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CONTRATO DE AGNCIA

CONTRATO DE AGNCIA
O direito privado tem sido desde as suas origens romansticas confrontado
com a acelerada evoluo econmico-social, motivo pelo qual tem havido uma
adaptao jurdica contnua.
Essa adaptao, alicerada pela liberdade contratual para as partes
estabelecerem contratos atpicos tendentes s relaes
comerciais/contratuais necessrias a cada momento.
O contrato de agencia/representao comercial, outrora atpico, com a ainda
recente integrao de Portugal na Comunidade Europeia, impulsionou a poder
legigerante do legislador quanto definio dos termos do contrato de
agencia.
Como breve resenha histrica do seu surgimento, o contrato de agncia tem
na sua base a necessidade de sedimentao dos mercados j existentes assim
como a procura de novos mercados, muitas vezes distantes da zona de
produo, inicialmente atravs de um Contrato de Comisso.
Directriz 86/653/CEE
1) O contrato de agncia tomado, para mais, como matriz dos diversos
contratos de distribuio, tem um papel importante nas relaes comerciais
internacionais.
2) luz destas consideraes, compreende-se que as instncias europeias
tenham procurado uma certa uniformizao dos regimes da agncia. Assim,
surgiu a presente directriz oriunda do Conselho, relativa coordenao do
Direito dos Estados-Membros sobre os agentes comerciais. Trata-se da nica
directriz sobre matria comercial nuclear.
Esta directriz tem um cuidado especial em subordinar as partes Lealdade e
Boa f, cfr os artigos 3/1 e 4/1.
O contrato de agncia, de todos os contratos de distribuio, o nico que o
legislador definiu as bases essenciais do seu regime.
regulado pelo DL 178/86, de 3 de Julho, com as alteraes introduzidas pelo
DL 118/93, de 13 de Abril, devido s alteraes impostas pela Directiva do
Conselho 86/653/CEE, de 18 de Dezembro de 1986, que procurou uma certa
uniformizao dos regimes nacionais do contrato de agncia.
A noo de agncia vem referida no art. 1 do DL 178/86, versando ser o
contrato pelo qual uma das partes se obriga a promover por conta de outra a
celebrao de contratos, de modo autnomo e estvel e mediante
retribuio, podendo-lhe ser atribudas certas zonas ou determinado crculo
de clientes.
A agncia ser pois uma prestao de servios, mais particularmente uma
modalidade de mandato, tratando-se de um contrato oneroso.
Possui, como referido, como principais caractersticas autonomia,
estabilidade, pagamento de uma retribuio e a assuno, pelo agente, de

uma obrigao de promover a celebrao de contratos por conta e no


interesse da outra parte.
uma actividade material e no jurdica, na qual o agente deve procurar
clientes e fazer publicidade aos bens ou servios do principal, apresentando
as condies de venda e pagamento.
As caractersticas de autonomia e estabilidade so as que permitem distinguir
o contrato de agncia do contrato de trabalho. O agente tem autonomia,
actuao e vinculao estrita ao principal, ele que determina os clientes
que vai visitar, a que horas, com que meio, sendo geralmente ele que assume
as despesas relacionadas com a sua actividade.
Relativamente diferena entre agentes e mediadores, esta prende-se com o
facto de o mediador destinar-se a aproximar as partes no potencial contrato
de uma forma espordica, enquanto que o agente procura aproximar as partes
de uma forma tendencialmente continuada.
Como atrs mencionado, o contrato de agncia parece no estar, partida,
sujeito a qualquer forma. Contudo o art. 1 n. 2 do DL 178/86, atribui o
direito a qualquer das partes de exigir da outra um documento assinado com o
contedo do contrato, visando-se a proteco do agente, que desta forma
nunca se ver confrontado com a nulidade do contrato por falta de forma.
Existem porm, diversas clusulas que devem necessariamente assumir a
forma escrita:
- A que confira ao agente poderes de representao art. 2 n. 1;
- A que lhe permita cobrar crditos art. 3 n. 1;
- A que lhe estabelea uma proibio de concorrncia ps eficaz art. 9;
- A concesso exclusiva ao agente do direito de exerccio de actividade numa
determinada zona ou crculo de clientes art. 4;
- A conveno del credere art. 9 na qual o agente garante o cumprimento
das obrigaes de terceiro, desde que respeitante a contrato por si negociado
ou concludo;
- A cessao por mtuo acordo art. 25;
- A declarao de resoluo art. 31.
Geralmente, os contratos de agncia assumem a forma escrita, sendo
frequente que derivem da simples adeso a clusulas contratuais gerais.
Como referido, a agncia pode ser celebrada com ou sem representao art.
2 n. 1. Se existir, presume-se que o agente est autorizado a cobrar os
crditos do principal art. 3 n. 2, o que de outra maneira exigiria
autorizao escrita.
As cobranas no autorizadas so reguladas pelo artigo 770 do Cdigo Civil,
nas quais:
- ou o agente contrato em nome prprio devendo depois retransmitir para o
principal a posio adquirida;

- ou celebrado, pelo cuidado do agente, directamente entre o principal e o


terceiro.
A agncia pode ser celebrada com vista celebrao de contratos num crculo
pr-determinado, seja circunscrio geogrfica ou delimitao pessoal, ou
ambos.
Num paralelo com o disposto para o mandato art. 1165. Cd. Civil - o
agente pode recorrer a auxiliares e substitutos, designadamente sub-agentes,
aplicando-se a estes, com as necessrias adaptaes, as normas aplicadas ao
agente.
DIREITOS E OBRIGAES DAS PARTES
O agente, na celebrao de contratos, deve proceder de boa f, zelando pelo
interesse do principal e desenvolver as actividades adequadas realizao
plena do fim contratual. Estando obrigado a respeitar as clausulas previstas
nos art. 7 a 11, nos quais, numa enumerao meramente exemplificativa,
temos o dever:
- Respeitar as instrues da outra parte que no ponham em causa a sua
autonomia;
- Prestar as informaes pedidas e necessrias, esclarecendo ainda o principal
sobre a situao do mercado e suas perspectivas;
- Prestar contas;
- Dever de segredo, mesmo aps a cessao do contrato;
- Obrigao de no concorrncia ps-eficaz, se for acordado por escrito, no
podendo, no entanto, ultrapassar o perodo de 2 anos;
- Dever de avisar de imediato o principal de qualquer impossibilidade sua de
cumprir o contrato.
Quanto a direitos, o agente desfruta da enumerao prevista nos art. 12 a
20, assim cabem-lhe:
- Direito de receber do principal os elementos necessrios ao exerccio da sua
actividade (concretizao do art. 1167 a) do CC);
- O direito de receber sem demora a informao da aceitao ou recusa dos
contratos concludos sem poderes;
- O direito de receber periodicamente a relao dos contratos celebrados e
das comisses devidas;
- Uma compensao pela obrigao de no concorrncia, aps a cessao do
contrato.
Quanto remunerao, a lei especfica o pagamento de uma retribuio nos
termos acordados pelas partes ou, na falta deste, pelos usos e pela equidade,
no existindo nenhum obstculo em que a retribuio consista simplesmente
em comisses pelos contratos celebrados.

O agente adquire o direito comisso quando ocorra uma de duas


circunstncias:
- ou o principal cumpra ou deva ter cumprido o contrato ou o terceiro o haja
cumprido.
Tendo o principal executado a sua obrigao e tendo o terceiro cumprido o
contrato ou devesse faz-lo, o agente adquire o direito comisso, mesmo
que existam clusulas em contrrio.
A comisso deve ser paga at ao ltimo dia do ms seguinte ao trimestre em
que o direito tiver sido adquirido.
Havendo conveno del credere, o agente pode exigir as comisses devidas,
uma vez celebrado o contrato, dado ele garantir o cumprimento pelo terceiro.
Se o contrato no for cumprido por causa imputvel ao principal, mantm-se
o direito comisso por parte do agente.
Alm das retribuies e das comisses, acima referidas, o agente tem ainda o
direito a uma comisso especial pelo encargo de cobranas ou pela conveno
del credere art. 269., 2 pargrafo do Cod. Comercial.
O agente deve ainda ser avisado de qualquer diminuio da actividade do
principal.
PROTECO DE TERCEIROS
O contrato de agncia visa celebrar negcios entre o principal e terceiros.
Dado o especial interesse que o principal retira da actuao dos agentes e
visto o valor geral que a confiana nos negcios representa, dentro da
sociedade, a lei estabeleceu diversos mecanismos para a proteco de
terceiros, presentes nos art. 21 a 23 do DL 178/86.
Art. 21 - Dever de informao
Seguindo o princpio geral da Liberdade de Forma, o contrato
de agencia, fica sujeito a registo na exacta medida da vontade
das partes. A razo de ser deste instituto, reside
na maior ameaa ao consumidor, neste tipo de negcios jurdicos,
que a celebrao de contratos sem que o agente tenha
poderes para tal. Assim a norma protege o consumidor, obrigando o agente a
fazer transparecer o contedo da relao interna que o liga ao principal. No
fundo trata-se de assegurar os direitos do consumidor.
Art. 22 - Representao sem poderes
Este instituto vem-se debruar sobre o valor do silncio enquanto declarao
negocial. Requer que um negcio jurdico celebrado atravs de representao
sem poderes, seja ratificado pelo principal, sob pena de ser sobre este
considerado ineficaz.
Impe ao principal o nus de comunicar ao terceiro a sua inteno de no

ratificar o negcio, pois caso no o faa e o terceiro tenha actuado de boa f,


tem-se por ratificado o negcio jurdico., nos termos do art. 218 do cdigo
civil.
Art. 23 - Representao Aparente
Versa sobre um problema geral de direito, que se resume ao facto do terceiro
negociar com um agente, que negoceia e actua como se tivesse poderes para
tal, sendo facto que no os tinha, sem que esse conhecimento seja imputvel
ao terceiro. ao nvel do direito privado civilista que nos aparece a soluo,
cfr. artigos 268/1 e 770 do Cdigo Civil por remisso do art. 22/1 e art. 3/3
do Decreto-Lei 178/86.
No obstante de solues especficas, num sentido mais lato e abrangente, o
legislador introduziu uma clusula que visa tutelar a boa f dos terceiros, que
para ser plenamente eficaz requer requisitos objectivos e subjectivos.
Desde logo, o agente deve informar quais os poderes que possui, atravs de
letreiros afixados nos locais de trabalho e em todos os documentos em que se
identifica como agente de outrem, devendo sempre constar se tem ou no
poderes representativos e se pode ou no efectuar cobrana de crditos.
Quando no tenha poderes de representao, o agente contrata em nome
prprio, funcionando as regras do mandato sem representao ou proporciona
uma contratao directa entre o principal e o terceiro.
Se porm contratar em nome prprio, camos na representao com poderes,
prevista no art. 268 n. 1 do CC, conforme previso do art. 22 n. 1 do DL
178/86.
Porm, o negcio considera-se ratificado se o principal, tendo conhecimento
da sua celebrao e do seu contedo e estando o terceiro de boa f, no lhe
manifestar no prazo de 5 dias aps o seu conhecimento, a sua oposio.
O art. 23 estabelece por fim uma hiptese muito particular de representao
aparente, havendo representao sem poderes e o agente contratar em nome
do principal, acreditando o terceiro de boa f na existncia deles, desde que
essa confiana seja objectivamente justificada devido a contribuio do
principal nesse sentido, o negcio eficaz, a hiptese do agente, com
conhecimento e sem reaco do principal, se proclamar publicamente seu
representante. Este dispositivo aplicvel cobrana de crditos para agente
no autorizado.
CESSAO DO CONTRATO DE AGNCIA
A cessao do contrato de agncia encontra-se regulada nos art. 24 a 36,
existindo quatro formas de cessao: por acordo das partes, por caducidade,
denncia ou resoluo.

O mtuo acordo corresponde ao acordo pelo qual as partes decidem por termo
relao contratual, devendo constar de documento escrito.
A caducidade tem a ver com a existncia de um facto extintivo, o art. 26,
refere como extintivos o termo do prazo, a condio, a morte ou extino do
agente tratando-se este de pessoa colectiva.
Se as partes no tiverem convencionado prazo, o contrato presume-se
celebrado por tempo indeterminado, assim como acontece com aquele em
que se tenha convencionado prazo mas continue a ser executado pelas partes
para alm deste.
A denncia o acto unilateral, discricionrio que se destina a fazer cessar um
contrato de durao indeterminada, conforme consta do art. 28.
Deve ser comunicada outra parte com determinada antecedncia, sendo os
prazos crescentes em consonncia com a durao do contrato. Assim:
- Se o contrato durar h menos de 1 ano aviso prvio de 1 ms
- Se j tiver iniciado o segundo ano de vigncia - 2 meses
- Nos restantes casos 3 meses
O termo do prazo deve, salvo conveno em contrrio, coincidir com o ltimo
dia do ms.
As partes podem ainda fixar prazos de pr-aviso mais longos, contudo o prazo
a observar ter de ser igual para ambas as partes.
A denncia sem pr-aviso eficaz, mas obriga o denunciante a indemnizar a
outra parte pelos danos causados, conforme consta do art. 29 n. 1.
Contudo, dadas as dificuldades de prova com que o agente se poder deparar,
ou porque a indemnizao poder no ser significativa, o n. 2, oferece ao
agente, em alternativa, a possibilidade de exigir uma quantia calculada com
base na remunerao mdia mensal auferida no decurso do contrato.
Quanto resoluo, esta implica um acto recipiendo, assente em
determinada justificao que faa cessar imediatamente o contrato de
agncia, tenha ele ou no prazo.
O art. 30 do DL 178/86 especifica as hipteses de resoluo, uma subjectiva
e outra objectiva. Assim, a resoluo pode concretizar-se:
- se uma parte faltar ao cumprimento das suas obrigaes, previstas nos art.
6 e seguintes para o agente e 12 e seguinte para o principal, quando, pela
sua gravidade ou reiterao, no seja exigvel a subsistncia do vinculo
contratual. Temos aqui a hiptese de incumprimento culposo, que por ter a
ver com o sujeito diz-se subjectiva.

Ou ento,
- se ocorrerem circunstncias que tornem impossvel ou prejudiquem
gravemente a realizao do fim contratual, em termos de no ser exigvel que
o contrato se mantenha at expirar o prazo convencionado ou imposto em
caso de denncia. Temos neste caso um fundamento objectivo, baseado em
circunstncias respeitantes ao prprio contraente ou contraparte que decide
resolver o contrato (ex: perda de mercado dos bens ou servios que
constituem objecto da agncia, por razes alheias ao respeito, por qualquer
das partes, das respectivas obrigaes).
Trata-se, em suma, de uma situao de justa causa, no por fora de qualquer
violao dos deveres contratuais, mas por fora de circunstncias no
imputveis a qualquer das partes, que impossibilitem ou comprometam
gravemente a realizao do fim visado.
A resoluo deve ser comunicada por escrito, com indicao das razes e no
prazo de um ms aps o seu conhecimento, ultrapassado esse prazo caduca o
direito resoluo, restando a denncia para cessar o contrato.
Independentemente do direito resoluo, qualquer das partes, tem o direito
de ser indemnizada pelos danos resultantes do incumprimento da outra parte,
conforme previsto no art. 32
Sem prejuzo de qualquer outra indemnizao a que haja lugar, nos termos
anteriormente expostos, o agente pode ter o direito, aps a cessao do
contrato, a uma indemnizao de clientela, com o intuito de o compensar
pelo enriquecimento que proporcionou outra parte com a angariao de
novos clientes que se mantero aps o termo do contrato de agncia.
Este o sentido da indemnizao prevista no art. 33 do DL 178/86, exigindo
para tal cumulativamente:
a) Que o agente tenha angariado novos clientes para o principal ou aumentado
substancialmente o volume de negcios com a clientela j existente;
b) O principal venha a beneficiar consideravelmente, aps a cessao do
contrato, da actividade desenvolvida pelo agente;
c) O agente deixe de receber qualquer retribuio por contratos negociados
ou concludos, aps a cessao do contrato, com os clientes angariados ou
cujos negcios tenham sido aumentados.
A indemnizao de clientela pode ser exigida pelos herdeiros, no sendo
devida se o contrato tiver cessado por razes imputveis ao agente ou se tiver
cedido por acordo com outra parte, a sua posio contratual a terceiro.

A inteno de exercer o direito de clientela deve ser comunicada ao principal


no prazo de um ano a contar da cessao do contrato, devendo a aco
judicial ser proposta dentro do ano subsequente a esta comunicao.
A indemnizao ser calculada nos termos previstos no art. 34, ou seja, a
partir da mdia anual das remuneraes recebidas pelo agente durante a
durao do contrato.
No termo do contrato, cada contraente deve restituir os objectos, valores e
demais elementos que pertenam ao outro, gozando o agente do direito de
reteno sobre eles, pelos crditos da sua actividade.