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Prof. Pedro Barretto.

H 31 EXAMES conduzindo alunos


APROVAO no EXAME DE ORDEM

SUPER SEGUNDA FASE PB


DIREITO TRIBUTRIO
QUESTES DISCURSIVAS - PARTE 1

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TRIBUTOS EM ESPCIE
98 QUESTES ESPECIAIS
I - TAXAS
A) BASE DE CLCULO DAS TAXAS
1) Quais as modalidades de taxas existentes no ordenamento jurdico atual?
As taxas so tributos classificados como vinculados, ou seja, so tributos que s podem ser
cobrados pelo ente federativo quando este der uma contraprestao especfica ao sujeito
passivo que est sendo tributado. Por essa razo, se diz que as taxas possuem o carter
retributivo.
A Constituio Federal de 1988, atenta retributividade, elegeu duas atividades que,
quando prestadas pelo Poder Pblico a sujeitos especficos, podero dar ensejo cobrana
de taxas, a saber: o exerccio regular do poder de polcia pela Administrao Pblica e a
prestao de um servio pblico especfico e divisvel, tudo descrito no art. 145, II, da Carga
Magna. CTN anterior CF/88, ele foi recepcionado. E a cobrana de taxa pode ser pela
mera disponibilizao do servio, ex. taxa de fiscalizao (poder de polcia), a mera
existncia do rgo j autoriza a cobrana da taxa, no precisando necessariamente de
haver a fiscalizao. O simples oferecimento do servio, ou seja, basta que o servio seja
prestado ou colocado disposio do administrado.
Diz-se, portanto, que existem duas modalidades de taxas no ordenamento jurdico atual: a
taxa de polcia e a taxa de servio.
2) possvel cobrar taxa de coleta de lixo domiciliar? E a taxa de limpeza pblica?
Para que seja possvel a cobrana de uma taxa de servio necessria a prestao, pelo
Poder Pblico, de um servio pblico especfico e divisvel (art. 145, II, CF/88 c/c art. 77,
CTN). O Cdigo Tributrio Nacional, recepcionado pela CF/88, elegeu, portanto, duas
caractersticas essenciais ao servio prestado. Mais que isso: cumulou dois requisitos para a
cobrana da taxa de servio, quais sejam: a especificidade e a divisibilidade.
Os servios pblicos sero especficos quando puderem ser identificados, quando o sujeito
puder saber sobre qual servio est pagando ou, os termos do art. 79, II, do CTN, quando
possam ser destacados em unidades autnomas de interveno, de unidade ou de
necessidades pblicas. J a divisibilidade estar presente quando os servios forem
suscetveis de utilizao, separadamente, por parte de cada um dos seus usurios (art. 79,
III, CTN), ou seja, quando forem prestados a pessoas identificveis.
No caso da prestao de servio de limpeza pblica no possvel a cobrana de taxa. Isto
porque o servio prestado indivisvel, uma vez que prestado uti universi. J o servio de
coleta de lixo domiciliar pode ser objeto de taxa de servio, vez que preenche tanto a
especificidade, quanto a divisibilidade. Este entendimento , inclusive, objeto da Smula
Vinculante n. 19.
3) A cobrana pela prestao de servio de tratamento de esgoto uma taxa ou uma
tarifa?
Um dos principais pontos de distino entre as taxas e as tarifas a compulsoriedade das
primeiras em face da facultatividade das segundas (Smula n. 545, STF). Isto porque as
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taxas so tributos e tributos so prestaes pecunirias compulsrias (art. 3, CTN),
enquanto que as tarifas so prestaes facultativas, marcadas pela natureza contratual e
no tributria.
O servio de tratamento de esgoto cobrado compulsoriamente dos administrados, sem
possibilitar-lhes rejeitar o seu pagamento mediante a no utilizao, tornando-se evidente a
sua natureza tributria. O valor exigido do contribuinte, portanto, s pode ser visto como
taxa e no como tarifa.
Ademais, convm registrar que, como taxa de servio pblico prestado, preenche
perfeitamente os requisitos da especificidade e da divisibilidade.
4) Pode ser utilizada como base de clculo da Taxa de gua e Esgoto a metragem do
imvel? E, no mesmo caso, poderia ser utilizado o critrio valor venal do imvel?
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 145, 2, determina que as taxas no podero
ter base de clculo prpria de impostos. J o CTN, ao tratar da matria em seu art. 77,
pargrafo nico, diz que a taxa no pode ter base de clculo ou fato gerador idntico aos
que correspondam a imposto.
Perceba que o legislador tributrio, atento realidade exacional, fez constar que as taxas
no podem ter bases de clculo idnticas quelas dos tributos, ao invs de utilizar o termo
prpria. Isto implica em afirmar que no h qualquer obstculo utilizao, na cobrana de
taxas, de uma ou mais unidades que compem uma base de clculo prpria de imposto,
desde que, em evidncia, no haja total identidade entre as bases. Este raciocnio, inclusive,
decorre da leitura da Smula Vinculante n. 29.
Por essa razo, pode ser utilizada como base de clculo da Taxa de gua e Esgoto a
metragem do imvel, mas no o valor venal deste. Isto porque a metragem do imvel um
dos elementos utilizados para a composio da base de clculo do Imposto sobre a
Propriedade Predial e Territorial Urbana (IPTU), a saber, o valor venal do imvel (art. 33,
CTN).
5) A Taxa Judiciria pode ter como base de clculo de sua cobrana o valor da causa?
A taxa judiciria, como taxa, deve seguir a chamada Justia Retributiva, ou seja, deve ser
cobrada em face de uma prestao especfica, pelo Poder Pblico, ao sujeito passivo que
est sendo tributado na exata medida dessa prestao.
O valor da causa utilizado como base de clculo para a cobrana da taxa judiciria no
mede o custo e a durabilidade do processo. Em outros termos: o valor da causa no uma
referncia idnea para indicar quanto de custo o sujeito provoca para fornecer o servio
jurisdicional. Com base nesse argumento, a doutrina tem criticado a utilizao desta base de
clculo.
Em que pese exista essa divergncia, o valor da causa utilizado, em quase todos os
Estados, como base de clculo da taxa judiciria, uma vez que o Supremo Tribunal Federal
tem admitido esta possibilidade. O Estado, contudo, dever estabelecer um teto para o
clculo, j que, realiz-lo sem limite sobre o valor da causa seria permitir a violao da
garantia constitucional do acesso jurisdio, nos termos da Smula n. 667 do STF.
6) O princpio da capacidade contributiva se aplica nas taxas?
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O art. 145, 1, da Constituio Federal de 1988 determinou que sempre que possvel, os
impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do
contribuinte. Em seu 2, fez constar que as taxas no podero ter base de clculo prpria
de impostos.
Da anlise combinada dos pargrafos, o que se entendeu foi que o constituinte quis fazer
prevalecer a viso clssica de que o princpio da capacidade contributiva prprio somente
dos impostos, no sendo aplicvel s taxas.
Isto porque, quando se cobra um imposto, o que se deseja descentralizar a renda, ou seja,
fazer com que o sujeito tributado reparta a sua riqueza com a sociedade. J quando se
cobra uma taxa, o que se deseja a retribuio pelo valor gasto pelo Estado em razo da
prestao de um servio pblico especfico e divisvel ou do regular exerccio do poder de
polcia em face daquele contribuinte.
Ao determinar que as taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos, o
constituinte estabeleceu que a riqueza do sujeito tributado no poder ser utilizada como
base de clculo para as suas taxas. Em outros termos, determinou que ningum poder ser
mais ou menos taxado porque revela mais ou menos riqueza.
O princpio da capacidade tributria vem sendo sim aplicado s taxas. O STF admite essa
aplicao. Ela tem sua visualizao mais clara nos impostos, mas no impede a sua
aplicao sobre as taxas e contribuies. Esse tambm o entendimento do prof. Ricardo
Lobo Torres.
7) A Taxa instituda pela Unio e cobrada em razo da fiscalizao realizada pela CVM
pode ter como base de clculo o patrimnio lquido da empresa fiscalizada?
A Unio, atravs da Comisso de Valores Mobilirios, fiscaliza o mercado financeiro, os
agentes desse mercado e, em especial, aqueles que atuam na compra de valores e ttulos
mobilirios. Em razo dessa fiscalizao, a CVM cobra uma taxa que, com fulcro na Lei
7.940/89, ter como base de clculo o patrimnio lquido da empresa fiscalizada.
Muitos entenderam que, neste caso, haveria a aplicao do princpio da capacidade
contributiva s taxas e, por essa razo, a Lei em questo seria inconstitucional. O Supremo,
instado a se manifestar a respeito, decidiu pela constitucionalidade da taxa da CVM (Smula
n. 665, do STF). Seis ministros entenderam que a fiscalizao realizada pela CVM recai
sobre elementos do patrimnio lquido da empresa. Dessa forma, quanto maior o patrimnio,
mais custosa seria a fiscalizao exercida, o que fundamentaria a utilizao do patrimnio
lquido como sua base de clculo.
Eros Roberto Grau, revisando a matria, manteve a constitucionalidade da taxa, mas alterou
o seu fundamento. O Ministro defendeu a ideia de que havia, sim, a aplicao do princpio
da capacidade contributiva taxa, mas que, em casos excepcionais, como o caso em
anlise, esta aplicao seria possvel.
O Ministro relembrou Corte que o art. 170, IX, da Constituio Federal prev o tratamento
favorecido para as empresas de pequeno porte e que a melhor forma de concretizar esse
mandamento atravs da proteo do Estado. Sendo assim, seria perfeitamente
constitucional admitir que um empresrio mais rico (maior patrimnio lquido) pague mais
taxa do que aquele mais pobre (menos patrimnio lquido). Ao fazer isso, se estaria
utilizando base de clculo prpria de imposto, utilizando princpio que seria aplicvel
somente aos impostos, mas para efetivar a prpria Constituio.
O que Eros Roberto Grau defendeu, portanto, foi a relativizao do art. 145, 2, da
Constituio Federal atravs do art. 170, tambm da Carta Magna. Isso principalmente
porque as normas constitucionais no possuem diferenas hierrquicas entre si, o que
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significa que uma norma do Ttulo Da Tributao e do Oramento no superior norma
do Ttulo Da Ordem Econmica e Financeira.
A regra, portanto, continua sendo que a capacidade contributiva no seja aplicvel s taxas.
Mas, o Supremo Tribunal Federal vem admitindo que, em casos excepcionais, como no
caso da taxa da CVM, seja possvel a sua aplicao como forma de efetivao da norma de
tratamento favorecido s pequenas empresas.
8) Pode ser cobrada taxa de incndio dos proprietrios de imveis?
Os Municpios, no raras vezes, cobram taxa de incndio dos proprietrios de imveis
alegando que realizam fiscalizao preventiva contra incndios e sinistros desses imveis.
Como o Corpo de Bombeiros est sempre em funcionamento, haveria sempre a
fiscalizao, ainda que distncia, o que permitira a cobrana de uma taxa de polcia.
Ocorre que, em verdade, essa taxa de servio e no de polcia, e o servio em questo
indivisvel, j que se trata de servio de segurana pblica. O que o Corpo de Bombeiros
presta um servio a toda a populao e no apenas ao dono do imvel, o que faz com que
o servio seja de destinao universal, no sendo possvel tax-lo portanto.
9) constitucional a Taxa de Grandes Eventos, cobrada de particulares que realizam
eventos privados de porte e provocam deslocamento extra de efetivo policial para o
local?
O Supremo Tribunal Federal entendeu no ser constitucional a Taxa de Grandes Eventos.
Isto porque para que seja possvel a cobrana de uma taxa de servio necessria a
prestao, pelo Poder Pblico, de um servio pblico especfico e divisvel (art. 145, II,
CF/88 c/c art. 77, CTN).
No caso de realizao de eventos privados de porte, o Municpio desloca efetivo policial
extra para o local no para proporcionar segurana apenas ao empresrio que realiza o
evento, mas para assegurar a segurana de toda a populao. Trata-se, portanto, de uma
prestao de servio de segurana pblica e que, por ser indivisvel, no pode ser taxado.
10) Pode a Unio cobrar Taxa de Fiscalizao Ambiental sobre as indstrias?
A Unio por muito tempo cobrou a TFA Taxa de Fiscalizao Ambiental (taxa de controle e
fiscalizao ambiental TCFA) das indstrias, em razo de serem potencialmente
poluidoras. Essa taxa de fiscalizao, contudo, foi julgada inconstitucional pelo Supremo
Tribunal Federal. Isso porque a lei que institua a TFA determinava que bastava que a
indstria estivesse cadastrada em um Cadastro de Indstrias Potencialmente Poluidoras do
Meio Ambiente para ser devedora da taxa em questo. O fato gerador, nesse caso, no era
o exerccio regular do poder de polcia, mas a inscrio em um dado Cadastro. Isso fez com
que o Supremo reconhece a inconstitucionalidade da mencionada taxa.
Em 2000, entretanto, a Lei 10.165 estabeleceu que a Taxa de Controle e Fiscalizao
Ambiental, a partir daquele momento, ter como fato gerador o exerccio regular do poder de
polcia, a atividade de fiscalizao exercida pelo Poder Pblico. Com a nova lei, a cobrana
do tributo passou a ser correta.
O STF a partir da Lei 10165 entendeu possvel a cobrana em funo da possibilidade de
fiscalizao, que seria um poder de polcia distncia. Basta a mera existncia do rgo
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para justificar a cobrana da taxa. Como o IBAMA tem funcionamenot regular a taxa TCFA
constitucional ps lei 10165.
11) legtima a cobrana de Taxa de Iluminao Pblica? E contribuio?
O servio de iluminao pblica, ao longo dos anos, foi remunerado mediante a cobrana da
chamada TIP Taxa de Iluminao Pblica. Ocorre que, para que seja possvel a cobrana
de uma taxa de servio necessria a prestao, pelo Poder Pblico, de um servio pblico
especfico e divisvel (art. 145, II, CF/88 c/c art. 77, CTN).
No caso da iluminao pblica, no se consegue observar a divisibilidade do servio, de
modo que, porque prestado uti universi, no poderia ser taxado. O Supremo Tribunal
Federal, apreciando a matria, declarou a inconstitucionalidade da TIP e editou a Smula n.
670 para pacificar a discusso.
Ocorre que, em 2002, a Emenda Constitucional n. 39 acrescentou o art. 149-A a
Constituio Federal de 1988, autorizando a instituio de uma Contribuio para o custeio
do Servio de Iluminao Pblica (COSIP ou CIP).
Perceba que, a partir de 2002, os Municpios podem cobrar uma contribuio de iluminao
pblica, mas jamais uma taxa de iluminao pblica. Isso porque a COSIP ou CIP como
contribuio especial que no um tributo vinculado a uma contraprestao estatal, mas
possui a sua receita afetada a determinada finalidade. Sendo assim, o Municpio no precisa
efetivamente prestar o servio de iluminao pblica para cobrar a contribuio
correspondente, mas dever utilizar a receita decorrente da cobrana para a finalidade para
qual o tributo foi criado.
Aplicao da capacidade contributiva mais uma vez aplicadas s taxas. Quem consome
mais energia, teoricamente tem mais poder aquisitivo e pode pagar mais. Assim, como na
taxa do lixo, os imveis maiores, produzem mais lixo, demonstram um poder aquisitivo maior
e por isso pagam mais.
B) FATO GERADOR DAS TAXAS
12) Para se poder cobrar a taxa de polcia, necessrio que a autoridade
administrativa fiscalizadora desenvolva a fiscalizao in locu, presencialmente no
local aonde ocorre a conduta provocadora da fiscalizao, ou basta que o
rgo/autarquia fiscalizadores estejam regular e efetivamente funcionando?
O conceito de poder de polcia sofreu uma srie de reajustes ao longo dos anos.
Antigamente, a tese aceita era de que s haveria poder de polcia de ocorresse uma
fiscalizao presencial no estabelecimento do contribuinte. Era necessria, portanto, a
diligncia fiscal. Essa tese era fruto de um Direito Administrativo Imperial.
Atualmente, o Supremo Tribunal Federal vem entendendo que no necessrio que a
autoridade administrativa fiscalizadora desenvolva a fiscalizao in locu, presencialmente no
local aonde ocorreu a conduta provocadora da fiscalizao, para que se torne possvel a
cobrana da taxa de polcia correspondente. O STF entende que o poder de polcia pode ser
exercido distncia, bastando, para que haja a cobrana vlida da taxa de polcia, que se
comprove que o rgo / autarquia fiscalizadora esteja regular e efetivamente funcionando.
Alguns Ministros do STF j sustentam a possibilidade da cobrana de uma taxa de polcia
mesmo quando no h um rgo fiscalizador especfico. Isso porque existem inmeros
municpios que no possuem esse rgo fiscalizador. Nesses casos, deve-se entender que
a fiscalizao se exerce dentro da unidade da Administrao Pblica.
Por questes de ausncia de dotao oramentria, o Municpio pode no possuir um rgo
fiscalizador especfico, mas um rgo central que exerce a fiscalizao em face de vrias
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atividades. Dessa forma, levando-se em conta o princpio da Administrao regularmente
atuante e considerando esses casos excepcionais, seria possvel a cobrana da taxa de
polcia quando existente um rgo genrico da Administrao exercendo a fiscalizao.
Esse, contudo, ainda no o posicionamento institucional do STF.
C) TAXAS X TARIFAS
13) Qual a natureza dos emolumentos cartorrios? Taxa ou Tarifa? Qual o
entendimento do STF na questo?
Consoante a interpretao do Supremo Tribunal Federal, os valores cobrados a ttulo de
custas processuais e emolumentos judiciais e extrajudiciais so tributos da espcie taxa,
prevista no art. 145, II, da Constituio Federal de 1988. Trata-se, sem dvidas alguma, de
servios forenses especficos e divisveis e que, por tais razes, podem ser remunerados
mediante a cobrana de uma taxa de servios (art. 145, II, CF/88 c/c art. 77, CTN).
Ademais, convm mencionar que os emolumentos cartorrios permanecem resultando da
prestao de um servio pblico, ainda que prestados em carter particular (art. 236, CF/88)
14) Qual a natureza jurdica do pedgio? Taxa ou Preo?
A natureza jurdica do pedgio , ainda, um tema de grande discusso, tanto na doutrina,
quanto na jurisprudncia. De um modo geral, costuma-se afirmar que o pedgio tanto pode
revestir natureza jurdica tributria, como de preo pblico, a depender da sua forma de
instituio.
Na hiptese de ser institudo na forma de taxa, o pedgio se caracterizar pela
compulsoriedade e ficar adstrito s limitaes tributrias, observando os princpios da
legalidade, irretroatividade, anterioridade etc. A situao necessria e suficiente para
suscitar sua exigncia (fato gerador) ser a utilizao efetiva de via pblica conservada
diretamente pela Administrao Pblica. O usurio (condutor) ir figurar como contribuinte
do pedgio, que ter sua base de clculo fixada na lei instituidora, devendo possuir relao
direta com o dispndio na conservao da estrada.
Quando o servio de manuteno e conservao da estrada for delegado, mediante
concesso, empresa particular, cumprido prvio procedimento licitatrio, o pedgio
revestir natureza de tarifa. Assim, ter natureza contratual, ostentando, portanto, carter
voluntrio, posto que, a empresa concessionria disponibilizar via alternativa. O pedgio
ser pago pelo usurio da via conservada empresa particular concessionria, levando-se
em considerao o princpio da modicidade das tarifas. Ressalte-se, que cabe
Administrao Pblica a fixao do valor das tarifas (e no concessionria), porm,
observado o princpio do equilbrio econmico-financeiro dos contratos de concesso, pelo
qual se exige a peridica reviso das tarifas para compatibiliz-las com os custos do servio,
sem, contudo, onerar excessivamente os usurios.
Os tributaristas costumam defendem o carter tributrio do pedgio, em razo do art. 150,
V, da Constituio Federal de 1988. No faria sentido citar o pedgio dentro da Seo
referente s limitaes ao poder de tributar, se este no fosse tributo. Ademais, a prpria
leitura do dispositivo mencionado levaria esta concluso j que diz ser vedado
estabelecer limitaes ao trfego de pessoas ou bens por meio de tributos, ressalvada a
cobrana de pedgio, o que leva a crer que o pedgio , sim, tributo.
II - CONTRIBUIO DE MELHORIA
15) Qual o fato gerador da contribuio de melhoria?
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O art. 81 do Cdigo Tributrio Nacional deixa claro que a contribuio de melhoria
instituda para fazer face ao custo de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria.
Por sua vez, o Decreto-Lei 195/67 que dispe sobre a matria determina, em seu art. 1,
que a contribuio de melhoria tem como fato gerador o acrscimo do valor do imvel
localizado nas reas beneficiadas direta ou indiretamente por obras pblicas.
Sendo assim, pela anlise dos dispositivos em comento, se extrai que o fato gerador do
dever de pagar a contribuio de melhoria a obteno da melhoria imobiliria decorrente
da obra realizao pelo Poder Pblico, ou seja, a verificao de uma valorizao imobiliria.
16) possvel cobrar contribuio de melhoria em razo de obra de recapeamento
asfltico?
As obras de recapeamento asfltico (ou obras de recauchutamento de asfalto) no geram
valorizao imobiliria e, portanto, seus custos no podem ser objetos de contribuio de
melhoria.
Quando o ente federativo (em regra, o Municpio) faz esse tipo de obra, os proprietrios de
imveis na rea circunscrita tm a falsa noo de que seus imveis esto sendo
valorizados. Na verdade, quando a Administrao Pblica faz uma obra como essa, tapando
os buracos, est apenas conservando e recuperando o patrimnio pblico e, quando muito,
devolvendo aos imveis o seu real valor, o qual se encontrava depreciado em razo da
omisso de conservao das vias pblicas. Tanto o STF, quanto o STJ j uniformizaram o
entendimento no sentido de que no ocorre valorizao nos imveis em razo de obras de
recapeamento, mas apenas, quando muito, a devoluo de um valor que estava
inferiorizado.
17) possvel tributar a obra de pavimentao asfltica originria, tambm chamada
de obra de calamento? Mediante contribuio de melhoria ou taxa?
A obra de pavimentao asfltica originria ou obra de calamento aquela obra relativa
colocao de asfalto em via que jamais foi asfaltada.
No avano do urbanismo se promove o primeiro calamento, a pavimentao asfltica
originria de certas vias, as vezes at ento de terra, de barro, de paraleleppedo. Inegvel
que, quando ocorre esse tipo de obra, os imveis da regio se valorizam. Nestes termos, se
h inequvoca valorizao imobiliria em razo de obra pblica, h a possibilidade de
cobrana de contribuio de melhoria.
18) Qual a base de clculo de uma contribuio de melhoria?
O Decreto-Lei 195/67, em seu art. 3, determina que o ente federado dever adotar como
critrio para a cobrana do tributo o benefcio resultante da obra.
Pela anlise deste dispositivo, afirma-se que a base de clculo que se utiliza para se cobrar
a contribuio de melhoria o limite de valorizao obtida. Em outras palavras, a anlise do
quantum de valorizao auferida que servir como base para que se faa o clculo de
modo isonmico, distribuindo-se entre todos os sujeitos passivos os valores que cada um
pagar.
O pagamento no ser o mesmo para cada um dos imveis. O pagamento da contribuio
de melhoria varia conforme a valorizao de cada imvel. sendo que a soma de todos esses
pagamentos no poder ultrapassar o valor global da obra, sob pena de enriquecimento
ilcito do Estado.
19) possvel um ente da federao cobrar o referido tributo de outro ente federativo?

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O art. 150, VI, a, CF/88 consagra a imunidade recproca que indica que vedado aos
entes federativos institurem impostos sobre o patrimnio, renda ou servios, uns dos outros.
Isso implica dizer que um ente federado no poder se apropriar da riqueza de outro,
quando esta seja adquirida em sua atuao como ente.
Ocorre que o inciso VI, acima mencionado, restringe a vedao instituio de impostos,
de modo que entende-se que a imunidade recproca no estendida s taxas e s
contribuies de melhoria. Por essa razo, poder-se-ia concluir acerca da possibilidade de
um ente da federao cobrar a contribuio de melhoria de outro ente federativo. Mas, no
esse o melhor entendimento.
Ora: o art. 146, III, a, da Constituio Federal de 1988 reserva lei complementar a
definio dos contribuintes dos impostos nela discriminados. O Decreto-Lei 195/67 que
regula a matria , em se art. 3, 3, determina que a contribuio de melhoria ser
cobrada dos proprietrios de imveis do domnio privado. Portanto, estando bem definido
qual o sujeito passivo da contribuio de melhoria, no h hiptese de incidncia deste
tributo sobre o patrimnio pblico.
As razes pelas quais o legislador no incluiu o Poder Pblico como sujeito passivo da
mesma podem ser a falta da finalidade lucrativa ou enriquecimento do ente estatal ou,
simplesmente, o fato de no ter sentido um Municpio cobrar, por exemplo, contribuio de
melhoria por valorizao de imvel que pertence a ele prprio ou Unio, quando a obra
pblica foi efetuada com recursos de ambos.
20) possvel cobrar contribuio de melhoria antes de conclusa a obra?
Para que seja possvel a cobrana da contribuio de melhoria necessria a realizao de
uma obra pblica da qual decorra valorizao imobiliria para o imvel (art. 81, CTN c/c art.
1, Decreto-Lei 195/67). Dessa forma, percebe-se que existem dois requisitos essenciais
cobranas: a) uma obra pblica, e b) que gere valorizao imobiliria.
Esta valorizao imobiliria geralmente s pode ser apurada quando da finalizao da obra
pblica em questo, uma vez que somente neste momento poder ser realizado o clculo
entre os valores do imvel antes e depois da realizao da obra. Por essa razo, em regra,
no possvel cobrar contribuio de melhoria antes de conclusa a obra. Entretanto, se,
mesmo antes de conclusa a obra, for possvel identificar valorizao do imvel, no h
nenhum obstculo cobrana da contribuio de melhoria. Vale registrar, contudo, que s
se admitir a cobrana antecipada do tributo nos imveis que j apresentarem valorizao.
21) possvel cobrar contribuio de melhoria em razo de poltica urbana de
desfavelizao, tributando-se os proprietrios de imveis nsitos na rea
desfavelizada?
No possvel cobrar contribuio de melhoria em razo de poltica urbana de
desfavelizao. Assim como no caso do recapeamento asfltico, quando h uma poltica
urbana de desfavelizao, no h como se falar em valorizao do imvel que possa gerar a
cobrana do tributo em comento.
Em verdade, o que h, quando muito, uma poltica de segurana pblica que faz com que
os imveis nsitos rea que est sendo desfavelizada recuperem o seu real valor, o qual
se encontrava depreciado.
22) Quais os limites cobrana das contribuies de melhoria?
O art. 81 do Cdigo Tributrio Nacional determina que a cobrana da contribuio de
melhoria ter como limite total a despesa realizada e como limite individual o acrscimo de

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valor que da obra resultar para cada imvel beneficiado. No mesmo sentido, o Decreto-Lei
195/67.
Existem, portanto, dois limites que norteiam a cobrana de contribuio de melhoria: o limite
geral ou global e o limite individual ou personalizado.
Pelo primeiro limite, se determina que a Administrao no pode arrecadar mais do que
gastou com a obra. Logo, a soma de todas as contribuies de melhorias cobradas no
pode ultrapassar o limite do custo total com a obra. J pelo segundo limite, se fixa que
nenhum contribuinte ficar sujeito a uma cobrana em valor superior ao quantum de
melhoria individualmente obtida.
23) Existe bis in idem entre contribuio de melhoria e IPTU?
No caso do bis in idem, o mesmo ente federado est tributando duas ou mais vezes o
mesmo fato gerador. situao que, sem dvidas alguma, no se admite.
Para responder se h bis in idem na cobrana cumulada de contribuio de melhoria e de
IPTU necessrio analisar quais os fatos geradores dos tributos em questo.
A contribuio de melhoria tem como fato gerador a valorizao imobiliria decorrente de
obra pblica realizada (art. 81, CTN c/c art. 1, Decreto-Lei 195/67). J o IPTU Imposto
sobre a Propriedade Territorial e Predial Urbana tem como fato gerador a propriedade, o
domnio til ou a posse de bem imvel localizado na zona urbana do Municpio (art. 32,
CTN). Trata-se, como se pode ver, de fatos geradores distintos, sendo um a mera
propriedade, posse ou domnio til do bem e outro a valorizao deste bem em razo de
obra realizada pelo Poder Pblico.
Dessa forma, em sendo fatos geradores distintos, no h que se falar em bis in idem.
III IMPOSTOS
A) IPTU
24) Quais so os critrios que permitem a variao de alquotas do IPTU?
O IPTU Imposto sobre a Propriedade Territorial e Predial Urbana pode ter as suas
alquotas variadas por quatro fundamentos: a) pelo desrespeito funo social da
propriedade (art. 182, 4, II, CF/88), hiptese em que estaremos diante de uma
progressividade sano; b) pela localizao (art. 156, 1, II, CF/88); c) pelo uso (art. 156,
1, II, CF/88); e d) aps a Emenda Constitucional n. 29/00, pela diferena de valor venal do
imvel (art. 156, 1, I, CF/88), hiptese em que estaremos diante de uma progressividade
fiscal.
25) possvel cobrar IPTU de imvel que seja objeto de promessa de compra e venda
celebrada entre uma autarquia federal (promitente vendedora) e um particular
(promitente comprador)?
No h dvidas acerca da possibilidade de cobrana do IPTU sobre um imvel que seja
objeto de promessa de compra e venda celebrada entre uma autarquia federal e um
particular. Isso porque, em que pese o imvel continue sendo pblico uma vez que ainda
no houve a transferncia definitiva de titularidade , a imunidade tributria existente no
exonera o promitente comprador, conforme se observa no art. 150, 3, parte final, CF/88
c/c Smula n. 583, STF.

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26) Havendo promessa de compra e venda de imvel entre particulares, pode o fisco
municipal cobrar o IPTU do promitente vendedor? Como o STJ vem se posicionando
em relao ao tema?
O art. 34 do Cdigo Tributrio Nacional determina que contribuinte do IPTU o proprietrio
do imvel, o titular do seu domnio til ou o seu possuidor a qualquer ttulo. Pecou o
legislador ao determinar que o possuidor a qualquer ttulo ser contribuinte do citado
tributo, vez que cedio que, para ser obrigado ao pagamento da exao, preciso que a
posse seja mais forte que a propriedade, ou seja, que o possuidor tenha animus domini.
justamente isso que acontece nos contratos de promessa de compra e venda.
O promitente-comprador tem animus de se tornar proprietrio e, por isso, em regra, pode ser
cobrado do referido imposto. Ocorre que o Superior Tribunal de Justia editou a Smula n.
399 afirmando que cabe legislao municipal estabelecer o sujeito passivo do IPTU.
O que o Colendo Tribunal quis afirmar que pode, o Municpio, estabelecer solidariedade
entre o promitente-comprador e o promitente-vendedor, vez que o primeiro possui a posse
com o animus domini, mas o segundo permanece sendo proprietrio do imvel. Dessa
forma, em havendo esta lei municipal, seria possvel a cobrana do IPTU do promitente
vendedor.
27) cabvel cobrana de IPTU de cemitrios?
Sendo o cemitrio um imvel particular, em que h um empresrio explorando a atividade
funerria, no h qualquer bice cobrana de IPTU.
O que o Supremo Tribunal Federal tem sinalizado que, em se tratando de cemitrios
religiosos, seria possvel a extenso da imunidade tributria (art. 150, VI, b, CF/88), desde
que restasse comprovado a no explorao da atividade funerria de modo econmico, com
fins lucrativos, no caracterizando atividade empresarial, mas sim meramente uma extenso
da prtica religiosa. Nesses casos, o cemitrio ter imunidade do IPTU, j que ser
considerado mera extenso do templo religioso.
Aplicamos o entendimento da smula n 724 do STF, q ue trata de alugueis e a reverso
dessa renda s atividades fins de tais instituies. Mesma situao dos cemitrios.
B) ITBI
28) Pode o ITBI ter alquotas progressivas?
A Constituio Federal de 1988, originariamente, s autorizava a utilizao da tcnica da
progressividade das alquotas para o Imposto de Renda. De 1988 at 2000, qualquer outro
imposto que fosse institudo com a previso de alquotas progressivas seria declarado
inconstitucional.
Ocorre que, em 2003, foi editada a Emenda Constitucional n. 29 que passou a permitir a
progressividade das alquotas do IPTU em razo do valor venal do imvel (art. 156, 1, I,
CF/88). Por conta disso, os Municpios passaram a discutir a possibilidade da
progressividade das alquotas em outros impostos, como o ITBI.
A doutrina, assim como o Supremo Tribunal Federal, defende a inconstitucionalidade do uso
da progressividade das alquotas aos impostos reais. Isso porque o uso da progressividade,
a uma, fere o princpio da proporcionalidade, a duas, provoca uma distoro da justia
distributiva da carga tributria e, a trs, retira a efetividade do princpio da isonomia.
A EC n. 29/00 autorizou apenas que o IPTU tenha alquotas progressivas em razo do valor
venal do imvel, mas no o fez para o ITBI, de modo que qualquer previso em sentido
contrrio ser considerada inconstitucional (Smula n. 656, STF).
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29) Pode incidir ITBI no registro de promessa de compra e venda de imveis?
O ITBI imposto que incide, de um modo geral, sobre a transmisso inter vivos onerosa de
bens imveis ou de direitos reais sobre imveis (exceto os de garantia), nos termos do art.
156,II, CF/88.
Transmisso um conceito de direito privado que est sendo utilizado pela Constituio
Federal para definio de competncia tributria. Portanto, por fora do art. 110, do CTN,
no pode ter o seu alcance e contedo alterado por lei tributria.
Prevalece o entendimento de que transmisso ato volitivo de alienao. Transmitir,
portanto, seria alienar atravs de uma emisso de vontade.
No caso de contrato de promessa de compra e venda de imveis, ainda no h a
transferncia de titularidade sobre o bem. O promitente-comprador ainda no proprietrio.
As partes apenas contratam que, no futuro, realizaro um contrato definitivo de compra e
venda.
Por tais razes que no pode incidir ITBI no registro de promessa de compra e venda de
imveis, j que, repita-se nesse momento ainda no foi realizado o seu fato gerador; ainda
no houve transmisso.
30) Incide ITBI no registro de propriedade imobiliria readquirida por exerccio de
direito de retrovenda?
A clusula de retrovenda aquela clusula contratual que cria para o sujeito o direito
potestativo de recuperar o imvel que foi vendido. A retrovenda, portanto, possibilita a quem
vende o imvel o direito de recuper-lo, em at trs anos.
No caso de registro de propriedade imobiliria readquirida por exerccio de direito de
retrovenda no possvel a incidncia do ITBI. Isso porque no houve fato gerador, j que
no h vontade do comprador do imvel devolv-lo ao seu antigo proprietrio.
importante perceber que no contrato de compra e venda que foi celebrado houve a
tributao pelo ITBI. O que no possvel admitir a sua incidncia no retorno do bem ao
antigo proprietrio razo do exerccio do seu direito de retrovenda.
31) Incide ITBI na aquisio de imvel por pessoa jurdica, quando a aquisio feita
mediante integralizao de capital social? E na aquisio imobiliria em razo de
extino de pessoa jurdica?
No incide ITBI nem na aquisio de imvel por pessoal jurdica quando a aquisio
feita mediante integralizao de capital social , nem na aquisio imobiliria em razo de
extino de pessoa jurdica. Isto porque a Constituio Federal de 1988 traz expressamente
a imunidade tributria do ITBI sobre essas situaes (art. 156, 2, I, CF/88).
Esta foi uma forma encontrada pelo constituinte para incentivar o surgimento das pessoas
jurdicas e a aquisio, por terceiros, de imveis de pessoas jurdicas em extino.
Vale, contudo, frisar que essa imunidade do ITBI no aplicvel nos casos em que a
atividade preponderante do adquirente for a compra e venda de bens ou direitos, a locao
de bens imveis ou o arrendamento mercantil (art. 156 2, I, parte final, CF/88). Isto porque
o valor pago de tributo no faz com que esses sujeitos deixem de realizar as operaes.
32) Incide ITBI na arrematao de imveis em hasta pblica? Se sim, qual seria a base
de clculo?
Nos casos de arrematao de imveis em hasta pblica, o Superior Tribunal de Justia
entendeu ser cabvel a cobrana do ITBI, adotando um outro conceito de transmisso.
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Se entendermos transmisso como ato volitivo de alienao como o entendimento
majoritrio , nos casos de arrematao em hasta pblica no seria possvel a incidncia do
ITBI, j que o terceiro arrematante no compra o bem do ru executado. O que acontece
que o ru perde o seu bem pela via constritiva da penhora, de modo que no se poderia
falar em ato volitivo.
Ocorre que, o STJ entendeu que, nesses casos, h manifestao de capacidade
contributiva do arrematante. Dentro da tica da justia fiscal, no seria razovel que o
arrematante no pagasse o imposto devido, j que o comprador e o permutante, em
condies semelhantes, so obrigados ao pagamento.
Nesse caso, portanto, o STJ entendeu que transmisso a mera translao escritural da
titularidade do bem, ou seja, a mera alterao do proprietrio do bem. Dessa forma, como
na arrematao em hasta pblica h alterao do proprietrio do bem, seria possvel a
incidncia do ITBI.
Perceba que esse precedente da arrematao em hasta pblica pode alterar futuramente
toda a discusso da incidncia do ITBI nos casos de adjudicao compulsria, retrovenda e
promessa de compra e venda.
C) ITD
33) Pode o ITD ter alquotas progressivas em razo do valor da herana ou do bem
doado?
Discusso ainda no resolvida no Supremo Tribunal Federal sobre a possibilidade de uso
da progressividade das alquotas em razo do valor do bem doado ou da herana,
semelhante ao que ocorre no IPTU e no IR.
Ainda prevalece o entendimento de que no cabe a progressividade, analogicamente ao
ITBI, por tal tcnica ferir o princpio da proporcionalidade, provocar uma distoro da justia
distributiva da carga tributria e retirar a efetividade do princpio da isonomia. O STF,
contudo, est julgando a matria em Recurso Extraordinrio com repercusso geral.
Vale frisar que, em que pese a Resoluo n 9/92 do Senado Federal, ao estabelecer
alquota mxima para o ITD dispe que as alquotas dos impostos fixadas em lei estadual,
podero ser progressivas em funo do quinho que cada herdeiro efetivamente receber,
nos termos da Constituio Federal. importante o conhecimento sobre tal Resoluo, em
que pese se saiba que esse no o entendimento doutrinrio e jurisprudencial.
34) Pode o ITD incidir na recuperao de um bem doado sob condio resolutiva em
virtude da ocorrncia do evento condicional?
A doao realizada sob condio resolutiva aquela em que o doador condiciona o retorno
do bem ao seu patrimnio ocorrncia de um evento futuro e incerto. Ocorrendo esse
evento, o bem ser recuperado pelo seu antigo proprietrio (doador), no sendo possvel a
incidncia do ITD sobre esse retorno do bem. Outro no deveria ser o entendimento, j que
o donatrio estar apenas se submetendo a um dos efeitos daquele contrato que era
justamente devolver o bem ao doador quando da ocorrncia do evento previsto. No h que
se falar, portanto, em outra doao, de modo a justificar a incidncia do ITD.
35) Pode ser cobrado ITD na doao de dinheiro?
Sem dvidas, perfeitamente possvel a cobrana do ITD na doao de dinheiro. Ora: o ITD
imposto que incide sobre a doao de quaisquer bens ou direitos (art. 155, I, CF/88). O
que acontece que h grande dificuldade do Estado ter cincia de tal doao para, ento,
tribut-la.
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Neste ponto, vale registrar que cabe a incidncia do ITD, mas no possvel a incidncia do
IR sobre doaes de dinheiro, j que este valor auferido pelo sujeito no fruto do capital,
do trabalho ou da combinao de ambos (art. 43, I, CTN).
36) Havendo cesso de direitos hereditrios na herana, incide imposto sobre o
objeto da cesso? Se sim, municipal ou estadual?
possvel que haja a cesso de direitos hereditrios entre os herdeiros. A questo reside
em saber se essa cesso ser tributada e, caso a resposta seja positiva, qual ser o tributo
incidente.
Inicialmente, convm afirmar que a cesso realizada entre herdeiros ser, sim, objeto de
tributao, vez que se enquadra perfeitamente no conceito de transmisso de bens.
Havendo, ento, transmisso, a questo passa a ser se o imposto a incidir ser municipal
(ITBI) ou estadual (ITD).
Se a cesso realizada entre herdeiros se der gratuitamente, sem a cobrana de qualquer
valor daquele que ir adquirir a quota-parte cedida, estaremos diante de uma doao entre
herdeiros e o imposto a incidir, portanto, ser o ITD estadual. Entretanto, se, para que a
cesso se efetive, seja exigido um pagamento em retribuio (torna ou reposio), tratar-se claramente de uma compra e venda de quota-parte e, nesse caso, o imposto devido ser
o ITBI municipal.
Dessa forma, perceba que a nota de distino a onerosidade ou a gratuidade da cesso
de direitos hereditrios realizada. Havendo onerosidade, o imposto devido ser o ITBI; caso
contrrio, em sendo a cesso realizada gratuitamente, o imposto devido ser o ITD.
OBS. situao em que o herdeiro no recebe herana, vez que no obrigatrio. Nestes
casos, o valor da sua quota parte devolvido ao monte e ele no paga ITCM, sua parte
ser dividida entre os demais herdeiros, se houver, e destes ser cobrado o imposto. Agora
se ningum quiser receber ou no existirem herdeiros no haver pagamento do imposto,
pois o valor ser revertido ao estado, e pela imunidade recproca no h como um Estado
ou Municpio cobrar de outro Ente tais valores.
D) IPVA
37) Pode o IPVA ter alquotas progressivas em razo do valor do veculo? Pode ter
alquotas diferenciadas?
Ao contrrio do IPTU, o IPVA no pode ter alquotas progressivas com base no valor do
veculo. Salvo para o IR, o STF sempre negou o direito de se usar a tcnica da
progressividade de alquotas na cobrana dos impostos reais (IPTU, ITBI, ITD, ITR e IPVA),
por reconhecer a flagrante violao proporcionalidade, j que a tributao com alquotas
progressivas, crescentes em razo do crescimento do valor da riqueza da res revelada no
fato gerador, levava a uma desigualdade desproporcional entre os desiguais. Ocorre que,
com a Emenda Constitucional n. 29/00, foi autorizada a progressividade para o IPTU, em
razo do valor venal do imvel (art. 156, 1, I, CF/88), mas apenas para o IPTU, no se
referindo a referida Emenda aos demais impostos reais. Logo, prevalece a certeza de que
no pode o IPVA ser tributado com alquotas progressivas em razo do valor do automvel.
Entretanto, a EC n. 29/00 determinou que o IPVA poder ter alquotas diferenciadas em
razo do tipo e da utilizao do veculo (art. 156, 1, II, CF/88).
38) As alquotas do IPVA podem ser diferenciadas pelo critrio veculo importado x
veculo nacional? E pelo tipo de combustveis?
As alquotas do IPVA no podem ser diferenciadas pelo critrio veculo importado x veculo
nacional. O Supremo Tribunal Federal entendeu que a adoo desse critrio viola o art. 152,
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da Constituio Federal, que preza pelo princpio da no discriminao pela procedncia ou
destino. Entretanto, uma medida que tem sido comumente adotada a de diferenciar as
alquotas de acordo com o tipo de combustveis. Muitos Estados colocam alquotas mais
elevadas para veculos a gasolina, mais baratas quando a lcool e ainda mais baratas
quando o carro a gs. Essa uma forma de se desincentivar o consumo de gasolina pelas
pessoas, que de suma importncia na crise da produo de petrleo.
39) Pode o IPVA incidir sobre veculos automotores nuticos e areos?
Em que pese a Constituio Federal determine que o IPVA imposto a incidir sobre a
propriedade de veculo automotor (art. 155, III), o Supremo Tribunal Federal tem entendido
que o fato gerador do IPVA a conduta de ser proprietrio de veculo automotor terrestre.
mngua de muitos doutrinadores assim entenderem, face a uma melhor efetivao do
dogma da capacidade contributiva e da justia distributiva do encargo contributivo na
sociedade, prevaleceu no STF o entendimento que o IPVA s pode incidir sobre veculos
terrestres e no nos areos, nuticos e anfbios.
O caminho hermenutico adotado pela Suprema Corte foi no sentido da interpretao
histrica, afirmando-se que a anlise do IPVA, desde sua origem, sugere que o correto ser
admitir a sua incidncia apenas sobre veculos terrestres, j que este tributo nasceu para
substituir a TRU, taxa que era cobrada somente de proprietrios de veculos terrestres.
40) Pode um Estado cobrar IPVA sobre veculos de titularidade dos Correios?
A Constituio Federal de 1988 traz, em seu art. 150, VI, a, a chamada imunidade
tributria recproca, determinando que vedado aos entes institurem impostos sobre
patrimnio, renda e servios uns dos outros. Classicamente se dizia que essa imunidade
recproca s era aplicada s autarquias e fundaes pblicas, uma vez que as empresas
pblicas e sociedades de economia mista historicamente eram criadas para fazer com que o
Estado pudesse, de modo excepcional, explorar uma atividade econmica (art. 173, CF/88).
Ocorre que, o Supremo Tribunal Federal percebeu que no havia qualquer problema em
estender a imunidade recproca s empresas pblicas e sociedades de economia mista,
quando estas fossem criadas para prestarem servios pblicos exclusivos do prprio
Estado. Nestes casos, o STF entendeu que conceder a imunidade no iria gerar
concorrncia desleal, j que aquele servio no pode ser prestado por particular.
Foi justamente esse o fundamento para estender a imunidade tributria recproca aos
Correios. Dessa forma, o Estado no poderia cobrar IPVA sobre veculos de titularidade dos
Correios.
Por fim, vale registrar que essa imunidade s fica assegurada se o veculo for utilizado na
atividade fim da instituio. preciso, portanto, que se verifique a vinculao do veculo s
finalidades essenciais da instituio.
E) ISS
41) possvel incidir o ISS sobre a conduta de locao de bens mveis?
O ISS imposto que incide sobre a prestao de servios de qualquer natureza, desde que
excepcionados aqueles de competncia estadual para tributao (art. 156, III, CF/88) e,
desde que exista previso do servio na lista anexa da LC 116/03.. Para que haja a
incidncia do imposto em questo necessrio, portanto, que se verifique a prestao de
um servio mediante uma remunerao.
A conduta de prestar servio traduz uma obrigao de fazer, ou seja, revela-se como uma
prestao material, operacional. um labor.
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No caso da locao de bens mveis, trata-se claramente de uma obrigao de dar e no de
uma obrigao de fazer. Por essa razo, no possvel incidir o ISS sobre tal conduta.
Essa matria, desde o julgamento do clssico precedente do RE 116.121/SP, ensejou a
edio da Smula Vinculante n. 31, consolidando a matria.
42) Pode se cobrar ISS nas operaes de leasing?
O arrendamento mercantil compreende trs modalidades: [i] o leasing operacional, [ii] o
leasing financeiro e [iii] o chamado LEASING-back. A Lei Complementar n. 116/03 no
define o que servio, apenas o declara, para os fins do inciso III do artigo 156 da
Constituio. No o inventa, simplesmente descobre o que servio para os efeitos do
inciso III do artigo 156 da Constituio.
No arrendamento mercantil (leasing financeiro), contrato autnomo que no misto, o
ncleo o financiamento, no uma prestao de dar. E financiamento servio, sobre o
qual o ISS pode incidir. A questo, inclusive, restou pacificada pelo Superior Tribunal de
Justia, como se observa na Smula n. 138, daquele Tribunal.
43) cabvel incidncia de ISS na prestao de servios pro exterior?
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 156, 3, II, determina que cabe Lei
Complementar excluir a incidncia do ISS nas exportaes de servios para o exterior. O
constituinte, portanto, deixou para que o legislador complementar regulasse a matria.
A Lei Complementar n. 116/03, em seu art. 2, I, veio prever que o ISS no incide sobre as
exportaes de servios para o exterior do Pas. Sendo assim, no cabvel a incidncia de
ISS na prestao de servios para o exterior.
Por fim, vale mencionar que se trata de uma hiptese de no incidncia legalmente
qualificada e no constitucionalmente qualificada, uma vez que decorre de Lei e no da
prpria Constituio.
44) O ISS deve ser contabilizado na base de clculo da COFINS?
A Constituio Federal autoriza, em seu art. 195, I, b, a Unio Federal a cobrar
contribuio para custear a seguridade social a incidir sobre o faturamento dos
empregadores, bem como de todos aqueles a quem a lei equiparar. A grande discusso
reside em saber qual seria o conceito de faturamento, o qual deve ser tomado como
parmetro para a tributao.
Neste ponto, muitos doutrinadores discutiram se a noo do que se entende por faturamento
engloba o valor de ICMS repassado no preo da operao com a qual se vendeu a
mercadoria ou se o faturamento corresponde ao valor da operao descontado o valor do
ICMS embutido na mesma.
O Supremo Tribunal Federal entendeu que o ICMS no pode ser contabilizado na base de
clculo da COFINS. Isto porque, parcela do valor auferido em razo da operao de venda
de mercadoria ser destinada ao Fisco estadual a ttulo de ICMS. Ou seja: quando o
fornecedor recebe o montante bruto do consumidor que lhe remunera, apenas uma parte
dessa arrecadao que realmente lhe pertence, j que, por expressa exigncia da lei
estadual de ICMS, a parcela relativa a esse imposto deve ser obrigatoriamente entregue ao
Fisco estadual, no sendo a mesma de titularidade do contribuinte.
Ora: o STF entendeu que faturamento deve ser lido como aquele que inclui o valor
remunerado na operao econmica, excluindo-se os valores que traduzem parcelas
tributrias devidas concorrentemente. No se pode aceitar que a expresso faturamento
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utilizada pelo constituinte possa englobar algo que no seja a prpria riqueza do
contribuinte.
Em que pese o STF ainda no tenha se manifestado sobre a questo, o mesmo raciocnio
pode ser aplicado ao ISS, de modo a se concluir que este tributo no poder ser
contabilizado na base de clculo da COFINS. Ora: assim como ocorre com o ICMS, o ISS
tambm no ser apropriado como receita ou faturamento, pois pertencente ao ente
tributante credor, que no caso do ISS so as Prefeituras Municipais. Por tais razes, poderse-ia sustentar a sua no incluso na base de clculo da COFINS.
45) possvel cobrar ISS sobre o preo recebido na venda de remdios feitos sob
manipulao?
No h qualquer dvida sobre a possibilidade de cobrana de ISS sobre o preo recebido
na venda de remdios feitos sob manipulao.
Para que haja a incidncia do imposto em questo necessrio que se verifique a
prestao de um servio mediante uma remunerao. A conduta de prestar servio traduz
uma obrigao de fazer, ou seja, revela-se como uma prestao material, operacional. um
labor.
No caso de remdios feitos sob manipulao (por encomenda ou por requisio intuito
personae), flagrante a caracterizao de uma obrigao de fazer e, portanto, de um
servio, j que o remdio ser produzido levando-se em conta as caractersticas peculiares
do cliente. Em sendo servio e estando previsto na lista anexa Lei Complementar n.
116/03 item 4.07 , perfeita ser a incidncia do ISS.
Por fim, vale mencionar que, tratando-se de remdio de prateleira, que podendo ser utilizado
por qualquer pessoa, vendido em farmcias livremente, no seria possvel a incidncia do
ISS.
OBS que o mesmo caso do software de prateleira, onde incide ICMS e no ISS.
46) Pode ser cobrado ISS sobre o preo pago pelo empreiteiro ao sub-empreiteiro?
Numa empreitada, normal que o empreiteiro contrate o servio de diversos prestadores
(pees, engenheiros, etc) e lhes pague certo valor pelo servio contratado. H o dever
desse prestador de pagar o ISS sobre o valor que recebeu, afinal, prestou ao empreiteiro um
servio remunerado.
Entretanto, para facilitar a vida do Fisco municipal, dispensando-o de ter que tributar cada
um dos prestadores individualmente, pode a Lei do ISS determinar que o prprio empreiteiro
j abata do valor do pagamento o montante referente ao ISS devido, pagando ao prestador
o valor j descontado do ISS, assumindo o dever de repassar para o Fisco esse ISS retido.
Ocorre que, alm de recolher o ISS como substituto dos subempreiteiros, o empreiteiro
dever recolher o seu prprio ISS, como contribuinte, vez que contratado para realizar
determinado servio em face de outrem. Neste ponto, vale registrar que o empreiteiro
poder deduzir da sua base de clculo do ISS o valor das subempreitadas j tributadas pelo
imposto.
O art. 7, 2, II, LC 116/03 trazia exatamente essa regra de deduo, mas, esse inciso foi
vetado. Isso no significa, contudo, que no cabe a deduo! O art. 9, 2, b, Decreto-Lei
406/86 permite! O art. 10, LC 116/03 no revogou o art. 9, Decreto-Lei 406/86.
47) Pode ser cobrado ISS sobre gravao e distribuio de DVDs?
No possvel a cobrana de ISS sobre gravao e distribuio de DVDs. Segundo a
Suprema Corte, as fitas de vdeo (e, analogicamente, os DVDs) produzidas em srie e
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vendidas ao pblico em geral, distribudas a todos, caracterizam-se como mercadoria,
incidindo o ICMS na venda de cada fita.
A Smula n. 135, do STJ, ao enunciar que no incide o ICMS na gravao e distribuio de
filmes e videoteipes, restringe-se aos filmes e vdeos por encomenda.
Por fim, vale a leitura do gabarito da questo 54.
48) Incide ISS na alienao de licena de uso de softwares?
Diante da eterna polmica sobre identificar se o imposto a incidir na comercializao do
direito de usar um software seria o ISS ou o ICMS, o STF decidiu de forma altamente
tcnica e satisfatria.
O STF dividiu dois tipos de softwares e, a depender do caso concreto, ora incidir o ISS, ora
o ICMS. Quando se tratar de um software feito por encomenda, para certa pessoa, um
software de carter personalssimo, tem-se como clara a noo da prestao de servio e o
imposto que incide o ISS. Logo, nos chamados softwares por encomenda ou
personalssimos, incide o ISS.
Ao contrrio, quando a empresa de programao e informtica faz um modelo genrico de
software, que pode ser til a diferentes pessoas, e coloca no varejo para comercializao da
licena de uso, o que se tem a caracterizao da operao de circulao de mercadoria.
Logo, nesses casos de softwares de prateleira, destinados ao pblico em geral, ao mercado
aberto, incide o ICMS e no o ISS.
49) Pode ser cobrado ISS sobre servios cartorrios?
O Supremo Tribunal Federal entendeu que os cartrios no gozam de imunidade tributria
de ISS, pois no seriam essencialmente pessoas a integrarem a Administrao Pblica. Os
cartrios atuam por delegao, desenvolvendo atividade em regime econmico e almejam a
lucratividade. A circunstncia de desenvolverem os respectivos servios com intuito lucrativo
invoca a exceo prevista no art. 150, 3, da Constituio. O recebimento de remunerao
pela prestao dos servios confirma, ainda, capacidade contributiva.
A imunidade recproca uma garantia ou prerrogativa imediata de entidades polticas
federativas, e no de particulares que executem, com inequvoco intuito lucrativo, servios
pblicos mediante concesso ou delegao, devidamente remunerados. Dessa forma,
entendeu a Suprema Corte que incide o ISS sobre os servios cartorrios (ADI 3089).
50) Incide ISS na franchising?
Pacificou o Superior Tribunal de Justia que no incide o ISS nos contratos de franquia
(franchising), j que, nestes, existem obrigaes recprocas multilaterais, no se resumindo
a atividade a uma prestao material de um fazer, mediante remunerao. Alm do mais, a
franchising se revela contrato tpico das relaes empresariais, se desgarrando da conduta
da prestao civil de servios.
Dessa forma, em que pese esteja prevista na lista anexa Lei Complementar n. 116/03
item 17.08 , no se trata propriamente de prestao de servio e, portanto, no pode gerar
a incidncia do ISS.
F) ICMS
51) Pode incidir ICMS no servio de provimento de acesso a internet?
No julgamento dos EREsp 456.650/PR, a Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia,
por maioria de votos, fez prevalecer o entendimento no sentido de ser indevida a incidncia
de ICMS sobre os servios prestados pelos provedores de acesso internet, sob o
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fundamento de que esses prestam servios de valor adicionado, nos termos do art. 61, 1,
da Lei 9.472/97, apenas liberando espao virtual para comunicao.
Em verdade, essas empresas no prestam servio de comunicao, mas apenas habilitam o
usurio a realizar a comunicao. Quem presta o servio de comunicao a
concessionria de servios de telecomunicaes, j tributada pelo imposto.
Este foi um dos precedentes para a edio da Smula n. 334, do STJ, que diz
expressamente que o ICMS no incide no servio dos provedores de acesso Internet.
52) Pode incidir ICMS no servio de habilitao em telefonia celular?
A interpretao conjunta do art. 2, III, com o art. 12, VII, da LC 87/96, aponta para o
entendimento de que o ICMS somente pode incidir sobre os servios de comunicao
propriamente ditos. Em consequncia do acima afirmado, no permitido que se exija ICMS
com relao aos servios considerados como preparatrios para a consumao do ato de
comunicao.
Assim como no caso do servio de provimento de acesso a internet, a empresa que presta
servio de habilitao em telefonia celular prepara apenas o usurio para que a
comunicao seja efetivada, ou seja, realiza apenas atividade-meio para que a comunicao
se concretize.
Em sntese, a comunicao via telefone (atividade-fim) pressupe uma srie de atividades
acessrias (atividades-meio), que, em si mesmas, no possibilitam a tributao por meio de
ICMS.
equivocado desmembrar estas atividades-meio, necessrias prestao do servio em
tela (atividade-fim), como se tipificassem servios de comunicao autnomos.
Este o entendimento do Superior Tribunal de Justia, objeto da Smula n. 350.
53) Incide ICMS em leasing?
O ICMS tributo que incide sobre operaes de circulao de mercadorias (art. 155, II,
CF/88). Para que haja a circulao de mercadorias, tem-se entendido que deve estar
concretizada a transferncia de titularidade sobre o bem em questo. Ou seja,
fundamental que haja a mudana de proprietrio sobre a mercadoria para que se possa falar
em incidncia do tributo.
No caso do leasing, o objeto do contrato a aquisio, por parte do arrendador, de bem
escolhido pelo arrendatrio para sua utilizao. O arrendador , portanto, o proprietrio do
bem, sendo que a posse e o usufruto, durante a vigncia do contrato, so do arrendatrio.
No leasing, o bem que do arrendador passa a ser utilizado pelo arrendatrio, mas no h
a transferncia de titularidade sobre ele. Dessa forma, nao h que se falar em incidncia do
ICMS.
Tanto assim que o art. 3, VIII, da Lei Complementar n. 87/96, deixa claro que o ICMS no
incide sobre operaes de arrendamento mercantil. Entretanto, esse mesmo dispositivo traz
uma exceo: havendo, ao final do contrato de leasing, a opo de compra do bem
arrendado pelo arrendatrio, torna-se possvel a incidncia do ICMS.
Ora: outro nao haveria de ser o entendimento, uma vez que, neste momento, h a efetiva
transferncia de titularidade sobre o bem em questo.

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54) Pode ser cobrado ICMS na venda de DVDs com filmagens contratadas?
No possvel a cobrana de ICMS sobre a venda de DVDs com filmagens contratadas.
Segundo a Suprema Corte, as fitas de vdeo (e, analogicamente, os DVDs) produzidas por
encomenda, personalizadas para um cliente determinado, configuram-se como prestao de
servio, sendo devido o ISS e no o ICMS.
Uma filmagem contratada, sem dvida, se enquadra nesse conceito de produto produzido
por encomenda, pedido de algum especfico e desenvolvido segundo s exigncias do
cliente. Por essa razo, no h que se falar em incidncia do ICMS. Nesse sentido, a
Smula n. 135, do STJ, que expressamente declara a no incidncia do ICMS na gravao
e distribuio de filmes e videoteipes.
55) Na comercializao de licena de uso de software pode ser cobrado ICMS ou deve
ser cobrado ISS?
Diante da eterna polmica sobre identificar se o imposto a incidir na comercializao do
direito de usar um software seria o ISS ou o ICMS, o STF decidiu de forma altamente
tcnica e satisfatria.
O STF dividiu dois tipos de softwares e, a depender do caso concreto, ora incidir o ISS, ora
o ICMS. Quando a empresa de programao e informtica faz um modelo genrico de
software, que pode ser til a diferentes pessoas, e coloca no varejo para comercializao da
licena de uso, o que se tem claramente a caracterizao da operao de circulao de
mercadoria. Logo, nesses casos de softwares de prateleira, destinados ao pblico em geral,
ao mercado aberto, possvel a incidncia do ICMS.
Ao contrrio, quando se tratar de um software feito por encomenda, para certa pessoa, um
software de carter personalssimo, tem-se como clara a noo da prestao de servio e o
imposto que incide o ISS. Logo, nos chamados softwares por encomenda ou
personalssimos, incidir o ISS e no o ICMS.
56) O IPI integra a base de clculo do ICMS?
A Constituio, de um modo geral, no autoriza a incidncia de tributo sobre tributo.
Entretanto, em situaes excepcionais, o constituinte permitiu que o IPI integre a base de
clculo do ICMS.
Da regra do art. 155, 2, XI, CF/88, repetida pelo art. 13, 2, LC 87/96, depreende-se que
nos casos em que a) a operao de circulao de mercadoria se realiza entre dois
contribuintes; b) que tal operao destinada a uma etapa superveniente de
industrializao ou de comercializao; e, c) que na conduta esto materializados os fatos
geradores dos dois impostos, nestes casos, o IPI no deve ser includo na base de clculo
do ICMS.
Entretanto, na falta de qualquer dos trs requisitos mencionados, ser perfeitamente
possvel que o IPI integre a base de clculo do ICMS.
57) Quando possvel cobrar ICMS nas atividades mercantis aonde so prestados
servios juntamente com fornecimento de mercadorias? Em tais hipteses, como fica
a base de clculo do imposto?
A Lei Complementar n. 87/96 regula as hipteses em que haver a incidncia do ICMS nas
atividades mercantis aonde so prestados servios juntamente com fornecimento de
mercadorias. De acordo com o art. 2, IV e V, da mencionada Lei, o ICMS incidir sobre o
fornecimento de mercadorias com prestao de servios a) no compreendidos na
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competncia tributria dos Municpios ou b) sujeitos ao imposto sobre servios, de
competncia dos Municpios, mas quando a lei complementar aplicvel expressamente o
sujeitar incidncia do imposto estadual.
De um modo geral, se o servio prestado junto com o fornecimento de mercadorias se
encontra previsto na lista anexa Lei Complementar n. 116/03, o Estado abre mo do ICMS
e o tributo a ser devido ser o ISS, incidente sobre o valor total do contrato. Entretanto, se o
servio no se encontra previsto na lista anexa (hiptese do art. 2, IV, LC 87/96), o tributo
incidente ser o ICMS, tendo como base de clculo o valor total da operao (art. 13, IV, a,
LC 87/96).
Por fim, nos casos em que a Lei Complementar determinar a incidncia conjunta tanto do
ICMS, quanto do ISS (hiptese do art. 2, V, LC 87/96), o imposto estadual ter como base
de clculo o preo corrente da mercadoria fornecida (art. 13, IV, b, LC 87/96) e o imposto
municipal, o valor restante do contrato.
58) correto usar o regime de pauta fiscal como base de clculo do ICMS?
inadmissvel a fixao da base de clculo de ICMS com supedneo em pautas de preos
ou valores, as chamadas pautas fiscais, as quais se baseiam em valores fixados prvia e
aleatoriamente para a apurao da base de clculo do tributo.
O art. 148 do CTN somente pode ser invocado para a determinao da base de clculo do
tributo quando, certa a ocorrncia do fato imponvel, o valor ou preo de bens, direitos,
servios ou atos jurdicos registrados pelo contribuinte no meream f, ficando a Fazenda
Pblica, nesse caso, autorizada a proceder ao arbitramento mediante processo
administrativo-fiscal regular, assegurados o contraditrio e a ampla defesa.
Esta ilegalidade na cobrana do ICMS com base no valor da mercadoria submetido ao
regime de pauta fiscal foi estampada na Smula n. 431, do STJ.
59) Como podem ser concedidas isenes de ICMS?
O art. 155, 2, XII, g, da Constituio Federal determina que cabe lei complementar
regular a forma como sero concedidos e revogados isenes, incentivos e benefcios
fiscais. A Lei Complementar n. 24/75 quem regula a matria e, em seu art. 1, dispe que
as isenes do ICMS sero concedidas e revogadas nos termos de convnios celebrados e
ratificados pelos Estados e pelo Distrito Federal. Ademais, o art. 2, 2, da mencionada Lei,
traz a necessidade de deciso unnime dos Estados para que seja vlida a concesso do
benefcio.
Essa uma forma encontrada pelo constituinte e sustentada pelo legislador complementar
de evitar que os Fiscos estaduais concedam, de qualquer forma, isenes de ICMS e
gerem, assim, guerra fiscal.
Por fim, vale observar o teor da ADI n. 3421, citada posteriormente na questo 74.
O CONFAZ, a finalidade, a composio, o quorum de aprovao dos convnios, a
necessidade de ser feito por convnio para evitar a guerra fiscal. E, lembrar que o convnio
s autoriza, mas cada Estado tem que aprovar a lei em suas assembleias legislativas para
que a iseno seja vlida.
60) A seletividade de alquotas no ICMS facultativa ou obrigatria? E no IPI?
O art. 153, 3, I, CF/88, determina que o IPI ser seletivo, enquanto que o art. 155, 2, III,
tambm da Carta Magna, dispe que o ICMS poder ser seletivo. A anlise combinada dos
dispositivos citados faz com que se afirme que a seletividade de alquotas no IPI
obrigatria / compulsria, enquanto que no ICMS apenas facultativa / opcional.
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Convm, entretanto, registrar que a facultatividade mencionada no deve ser interpretada
jamais como forma de os Estados, sem qualquer fundamento, em ampla e irresponsvel
discricionariedade, deixem de aplicar a seletividade de alquotas. Noutros termos: apenas
em casos excepcionais que isso pode ocorrer, e exatamente para esses casos
excepcionais que o constituinte autoriza a discricionariedade no uso da seletividade de
alquotas.
Como regra, portanto, o ICMS deve respeitar a seletividade. Entretanto, quando for
necessrio dentro de uma concepo de incentivo fiscal importante, de fomento ao
desenvolvimento econmico em certo nicho de mercado, de apoio a certo nicho do mercado
que est passando por dificuldades, que se pode ponderar a quebra da seletividade em
razo da essencialidade. Foi por observar essas situaes, que o constituinte determinou
que o ICMS poder ser seletivo.
De qualquer forma, com base na literalidade da Carta Magna, registre-se que a seletividade
do IPI obrigatria, enquanto que a do ICMS facultativa.
61) Pode ser cobrado ICMS sobre servios de transporte ou o imposto a incidir o
ISS?
O ICMS imposto que incide no somente sobre operaes de circulao de mercadorias,
mas, tambm, sobre a prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal,
conforme art. 155, II, CF/88. Tambm nesse sentido, o art. 1, da Lei Complementar n.
87/96.
Sendo assim, se o transporte for realizado entre Estados ou entre Municpios, o imposto
devido ser o ICMS. De outra forma, se o transporte se der dentro de um Municpio, o
imposto a incidir ser o ISS, conforme art. 156, III, CF/88 c/c art. Lei Complementar. 116/03
(item 16.01 da lista anexa).
Isso visa preservao do pacto federativo e da proibio de vedao conforme a origem
ou destino de pessoas ou bens. A incidncia do ISS dentro do Municpio no prejudica os
demais, no gera guerra fiscal.
62) Pode ser cobrado ICMS sobre uma operao de circulao de mercadorias entre
estabelecimentos do mesmo titular?
O ICMS tributo que incide sobre operaes de circulao de mercadorias (art. 155, II,
CF/88). Para que haja a circulao de mercadorias, tem-se entendido que deve estar
concretizada a transferncia de titularidade sobre o bem em questo, trata-se de uma
transmisso onerosa (circulao econmica). Ou seja, fundamental que haja a mudana
de proprietrio sobre a mercadoria para que se possa falar em incidncia do tributo.
No caso de uma operao de circulao de mercadorias entre estabelecimentos do mesmo
titular, pode-se falar em circulao fsica da mercadoria, mas jamais em circulao
econmica desta, de modo que no se concretiza o fato gerador do imposto em questo.
Este, inclusive, o entendimento do Superior Tribunal de Justia, exposto na sua Smula n.
166.
Essa Smula pe por terra o disposto no art. 12, I, LC 87/96, que determinava que
considerar-se-ia ocorrido o fato gerador do ICMS no momento da sada da mercadoria do
estabelecimento, ainda que para outro estabelecimento do mesmo titular.
63) Havendo iseno de ICMS sobre a operao de alienao de insumos, pode o
adquirente escriturar o crdito correspondente ao valor que seria tributado na
operao anterior, e s no o foi devido a previso de iseno? O mesmo raciocnio
se d se a operao for tributada com alquota zero?
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Havendo iseno de ICMS sobre a operao de alienao de insumos, no poder o
adquirente escriturar o crdito correspondente ao valor que seria tributado na operao
anterior. Isso porque, quanto ao ICMS, o constituinte foi explcito ao afirmar que a iseno
ou no incidncia, salvo determinao em contrrio da legislao, no implicar crdito para
compensao com o montante devido nas operaes ou prestaes seguintes (art. 155, 2,
II, a, CF/88).
No que toca alquota zero, os Tribunais ainda no se manifestaram expressamente sobre
o tema. Entende-se, entretanto, que neste caso haver a possibilidade do creditamento,
uma vez que o constituinte foi claro ao proibi-lo apenas nos casos de iseno ou no
incidncia.
64) Sendo a operao de venda de certa mercadoria desonerada por iseno ou por
qualquer causa de no incidncia de ICMS, pode o contribuinte vendedor manter o
crdito de ICMS que foi objeto de escriturao no ato de compra?
No poder o contribuinte vendedor manter o crdito do ICMS que foi objeto de escriturao
no ato de compra. Isso porque, no tocante s isenes e hipteses de no incidncia de
ICMS, a Constituio Federal clara no sentido de que, salvo disposio em contrrio da
legislao, elas acarretaro a anulao do crdito relativo s operaes anteriores,
conforme art. 155, 2, II, b.
Dessa forma, no existindo dbito vez que o vendedor beneficiado pela iseno ou outra
causa de no incidncia , no haver que se falar em manuteno de crdito que fora
escriturado.
65) Pode um exportador fazer cesso de crdito do montante acumulado atravs do
regime de manuteno de crdito assegurado pela Constituio ou tal direito de
manuteno creditria para uso personalssimo?
A Constituio Federal traz a imunidade tributria do ICMS nas operaes que destinem
mercadorias para o exterior, mas assegura, ao exportador, a manuteno e o
aproveitamento do montante do imposto cobrado nas operaes e prestaes anteriores
(art. 155, 2, X, a). Isso porque o exportador pode ser empresrio que atua tambm
internamente no Pas. Nesses casos, ele poder utilizar o crdito adquirido com a operao
de exportao para abater eventuais dbitos oriundos das operaes internas de circulao
de mercadorias.
Ocorre que, alguns exportadores vm realizando cesses de crdito para terceiros. Diante
disso, se indagou se essa cesso de crdito seria legtima ou se o direito de manuteno
creditria seria para uso personalssimo.
As Procuradorias Gerais dos Estados tm defendido a ideia de que o exportador no pode
realizar cesses de crdito acumulado atravs do regime de manuteno de crdito, uma
vez que ele no pode vender o dinheiro pblico. O exportador poderia utilizar aquele crdito
apenas em face de seus prprios dbitos, no podendo, jamais, utilizar desse crdito para
desequilibrar ou manipular o mercado.
Entretanto, a advocacia privada tem se manifestado em sentido contrrio. Ora: o Cdigo
Civil autoriza a cesso de crditos (art. 286 e seguintes, do CC/02), assim como o CTN e a
Leis que regulam o ICMS no vedam essa cesso de crdito de ICMS.
Ademais, o exportador, ao realizar a cesso, em regra, utiliza o crdito que estava sem
utilidade para recuperar uma empresa, em respeito funo social da empresa. Alm disso,
quando a Constituio Federal diz que o exportador pode manter o crdito, isso passa a ser
direito adquirido. Sendo, portanto, patrimnio do exportador, ele pode ceder a quem quiser.
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66) Pode ser cobrado ICMS na venda de petrleo? E na venda de combustveis?
perfeitamente possvel a cobrana de ICMS na venda de petrleo e de combustveis.
Entretanto, para que haja a incidncia do tributo em questo, a operao deve ser
intraestadual, ou seja, deve ser realizada dentro do mesmo Estado. Isso porque, em
operaes interestaduais, a Constituio Federal traz a hiptese de imunidade tributria do
ICMS, conforme art. 155, 2, X, b. Essa imunidade aplicvel tanto ao petrleo, quanto
aos combustveis, desde que derivados do petrleo.
Dessa forma, combustveis no derivados do petrleo como o etanol no so abarcados
pela imunidade e, portanto, podero sofrer a incidncia do ICMS, independentemente se a
operao for realizada dentro do Estado ou entre Estados distintos.
Vale registrar que a Lei Complementar n. 87/96 determina que o ICMS incidir, tambm,
sobre a entrada, no territrio destinatrio, de petrleo e combustveis dele derivados,
quando no destinados comercializao ou industrializao, decorrentes de operaes
interestaduais (art. 2 1, III). Nestes casos, portanto, em que o destinatrio comprar
petrleo ou combustvel dele derivado para uso prprio, haver a incidncia do ICMS e o
imposto caber ao Estado onde estiver localizado o adquirente. Caber, ento, ao Estado
do adquirente tribut-lo.
67) Pode ser cobrado ICMS na venda de energia eltrica? E na venda de reserva de
potncia, tambm chamada demanda contratada?
No h dvidas de que pode ser cobrado ICMS na venda de energia eltrica. Mais que isso:
exceo do II e do IE, apenas o ICMS poder incidir sobre as operaes relativas
energia eltrica, conforme reza o art. 155, 3, CF/88.
Entretanto, a sua incidncia no permitida na venda de reserva de potncia, tambm
chamada demanda contratada. Isso porque o fato gerador do ICMS considera-se ocorrido
no momento da efetiva sada do bem do estabelecimento produtor (art. 12, I, LC 87/96), a
qual no pode ser presumida atravs de um contrato em que se firma uma demanda junto
fornecedora de energia eltrica.
Se no h a efetiva utilizao da potncia de energia eltrica, no h a sada da mercadoria
e, portanto, no h que se falar em concretizao do fato gerador do tributo em estudo.
Apenas com a transferncia e a tradio da energia comercializada se tem como existente a
obrigao tributria concernente ao ICMS (art. 116, II do CTN e art. 19 do Convnio ICMS
66/88).
68) Pode ser cobrado ICMS na venda de alimentos e bebidas encomendados por
bares, restaurantes e estabelecimentos similares?
Aplica-se, aos alimentos e bebidas feitos por encomenda a bares, restaurantes e
estabelecimentos similares, o mesmo raciocnio empregado aos softwares desenvolvidos
por encomenda ou aos remdios manipulados.
No caso dos alimentos e bebidas feitos sob encomenda, estaremos claramente diante de
uma obrigao marcada por um fazer e no por um dar, o que justifica a caracterizao
de uma prestao de servio e no de uma mera circulao de mercadoria. Por essa razo,
em sendo os alimentos e bebidas feitos sob encomenda, o tributo a incidir deve ser o ISS e
no o ICMS.
Entretanto, case se tratassem de alimentos e bebidas vendidos no mercado aberto, para
qualquer consumidor em potencial, destinados a todos (o que no o caso), seria
perfeitamente possvel a cobrana do ICMS.

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69) possvel cobrar ICMS na importao? At mesmo de quem no seja contribuinte
habitual do imposto?
O art. 155, II, da Constituio Federal diz que o ICMS ser devido nas operaes de
circulao de mercadorias, ainda que estas se iniciem no exterior. Posteriormente, no 2,
IX, a, do mesmo artigo, o constituinte deixou claro que o ICMS incidir tambm sobre a
entrada de bem ou mercadoria importado do exterior, norma que seria repetida pela Lei
Complementar n. 87/96, em seu art. 2, 1, I. Sendo assim, no h dvidas de que
possvel cobrar o ICMS na importao.
Essa possibilidade se mantm inclusive quando o importador no seja contribuinte habitual
do imposto, uma vez que a Emenda Constitucional n. 33 de 2001 alterou o art. 155, 2, IX,
d, CF/88 para autorizar a incidncia do ICMS nas importaes ainda que o importador no
seja contribuinte habitual do imposto. No mesmo sentido, o art. 2, 1, I, da LC 87/96.
A Smula n. 660, do STF que determina que no incide ICMS na importao de bens por
pessoa fsica ou jurdica que no seja contribuinte do imposto deve ser utilizada apenas
at o advento da EC n. 33/01.
70) Na importao a ttulo de leasing, possvel cobrar ICMS?
De acordo com a CF/88, incide ICMS sobre a entrada de mercadoria importada do exterior,
independente da sua finalidade (art. 155, 2, IX, a). No mesmo sentido, o art. 2, 1, I, da
Lei Complementar n. 87/96.
Desnecessria, portanto, a verificao da natureza jurdica do negcio internacional do qual
decorre a importao, o qual no se encontra ao alcance do Fisco nacional. Ademais, o
disposto no art. 3, inciso VIII, da LC 87/96 aplica-se exclusivamente s operaes internas
de leasing.
RE 206.069/SP e RE 461.968/SP).
71) Cabe ICMS na importao de bens destinados ao ativo fixo do importador?
O Supremo Tribunal Federal possui o entendimento consolidado no sentido de que no
incide ICMS sobre importaes de bens destinados ao consumo e ao ativo fixo, realizadas
por pessoa fsica ou jurdica que no seja contribuinte habitual do referido imposto, antes da
promulgao da Emenda Constitucional n. 33 de 2001.
Aps essa Emenda Constitucional, abriu-se a possibilidade de incidncia do ICMS sobre a
entrada de bens ou mercadorias importadas do exterior, independentemente da finalidade
da importao ou do fato de o importador ser ou no contribuinte habitual do imposto (art.
155, 2, IX, a, CF/88 c/c art. 2, 1, I, LC 87/96). Sendo assim, a partir de 2001, cabe a
cobrana de ICMS na importao de bens destinados ao ativo fixo do importador.
72) Em que momento deve incidir o ICMS na importao?
O art. 155, II, da Constituio Federal diz que o ICMS ser devido nas operaes de
circulao de mercadorias, ainda que estas se iniciem no exterior. Posteriormente, no 2,
IX, a, do mesmo artigo, o constituinte deixou claro que o ICMS incidir tambm sobre a
entrada de bem ou mercadoria importado do exterior, norma que seria repetida pela Lei
Complementar n. 87/96, em seu art. 2, 1, I.
O ICMS incidente sobre as operaes de importao de mercadorias do exterior devido no
momento do desembarao aduaneiro, conforme o ar. 12, IX, da Lei Complementar n. 87/96.
Nesse sentido, a Smula n. 661, do Supremo Tribunal Federal.

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73) Pode incidir ICMS nas aquisies de mercadorias feitas por empresas de
construo civil, quando essas aquisies so feitas em operaes interestaduais e
os bens so adquiridos como insumos para serem utilizados em obras?
A Smula n. 432, do Superior Tribunal de Justia, clara no sentido de que as empresas de
construo civil no esto obrigadas a pagar ICMS sobre mercadorias adquiridas como
insumos em operaes interestaduais.
O STJ entendeu que, quando as empresas de construo civil realizam aquisies de
insumos para serem utilizados em obras, atravs de operaes interestaduais, como se
esta empresa estivesse atuando pelo cliente dono da obra. Noutros termos: como se o
dono da obra estivesse comprando aqueles insumos atravs da empresa.
Ora: se quando a operao realizada para consumidor final no contribuinte habitual, o
ICMS devido todo na origem (art. 155, 2, VII, b, CF/88), neste caso em que se trata
tambm de contribuinte no habitual no h que se falar em aplicao de diferencial de
alquota na entrada.
74) Pode uma lei ordinria estadual isentar o ICMS ou deve ser por convnio sempre?
A Constituio Federal determina, em seu art. 155, 2, XII, g, que cabe lei
complementar regular a forma como sero concedidos e revogados isenes, incentivos e
benefcios fiscais. A Lei Complementar n. 24/75 trata da matria e dispe, no seu art. 1, que
as isenes sero concedidas e revogadas nos termos de convnios celebrados e
ratificados pelos Estados e pelo Distrito Federal. Sendo assim, a regra que as isenes de
ICMS sejam concedidas mediante convnio celebrado pelos Estados e Distrito Federal.
Essa uma forma encontrada pelo constituinte e sustentada pelo legislador complementar
de evitar que os Fiscos estaduais e distrital concedam, de qualquer forma, isenes de
ICMS e gerem, assim, guerra fiscal.
Entretanto, no julgamento da ADI n. 3421, o Supremo Tribunal Federal consagrou um
precedente em que seria cabvel, em situao excepcional, uma iseno de ICMS
concedida por lei ordinria estadual. Nessa ADI, o STF entendeu no ser necessria a
exigncia de consenso dos Estados para a outorga de benefcio igrejas e templos de
qualquer crena para excluir o ICMS nas contas de servios pblicos de gua, luz, telefone
e gs.
O Supremo assim entendeu por defender que aquela iseno concedida por lei ordinria
estadual no iria gerar guerra fiscal ou concorrncia desleal entre os Estados. Sendo assim,
iseno de ICMS, em regra, ser dada por convnio, mas, excepcionalmente, poder ser
concedida por lei ordinria especfica local, caso essa iseno no gere o efeito concreto de
concorrncia desleal e guerra fiscal entre os Estados.
Essa iseno alm de no gerar guerra fiscal refora a imunidade de tais entidades, nos
termos do ar.t 150, VI, b da CF.
75) Qual o quorum para se aprovar os convnios isentivos de ICMS?
A Constituio Federal determina, em seu art. 155, 2, XII, g, que cabe lei
complementar regular a forma como sero concedidos e revogados isenes, incentivos e
benefcios fiscais. A Lei Complementar n. 24/75 trata da matria e dispe, no seu art. 1, que
as isenes sero concedidas e revogadas nos termos de convnios celebrados e
ratificados pelos Estados e pelo Distrito Federal.
Entretanto, para que haja a aprovao de convnios isentivos de ICMS, a Lei Complementar
n. 24/75 traz, no art. 2, 2, a necessidade de deciso unnime dos Estados representados.
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G) ITR
76) De quem a competncia tributria sobre o ITR?
A competncia tributria para instituir impostos sobre a propriedade territorial rural da
Unio Federal, como se extrai do art. 153, VI, da Constituio Federal de 1988.
O imposto, que j foi de competncia dos Estados (CF/46) e dos Municpios (Emenda
Constitucional n. 5/61), hoje de competncia da Unio e est disciplinado na Lei n.
9393/96.
77) possvel um Municpio ficar com 100% da arrecadao do ITR? A quem pertence
tal receita?
A regra geral que o Municpio fique com 50% do produto da arrecadao do ITR realizada
pela Unio federal. Entretanto, excepcionalmente, possvel que um Municpio fique com
100% da arrecadao do imposto. Isto porque a Constituio Federal, em seu art. 153, 4,
III, possibilitou que os Municpios optem por fiscalizar e cobrar o referido tributo.
Nestes casos, optando por exercer a capacidade tributria ativa, o Municpio ter direito
totalidade do valor arrecadado, conforme art. 158, II, parte final, da Constituio Federal.
Por fim, vale gizar que as atividades de fiscalizao e cobrana do tributo realizadas pelo
Municpio no podero resultar reduo do imposto ou qualquer forma de renncia fiscal.
78) Qual a modalidade de lanamento do ITR?
O ITR tributo sujeito a lanamento por homologao. Essa modalidade de lanamento
prevista no art. 150, do CTN, e, no que pertine ao ITR, est expressamente prevista no art.
10, da Lei 9393/96, Lei que regula o imposto em comento.
79) possvel cobrar ITR de pequenos proprietrios rurais?
No possvel cobrar ITR de pequenos proprietrios rurais. Isso porque a Constituio
Federal trouxe, em seu art. 153, 4, II, uma hiptese de imunidade tributria, a saber: o
imposto no incidir sobre pequenas glebas rurais, definidas em lei, quando as explore o
proprietrio que no possua outro imvel.
Perceba que existem dois requisitos para que haja a imunidade tributria: a) existir uma
pequena gleba rural e b) esta pequena gleba ser o nico imvel do proprietrio.
A Lei 9393/96, em seu art. 2, pargrafo nico, I, II e III, definiu o que deve ser considerado
pequena gleba rural. Sendo assim, se o imvel se enquadrar em uma das hipteses
previstas naquele dispositivo, e for a nica propriedade do sujeito, ele ter direito
imunidade tributria do ITR.
80) O que significa falar na progressividade extrafiscal do ITR?
A Constituio Federal determina que o ITR ser progressivo e ter suas alquotas fixadas
de forma a desestimular a manuteno de propriedades improdutivas (art. 153, 4, I, CF/88).
O ITR, nesse caso, utilizado como instrumento de combate ao uso inadequado da
propriedade. Por isso, que se fala comumente em progressividade extrafiscal do ITR, j
que o objetivo da previso dessa tcnica de progresso de alquotas no gerar uma maior
arrecadao, mas, isto sim, fazer com que o proprietrio do imvel o utilize de forma
adequada.
No caso do ITR, a progressividade extrafiscal ser aplicada aos casos em que existirem
propriedades improdutivas. Ao contrrio do que acontece com o IPTU, o fundamento da
progressividade do ITR no ser o desrespeito funo social da propriedae, mas a
improdutividade desta. Um imvel rural poder no cumprir com a funo social (art. 186,
CF/88), mas ser produtivo e, portanto, no validar a aplicao da progressividade.
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A Lei 8629/93 traz o que deve ser considerado propriedade produtiva em seu art. 9, I e
1, c/c art. 6. A Lei de Reforma Agrria determinou que, se o sujeito comprovar que
explora pelo menos 80% da rea aproveitvel, ele estar produzindo. O Grau de Utilizao
da Terra deve ser de no mnimo de 80%. Mas, no basta isso: o proprietrio deve ter um
Grau de Eficincia na Explorao de, no mnimo, 100% do ndice fixado na tabela do
INCRA.
Se o proprietrio no atinge essa produtividade, ele estar sujeito incidncia de alquotas
progressivas.
81) Imvel rural em rea urbana se sujeita a qual imposto, ITR ou IPTU?
A questo a respeito deste conflito de competncia tributria conhecida. O enfrentamento
dela perpassa por cuidadoso estudo a respeito do conflito de fontes normativas e, em
especial, sobre o conflito entre lei complementar e lei ordinria.
O Cdigo Tributrio Nacional, editado em 1966 como lei formalmente ordinria, trouxe em
seu art. 29, a determinao de que o ITR incidiria sobre os imveis localizados fora da zona
urbana do Municpio e, em seu art. 32, que o IPTU incidiria sobre os imveis localizados na
zona urbana do Municpio. O CTN adotou, portanto, o critrio topogrfico, no fazendo
qualquer referncia ao fato de ser o bem utilizado como imvel rural ou no.
Ocorre que, ao ser publicado, o CTN entrou em vacatio legis. Nesse intervalo de tempo, foi
expedido o Decreto Lei 57/66 que promoveu restrio aplicabilidade do teor normativo do
mencionado art. 32, do CTN, passando a determinar, em seu art. 15, que o previsto no
citado dispositivo no se aplicaria em casos em que o imvel de rea urbana fosse
explorado com atividades agrrias. Como consequncia disso, nos termos do art. 15, do DL
57/66, o IPTU no tinha mais permisso de incidncia sobre os imveis de rea urbana que
fossem alvo de explorao com atividades agrrias, restando como devida a incidncia do
ITR sobre os mesmos.
Aps a Carta de 1967, ambas as leis (CTN e DL 57/66) foram recepcionadas como leis
materialmente complementares. O STF, manifestando-se sobre a questo, reconheceu a
modificao do critrio topogrfico escolhido pelo CTN e sentenciou a aplicao do critrio
da explorao do solo imposto pelo DL 57/66, em seu art. 15.
Posteriormente, a Lei 5868/72 estabeleceu que o imvel que fosse explorado com atividade
agrcola, pecuria, extrativa, vegetal ou agro-industrial e tivesse rea superior a um hectare
ficaria sujeito ao ITR, independente de sua localizao. De outra forma, caso o imvel no
se enquadrasse nesses termos, ficaria sujeito ao IPTU, independente de localizao em
rea urbana ou no.
O STF, contudo, decidiu pela manuteno do disposto no art. 15 do DL 57/66, entendendo
que sendo a Lei 5868/72 uma lei ordinria, no poderia alterar o mencionado Decreto Lei, o
qual j havia sido reconhecido como lei materialmente complementar.
Com a Lei 9393/96 Lei que regula o ITR , essa questo voltou a ficar em evidncia, ao
disciplinar que o imposto federal em comento teria como critrio de sua incidncia
exatamente aquele que era utilizado pelo CTN no seu texto originrio, ou seja, de que s se
cobraria o imposto federal sobre imveis situados em rea rural.
O STF ainda no foi instado a se manifestar e no pronunciou seu entendimento sobre o
tema. Entretanto, no h qualquer dvida de que pode haver manuteno do entendimento
aqui exposto, j que o mesmo fundamento pelo qual se determinou a aplicao do ITR e
no do IPTU em imveis rurais de rea urbana seria repetido aqui, vide ser a lei do ITR atual
tambm uma lei ordinria. Por essa razo, afirma-se que, imveis rurais localizados em rea
urbana sujeitam-se ao ITR e no ao IPTU.
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H) IPI
82) Pode ser cobrado IPI na importao? E na exportao?
No h qualquer bice incidncia do IPI na importao de produtos industrializados Na
importao de produtos estrangeiros, a legislao do IPI prev dois momentos de incidncia
do imposto: o primeiro momento ocorre no desembarao aduaneiro (IPI vinculado); o
segundo acontece quando o importador promove a sada do produto importado no mercado
nacional (IPI interno), isto porque neste momento o estabelecimento importador
equiparado ao industrial (art. 9, I, RIPI/2010).
Entretanto, no possvel a incidncia do IPI na exportao, uma vez que a Constituio
Federal trouxe, nestes casos, uma hiptese de imunidade tributria (art. 153, 3, III, CF/88).
Sendo assim, o IPI no incidir sobre produtos industrializados destinados ao exterior.
83) Quais so os princpios constitucionais aplicveis ao IPI?
Uma srie de princpios constitucionais aplicvel ao IPI: a) legalidade (art. 150, I, CF/88): o
IPI dever ser institudo por lei. Entretanto, o legislador constituinte originrio optou por
possibilitar ao Poder Executivo alterar as alquotas do IPI por Decreto; b) noventena (art.
150, III, c, CF/88): a instituio ou majorao do IPI somente produzir efeitos aps 90
(noventa) dias da data da publicao da lei que os instituiu ou aumentou; c) irretroatividade
(art. 150, III, a, CF/88); d) isonomia (art. 150, II, CF/88); e) uniformidade da tributao (art.
151, I, CF/88); f) no-confisco (art. 150, IV, CF/88); g) seletividade (art. 153, 3, I, CF/88);
h) no-cumulatividade (art. 153, 3, II, CF/88).
84) O valor do IPI pode ser includo na base de clculo do ICMS?
A Constituio, de um modo geral, no autoriza a incidncia de tributo sobre tributo.
Entretanto, em situaes excepcionais, o constituinte permitiu que o IPI seja includo na
base de clculo do ICMS.
Da regra do art. 155, 2, XI, CF/88, repetida pelo art. 13, 2, LC 87/96, depreende-se que
nos casos em que a) a operao de circulao de mercadoria se realiza entre dois
contribuintes; b) que tal operao destinada a uma etapa superveniente de
industrializao ou de comercializao; e, c) que na conduta esto materializados os fatos
geradores dos dois impostos, nestes casos, o IPI no deve ser includo na base de clculo
do ICMS.
Entretanto, na falta de qualquer dos trs requisitos mencionados, ser perfeitamente
possvel que o IPI integre a base de clculo do ICMS.
85) Concedida iseno de IPI em certa operao de alienao de bem dentro de uma
cadeia produtiva, existir direito de creditamento na operao superveniente? E se ao
invs de ser dada iseno, houver tributao com alquota zero?
Quanto ao tema, h uma lacuna na Constituio Federal. Isso porque a Carta Magna no
disciplina se, havendo iseno, no incidncia ou alquota zero, haver direito ao
creditamento do IPI.
O STF tem se manifestado no sentido de que, havendo entrada desonerada (seja por
iseno, seja por alquota zero RE 372.005-AgR) e sada onerada como o caso em
questo , no h que se falar em direito ao creditamento. Isto porque a compensao
prevista na Constituio da Repblica, para fins da no cumulatividade, depende do
cotejo de valores apurados entre o que foi cobrado na entrada e o que foi devido na
sada: o crdito do adquirente se dar em funo do montante cobrado do vendedor
do insumo e o dbito do adquirente existir quando o produto industrializado
vendido a terceiro, dentro da cadeia produtiva. O regime constitucional do IPI,
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portanto, determina a compensao do que for devido em cada operao com o
montante cobrado nas operaes anteriores. Esta a substncia jurdica do princpio
da no cumulatividade, no aperfeioada nos casos em tela.
Entretanto, h quem defenda que, nos casos de iseno, seria possvel admitir o direito de
creditamento na operao superveniente, sob o argumento de que, se o legislador optou por
desonerar a cadeia produtiva de determinado bem, concedendo iseno na aquisio dos
respectivos insumos, seria desarrazoado transformar tal intento num mero diferimento do
pagamento do tributo, o que inevitavelmente aconteceria caso no se reconhecesse a
possibilidade de creditamento na hiptese de aquisio de matria-prima isenta.
Situao diversa da analisada at aqui se verifica quando os insumos so adquiridos com a
cobrana do IPI, mas os produtos resultantes da industrializao de tais insumos so
alienados sem a cobrana do mencionado tributo. Esses so casos de entradas oneradas
com sada desoneradas.
Atualmente, est em vigor o art. 11 da Lei 9779/99, autorizando a manuteno e utilizao
dos crditos de IPI, mesmo diante de sada desoneradas. Entretanto, fundamental
entender que tal benefcio somente se aplica queles insumos recebidos no
estabelecimento industrial ou equiparado a partir de 1 de janeiro de 1999.
Em suma, o direito manuteno e ao aproveitamento de crditos de IPI relativos
aquisies tributadas de insumos utilizados na industrializao de produtos desonerados do
imposto depende de expressa previso em lei e tal previso somente passou a existir com o
advento da Lei 9779/99 (RE 475.551).
86) O benefcio do crdito-prmio do IPI foi mantido ou foi extinto na ordem jurdica de
1988?
Em 1969, por meio do Decreto-Lei n. 491, o Governo Federal instituiu o denominado crditoprmio do IP, um estmulo fiscal s empresas fabricantes e exportadoras de produtos
manufaturados. Tais empresas exportadoras, ao destinar bens industrializados de origem
nacional ao estrangeiro, tinham direito ao ressarcimento dos tributos pagos internamente,
mediante a constituio de crditos tributrios oriundos de tais vendas ao exterior, que
poderiam vir a ser compensados com o IPI devido nas operaes realizadas dentro do
mercado brasileiro.
Com a promulgao da Constituio Federal de 1988, o art. 41, 1, do ADCT, disps que
os incentivos fiscais de natureza setorial vigentes poca que no fossem confirmados por
lei, no prazo de dois anos a partir da data de promulgao da Carta Magna, seriam
considerados revogados.
O STF, manifestando-se sobre o tema nos acrdos RE 561.485/RS e RE 577.348/RS,
entendeu, por unanimidade, pela revogao do benefcio fiscal em comento a partir de 05 de
outubro de 1990, com base no art. 41, 1, do ADCT, em razo da falta de lei que o
confirmasse dentro do prazo de dois anos estabelecido. Portanto, em deciso recente,
firmou-se em carter final e definitivo o entendimento de que o crdito-prmio do IPI
encontra-se revogado desde 05 de outubro de 1990.
87) Se o IPI que no foi creditado porque o contribuinte adquirente acatou proibio
decorrente da legislao tributria, vier a ser autorizado a ser creditado por conta do
reconhecimento da ilegalidade do ato normativo, dever se aplicar a correo
monetria sobre esse valor a ser escriturado?
O Poder Judicirio vem se manifestando no sentido de que, em regra, no h direito
correo monetria dos crditos escriturais de IPI e ICMS, salvo quando houver disposio
de lei em sentido contrrio. Entretanto, se o sujeito no estiver se creditando em razo de
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um ato irregular do prprio Estado, nesses casos, haver direito correo monetria do
crdito.
No caso em tela, o contribuinte adquirente no foi creditado do IPI em razo de proibio
decorrente da legislao tributria que, posteriormente, por reconhecida ilegal. No h
dvidas de que houve ato irregular do prprio Estado, o que justifica a incidncia da
correo monetria.
Nesse sentido, a Smula de n. 411, do Superior Tribunal de Justia, que afirma ser devida a
correo monetria ao creditamento do IPI quando h oposio ao seu aproveitamento
decorrente de resistncia ilegtima do Fisco.
I) IR
88) possvel cobrar IR sobre valores recebidos a ttulo de indenizao?
As verbas indenizatrias no se sujeitam ao IR, devendo o gravame incidir to-somente
sobre os acrscimos patrimoniais adquiridos em decorrncia do capital, do trabalho ou da
combinao de ambos (art. 43, I, CTN).
Ora: As verbas indenizatrias representam apenas uma reposio patrimonial ao sujeito,
no sendo, portanto, fruto nem do capital, nem do trabalho, nem da combinao desses
elementos. Nestes casos de indenizao, no h alterao do patrimnio para maior, j que
onde havia determinado bem, passa a haver determinado valor. Sendo assim, tais parcelas
no sero consideradas como renda e, portanto, no podero ser tributadas pelo IR.
89) Quais so os princpios constitucionais especficos que regem o IR?
Segundo o art. 153, 2, I, CF/88, o IR ser informado pelos critrios da generalidade,
universalidade e progressividade. A generalidade diz respeito sujeio passiva, indicando
a incidncia sobre todos os contribuintes que pratiquem o fato descrito na hiptese de
incidncia da exao. A universalidade, por sua vez, demarca o critrio atrelvel base de
clculo do gravame, que deve abranger quaisquer rendas e proventos auferidos pelo
contribuinte, independentemente da denominao da receita ou do rendimento. Por fim, a
progressividade do IR prev a variao positiva da alquota do imposto medida que h
aumento de base de clculo.
90) possvel cobrar IR sobre proventos auferidos mediante condutas ilcitas?
perfeitamente possvel a cobrana do IR sobre proventos auferidos mediante condutas
ilcitas. Essa concluso decorre da prpria aplicao do princpio da universalidade que
determina que o IR deve abranger quaisquer rendas e proventos auferidos pelo contribuinte,
independentemente da origem de tais acrscimos ou da forma de percepo (art. 43, 1,
parte final, CTN). Essa a aplicao do princpio do non olet.
91) A quem compete cobrar o IR sobre os vencimentos de servidores pblicos
estaduais, distritais e municipais? A quem pertence essa receita?
O IR, embora seja tributo de competncia normativa federal, quando relativo a pagamentos
promovidos pelo Estado, Distrito Federal ou Municpio, simplesmente tributo que pertence
ao ente federado em questo, sendo a Unio parte ilegtima para promover-lhe a cobrana
ou integrar, como sujeito passivo, demandas relativas forma de reteno do tributo.
Os artigos 157, I, e 158, I, da Constituio Federal, atribuem titularidade direta e prpria aos
Estados e aos Municpios sobre o montante do IR que incidir relativamente a rendimentos
que pagarem a qualquer ttulo. No se trata de valor recebido por antecipao, nem de valor
cobrado por conta e em nome da Unio. Trata-se de receita prpria por expressa
determinao constitucional. O valor que corresponder adequada aplicao da legislao
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federal do imposto relativa ao rendimento pago pertence aos Estados e Municpios. Esta
titularidade tem por objeto o valor que resultar da incidncia da norma e no o valor que, de
fato, tiver sido retido. Por pertencer a Estados e Municpios, este valor no pertence
Unio.
92) Havendo reteno de verba de IR sobre servidor estadual ou municipal, quem
deve figurar como ru no plo passivo da ao de repetio do indbito? O referido
ente ou a Unio?
No h dvidas de que o prprio ente Estado ou Municpio quem deve figurar como
ru no plo passivo da ao de repetio do indbito proposta por servidor estadual ou
municipal em razo de reteno de verba de IR indevida. Isto porque foi ele quem realizou a
reteno e, portanto, ele quem deve responder pelo erro cometido. Este o entendimento
do Superior Tribunal de Justia, como se observa em sua Smula n. 447.
J) IGF
93) Qual a lei que deve ser feita para se instituir o Imposto sobre Grandes Fortuna?
Pode ser institudo por via de medida provisria?
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 153, VII, diz que compete Unio instituir
impostos sobre grandes fortunas, nos termos de lei complementar. O constituinte, portanto,
determinou que seja feita uma lei complementar para definir o que seja uma grande fortuna
para que, somente ento, possa ser criado o IGF.
Dessa forma, enquanto no exista essa lei complementar, no pode ser institudo o imposto
em comento, o que, por certo, ser feito mediante simples lei ordinria, como ocorre com
todos os demais impostos previstos no Sistema Tributrio Nacional.
Por fim, vale registrar que o IGF no poder ser institudo por via de medida provisria, uma
vez que os tributos adstritos ao normativa da lei complementar no podero ser
institudos ou majorados por medida provisria, nos termos do art. 62, 1, III, da
Constituio Federal.
K) IMPOSTOS RESIDUAIS
94) possvel a instituio de impostos no previstos expressamente na
Constituio?
perfeitamente possvel a instituio de impostos no previstos expressamente na
Constituio. A competncia residual encontra guarida em dois dispositivos do texto
constitucional, a saber os arts. 154, I e 195, 4. O primeiro dispositivo trata da competncia
residual para os impostos e o segundo dispe acerca da competncia residual para as
contribuies para a seguridade social.
Ambas as competncias so reservadas Unio.
95) Quais as limitaes ao exerccio da competncia residual relativamente aos
impostos?
Inicialmente, os impostos residuais devero ser institudos por lei complementar. Ao serem
institudos, devero obedecer s seguintes limitaes: a) respeito ao princpio da no
cumulatividade; e b) proibio de coincidncia entre o seu fato gerador ou a sua base de
clculo com o fato gerador ou a base de clculo de outros impostos (art. 154, I, CF/88).
Os impostos residuais, se criados, sero tributos permanentes que se agregaro aos demais
impostos para ficarem de modo definitivo no sistema tributrio. Por isso, devero obedecer
tais limitaes.
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96) Em casos de relevncia e urgncia, poderia o Presidente da Repblica expedir
medida provisria para instituir impostos residuais?
Mesmo em casos de relevncia e urgncia, no pode o Presidente da Repblica expedir
Medida Provisria para instituir impostos residuais. Isto porque esses impostos so de
matria reservada lei complementar (art. 154, I, CF/88) e, como se sabe, vedado expedir
Medida Provisria sobre matria reservada a lei complementar (art. 62, 1, III, CF/88).
L) IMPOSTOS EXTRAORDINRIOS DE GUERRA IEGs
97) Em caso de guerra externa, casos sejam criados emprstimos compulsrios,
podem ser criados impostos extraordinrios de guerra tambm?
O IEG poder ser criado na situao de beligerncia, na qual se vir inserido o Brasil, com o
intuito de gerar receitas extras manuteno de nossas foras armadas. Assim, o contexto
restritivo: guerra externa iminente ou eclodida (art. 154, II, CF/88). Curiosamente, a
situao de guerra pode ensejar a instituio do IEG ou do Emprstimo Compulsrio (art.
148, I, CF/88) ou de ambos, se aprouver Unio, detentora de competncia tributria de
tais exaes.
No mbito dos traos distintivos entre ambos, poder-se-ia estabelecer: o IEG surge por lei
ordinria (ou Medida Provisria), no restituvel e no se vincula despesa que o
fundamentou (art. 167, IV, CF/88); o Emprstimo Compulsrio surge por lei complementar,
restituvel e tem receita afetada despesa que o fundamentou (art. 148, pargrafo nico,
CF/88).
98) Impostos de Guerra podem ter fato gerador de impostos j previstos na
Constituio, ou no?
A Constituio Federal, em seu art. 154, II, determina que a Unio poder instituir, na
iminncia ou no caso de guerra externa, impostos extraordinrios, compreendidos ou no
em sua competncia tributria. Isso implica dizer que a Unio poder utilizar fato gerador de
imposto j previsto na Constituio, seja de sua competncia, seja de competncia dos
Estados ou dos Municpios.
Fez bem o constituinte ao possibilitar essa utilizao de fatos geradores j previstos, uma
vez que os IEGs sero suprimidos, gradativamente, quando cessadas as causas de sua
criao.

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