Corte Superior de Justicia del Callao

Segundo Juzgado Laboral

Expediente
: 00966-2014-0-0701-JR-LA-02
Demandante : Abandio David Navarro Ore
Demandado
: Gobierno Regional del Callao
Materia
: Reposicin por despido sin causa.
Juez
: Carlos Chirinos Cumpa
Especialista
: Luis Chvez Villodas

SENTENCIA
Resolucin N 03
Callao, veintitrs de julio de dos mil quince.
Del dos mil quince.I.

PARTE EXPOSITIVA

SINTESIS DE LA ETAPA POSTULATORIA

1.1.

Pretensin

Don ABANDIO DAVID NAVARRO ORE a folios 138 a 148 interpone

demanda contra el GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO sobre declaracin
de existencia de un a relacin laboral a plazo indeterminado y reposicin por
despido sin causa.
I.2.

Demanda: Fundamentos de hecho

Manifiesta el
recurrente que ingres a prestar servicios a la
demandada, el 02 de enero de 2012 en calidad de abogado del rea penal
de la Procuradura del Gobierno Regional, tena un horario comprendido
entre las 8:00 a.m. a 4:30 p.m. Refiere que proyectaba denuncias penales,
concurra a diferentes dependencias policiales a realizar los seguimientos de
las denuncias, participaba en diligencias programadas por el Poder Judicial,
participaba en informes orales solicitados por la Procuradura, actualizaba
diariamente el banco de datos, elaboraba escritos impulsando la actividad
procesal.
Seala que los contratos que suscribi tenan diferentes
denominaciones con el fin de encubrir una relacin de trabajo subordinado
bajo apariencia de un contrato en el que se deca que su labor sera libre
cuando era lo contrario. Agrega que el ltimo contrato de locacin de
servicios fue suscrito el 08 de abril de 2014 y tena un plazo de vigencia de

165 das, es decir 5 meses el cual debi terminar el 20 de setiembre de

2014 sin embargo la emplazada determin que se prolongue hasta el 17 de
octubre de 2014 fecha en que se le impidi ingresar. Aclara que la
emplazada con la intencin de mostrar una aparente discontinuidad dejaba
pequeos periodos de tiempo, sin embargo labor normalmente. Adems,
seala referencialmente que fue contratado por la DIRESA mediante CAS y
fue destacado al Gobierno Regional del Callao desde el 1 de mayo de 2011
al 31 de diciembre de 2011.
Mediante resolucin nmero 02 de fecha 17 de noviembre de 2014
que obra en las pginas 152 a 154, se admiti la demanda en la va del
proceso ordinario y se fij fecha de audiencia conciliacin.
I.3. Audiencia de conciliacin
Segn acta de registro de audiencia de conciliacin de pginas 175 a
176 segn audio y video que se encuentra registrado en el sistema
informtico judicial, las partes no arribaron a ningn acuerdo conciliatorio.
Acto seguido se procedi a precisar las pretensiones que es materia de
juicio: Pretensin principal: i. Declaracin de existencia de una relacin
laboral a plazo indeterminado bajo el rgimen del Decreto Legislativo N
728 a partir del 02 de enero de 2012 hasta el 17 de octubre de 2014, ii.
Reposicin por despido sin causa. Intereses legales, costos y costas. Se
recibi el escrito de contestacin de la demanda y se hizo entrega de la
copia a la parte demandante.
I.4.
Contestacin de demanda
La demandada con escrito de pginas 168 a 174
contesta la
demanda y la oraliza en la audiencia de juzgamiento manifestando que el
accionante primero estuvo contratado por la DIRESA mediante un contrato
administrativo de servicios a partir del 01 de mayo de 2011 al 31 de
diciembre de 2011. Luego, por necesidades de servicio mantuvo una
relacin de carcter civil desde el 04 de enero de 2012 al 21 de noviembre
de 2012, del 03 de enero de 2013 al 21 de diciembre de 2013 continuando
hasta el 20 de setiembre de 2014. Seala que el accionante no fue
despedido sino que en su contrato se sealaba la fecha de trmino de su
servicio. Seala que no hubo subordinacin porque no tena un jefe ni
reciba rdenes, menos tena un horario de entrada ni salida.
I.5. Confrontacin de posiciones
En esta etapa se concede el uso de la palabra a fin de que las partes
puedan expresar oralmente el contenido de la demanda y la contestacin de
demanda, se hace constar que la parte demandante sustent los hechos en
que funda las pretensiones, ratificndose en el contenido de la demanda, y
la parte demandada sustent los hechos en que funda su defensa de fondo.
Se enunciaron los hechos que no requieren de actuacin probatoria y los
que si requieren, se enunciaron las pruebas admitidas, se actuaron, se
oralizaron los alegatos de la parte demandante y demandada.

II. PARTE CONSIDERATIVA

2.1. Marco normativo
El artculo 40 de la Constitucin Poltica del Per seala que la Ley
regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y
responsabilidades de los servidores pblicos. Asimismo seala la salvedad
que no estn comprendidos en la funcin pblica los funcionarios que
desempean cargos polticos o de confianza y los trabajadores de las
empresas del Estado o de sociedades de economa mixta.
De la lectura de este precepto constitucional se puede evidenciar que
la Ley regula el acceso a la funcin pblica.
As pues, bajo esta perspectiva cabe resaltar que el artculo 12 del
Decreto Legislativo N 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa
seala que el acceso a la carrera administrativa es por concurso pblico 1 y
el articulo 5 de la Ley N 28175 Ley Marco del Empleo Pblico establece
que El acceso al empleo pblico se realiza mediante concurso pblico y
abierto, por grupo ocupacional, en base a los mritos y capacidad de las
personas, en un rgimen de igualdad de oportunidades.
Sobre esta base, el artculo 67 de la Ley N 30057 Ley del Servicio
Civil prescribe que al sector pblico se ingresa por concurso pblico,
concordante con los artculos 161 y 165 y siguientes del Reglamento de la
Ley Servir (Dec. Sup. N 040-2014-PCM).
De lo expuesto se evidencia que se aproxima la consolidacin
progresiva de un solo rgimen de servicio para los trabajadores del Estado
que engloba a los trabajadores del rgimen del Decreto Legislativo N 276 y
Decreto Legislativo N 1057 que regula el rgimen denominado
Contratacin Administrativa de Servicios.
Ahora bien, el Estado en su ltimo intento de captar personal
indispensable para la continuidad de su funcionamiento, contrata
trabajadores bajo el rgimen de la actividad privada del Decreto Legislativo
N 728, a su vez, contrata bajo el rgimen los contratos de Servicios No
Personales regulado por el Decreto Supremo N 065-85-PCM - Reglamento
nico de Adquisiciones para el Suministro de Bienes y Prestaciones de
Servicios No Personales, derogado - en cuyo artculo 1.1.1 literal y) los
defina como aquellos contratos de servicios no personales que prestaba un
tercero ajeno a la entidad a cambio de una contraprestacin econmica; y
por ltimo con la finalidad de proveer de personal al Estado se estuvieron
usando los contratos de locacin de servicios conforme al cdigo civil.

Concordante con el Decreto Supremo N 005-90-PCM, Art.28 primera parte.

Estas modalidades complementarias que viene utilizando el Estado y

que paulatinamente se estn extinguiendo, difieren del rgimen general del
sector pblico citado lneas arriba, centralmente en cuanto al acceso a la
administracin pblica y a los derechos, obligaciones y responsabilidades,
vale decir que tienen naturaleza distinta.
2.2. Precedente vinculante
En la prctica, "precedente" o stare decisis significa que los tribunales
inferiores deben acatar las decisiones del tribunal supremo dentro de su
jurisdiccin en asuntos de Derecho, y que este ltimo tribunal debe
apartarse de sus decisiones previas o antecedentes sobre materias legales
nicamente cuando existen razones importantes para hacerlo 2.
Entonces, debemos entender como precedente a aquella regla
jurdica expuesta en un caso particular y concreto, la cual va establecerse
como pauta general, y por lo mismo, deviene en parmetro normativo para
la resolucin de futuros casos de naturaleza anloga 3.
En el Per, la Constitucin es la Ley Suprema y los jueces ordinarios
se encuentran vinculados y obligados a los fallos del Tribunal Constitucional
como intrprete de aquella norma suprema, a pesar que cualquier
disposicin legal establezca lo contrario.
El artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional
establece que: "Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la
autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo
exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo (...)".
De esta premisa jurdica podemos concluir que los jueces de la
Repblica no pueden contradecir ni desvincularse de las sentencias del
Tribunal Constitucional, puesto que se vulnerara el principio de supremaca
y fuerza normativa de la Constitucin, inherente a todo ordenamiento
jurdico. An ms, s fuere as se producira un enfrentamiento en las
relaciones entre el Tribunal Constitucional y el Poder Judicial.
2.3. El precedente vinculante en el caso Huatuco

Sntesis del caso Huatuco

Una ex secretaria judicial de la Corte Superior de Junn haba sido

contratada durante dos aos mediante un contrato por servicio especfico
en el perodo comprendido entre 01 de julio de 2010 hasta el 15 de
noviembre de 2011, cuyo puesto haba sido luego sometido a un concurso
pblico, ella solicit la reposicin por despido incausado, argumentando que
su contrato temporal haba sido desnaturalizado y por ende se ha
convertido en un contrato de trabajo a plazo indeterminado. Por otro lado la
2

E. Allan Farnsworth, An Introduction to the Legal System of the United States (Una introduccin al
sistema legal de los Estados Unidos de Amrica), pgina 53-54, tercera edicin. Ao 1996.
3
SUNSTEIN Carl. Legal Reasoning and PoliticalConflict. New York Orford, Orford University Press.
1996.

entidad demandada sostuvo que celebr con la actora contratos de trabajo

sujetos a modalidad, en los cuales se pact su plazo de vigencia y se
especific que su permanencia estaba condicionada a que la plaza ocupada
sea cubierta por el ganador de un concurso pblico, por lo que la recurrente
era consciente de la temporalidad de su contrato desde el momento de su
suscripcin.
Ante este caso concreto el Tribunal Constitucional ha expedido la
sentencia N 05057-2013-PA/TC sealando que en los contratos de trabajo
para servicio especfico se ha cumplido con justificar la causa objetiva
determinante de la contratacin modal y que se ha acreditado que la actora
realiz las mismas funciones para las que fue contratada y que no trabaj
luego del vencimiento del ltimo contrato, por lo que no se han
desnaturalizado los contratos modales suscritos entre las partes. En cuya
parte resolutiva se ha resuelto establecer como precedente vinculante las
reglas contenidas en los fundamentos 18, 20, 21, 22 y 23 de la indicada
sentencia. Esta sentencia fue publicada con fecha 05 de junio de 2015 en el
Diario Oficial El Peruano.

Fundamento 18

El fundamente 18 del precedente vinculante, contiene la siguiente

regla: () en los casos que se acredite la desnaturalizacin del contrato
temporal o del contrato civil no podr ordenarse la reposicin a tiempo
indeterminado, toda vez que esta modalidad del Decreto Legislativo 728, en
el mbito de la Administracin Pblica, exige la realizacin de un concurso
pblico de mritos respecto de una plaza presupuestada y vacante de
duracin indeterminada. Esta regla se limita a los contratos que se realicen
en el sector pblico y no resulta de aplicacin en el rgimen de contratacin
del Decreto Legislativo 728 para el sector privado.
De lo expuesto se tiene que el fundamento 18 no prohbe que a
solicitud del accionante, el rgano jurisdiccional declare la desnaturalizacin
del contrato modal o contrato civil. Lo que en estricto restringe el
fundamento 18, es que el Juez ordinario no puede ordenar la reposicin de
un trabajador cuando este no ingres a la administracin pblica por
concurso pblico. Pues, la reposicin del trabajador implica la concurrencia
de tres elementos, tales como: i. Acceso al empleo mediante concurso
pblico, ii. Existencia de plaza presupuestada, iii. Contratacin a plazo
indeterminado en el rgimen laboral privado. Asimismo, los trabajadores
que actualmente prestan servicios a plazo indeterminado sin haberse
sometido a un concurso pblico, no sern repuestos cuando de hoy en
adelante sean despedidos, menos an habr reposicin para aquellos que
mediante la va de
concurso pblico celebraron contratos a plazo
indeterminado pero la plaza no est contemplada o prevista en los
documentos de gestin institucionales, tales como el Cuadro Analtico
de Personal (CAP) y Presupuesto Analtico de Personal (PAP).

Fundamento 21

En cuanto a los efectos temporales el fundamento 21 de la sentencia

5057-2013-PA/TC ha establecido como precedente vinculante (entre ellas la
exigencia de que la incorporacin o "reposicin" a la administracin pblica
slo proceda cuando el ingreso del trabajador se haya realizado mediante
concurso pblico y abierto para una plaza presupuestada, vacante de
duracin indeterminada) deben ser de aplicacin inmediata a partir del da
siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano, incluso a los
procesos de amparo que se encuentren en trmite ante el Poder Judicial o el
Tribunal Constitucional.
Como vemos el precedente Huatuco debe aplicarse desde el da
siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, vale decir que
habiendo sido publicado el 05 de junio de 2015 debe ser aplicado por todos
los jueces de la Republica a partir el 06 de junio de 2015 en los procesos
que se encuentren en trmite, como por ejemplo en el presente caso
signado con el expediente N 1060-2014. Ello con una suerte de
retroactividad debido al carcter vinculante del precedente que aborda
hechos producidos con anterioridad a su concepcin.

Fundamento 22

En el supuesto de que en un proceso de amparo el demandante no

pueda ser reincorporado por no haber ingresado por concurso pblico de
mritos para una plaza presupuestada, vacante de duracin indeterminada,
el juez reconducir el proceso a la va ordinaria laboral para que la parte
demandante solicite la indemnizacin que corresponda, conforme a lo
previsto en el artculo 38 del TUO del Decreto Legislativo N728. Dicha va
proseguir el trmite conforme a la ley procesal de la materia y no podr ser
rechazada por la causal de extemporaneidad. Una vez que el juez laboral
competente se avoque al conocimiento del caso, deber entenderse
presentada y admitida la demanda laboral, y se otorgar al demandante un
plazo razonable a efectos de que adecue su demanda conforme a las reglas
previstas para la etapa postulatoria del proceso laboral. Transcurrido dicho
plazo sin que el demandante realice la respectiva adecuacin, proceder el
archivo del proceso.
2.4. Caso concreto materia de controversia
El accionante, refiere haber sido contratado como abogado de la
Procuradura del Gobierno Regional del Callao en el perodo comprendido
entre el 02 de enero de 2012 al 17 de octubre de 2014. l solicita la
reposicin por despido incausado, argumentando que los contratos de
locacin de servicios que suscribi encubran una relacin de trabajo en
aplicacin del principio de primaca de la realidad, por lo que solo poda ser
despedido sin causa justa.
La demandada, seala que por necesidades de servicio con el
accionante mantuvo una relacin de carcter civil desde el 04 de enero de

2012 al 21 de noviembre de 2012, del 03 de enero de 2013 al 21 de

diciembre de 2013 continuando hasta el 20 de setiembre de 2014; y que
aquel no fue despedido sino que venci su contrato.
2.5. Situacin aparente de las partes
En el contrato de locacin de servicios solo podr ser locador una
persona fsica, y en este caso es don Abandio David Navarro Ore, mientras
que la posicin de comitente bien puede ser una persona fsica o jurdica, y
en el presente caso se trata del Gobierno Regional del Callao, quien tiene la
posicin de comitente.

2.6. El contrato civil y laboral

El empleador con la finalidad de no reconocer los derechos laborales
a sus trabajadores ha venido utilizando, en lugar del Contrato de Trabajo,
entre otros contratos civiles, al contrato de locacin de servicios, el cual ha
sido definido, de acuerdo a lo expuesto en el Cdigo Civil de 1984, en su
artculo 1764, como aquel contrato por medio del cual el locador se obliga,
sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto
tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin. De la
literalidad de este artculo, se puede afirmar que la actividad a realizarse
no se encuentra sujeta a la fiscalizacin de parte del locatario, sino que es
una actividad realizada de manera independiente. De esta manera, la
indebida utilizacin de los contratos de locacin de servicios significa su
desnaturalizacin, puesto que, si se determina la presencia conjunta de una
prestacin personal, subordinada y remunerada, caractersticas propias del
contrato de trabajo, estaremos ante una relacin laboral.
Toyama, precisa que el contrato de trabajo supone la existencia de
un acuerdo de voluntades por la cual una de las partes se compromete a
prestar sus servicios de forma remunerada (el trabajador) y la otra al pago
de la remuneracin correspondiente y que goza de la facultad de dirigir,
fiscalizar y sancionar los servicios prestados (el empleador) 4. Bien, se
precisa que los elementos esenciales de todo contrato de trabajo, son:
prestacin personal, subordinacin y remuneracin. La existencia de estos
elementos esenciales caracteriza al contrato de trabajo.
As, en la Casacin 476-2005 se estableci, sic: si se acredita que
entre las partes existi un contrato de trabajo, se enerva as, en forma
absoluta, la eficacia de los contratos de locacin de servicios. Si bien el
artculo 62 de la Constitucin establece que la libertad de contratar
garantiza que las partes puedan pactar segn las normas vigentes al
momento del contrato y que los trminos contractuales no puedan ser
4

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del Derecho Laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2005,
p. 92.

modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase, dicha

disposicin debe interpretarse en forma sistemtica y en concordancia con
el artculo 2, inciso 14 de nuestra Constitucin que reconoce el derecho a la
contratacin con fines lcitos, siempre que no contravenga las leyes de
orden pblico5.

2.7. Presuncin de laboralidad

De lo expresado en el punto 2.4. se verifica que la emplazada
acepta que en las relaciones jurdicas habidas con la demandante
concurrieron dos de los tres elementos esenciales del contrato de
trabajo (prestacin personal y contraprestacin), esto es, slo
corresponde determinar la presencia del elemento subordinacin.
El artculo 23.2 de la NLPT seala que acreditada la prestacin
personal de servicios, se presume la existencia de vnculo laboral a
plazo indeterminado, salvo prueba en contrario, esto es, se consagra
la presuncin de laboralidad, de tal forma que acreditada la
prestacin personal se presumir la existencia de un contrato de
trabajoEn torno a ello el artculo 23.2 de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo N 29497, que contiene el principio de laboralidad, nos
enuncia que: Acreditada la prestacin personal de servicios, se
presume la existencia de vnculo laboral a plazo indeterminado, salvo
prueba en contrario; presuncin juris tantum, pues es un supuesto
que admite prueba en contrario, de lo que es de colegir que para que
el trabajador pueda accionar, bastar nicamente que se encuentre
ligado directamente al empleador, siendo que una vez cumplida la
carga de la prueba con respecto a la prestacin, el demandado habr:
de demostrar por ejemplo que no obstante tratarse de un servicio
personal, l no fue continuado sino instantneo, o que no fue
subordinado o dependiente sino autnomo, o que lo que se quiere
evidenciar como salario, fue simplemente el honorario o precio de
una obra o la labor determinada, modalidades que pueden conducir
a la determinacin de la existencia de una relacin jurdica de
contenido ajeno al derecho del trabajo y por consecuencia a colocar
al reclamante fuera del amparo que le discierne la discutida
presuncin.
Al respecto tenemos que Oxal Vctor Avalos Jara en relacin a
esta presuncin sostiene que Si uno lee la norma puede colegir
que al demandante solo le compete acreditar la prestacin personal
de servicios entindase
no una prestacin de servicios
subordinados, sino simplemente una prestacin de servicios -, y si
5

CAS. N 476-2005 del 16 de agosto de 2005, Fundamento. Soluciones Laborales, Nmero 16, Lima,
Gaceta Jurdica, 2009, p. 312.

ello ocurre el juez deber presumir que entre las partes en litigio
existe una relacin laboral de plazo indeterminado. Es decir el
demandante no tiene que probar la subordinacin, sino que solo la
existencia de una relacin prestacional. Esto lo podra realizar con la
presentacin de sus recibos por honorarios profesionales, la
impresin de un correo electrnico, un fotocheck, la copia del
contrato de locacin de servicios o, en general, con cualquier medio
de prueba que sustente que entre las partes existi una relacin
contractual de tipo prestacional. Frente a esta presuncin de tipo iuris
tantum, le incumbe al demandado si es que as lo considera
conveniente acreditar, por un lado, que la relacin no fue de plazo
indeterminado o, por otro lado, que la relacin laboral presumida
nunca existi. En resumen, con esta disposicin se est asumiendo la
existencia de una relacin laboral a plazo indeterminado aun cuando
en algunos casos el demandante no prueba la presencia de
subordinacin. (En Comentarios a la Nueva Ley Procesal del Trabajo,
Oxal Vctor Avalos Jara, Primera Edic. Edit Juristas Editores EIRL Junio
2011 Lima Per, pg. 357), al respecto tambin Csar Puntriano
Rosas ha indicado que La presuncin de laboralidad se esgrime
como una herramienta de facilitacin probatoria al trabajador,
tradicionalmente dbil ante el empleador, con la finalidad que le
resulte ms sencillo el poder demostrar la existencia de una relacin
laboral, y a su vez pueda exigir los derechos laborales que
legalmente le corresponden. (Wilfredo Sanguinetti; El retorno de la
Presuncin de laboralidad; Blog. Internet).
2.8. Acreditacin de la relacin laboral: Elemento del
contrato laboral
2.8.1 Prestacin personal
En relacin a este primer elemento, es necesario partir
mencionando que se trata de una obligacin del trabajador que nace
de la celebracin del contrato del trabajo, esta obligacin se
materializa con los servicios del trabajador al empleador. Es decir, la
prestacin de servicios que fluye de un contrato de trabajo es
personal intuito personae y no puede ser delegada a un tercero.
Con relacin al caso, don Abandio David Navarro Ore, soslaya
haber realizado la prestacin de manera personal, la cual consista en
ser abogado adscrito a la Procuradura del Gobierno Regional del
Callao, lo cual ha quedado ratificado no solo por la parte demandada
sino que se verifica de la ocurrencia policial suscrita por el SO.SUP.PNP
Julio B. Villanueva Borja, en la que se constata que la recurrente
empez a laborar para la emplazada a partir del 1 de enero de 2012

hasta el 17 de octubre de 2014. Aqu, en este punto respecto al inicio

de la relacin laboral hubo cierta discrepancia en la audiencia de
juzgamiento, puesto que la emplazada seal que el inicio de la
relacin laboral fue el 04 de enero de 2012 mientras que el
accionante al oralizar su escrito postulatorio sealaba que el inicio de
la relacin laboral fue el 02 de enero de 2012, sin embargo cabe
precisar que al momento en que la judicatura procede a sealar los
hechos no necesitados de prueba en la indicada audiencia, se
manifest frente a las partes que tal relacin se inici el 02 de enero
de 2012 ante lo cual, no hubo rechazo de la parte demandada; en
cuanto al horario de trabajo se tiene que en la ocurrencia policial sea
consignado que fue de lunes a viernes de 8:00 a.m. a 16:30 p.m.
situacin que parcialmente coincide con lo expuesto por el actor en la
audiencia de juzgamiento donde expres en el minuto 00:24:19 que
ingresaba a las 8:00 a.m. y sala las 17:00, es decir agreg media
hora mas segn l, debido a la carga procesal. Por ello se puede
afirmar que, en el caso, se cumple este elemento.
Pero, un punto que falta pulir es el referido a la fecha de
vencimiento del contrato, por un lado la emplazada sostiene que el
contrato venci el 17 de setiembre de 2014 y el accionante sostiene
que si bien el contrato venci el 17 de setiembre sin embargo labor
hasta el 20 octubre de 2014.
Al respecto, la afirmacin del accionante no toma fuerza con los
medios probatorios oralizados y referidos al Informe N 019-2014 que
consigna un sello de fecha 09 de octubre de 2014 ni con el Informe N
913-2014 que lleva un sello de fecha 14 de octubre de 2014, [puesto
que no fue recepcionista sino abogado, y bien pudo haberlos obtenido de favor]

sino fundamentalmente con las copias de los reportes del Sistema de

Seguimiento de Procesos Judiciales donde en la parte inferior de la
ventana que corre a folios 77 y 78 se verifica que el 14 de octubre de
2014 utiliz este sistema para alimentar la base de datos con
informacin de los procesos penales a su cargo, por consiguiente, el
accionante presto servicios en el periodo comprendido entre el 02 de
enero de 2012 al 17 de octubre de 2014 conforme tambin lo
manifest en la ocurrencia policial de folio 136.
Ahora, si bien el accionante desliz ligeras interrupciones entre
contrato y contrato, lo cierto es que en la audiencia de juzgamiento a
partir del minuto 00:41:18 afirm que nunca dej de ir a laborar a las
instalaciones de la emplazada, cuya versin no fue rechazada por la
emplazada.

2.8.2. Remuneracin
El contrato de trabajo al ser uno por cuenta ajena, el trabajador
(deudor del servicio) ofrece su trabajo a un tercero (empleador),
quien a cambio de esa puesta a disposicin est obligado al pago de
una retribucin, la cual se denomina remuneracin, que consiste
segn el artculo 6 de la LPCL en el ntegro de lo que el trabajador
recibe por sus servicios prestados, y que adems por ser un contrato
de tracto sucesivo, la remuneracin no se agota en el primer pago,
sino que se mantiene en el tiempo.
En el caso analizado, don Abandio David Navarro Ore, perciba
como contraprestacin a su labor el monto de S/ 5000.00 nuevos
soles [ver folios 29 a 60] suma de dinero que se encuentra
consignada en los recibos por honorarios que el accionante giraba de
manera sucesiva y exclusiva al Gobierno Regional del Callao con N
RUC 20505703554.
2.8.3. Subordinacin
El artculo 9 de la LPCL nos seala que: por la subordinacin, el
trabajador presta sus servicios bajo direccin de su empleador ().
Este elemento es entendido como un vnculo jurdico entre el deudor
y el acreedor de trabajo, en virtud del cual el primero le ofrece su
actividad al segundo y le confiere el poder de conducirla (por una
parte se puede encontrar la sujecin y por otro el poder de direccin,
que implica el poder dirigir, fiscalizar y sancionar la actividad que est
desarrollando el trabajador). En sentido contrario, en el contrato de
locacin de servicios la prestacin de servicios no se realiza de
manera subordinada, esto es bajo la direccin del comitente, sino que
se realiza de manera independiente, no estando obligado el locador
de rendir cuenta por el ejercicio de su prestacin sino por su
resultado.
En el presente caso el elemento subordinacin se pone de
manifiesto a travs de los siguientes medios probatorios: i. A folios
69 a 78 corre los reportes en fotocopia del Sistema de Seguimiento de
Procesos Judiciales en el cual se constata la ventana con una serie
de campos y registro de informacin referida a los procesos
judiciales penales en la que estaba inmerso la entidad demanda, ii. A
folios 99 a 102 corre el Memorandum circular N 01-2012-GRC-PPR de
fecha 26 de noviembre de 2012 cursado por Roberto Melndez
Arvalo [Procurador Publico Regional], entre otros al accionante,
solicitndole la actualizacin de la base de datos a efectos de migrar

al nuevos sistema de registros de expedientes, iii. A folios 104 corre el

Memorandum N 465-2013-GRC/PPR/RMA de fecha 10 de junio de
2013 cursado por el Procurador Pblico, entre otros al accionante a fin
de que archive las cedulas y los escritos en los falsos expedientes, iv.
A folios 105 corre el Memorandum N 722-2012-GRC/PPR de fecha 19
de agosto de 2013 cursado por el Procurador Pblico, entre otros al
accionante, solicitndole que se elabore los reportes de contingencias
activas y pasivas de los procesos judiciales y arbitrales, v. A folios 106
corre el Memorandum N 219-2014 de fecha 21 de febrero de 2014
cursado por Jorge Gutirrez Tudela [Procurador Publico Adjunto], al
accionante, solicitndole informacin sobre los procesos de arbitraje,
vi. A folios 103 a 113 corren los Memorndums N 365-2014, N 4462014, N 901-2014, N 2006-2014, N 1007-2014, mediante los
cuales se le solicita informacin al accionante, vii. A folios 118 a 119
corre el Informe N 01-2014-GRG/PPR-ADNO de fecha 03 de febrero
de 2013 mediante el cual el accionante informa a Jorge Gutirrez Vera
Tudela [Procurador Publico Adjunto], que no se ha presentado
denuncia penal contra algn funcionario del Consejo de
Administracin, viii. A folios 120 a 121 corre el Informe N 05-2014GRC/PPR-ADNO de fecha 25 de octubre de 2014 mediante el cual el
accionante informa a Jorge Gutirrez Vera Tudela [Procurador Publico
Adjunto], que la empresa auditora solamente a solicitado la relacin
de los procesos arbitrales y civiles, ix. A folios 122 a 123 corre el
Informe N 06-2014 de fecha 21 de julio de 2014 mediante el cual se
informa al Procurador Publico respecto de las denuncias interpuestas
por la entidad emplazada, x. Copia fotosttica de Relacin de
vacaciones para el mes de febrero de 2013 donde se incorpora al
accionante para que haga uso de vacaciones por el periodo entre el
11 al 15 de febrero de 2013, cuyo documento contiene el sello y la
firma de don Roberto Melndez Arvalo [Procurador Publico].
Como vemos, existe vasto acervo probatorio que pone en
evidencia la subordinacin, es decir, la emplazada ejerca sobre la
accionante su poder de direccin y directriz, adems fiscalizaba el
desarrollo de las actividades laborales del accionante, quien realizaba
labores en el interior de las instalaciones del local de la emplazada
conforme coincidieron las partes a partir del minuto 00:50:00, en
tanto que la parte emplazada no objet la afirmacin del accionante
referida a que le dieron un escritorio y que manejaba el sistema de
le entidad demandada, lo que a su vez tiene conexidad con lo
expuesto por el accionante en el minuto 00:27:21 donde expres que
su jefe era Roberto Melndez [Procurador Pblico] y que sus labores
consistan en formular denuncias en el rea penal, versiones que no

fueron refutadas por la parte emplazada, por ende, se considera

como cierta las aseveraciones del accionante, adems porque su
versin tiene sustento probatorio.
A partir de este momento, se concluye que en realidad entre las
partes exista una relacin laboral y que el contrato de locacin de
servicios, se desnaturaliz, vale decir que el contrato civil estuvo
siendo utilizado para ocultar lo que en realidad era un contrato del
trabajo. Esto, en aplicacin del Principio de primaca de la realidad,
entendido como aquel que permite descubrir el sustrato ontolgico
-la realidad- que subyace bajo la apariencia de las formas jurdicas
para, conforme a esta, aplicar el derecho que corresponda cuya base
constitucional de este principio, en el mbito laboral, lo encontramos
en los artculos 22 y 23 de la Constitucin que consagran al trabajo
como un deber y un derecho, base del bienestar material y espiritual
de la sociedad y un medio de realizacin del ser humano adems de
considerar al trabajo como objeto de atencin prioritaria del Estado.
2.9. Despido Incausado
Esta modalidad de despido fue evidenciada por el Tribunal
Constitucional, es as, que en el expediente N 976-2001-AA-TC, seala:
Aparece esta modalidad de conformidad con lo establecido en la sentencia
del Tribunal Constitucional de fecha 11 de julio de 2002 (Caso Telefnica,
expediente N 1124-2002-AA/TC). Ello a efectos de cautelar la vigencia
plena del artculo 22 de la Constitucin y dems conexos () Se despide al
trabajador, ya sea de manera verbal o mediante comunicacin escrita, sin
expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la
justifique.
Al respecto, Blancas Bustamante, seala: Diversas sentencias, han
establecido que es incausado el despido que se produce invocando la
terminacin de un contrato de trabajo de duracin determinada (sujeto a
modalidad) por vencimiento del plazo o del objeto del contrato -, cuando
dicho contrato se ha desnaturalizado por haberse celebrado con carcter
temporal cuando las labores desempeadas por los demandantes tenan
carcter ordinario y permanente, habindose renovado sucesivamente. Por
ese hecho, la relacin de trabajo debe repuntarse de duracin
indeterminada, razn por la cual slo puede extinguirse por una causa justa
y no por cumplimiento de un plazo establecido con finalidad fraudulenta
(Blancas Bustamante, Carlos: El despido en el derecho laboral peruano,
tercera edicin, Jurista Editores E.I.R.L., marzo 2013, pgina 506).
En el caso analizado, al haberse establecido que la relacin laboral
entre las partes corresponda a un contrato de trabajo a plazo
indeterminado por consiguiente la demandada debi observar lo establecido

en el artculo 31 de la LPCL que establece: El empleador no podr

despedir por causa relacionada con la conducta o con la capacidad del
trabajador sin antes otorgarle por escrito un plazo razonable no menor de
seis das naturales para que pueda defenderse por escrito de los cargos que
se le formulare.
Siendo as, la demandada incurri en despido
incausado ya que no cumpli con observar el procedimiento previsto para el
despido, puesto que la relacin laboral era de naturaleza indeterminada.
2.6.2 Reposicin
En observancia del fundamento 18 del Precedente vinculante, la
reposicin del trabajador implica la concurrencia de tres elementos, tales
como: i. Acceso al empleo mediante concurso pblico, ii. Existencia de plaza
presupuestada, iii. Contratacin a plazo indeterminado.
A continuacin se analizar si procede o no, la reposicin de la
accionante, si la demandante cumple tales requisitos, la consecuencia
lgica es que se ordenara la reposicin, en caso contrario este extremo se
declarar infundada la pretensin.
Veamos, en la audiencia complementaria del 13 de julio de 2015 la
judicatura formul preguntas a la accionante en torno a la aplicacin del
precedente vinculante. El respondi que no ingres a laborar mediante
concurso pblico, que tena un contrato temporal y que su plaza no estaba
en los documentos de gestin de la emplazada (ver minuto 00:27:48).

Examen de los requisitos de procedencia de la reposicin

i. Acceso al empleo mediante concurso pblico

El artculo 14 del Texto nico Ordenado de la Normativa del Servicio
Civil, aprobado por Decreto Supremo N 007-2010-PCM, publicado en el
Diario Oficial El Peruano el 14 de enero del 2010, seala que el inicio de la
relacin laboral con el Estado se da despus de un concurso pblico y
abierto bajo un criterio meritocrtico.
En esta lnea el Tribunal Constitucional a travs del precedente
vinculante ha dejado sentado que el concurso de mritos para ocupar
cargos de naturaleza permanente, es un mecanismo esencial y obligatorio
para acceder a un puesto de trabajo en la administracin pblica.
Pues bien, el accionante sostuvo expresamente en la audiencia de
juzgamiento que ingres a la entidad emplazada sin concurso pblico, por
consiguiente la omisin de este mecanismo impulsa a la judicatura a decidir
por denegar la reposicin del trabajador de conformidad con el fundamento
18 del precedente vinculante cuya regla impone de manera categrica que
en los casos que se acredite la desnaturalizacin del contrato civil no podr
ordenarse la reposicin a tiempo indeterminado en aquella
plaza
comprendida dentro de los instrumentos de gestin (PAP o CAP) ya que es

condicin sine qua non

mritos.

haber ganado un concurso pblico de

ii. Plaza presupuestada

Segn la Segunda Disposicin Transitoria literal a) de la Ley General
del Sistema de Presupuesto aprobada por Ley N 28411, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 08 de diciembre de 2004, seala que el ingreso
de personal slo se efecta cuando se cuenta con la plaza presupuestada.
El accionante seal que la plaza en la que estuvo laborando no se
encontraba en los documentos de gestin de la emplazada. Esta afirmacin
es un motivo adicional para denegar la reposicin puesto que es tambin
requisito que la plaza se encuentre en los documentos de gestin de la
entidad emplazada.
iii.

Contrato a plazo indeterminado

En el presente caso se ha determinado que el contrato de locacin de

servicios como instrumento que vincul al accionante con el Gobierno
Regional del Callao, se ha desnaturalizado conforme se ha desarrollado en la
presente sentencia.
As pues, al haberse desnaturalizado el contrato modal y convertirse
en uno de carcter indeterminado en aplicacin de los artculos 4 y 77 del
TUO del Decreto Legislativo N 728, y atendiendo que el accionante no
ingres al Gobierno Regional del Callao mediante concurso pblico, en
consecuencia las indicadas premisas jurdicas deben ser interpretadas en el
sentido de que la "reincorporacin" por mandato judicial a la administracin
pblica, se ordena siempre que se hubiere ganado un concurso pblico.
Esto de conformidad con el fundamente 18 del precedente vinculante
que seala que en los casos que se acredite la desnaturalizacin del
contrato temporal o del contrato civil no podr ordenarse la reposicin a
tiempo indeterminado, toda vez que esta modalidad del Decreto Legislativo
728, en el mbito de la Administracin Pblica, exige la realizacin de un
concurso pblico de mritos.
Como vemos, la accionante no ha cumplido con satisfacer los
presupuestos para que la judicatura habilite la reposicin conforme al
imperio de la regla del precedente vinculante en la STC 05057-2013-PA/TC,
por consiguiente este extremo demandado debe desestimarse.

Indemnizacin tarifada

El artculo 38 del Decreto Legislativo N 728 seala que la

indemnizacin por despido arbitrario es equivalente a una remuneracin y

media ordinaria mensual por cada ao completo de servicios con un

mximo de doce remuneraciones y que las fracciones de ao se abonan por
dozavos y treintavos, segn corresponda.
En observancia del fundamento 22 del precedente vinculante y
estando a que el accionante haba superado el perodo de prueba y que la
abogado de eleccin demostraba conocer los alcances y limitaciones del
precedente Huatuco (ver video del 13.07.15), la judicatura en la audiencia
de juzgamiento en alusin expresa a un probable otorgamiento de una
indemnizacin, pregunt al abogado de eleccin si se ratificaba en sus
pretensiones quien expresamente sin titubear y con firmeza respondi que
se ratificaba en ellas (ver minuto 00:28:22). Pues bien, el rechazo de la
mnima cuantificacin de la indemnizacin que le hubiere correspondido al
actor, permite colegir que en el fondo lo que le interesa es ser reincorporado
en sus labores que desempe, situacin que resulta un imposible jurdico
por los fundamentos expuesto en la presente sentencia.
Alegato final
En sntesis, el abogado de eleccin en cuanto a la reposicin
sostuvo que esta es viable, puesto que el precedente Huatuco no es
aplicable al presente caso. Refiere que solo es aplicable a las causas
ingresadas al sistema a partir del 05 de junio de 2015 y la presente
demanda fue presentada en octubre de 2014, esto de conformidad con el
voto singular del Magistrado Ramos Nez contenido en el Auto Aclaratorio
del caso Huatuco [ver minuto 00:28:15 a 00:30:48].
De esta manera el abogado cuestiona la aplicacin del precedente
vinculante a efectos de conseguir la reposicin del actor, puesto que le
resulta desfavorable a su cliente.
Al respecto, no debe confundirse un voto singular con el voto
mayoritario. El primero, es una visin singular del juez disidente que
explica su perspectiva peculiar del caso concreto y no es vinculante; y el
segundo, el voto en mayora constituye la solucin prctica de carcter
vinculante.
As, mediante voto singular contenido en el auto aclaratorio el
Magistrado Ramos Nez, nos expresa estar en contra de la aplicacin
inmediata del precedente a los casos en trmite. Al respecto, cabe precisar
que el punto 7 del voto en mayora contenido en el auto aclaratorio precisa
que si bien no existe en la actualidad una norma que de modo expreso
establezca la cantidad de votos necesarios para la formulacin de un
precedente del Tribunal Constitucional, ha sido una prctica jurisprudencial
reiterada y razonable que dicho precedente se instaure, mnimamente, con
cinco votos.

Luego, en el punto 8 del voto en mayora contenido en el auto

aclaratorio, el interprete de la Constitucin, reitera que los fundamentos 18,
20, 21, 22 y 23, se encuentra firmada por cinco votos (magistrados Urviola
Hani, Miranda Canales, Ramos Nez, Ledesma Narvez y Espinosa-Saldaa
Barrera), por lo que resulta vinculante para todos, por consiguientes no
resulta atendible el argumento del abogado de eleccin.
Otro tema que abona en favor de la aplicacin del precedente
vinculante, es que el artculo 1 de la Ley N 28301 Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional habilita al rgano supremo constitucional que
interprete la constitucin y que realice el control de la constitucionalidad.
Asimismo, es importante enfatizar que, frente a la fuerza vinculante de las
sentencias dictadas dentro del control abstracto de las normas, los jueces
ordinarios no pueden recurrir a la autonoma (artculo 138 de la
Constitucin) y a la independencia (artculo 139, inciso 2) que la
Constitucin les reconoce para desenlazarse de ella. Porque si bien es
verdad que la Constitucin reconoce al Poder Judicial autonoma e
independencia, esto no significa que le haya conferido condicin de
autarqua. Autonoma no es autarqua.6 Por lo que desestima el argumenta
de la abogada de eleccin.
2.7. Costos y costas
Estando a la pretensin discutida y lo dispuesto por el artculo 14 de
la Nueva Ley Procesal de Trabajo, en concordancia con lo estipulado en los
Artculos 410, 411 y 412 del Cdigo Procesal Civil de aplicacin supletoria,
siendo la demandada una entidad pblica, se encuentra exonerada de
costas y costas.
III. PARTE RESOLUTIVA
Por los considerandos expuestos, al amparo del artculo 122 del
Cdigo Procesal Civil y la Ley N 29497 Nueva Ley Procesal del Trabajo y La
Ley Orgnica del Poder Judicial, administrando justicia a nombre de la
Nacin, el Segundo Juzgado Laboral del Callao, ha RESUELTO Declarar:
1. FUNDADA EN PARTE la demanda que corre a folios 138 a 148, en
consecuencia, al haberse desnaturalizado los contratos de locacin de
servicios se ha convertido en un contrato de trabajo a plazo indeterminado
por el perodo del 02 de enero de 2012 al 17 de octubre del 2014.
2. INFUNDADA la demanda en el extremo de la REPOSICION por
despido incausado, en observancia del Precedente Vinculante N 050572013-PA/TC . Sin costas ni costos.
3. CARECE de objeto otorgar la indemnizacin de ley.

STC 0002-2005-PI/TC (fundamento 36).

En los seguidos por ABANDIO DAVID NAVARRO ORE contra el

GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO sobre declaracin de existencia de un
a relacin laboral a plazo indeterminado y reposicin por despido sin causa.