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Art.

389 Malversacin:
tipo penal:
El delito de malversacin de fondos pblicos tiene como su antecedente el artculo 384
del cdigo penal derogado. No obstante, la redaccin es distinta actualmente. Por
ejemplo, no indica el tipo penal como objeto del delito a los efectos, caudales o bienes
pblicos sino a dinero y bienes pblicos. Tambin, la aplicacin de los fondos
pblicos a destino diferente poda ser temporal para configurarse el delito, ahora con la
modificacin producida al artculo 389 por LA LEY N 27151 de julio de 1999, se
configura el delito de malversacin de fondos pblicos solo cuando la aplicacin a
destino diferente es definitiva.
De esa forma, actualmente el hecho punible denominado malversacin de fondos
pblicos se encuentra tipificado en el artculo 389 del nuevo cdigo penal vigente:
Malversacin "Artculo 389.- El funcionario o servidor pblico que da al dinero o
bienes que administra una aplicacin definitiva diferente de aquella a los que estn
destinados, afectando el servicio o la funcin encomendada, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. Si el dinero o bienes
que administra corresponden a programas de apoyo social, de desarrollo o
asistenciales y son destinados a una aplicacin definitiva diferente, afectando el
servicio o la funcin encomendada, la pena privativa de libertad ser no menor de tres
aos ni mayor de ocho aos."
(*) Artculo modificado por el Artculo nico de la Ley N 30111, publicada el 26
noviembre 2013, cuyo texto es el siguiente:
"Artculo 389. Malversacin El funcionario o servidor pblico que da al dinero o
bienes que administra una aplicacin definitiva diferente de aquella a los que estn
destinados, afectando el servicio o la funcin encomendada, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco das-multa. Si el dinero o bienes que administra
corresponden a programas de apoyo social, de desarrollo o asistenciales y son
destinados a una aplicacin definitiva diferente, afectando el servicio o la funcin
encomendada, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de ocho
aos y con trescientos sesenta y cinco das-multa."

El objetivo general de la investigacin:


Identificar las principales deficiencias en la investigacin y tramitacin de los delitos de
Malversacin que afectan el ejercicio adecuado de la accin penal, proponiendo
medidas para resolverlas.
Objetivo Especficos.
1. Fundamentar desde una perspectiva terica y doctrinal la visin del delito de
Malversacin como una de las manifestaciones de la Corrupcin Administrativa.
2. Determinar las principales deficiencias que se presentan en la investigacin del
delito de Malversacin, que afectan el ejercicio adecuado de la accin penal, haciendo
propuestas para la solucin de estas.
Por ejemplo, el funcionario de una municipalidad que recibe una transferencia para
ejecutar obras comete delito de malversacin de fondos si, en lugar de ello, los utiliza
en el pago de personal y no devuelve el dinero dentro del ejercicio presupuestal. No
hay malversacin de fondos si este dinero es utilizado temporalmente para el pago de
personal (digamos por unas semanas) y luego es reintegrado para utilizarlos en la
finalidad convenida.
TIPICIDAD OBJETIVA
El delito de malversacin de fondos se configura cuando el agente, siempre
funcionario o servidor pblico, de modo definitivo, otorga a da el dinero o bienes del
estado que funcionalmente administrar un destino diferente al previamente
establecido, lesionando o poniendo en peligro el servicio o la funcin pblica
encomendada.
De este concepto se evidencia que en la estructura del delito deben concurrir diversos
elementos objetivos para darle tipicidad, caso contrario el delito no se configura. A
continuacin, explicaremos cada uno de los elementos tpicos ineludibles para
perfeccionarse el delito de malversacin de fondos pblicos.
Dinero o bienes del estado:
En cuanto a dinero, no hay inconveniente en su entendimiento. Todos sabemos en que
consiste el dinero. El problema de interpretacin se presenta respecto a los bienes,
Hay bienes con valor econmico y otros que no tienen valor. A efectos del delito en
hermenutica jurdica se entiende que los bienes a que se hace referencia el tipo
penal son los que tienen valor econmico. El valor econmico puede ser incluso
mnimo.

En consecuencia, Manuel Abanto Vsquez, debemos concluir que los bienes


pertenecientes al estado objeto del delito de malversacin de fondos pueden ser los
muebles o inmuebles con valor econmico.
Sujeto activo
Este delito se concluye que estamos ante un delito especialsimo en el cual aparte que
el agente debe reunir la condicin de funcionario o servidor pblico, se exige adems
que aquel debe tener una relacin funcional ineludible con los dineros o bienes del
estado.
Solo puede ser sujeto activo de este delito aquel funcionario o servidor pblico que
rene las caractersticas de relacin funcional exigidos por el tipo penal, es decir, quien
por el cargo que desarrolla al interior de la administracin pblica tiene la funcin de
administrar los bienes el estado. El funcionario o servidor pblico debe administrar los
bienes en funcin de lo dispuesto por la ley o reglamento en razn del cargo que
desempea.
Sujeto pasivo
El estado como nico titular del bien jurdico protegido. La ejecutora suprema del 15
de febrero de 2002 seala que en los delitos de peculado y malversacin de fondos
previstos en los artculos 387 y 389 del cdigo penal, el agraviado siempre es el
estado.
Bien jurdico protegido
El bien jurdico protegido de modo genrico es el correcto y buen funcionamiento de la
administracin publica en beneficio de los ciudadanos. De modo especifico, en el
delito de malversacin de fondos el bien jurdico protegido es preservar la correcta y
funcional aplicacin de los fondos pblicos; es decir la racional organizacin en la
ejecucin del gasto y en la utilizacin o empleo de dinero y bienes pblicos; se trata en
suma, de afirmar el principio

de legalidad

presupuestal, esto es, la disciplina y

racionalidad funcional del servicio.


Tipicidad Subjetiva
El delito de malversacin es un delito de comisin dolosa. No cabe la comisin por
culpa. En consecuencia, requiere o exige que el funcionario o servidor pblico actu
con conocimiento que tiene el deber de lealtad y probidad de administrar y aplicar el
dinero o bienes dele estado confiados a su cargo al destino previamente establecido,
no obstante voluntariamente decide darles una aplicacin diferente definitiva a la

establecida, ocasionando con tal proceder una afectacin al servicio o funcin


encomendada.
Antijuricidad
Despus que se verifica en la conducta analizada la concurrencia de los elementos
objetivos y subjetivos de la tipicidad, el operador jurdico pasara a verificar si concurre
alguna causa de justificacin de las previstas en el art. 20 del cdigo penal.
Aqu es posible que se materialice un estado de necesidad para proteger bienes
jurdicos de mayor valor que el perjudicado como puede ser la vida, integridad fsica, o
incluso la preservacin de mayor patrimonio pblico.
Culpabilidad
Acto seguido, de verificarse que la consulta tpica de malversacin de fondos pblicos
no concurre alguna causa de justificacin, el operador jurdico continuara con el
anlisis para determinar si la conducta es tpica y antijurdica pude ser atribuida a su
autor. En esta etapa tendr que verificarse si al momento de actuar el agente era
imputable, es decir mayor de 18 aos de edad y no sufra de laguna anomala psquica
que le haga inimputable.
Tambin se verificar si el agente, al momento de exteriorizar su conducta de pe
peculado conoca la Antijuricidad de su conducta, es decir, se verificar si el agente
sabia o no conoca que su conducta estaba prohibida por ser contraria a derecho.