre considre
comme une ouverture sur certains aspects de la coutume prive. Le dahir n1.74.338 du 15
juillet 1974 a t promulgu pour lorganisation et la rglementation des comptences des
juridictions communales et d'arrondissements. La juridiction communale est forme dun
juge et dun agent ou secrtaire. Il est possible que le juge soit choisi parmi les gens de
commun, mais il doit tre suppli par deux assistants. Les juges communaux et
d'arrondissements tranchent toutes les actions personnelles et mobilires intentes contre
les personnes rsidentes dans la circonscription sur laquelle ils exercent leur juridiction, si
ces actions n'excdent pas la valeur de 1000 DH et certaines affaires pnales. Le dahir du
20 septembre 1976 a certes introduit lide de participation des populations au
dveloppement de lconomie forestire. Mais tant promulgu dans un contexte de
llargissement des comptences des communes rurales, il a surtout favoris laccroissance
des coupes en vue de lamlioration des recettes de ces collectivits (Ministre de
lAgriculture, 2000, p.8).
Par ailleurs, le retour en force de la question du dveloppement rural a conduit lEtat
repenser sa politique envers les socits rurales, en renonant progressivement au rle
dun Etat volontariste. A titre dexemple, le Ministre de lAgriculture et du
Dveloppement rural et des Pches maritimes se prononce, dans un Document de synthse
labor pour dfinir les stratgies de dveloppement rural en 1999, en faveur de prendre en
considration les dynamiques sociales dans la conception et la mise en uvre de tout
projet, en insistant sur latout stratgique que constitue le capital culturel.
Il faut enfin parler du capital culturel dont ces ressources humaines sont les
dpositaires, de la cohsion sociale et de la solidarit traditionnelle du monde ,
prcise le document (Stratgie 2020 de Dveloppement rural. Document de
synthse, Ministre de lAgriculture et du Dveloppement rural et des Pches
maritimes, Rabat, 1999).

La mise en uvre de certains projets comme celui du dveloppement des parcours


et de llevage dans lOriental et la mise en place de certaines institutions comme lAgence
nationale du Dveloppement social traduisent lvolution de la philosophie qui encadre les

44

politiques publiques dans le monde rural, en devenant plus attentifs aux dynamiques en
uvre dans la socit et la dfaillance des instruments institutionnels implants. Il en est de
mme pour certains juges du Conseil suprieur qui renvoient certains usages coutumiers
dans la construction de leurs jugements. Aussi, certaines tribunaux du Royaume et
particulirement ceux de la rgion de Souss, en fondant leur jugement sur larticle 82 de
lancien texte de la moudawana (Code la famille) qui rend possible le recours certaines
pratiques juridiques qui ne diffrent pas sensiblement des principes du code sinspirant de
la lgislation musulmane et les dispositions du dahir du 22 novembre 1957 qui ne sest pas
prononc formellement pour labrogation de toutes les rgles coutumires en conformit
avec les principes de la moudawana, ont souvent appliqu la coutume locale en matire du
quote-part de la femme dans les biens de la famille conjugale aprs la mort ou le divorce
(Milki, 2002, t.I). A cet gard, un jugement du tribunal dappel de Marrakech (Dossier
n83/1346 en date du 03/03/1984) cite clairement la pratique juridique de Souss (al-amal
as-susu) pour soutenir son recours lapplication de la rgle de la quote-part (Ibid., p.16).
Des arrangements sont toujours possibles surtout quand la loi elle-mme a prvu de
possibles subterfuges pour prendre en compte certains usages coutumiers. Ltat tente
ainsi de grer, d'une manire qui lui semble approprie pour ne pas scarter sensiblement
des traits fondamentaux de sa politique, cette rsistance du droit. En cela, lhistoire de
linstauration de la lgislation nationale au Maroc montre lambivalence de lattitude
officielle ds lors quon est plac la fois devant une occultation explicite dont on doit
tenir compte et devant des concessions et des compositions qui, elles, ne sont jamais
compltement institues, mettant en lumire la persistance de pratiques qui relvent des
rgles du droit positif tribal. Nous constatons ds lors que mme si le caractre subordonn
des coutumiers est acquis, le droit moderne prend des prcautions et s'entache ainsi
d'ambigut en sinclinant mnager des espaces tolrables la coutume. Ces exemples
illustrent ainsi larticulation et la comptition des droits diffrents et tmoignent de la
vitalit des institutions coutumires et de leur capacit d'adaptation aux changements dont
on doit tenir compte et que lEtat est contraint de faire des compromis et des transactions
avec la coutume ds lors quil est impuissant de la dessaisir facilement de la gestion des
affaires locales. Mais que reprsentent ces tentatives ? Sont-elles une manire de lgitimer
prudemment la coutume ou une voie biaise de rcuprer la gestion des affaires locales en
oprant sur le terrain des institutions coutumires ? Ce sont l des questions qui traversent

45

lunivers des questionnements possibles que suscite cette attitude emblmatique de lEtat.
b. prgnance du droit coutumier
Nous avons postul, au dbut de ce projet, que toute enqute objective doit prendre
en considration leffet des mutations sociales sur le maintien et lvolution de la coutume.
La coutume est le produit de la socit en fonction des contextes et de conditions sociales
et politiques. Elle a le pouvoir dadaptation et se modle selon les ncessits sociales. De
ce point de vue, elle intgre la dynamique des socits et fonctionne dans la pratique
comme un systme en mouvement. Cest dans cette imbrication entre structure et
organisation de lespace qui fournit la capacit de maintenir les conditions de production
du droit. Comprendre donc la prgnance du droit coutumier dans les socits amazighes,
cest dabord connatre les niveaux hirarchiques des structures sociales et les units qui se
sont adaptes aux changements perptres aprs lintervention coloniale. Cette dmarche
prsente un intrt mthodologique important, parce quelle nous permettra de saisir les
mutations sociales et leur impact sur lvolution du droit coutumier dans les socits
amazighes et, par la suite, dterminer ce que ce droit est devenu rellement.
Dans la partie rserve ltablissement des coutumiers, nous avons insist sur le
rle que joue le conseil de la tribu, de la confdration dans cette opration, parce que les
coutumiers crits traduisent une volution des structures. Cependant, dans la prsentation
des structures tribales, une distinction simpose entre lassemble de la localit laquelle
les tudes coloniales navaient pas donn dimportance et le conseil de fraction, de tribu ou
de confdration, appel inflas, ayt rbin,

Ce dernier que constituent souvent les

reprsentants des lignages de toutes les localits allies avait disparu depuis lintervention
coloniale et les units quil couvre ont cess dtre des formations politiques et sociales et
sont devenues des divisions dans la hirarchie de ladministration locale. A cet gard,
Andr Adam remarque que
ceux qui ont tudi les socits berbres de lAnti-Atlas ont t frapps par leur
morcellement accru et comme dune espce d atomisation des groupes
humains. Non seulement la confdration et la tribu ont perdu depuis longtemps
toute cohsion et toute existence, mais la taqbilt elle-mme, quon nomme parfois,
tort selon moi, la fraction, a souvent cd le pas au village comme unit politique
lmentaire. (Adam, 1950 : 331.)

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En tenant ainsi compte des mutations sociales perptres aprs lintervention coloniale,
Adam a russi tablir une distinction entre, dune part, lassemble de village qui ne
dcide pas des affaires dordre politique, mais rgle paisiblement les humbles affaires de
la vie du village (ibid. : 341) et, dautre part, lassemble de la tribu. Ce conseil se forme
dans des circonstances particulires et rgle en particulier les questions relatives la
guerre et () la paix (ibid. : 342) et gre les intrts communs aux localits concernes.
Cest dans ce cadre thorique que lanthropologue Ali Amahan a inscrit son approche des
structures sociales et leur mutation dans le Haut-Atlas. En situant le lieu du social dans le
cadre des intrts collectifs ncessaires la vie du groupe, il considre la localit comme
lunit de base de la socit rurale. Selon ce chercheur, elle traduit les termes utiliss dans
diffrentes rgions tels adghar ou lmuda. Elle est
une agglomration compose gnralement de plusieurs ddchoura, chacun
correspond souvent un lignage. Ces lignages qui se partagent le territoire de la
localit ont en commun tout un ensemble dinstitutions et dquipements tels
ljmat, la mosque, les canaux dirrigation et les voies de communication
(Amahan, 1999 : 50.)

De son ct, Mohamed Mahdi (1999 : 41), en partant de ltude de la vie pastorale
des Ighaghayen, une tribu agropastorale dans le Haut-Atlas, souligne que ljmat fournit
le cadre o se droule lessentiel de la vie matrielle et spirituelle de chaque groupe
particulier . Dans les steppes de lOriental, lunit de base est, daprs Hassan Rachik
(2000), le douar qui peut correspondre un lignage mineur ou majeur ou se constituer
autour dun grand propritaire. Cest ce niveau de la hirarchie structurelle que
sorganise lactivit pastorale et se dcide lexploitation des parcours.
De ce point de vue les units oprationnelles se situent un niveau infrieur que la
fraction ou la tribu. Ainsi, la localit prsente la structure de base de lorganisation sociale
tribale. Elle correspond un territoire dtermin. Quant ljmat, son assemble, elle est
forme des reprsentants mles des familles qui la composent. Elle traite de toutes les
affaires matrielles et cultuelles du groupe. Elle peut galement, et ceci avant les
transformations, dsigner ses reprsentants dans les instances suprieures correspondant
aux formations larges comme le conseil de la fraction ou celui de la tribu. Si les intrts
communs dpassent le territoire circonscrit de cette unit sociale, ses membres traitent
avec une localit ou des localits voisines. Etant ainsi une unit socialement signifiante et

47

invisible, elle na pas t profondment entrane dans le mouvement des changements


introduits par les rformes coloniales et postcoloniales. La cration du douar comme unit
administrative et la dsignation du moqqadem, comme le reprsentant lmentaire de
ladministration centrale, nont pas affect ses modes de fonctionnement. Aussi, la
faiblesse des institutions implantes pour la gestion du monde rural (en particulier la
commune rurale) et labsence des services et quipements publics ont permis cette unit
et son institution, encline parer les dfaillances, conserver leur dynamisme. Les
populations locales continuent grer leurs affaires suivant la coutume et dans leur cadre
dorganisation que constitue lassemble locale. Dans ce sens, elles ne se contentent pas
dappliquer un ensemble de rgles figes hrites du pass, mais elles produisent du droit
en fonction des circonstances. Le concours de toutes ces circonstances ne peut donc que
jouer un rle dterminant dans la persistance des institutions locales et, par-del, du droit
coutumier qui en constitue le produit oblig. A cet gard, Ali Amahan souligne que
force est de constater que la cration du douar au sens administratif du terme et
la nomination du lmqadem sa tte, par ces mmes autorits, nont pas affect
linstitution ljmat. Mme si cette dernire a t contrainte de fonctionner dans la
clandestinit, elle a toujours conserv son dynamisme. Depuis lindpendance, on
lui reconnat un certain rle social, voire politique, pourtant on minimise son
importance prcisment cause de son caractre insaisissable et de son aspect
informel (Amahan, 1992, p.99)

Il ajoute que
Dans les crits postrieurs lindpendance, ljmat apparat comme une
institution anachronique dont le rle est un souvenir imprcis [, mais] la socit
du Haut-Atlas, notamment celles de Goujdama observe de lintrieur et dans sa
vie quotidienne rvle dautres ralits [] ljmat, institution considre dfunte
ou inefficace reste dune vitalit dconcertante malgr toutes les tentatives
dagression ou de rcupration dont elle fait lobjet depuis prs dun sicle[et] a
su rsister et conserver son dynamisme (Ibid., pp.99-101).

La distinction entre les niveaux de lorganisation sociale et lapprhension de la


dynamique en uvre dans les institutions sociales oprationnelles, me semble, une fois que
le lien est tabli entre droit et structure sociale, trs appropries pour lanalyse de ltat
actuel du droit coutumier dans les socits amazighes. La prgnance de la production du

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droit et de son application sexplique ainsi par le degr de rsistance des institutions qui
varie dun lieu un autre en fonction de la correspondance entre frontires sociales et
intrts communs. C'est ainsi que seul dans l'analyse prcise de situations concrtes que
l'approche peut tre clairante, parce que les domaines que couvre encore le droit
communautaire varient dun espace un autre. Il nest pas de notre intention de dtailler
toutes les pripties de ltat actuel de cette pratique juridique, je vais nanmoins montrer
brivement, travers mes propres observations dans la valle dIlmgert dans lAnti-Atlas
mridional, comment on continue grer suivant la coutume des secteurs vitaux de la vie
conomique et sociale sans pour autant sattacher dtailler toutes les pripties de cette
pratique juridique. La valle est forme de trois localits et chaque localit dispose de sa
propre assemble, ljmat. Lintrt commun dtermine lintervention dune assemble ou
la collaboration entre localits ou ayant-droits pour la gestion dun service.
Hormis le pnal qui ressort des comptences de ladministration tatique en dehors,
faut-il le signaler, de ce quon peut dsigner de mdiation pnale qui consiste dans
lintervention de lassemble ou des personnes influentes pour rgler des conflits entre les
habitants dune localit ou de localits diffrentes-, les services ncessaires la vie
conomique, sociale et culturelle de la communaut restent encore grs par la coutume
(partage deau, surveillance des rcoltes, gestion du grenier collectif, mosque, tombeau du
saint local).
En ce qui concerne la gestion des eaux, elle incombe aux populations de la valle.
Elle est organise suivant les degrs de son utilisation. Bien que la valle soit constitue de
trois localits distinctes, elle est fonde autour dune source deau, qui reprsente la
ressource principale. Etant donn que la source est commune aux trois localits et que tous
les foyers de la valle ne possdent pas des droits deau, une distinction est tablie entre la
source et le bassin daccumulation des eaux destines lirrigation ce bassin est appel
tafrawt, il sert accumuler de leau avant son partage en raison des faibles disponibilits
hydrauliques-. Pour lentretien de la source et la rparation des puits souterrains qui y
drainent de leau aprs des crues, il est ncessaire que les trois localits se rassemblent
pour dlibrer de laffaire et prendre des mesures ncessaires. Le prix de la rparation et
lorganisation de la corve collective travers la mobilisation de la main duvre sont une
affaire collective et concernent tous les foyers de la valle, parce que tout les habitants de
la valle utilisent leau pour leurs besoins quotidiens. Cependant, lentretien et la

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rparation du bassin et des canalisations dirrigation ne concernent que les ayant-droits. Si


lentretien du bassin est assur par une corve collective de tous les ayant-droits, ceux-ci
dcident de la part de chaque ayant-droit dans les travaux dentretien des canalisations en
fonction du positionnement topographique de ses parcelles irrigues. En ce qui concerne le
partage des parts deau et lorganisation des tours de rle, ces oprations incombent aux
ayant-droits de chaque journe. Chaque journe, qui porte le nom dun ancien lignage,
comporte les droits deau de plusieurs foyers qui peuvent appartenir des localits
diffrentes. La diversit lignagre des ayant-droits dune journe sexplique par le fait que
le statut de leau est une proprit prive destine la vente et la location. Lunit de
partage est lhbbt, elle correspond une dure dcoulement dun peu plus de quatre
minutes. Chaque journe est compose de 120 units. Lorganisation de la journe consiste
ainsi dans la dtermination de la rotation des tours de rle suivant la succession
topographique des parcelles irriguer. Pour ce faire, les ayant-droits se runissent avant
chaque rcolte pour sinformer des parts deau et des parcelles desservir pour dterminer
la rotation des parts deau et la prcision du dbit ncessaire pour assurer lcoulement de
leau du bassin jusquau dernier point de drivation dans la canalisation principale. La
canalisation est rpartie des points de drivations, appels iginann, et chaque point
correspond une dure dcoulement. Celle-ci est additionne aux parts deau du premier
irriguant de la journe et soustraite au dernier, parce que ce dernier bnficie du dbit du
remplissage de la canalisation. Pour veiller au bon fonctionnement de la rotation et du
dbit dcoulement, les ayant-droits da la journe dlguent une personne ou sassocient
ensemble pour grer lopration du partage. Dans la valle, le statut des eaux rpond aux
principes des eaux des sources. Elle est donc une proprit prive et dissocie du statut de
la terre. Dans dautres rgions, on peut rencontrer un statut diffrent. Ainsi, le statut
collectif des eaux qui sapplique principalement aux eaux des rivires. Dans ce cadre, leau
ne peut pas faire objet dune appropriation prive. Elle fait partie intgrante et
indissociable de la terre quelle irrigue. Ainsi chaque parcelle a droit une quantit deau
et la gestion des eaux est assure par le principe de compromis entre communauts
voisines selon le principe de la priorit de lamont sur laval (A propos de la valle de Dra,
voir Ouhajjou, 1996).
Lassemble intervient aussi, surtout avant linitiation du projet de route goudronne
entre Igherm et Tagmout, dans lentretien des routes qui deviennent, aprs dimportantes

50

averses, impraticables. Lorganisation de la corve est assure par les assembles de


localits et peuvent jouer dans ce cadre lintermdiaire entre ladministration et la
communaut en rpartissant le travail sur lensemble des localits. Dans certains cas, la
commune rurale sassocie cette opration en mettant la disposition de la main duvre
mobilise par les localits des outils et un camion pour le transport de du sable ou de la
terre.
Lassemble intervient galement dans lorganisation et la surveillance et la
protection des arbres fruitiers et des champs par la dsignation dune commission spciale
qui se charge de cette opration et de la dtermination des dates et des lieux des dbuts des
rcoltes suivant leur succession topographique sur la position spatiale des champs dans la
valle. Si plusieurs localits ont en commun des champs de culture, ils se concertent pour
la constitution dune commission commune appele imhizn. La commission a droit une
partie des rcolte et aux prix des sanctions (tafgurt ou lhiz) infliges aux contrevenants.
Dans certaine rgion comme Imi n Tanout, la surveillance des rcoltes est dlgue une
personne qui sappelle amcargu mais aprs approbation de ladministration locale. En ce
qui concerne les terres collectives de parcours ou de culture, la valle ne possdant pas
dimportants parcours, les assembles de localits se dsintressent de cette affaire. Elles
se contentent de louer certaines surfaces au moment des coupures dherbes. On rencontre
dans dautres rgions, o lenjeu de ces terres sont plus importants, la complexit de la
gestion dautant plus que ces terres ont fait objet de dahirs qui reconnaissent aux
collectivits un droit de proprit. Pour les droits dutilisation des parcours et des terres de
culture collectifs, les modes dexploitation et dusage varient dune rgion une autre. La
diversit des acteurs intervenants, collectivit, leurs dlgus ainsi que ladministration de
tutelle, ont fait que les processus dadaptation du droit aux ralits sont complexes et
traduisent une volution constante de la production et de la rinvention des droits. Dans le
Haut-Atals, ltendue spatiale et temporelle des droits des groupes agro-pasteurs
sdentaires du Haut-Atlas, Selon Mahdi (1997, 1999), prend la forme dun pacte sacrosaint conclu souvent aprs lintervention dune autorit religieuse. Le droit se justifie par la
revendication dun rapport privilgi au saint patron sous le patronage duquel est mis le
parcours. Limportance du lien dallgeance au saint se traduit ainsi sur le plan de ltendu
des droits et de lemplacement des parcours. Mais dans la pratique actuelle, les groupes
tablissent une diffrence entre droits dusage et droits dtablissement, ceux-ci sont

51

prsents comme droits de proprit virtuels. Nanmoins, labsence de projet de mise en


culture a fait que les nouveaux consensus prservent la vocation pastorale des parcours,
mais nexcluent pas la rappropriation des campements pour le dveloppement des
activits touristiques (Mahdi, 1997). A Merzouga, le partage annuel des terres collectives
de culture se fait aprs chaque pluie abondante et en prsence de tous les chefs de familles
des Ayt Khebbach. Un dlai est donn pour que tous les chefs de familles souches soient
prsents. Glard a dcrit ainsi ce partage:
En 1996, tous les hommes ont t runis sur une colline qui surplombe
lemplacement des terres collectives. Les veuves et les femmes divorces se sont
jointes aux hommes car elles bnficient aussi dune part de terre. La procdure
dattribution est faite en deux temps. Chaque reprsentant des diffrents ighs
prsents a d indiquer le nombre de familles composant son groupement,
permettant une premire dotation chaque ighs au prorata du nombre de familles.
Puis on a procd ensuite une seconde division famille par famille (Glard,
2000, p.253)

Dans les steppes orientales, la gestion couvre les terres de parcours et de culture.
Mme si le principe de libert de circulation et de mouvement est assur, la pratique de la
transhumance se concentre sur des aires de mouvance habituelle, appels wulf-s. Dans ce
cadre, les groupes utilisent et contrlent des itinraires dlimits et habituels suivant une
thique sociale qui consiste dans le respect des aires de la tente, donc les lieux de
rsidence, et une jouissance rationnelle des parcours. Le walf comprend des terres de
parcours et de culture. Il se traduit par la suite par un processus dindividualisation et
dacquisition des droits de proprit, ce qui rend le code agraire en matire de terres
collectives inappropri (Mahdi, 1997). Cest en ce sens que lvolution des modes de vie
vers la sdentarisation travers lappropriation individuelle des parcelles dans le cadre du
statut collectif de ses terres a donn naissance une volution des modes de gestion et
dutilisation engendrant ainsi des conflits dintrts entre diffrents groupes. A propos des
Ait Isfoul, groupe de la confdration des Ait Atta, Moz Jardak (1997) a montr que leur
tablissement successif sur leurs anciennes terres de parcours par le dveloppement des
terres de culture sest effectu travers une ngociation permanente du droit en fonction
des intrts contradictoires des groupes en prsence. La sdentarisation conduit ainsi ce
que le statut de la terre considr collective ait volu vers une appropriation individuelle.

52

Dans ce cadre, les acteurs sappuient sur des raisonnements juridiques multiples pour
dvelopper leurs stratgies dappropriation individuelle de ces terres. Il rsulte de ces cas
que les communauts rurales demeurent des lieux non seulement dapplication des rgles
lgues par le pass, mais des lieux de production de droit et de rinvention de traditions
juridiques en fonction de nouvelles situations.
En matire cultuelle et ducative, la gestion de la mosque, qui englobe celle de
lcole coranique comme lieu dducation, entre dans les attributs de lassemble locale de
chaque localit qui en dispose. Lassemble dsigne une commission ou une personne qui
se charge de sa gestion matrielle et de lorganisation de lutilisation de ses biens. Elle
procde aussi lengagement dun lettr charg de lenseignement coranique et des
fonctions cultuelles. Pour lengagement dun lettr, les membres de lassemble se mettent
dabord la recherche dun laurat des universits rurales. Ils choisissent souvent aprs
consultation des autorits reconnues. Aprs de longues discussions, le lettr et lassemble
tablissent un contrat qui comprend le prix annuel de la rmunration et les charges quil
devrait remplir. En gnral, le lettr doit assurer toutes les fonctions cultuelles et
ducatives. A ct de sa fonction denseignant, le lettr appelle aux prires, les dirige et
prside galement aux rites funraires (lecture du Coran au chevet de lagonisant, toilette
mortuaire, prire sur le mort, rcitation des prires sur la tombe). Aprs la conclusion du
contrat, il prend la clef de la chambre rserve son installation et peut dsormais
commencer prsider la prire collective et donner les cours lmentaires aux garons du
village. Le prix de son engagement, qui varie selon la richesse des localits, comporte, audel de sa nourriture organise en tour de rle rparti sur lensemble des foyers de la
localit, ses honoraires en tant quoccupant de la mosque et en tant que matre enseignant.
Cest ainsi que le prix de lengagement, pay actuellement sous forme de rtribution
montaire, est divis en deux parties. La premire partie quon peut appeler le prix de
loccupation de la mosque est rpartie sur lensemble des foyers de la localit (famille
conjugale). La deuxime partie, qui peut tre dsigne par la rmunration des fonctions
cultuelles et enseignantes du lettr, est rpartie sur le nombre dindividus mles de la
localit. Au-del de lentretien du lettr, lassemble dsigne un responsable, souvent ge
et de confiance, ou une commission spciale pour la gestion matrielle de ldifice12. La
12

Certains groupes ont fait de cette mission une charge obligatoire et partage entre les diffrents lignages
qui le constituent au mme titre que celle du chef excutif de la localit amghar ou le ayh. Cest ainsi que le
recueil coutumier, taqqit, de Lgara, dans le Sud-Est marocain stipule, dans larticle 67, que quiconque est

53

personne ou la commission soccupe des besoins en clairage de ldifice, de la rparation


des murs et des toits, de son approvisionnement en produits ncessaires aux rites funraires
comme les parfums, le linceul et les fils coudre. A la fin de chaque anne, lassemble
peut renouveler le contrat ou le rompre. Aussi, le lettr a droit de quitter la localit et
daller en chercher une autre.
Ces faits rappels brivement montrent que le droit coutumier na pas cess dexister
aprs linstitution et limposition de la lgislation nationale. Il continue de fonctionner.
Aussi, il nest pas aussi fig, son fonctionnement montre en revanche une grande capacit
dadaptation en rponse aux nouvelles situations auxquelles les socits rurales amazighes
sont confrontes.
Faut-il galement souligner que, dans le cadre de limplication des communauts
locales dans les actions du dveloppement, un mouvement de rinvestissement des modes
dorganisation sociale oprationnels a t initi. Il consiste dans lutilisation des capitaux
sociaux de gestion (dont le droit coutumier) dans les stratgies du dveloppement du
monde rural. Dans ce cadre, nous citerons deux exemples. Le premier concerne la
constitution des coopratives ethno-lignagres en vue de lamlioration et de la gestion des
ressources pastorales dans le cadre du Projet de Dveloppement Pastoral et de lElevage
de lOriental. Il consiste dans lorganisation des leveurs de cette zone en coopratives
pastorales constitues sur la base des affinits ethniques. Cest linventaire des lieux
habituels de parcours, wulf-s, qui a servi de base la cooprative. Lobservation de cette
greffe montre les processus dadaptation et des inventions de traditions travers la
ngociation entre la possibilit institutionnelle et juridique quoffre le cadre coopratif et la
scurit juridique que permet lappartenance ethnique et comment la cooprative donne
lieu dautres enjeux sur lesquels stablissent de nouveaux rapports de force et devient un
lieu de cristallisation de lidentit et des intrts du groupe (Lakhsassi& Tozy, 2004)13.
Aussi et aprs que la promotion des structures communautaires est devenue une ide force
dans les stratgies du dveloppement rural, certains acteurs se sont orients vers ljmat
comme cadre dorganisation oprationnel pour en faire un levier du dveloppement
dsign par la moiti (nisf) qui fournit (yarmi) le candidat la charge de ayh, en vue dassumer la fonction
dadministration des biens de la mosque (nnadir) , et qui la refuse, est passible dune amende de 10 mithqals et devra laccepter malgr lui. Les pouvoirs de cet administrateur (nnadir) au sein de la mosque sont
identiques ceux du ayh dans le pays (Mezzine, 1987, p.207).
13
Voir galement propos de ce projet (FIDA, 1988 ; Hammoudi, 1989 ; Hammoudi & Rachik & Benchrifa,
1991 ; Hammoudi & Tozy & Rachik, 1993 ; FIDA, 1985 et El Alaoui, 1997, pp.129-146)

54

travers la constitution dassociations de village. Ces acteurs dploient une nouvelle


approche du dveloppement en mettant en avant la prsence, au niveau des localits
comme structure de base, des outils et de traditions de gestion. Ainsi, la constitution de
lassociation permet linstitution informelle de ljmat de se doter dune existence lgale
lui permettant de se prsenter comme interlocuteur avec les institutions publiques et non
gouvernementales. La cration de lAgence du Dveloppement social est une manire de
crer des espaces de dialogue et de partenariat avec ces structures. Ainsi tant, la prsence
dun capital social et juridique est considre comme un atout essentiel pour la mise en
place de nouvelles mthodes de dveloppement (Mernissi, 1997; Amahan, 2005).
Cependant, leur mise en uvre participe aux processus complexes du maintien et
dvolution constante du droit communautaire dans les socits rurales. Toute approche de
ce droit doit ainsi prendre en considration le facteur de changement et la dynamique en
uvre dans les socits amazighes et leurs institutions.

55

Conclusions
Lapproche du droit coutumier dans le cadre des processus de transformations
sociales et des dynamiques institutionnelles a montr aussi bien une tradition ancre dans
les pratiques quun systme en volution perptuelle. Elle a mis en exergue que les
communauts rurales ne se contentent pas dappliquer un ensemble fig de rgles lgues
par les anctres, mais laborent, produisent et rinventent continuellement le droit en
fonction des contextes et des situations sociales. Nous avions ainsi vit de centrer cette
tude sur lanalyse des coutumiers, labors et consigns par crit dans un moment donn
de lhistoire de ces socits et dont une grande partie des rgles sont tombes en dsutude,
et tenter daborder le droit et ses transformations en rapport avec la mutation des socits
amazighes aprs lintervention coloniale et lapparition de lEtat national impliquant par la
suite linstitution et la mise en place dune lgislation nationale. Cette approche nous ainsi
permis de mieux apprhender les rapports complexes entre droit coutumier et lgislation
nationale dans le Maroc moderne en mettant en avant limportance des changements
structurels. Dans ce cadre, larticulation entre mcanismes de production du droit et
structures sociales apporte un clairage nouveau ltude de ce problme. Cest ainsi que
cette tude a permis de comprendre ce qui, dans la socit prcoloniale, a favoris le
maintien du droit coutumier et la consolidation des mcanismes de son laboration. Elle a
mis en lumire les conditions sociales et politiques des socits amazighes qui ont rendu
possible le dveloppement dun systme juridique coutumier trs labor ainsi que les
stratgies labores pour le lgitimer face au droit formel religieux. Il suffit de consulter
les crits ayant directement lien avec cette juridiction, comme les actes notariaux relatifs
la proprit ou des accords intergroupes ainsi que les coutumiers codifis, pour voir le
degr de cette laboration et la mise en uvre de stratgies complexes de ngociation. Les
procdures juridiques et les domaines que couvre ce droit rvlent galement son
importance dans la prservation de la scurit, le maintien de lordre social et la rgulation
de lexploitation des ressources. Ensuite, nous avons montr que, durant la priode
coloniale, la rservation dune place la coutume dans le paysage juridique sest
accompagne par une srie de mesures entendant la limitation des pouvoirs des juridictions
locales par le biais de llargissement des comptences des juridictions makhzen et
franaise lespace dit coutumier. Aussi, la mise en place des units administratives
marque le dbut des processus de transformations dans le monde rural et leurs effets sur le

56

systme juridique coutumier. Aprs lindpendance, lEtat a affich clairement sa volont


dunification juridique au dtriment de la coutume. Toutefois et au-del dune ouverture
non exprime sur certaines lois coutumires, la faiblesse des units administratives
implantes et labsence des quipements publics ont conduit ce que les communauts
rurales continuent grer leurs services de base suivant leurs traditions et coutume.
Il rsulte de tout cela que le droit, malgr les diffrentes interventions des autorits
coloniales et, aprs, des instances tatiques nationales, garde encore une certaine
prgnance. Les communauts rurales, organises encore en localits, continuent
dorganiser les principaux secteurs de leur vie sociale et conomique suivant leurs
pratiques sociales et juridiques, dlaborer des rgles de droit de les rinventer et de les
adapter aux situations nouvelles. Les rgles de droit naissent du besoin et des
circonstances. Mais si lobservation directe montre que ce type de droit perdure, il est tout
aussi juste dadmettre quil ait volu en fonction des transformations en uvre dans les
structures sociales et les modes de vie des populations locales au cours du sicle dernier et
va continuer le faire, ce qui exige dintgrer le facteur du changement dans toute
approche de ce que il est devenu rellement.
Sil nest pas faux de dire que le droit positif tribal est travers de similarits et de
conclure la prsence de communication entre diffrentes communauts dans le cadre de
llaboration de rgles juridiques, il est tout aussi vrai de souligner que les rgles
coutumires et ltendu social de leur application varient dun espace un autre. Le droit
coutumier ne se prsente pas comme un corpus achev, il est en mouvement et son
volution seffectue diffremment d'une branche l'autre en raison de conjonctures
historiques, sociales et politiques, requrant des acteurs la mise en uvre de stratgies de
diverses. Cest ainsi que la notion de peuple, formule au singulier, ncessite une
vrification empirique, parce que les groupes qui produisent et rinventent le droit
prsentent de traits varis et occupent des territoires discontinus. Il est ainsi difficile de
faire une gographie de la coutume et de concevoir la constitution dun corpus de lois
coutumires applicable sur un territoire dtermin. La question du droit coutumier est
troitement lie aux structures sociales. Il est le produit dinstitutions fonctionnelles et
volue en fonction de contextes et de circonstances. Cest pour cette raison que seule la
ralit empirique observe qui peut dterminer ce qui est vraiment mis en uvre dans une
situation donne. En mme temps donc que lide dun territoire dlimit et bien dfini

57

ainsi que la constitution dun corpus fig de rgles coutumires est vacu le principe
dune territorialisation de lapplication de lois coutumires codifies. La territorialisation et
la dfinition dun ensemble fix de lois apparaissent, au regard des conventions
internationales en la matire des droits collectifs, comme associes, et lon a bien
conscience quon se distingue, dans ce cas, de la norme internationale. Mais comment
peut-on donc aborder le problme du droit coutumier dans les socits amazighes ? Le
problme de lizrf sinscrit certes lvidence dans lensemble des consquences ngatives
que ldification de la lgislation nationale a entranes dans les dynamiques sociales et
lorganisation administrative des territoires aprs lapparition de lEtat national. Si cette
juridiction particulire demeure centrale dans lorganisation des services de base des
socits amazighes et dans la protection de leurs ressources principales, la poser comme
objet de revendication politique est une question complexe et difficile cerner. La relation
troite entre la socit et son systme juridique implique que cette question sinscrit dans
des registres diffrents, ce qui rend difficile de dgager de conclusions dfinies et des
enseignements pratiques. Mais, cest dans la prise en compte de cette pratique comme elle
est rellement mise en uvre dans des espaces sociaux en fonction de la varit des
groupes et de leurs modes de vie que peut sinscrire toute stratgie daborder une vritable
politique dorganisation de la justice coutumire.

58

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