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La prueba en los procesos posesorios

y reivindicatoros
DANIEL SUAREZ HERNNDEZ
GENERALIDADES
Como fenmeno sociolgico, se tiene por establecido que el hombre aprehende las cosas para incorporarlas a su fuero patrimonial y
servirse de las mismas, de acuerdo con su naturaleza y segn sus necesidades. Dicho acontecimiento fue, poco a poco, regulndose por el
derecho, hasta convenir que el contacto fsico del ser humano con los
bienes, puede calificarse de tres (3) maneras: a) tenencia por cuenta
y a nombre de otro; b) tenencia pero con nimo y propsito de dueo,
sin serio; y c) tenencia con nimo y propsito de dueo, estando presente
dicha calidad. En otros trminos, la situacin fsica mediante la cual una
persona detenta los bienes, puede obedecer a que lo hace en nombre y
lugar de otra; lo hace por su cuenta y riesgo, es decir, a nombre propio,
estando o no legitimado o respaldado para ello por un ttulo.
Por la ambigedad que resulta de la simple operacin material u
objetiva de detentar un bien, se hace indispensable previamente precisar
Vos elementos bsicos, como tambin ios especiales, de la tenencia, de
la posesin y de la propiedad, antes que ocuparnos de su prueba.
La detentacin material de un bien, con nimo de dueo, puede estar respaldada por un ttulo, o, por el contrario, hurfana de aquel. La
primera se denomina posesin de dueo, y, la ltima, escueta o llanamente posesin.
Como lo recuerda el profesor Antonio Rocha, la posesin "es la
vanguardia de la propiedad, lo que se muestra, lo que primero aparece.
Sucede generalmente que los titulares de un derecho son los que lo
aprovechan y que el hecho de la posesin va siempre unido, o casi
siempre, a la titularidad del derecho que se posee. El inters social ha
conducido al legislador a tomar un hecho que, con la mayor frecuencia
es conforme al derecho, una apariencia que tiene todas las probabilidades de corresponder a una realidad jurdica, en otras palabras que e

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derecho ad-rem corresponde al derecho n-re. Por eso la ley acude inmediatamente a proteger el hecho de la posesin por medio de los
interdictos posesorios, an sin examinar la correspondencia entre el
hecho y el derecho, entre la posesin y la titularidad dominial, o para
examinar detenidamente esa correspondencia entre el hecho y el derecho del poseedor frente a otro que, para quitrsela, ha de demostrar un
mejor derecho y ms probable a la cosa poseda". (Homenaje al seor
doctor Antonio Rocha A., Publicacin Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1979, pginas 69 y 70).
As como la posesin sobre los bienes normalmente se lleva a cabo
porque quien la ejerce se halla amparado por un ttulo, en ocasiones
dicha detentacin en el transfondo se encuentra hurfana de tal respaldo, presentndose como un simple hecho: el fenmeno posesorio.
Es decir, que e! bien as posedo, por quien no tiene ttulo, pertenece
a otra persona. Y, correlativa mente, a quien solo lo acompaa el ttulo,
pero est desprovisto de la cosa, debe encontrar en la ley mecanismos
o instrumentos para retomar dicho bien y volver la situacin al estado
de normalidad inicialmente concebida.
En Derecho colombiano existen definiciones positivas, muy claras
por cierto, sobre la figura posesoria, las acciones posesorias y la accin
reivindicatora. En efecto, el artculo 762 del C. C. establece que
"La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo
de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga
4a oosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en Juaar
y a nombre de l.
"El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no jtistiTinque seno .
Se trata, pues, de una situacin fctica en donde debe aparecer un
aspecto material y otro intelectual: el corpus y el nimus. 3 aspecto
fenomenolqico se encuentra dado por la situacin persona-cosa; mientras que el elemento subjetivo, distingue la tenencia de la posesin y
consiste en el "nimo de seor y dueo" con que se comporta y acta
dicho detentador material.
La situacin posesoria que una persona ejerce sobre determinada
cosa, bien puede resultar afectada o molestada por la conducta asumida
por otro sujeto. En algunos casos, dicha perturbacin se hace consistir
en el embarazo o molestia irrogados al poseedor, mientras que, en
otros, puede ser ms intensa, hasta Negar a\o o desapoderamiento qoe del bien padece su detentador. Comnmente se habla de perturbacin y de despojo, respectivamente.
Pero el legislador ha dotado al poseedor que resulta vctima de las
anomalas de que se viene hablando, de mecanismos de defensa, conocidos genricamente con el nombre de interdictos, o, lo que es igual,
de acciones, llamadas posesorias. Habr de consiguiente, interdicto por

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perturbacin o accin conservatoria, como tambin interdicto por despojo o accin restitutoria.
Perentoriamente el artculo 972 del C. C. dispone que:
"Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races, o de derechos reales constituidos en ellos".
Buscan, pues, estas acciones posesorias la conservacin o la recuperacin de la situacin posesoria que una persona viene desarrollando sobre un bien raz, excluyndose por consiguiente la posesin que
se realiza sobre bienes muebles, desde lueqo que. legislativamente se
ha restringido la utilizacin, de este mecanismo de defensa y proteccin, para la posesin sobre inmuebles.
Histricamente ha querido llamarse a la accin reivindicatora,
"accin de dominio"; y, as lo consagra el artculo 946 del C. C., cuando
la define
. como:
"la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en
posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restituirla". (He subrayado).
Pero, desde ahora, vale la pena precisar que la accin reivindicatora no puede asimilarse a la accin del dueo, o "accin de dominio",
puesto que el artculo 948 Ibdem, dispone que "los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio, excepto el derecho de herencia, el que se defiende mediante la "accin de peticin de herencia";
como tambin, el artculo 951 ejusdem, permite utilizar la accin reivindicatora, aunque excepcionalmente, al poseedor, en el evento de la
llamada "accin publiciana", cuando precepta que:
"Se concede la misma accin aunque no se pruebe dominio, al
que ha perdido la posesin regular de la cosa y se hallaba en el
caso de poderla ganar por prescripcin.
"Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que
posea con igual o mejor derecho".
De donde se concluye, que la reivindicatora es una accin para
defender el dominio y dems derechos reales, aunque excepcionalmente el poseedor regular, en vas de usucapir, puede tambin servirse de
ella.
Todo lo atinente al ejercicio de las acciones posesorias y reivindicatoras, desde el punto de vista probatorio, se rige, entre otros por
los siguientes principios:
a) Existe libertad en la utilizacin de los diversos medios de orueba, salvo que la ley exija prueba ad substantam actus (artculos 175
187 y 232 del C. de P. C.);

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b) Especial importancia comporta el artculo 176 del C. de P. C.,


en cuanto que la presuncin establecida por el artculo 762 del Cdigo
Civil, cobra plena eficacia en esta clase de procesos, desde luego que
acreditada la posesin se presume el dominio, aunque por tratarse de
presuncin
legal admita prueba en contrario;
.
c) La carga o inters demostrativo, se halla radicado en el sector
que ejerce la respectiva accin posesoria o la reivindicatora, en su caso. En otros trminos, quien pretende el reconocimiento jurdico de la
norma sustancial que invoca, corre con la carga de probar el supuesto
de .hecho del respectivo precepto sustancial (artculo 177 C. de P. C,);
...d): En sta clase de litigios es bien frecuente la utilizacin de las
llamadas "pruebas trasladadas", las que debern amoldarse a (o riuadp
por el artculo 185 del C. de P. C.
..Como tradicionamente lo ha enseado la jurisprudencia de nuestro
Mximo Tribunal de Justicia, en esta clase de controversias, el mecanismo de la inspeccin judicial es el instrumento probatorio ms adecuado para la verificacin de las varias circunstancias alegadas por las
partes, pero nada obsta para que la conviccin acerca de las mismas
pueda lograrse tambin por otros medios, como la confesin, declaraciones de testigos, contenido de documentos privados o pblicos, peritaciones e indicios (Casacin Civil de 27 de abril de 1964, en Gaceta
Judicial Tomo. QVII. pgina 89).
De otro lado, como lo sostiene el profesor Jairo Parra Quijano, en
los procesos reivindicatoros, bien puede suceder "que los demandados
confiesen poseer el bien que pretende el demandante", bien sea de
manera expresa o de forma concluyente, como cuando adems de oponerse a la referida pretensin reivindicatora, arremete en contrademanda buscando la llamada declaracin de pertenencia. (Parra Quijano Jairo;
Tratado de la Prueba Judicial - La Confesin; Tomo II; Ediciones Librera del Profesional; 1984; Bogot, pginas 171 a 174).
II. LA POSESIN Y LAS ACCIONES POSESORIAS.
Ya se vio, que la posesin es un hecho voluntario del cual se desprenden grandes beneficios jurdicos, entre otros, el de usar y usufructuar la cosa poseda y hasta poderla llegar a usucapir; vale decir,
obtener ttulo de propiedad sobre la misma. Por ello, si alguien quisiera
privar a otro de la posesin ejercida sobre determinado bien, no deber
proceder arrebatndosela para despojarlo de ella, sino que lo correcto y
jurdico es que en actuacin procesal compuesta al efecto, demuestre
y justifique tener un mejor derecho sobre dicho bien, pues, resulta claro,
que por el solo hecho de la posesin, el poseedor goza de grandes privilegios, toda vez que la ley lo considera como dueo, corriendo, por
cuenta de quien no est de acuerdo con ello, la carga, el inters o la
necesidad de probar lo contrario; aplicando as la conocida regla del
onus probandi, consistente en que "la iniciativa de la prueba le corres-

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ponde o le incumbe a quien pretende modificar el estado de cosas


actualmente establecido". (Art. 1757 C. C. y 177 C. P. C.).
El actual poseedor se halla en contacto con la cosa, con el propsito de hacerla suya, de buena o de mala fe, pero, se repite, queriendo
dicha circunstancia para s. De tal suerte que el inconforme con ello,
tiene el inters personal de acreditar legal y oportunamente, mejor derecho a ocupar el bien. (Arts. 174 y 177 C. P. C.).
. , .
Para verse amparado con accin posesoria, es indispensable que el
poseedor haya tenido la cosa "en posesin tranquila y no interrumpida
un ao completo", a voces del artculo 973 del C. C.; lo que significa
que quien quiera servirse de esta accin, no le bastar con acreditar l
fenmeno posesorio, sino que resulta indispensable demostrar que'dicha posesin ha sido tranquila, no interrumpida y que as ha perseverado durante un ao, cuando menos. La prueba, pues, debe apuntar !
acreditamiento de todas estas circunstancias, para leqitimar el ejercicio de la accin que nos ocupa, desde el punto de vista activo.
En tratndose de la accin que busca conservar la posesin, la ley
civil, (artculo 976), establece que "prescribe al cabo de un ao completo, contado desde el acto de molestia o embarazo", cuando en verdad
se trata de un fenmeno de CADUCIDAD. Si se busca recuperar el bien
del cual fue desposedo, expirar "al cabo de un ao completo, contado
desde que el poseedor anterior lo ha perdido"; por supuesto que enfrentamos tambin otro preciso trmino de CADUCIDAD.
Mencin especial merece el Ttulo 979 del C. C., al preceptuar que
en los procesos posesorios "no se tendr en cuenta el dominio que por
una o por otra parte se alegue", aunque se permite aducir o poner de
presente ttulos de dominio que busquen acreditar la posesin, o mejor,
de los cuales se deduzca el fenmeno posesorio.
La prueba de la posesin sobre inmuebles se lograr estableciendo
"hechos positivos de aquellos a que solo da derecho el dominio", segn
voces del artculo 981 del C. C., antes de ejemplificar tales hechos con
el corte de maderas, construccin de edificios, cerramientos, plantaciones o sementeras, y "otros de igual significacin, ejecutados sin el
consentimiento del que disputa la posesin". Dichas circunstancias,
todas positivas, pueden acreditarse por cualquier medio probatorio, pero
fundamentalmente con inspeccin judicial, peritaciones, documentos y
testimonios.
La inspeccin judicial debera exigirse legalmente en todo proceso
posesorio y reivindicatorio, como ocurre con los de declaracin de pertenencia y los de servidumbres (arts. 413 y 428 C. P. C.). Por otra parte,
a voces del art. 246, numeral 3 Ibdem, durante la prctica de la inspeccin judicial, se pueden recepcionar testimonios y aducir documentos, relacionados con el objeto de la misma. No encontramos obstculo
alguno para que durante la prctica de esta probanza sea igualmente

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recepcipnado interrogatorio de parte, provocado por la otra u ordenado


de oficio por el juez, ya que el concepto de "testimonio" a que se contrae el artculo 246, numeral 3, del C. de P. C., debe entenderse de
manera amplia y no solamente restringida a la declaracin proveniente
de terceros al proceso. Las partes de una litis son las personas ms
informadas y ms obligadas a poner de presente las diversas circunstancias que le sirvan al uez para desatar la controversia; adems como
un crecido nmero de 1a doctrina lo ensea, en materia de pruebas
personales, el gnero lo constituye EL TESTIMONIO y la especie la
DECLARACIN DE PARTE o la DECLARACIN DE TERCEROS. Resulta
igualmente obvio que al permitirse la incorporacin de documentos me^
diante la evacuacin de la inspeccin judicial, con mayor razn deber
accederse a perfeccionar dicho medio probatorio con diligencias conv
plementarias, tales como el reconocimiento de firma y contenido de
documentos privados, la reproduccin de sellos o inscripciones de un
registro, el pago de impuestos de timbre, etc.
Cuando se trate de "despojo violento", la ley trae excepciones a
las reglas dadas para las acciones posesorias comunes, no solamente
en cuanto que brinda tal mecanismo de defensa al "mero tenedor",
sino que no requiere demostracin de que la posesin hubiere durado
el ao de que atrs se habl; como que es suficiente con demostrar
que se tena la calidad de detentador material del bien al tiempo en
que ocurri el despojo violento. Se trata del restablecimiento del statuquo. (Art. 984 C. C.).
Desde el punto de vista procedimental, los procesos posesorios se
encuentran rituados por los artculos 429 y 430 del C. de P. C. Con respecto a la pretensin restitutoria, si el uez encuentra probado el derecho
del demandante, decretar la restitucin del inmueble, el que ser entregado, conforme al artculo 337 del C. de P. C. Si lo pretendido fuera la
cesacin de la perturbacin, o la fijacin de seguridades por un temor
fundado, la sentencia prohibir que se sigan sucediendo los actos de
perturbacin, bajo apremio de multa de $500.oo a $5.000.oo a favor del
demandante, por cada infraccin que llegare a suscitarse.
Los llamados procesos posesorios especiales, encuentran su regulacin en el artculo 430 del C. de P. C., que, desde el punto de vista
probatorio, merece resaltar lo consignado en su numeral 3, puesto que
si la demanda busca precaver el peligro que se tema por ruina de un
edificio; mal arraigamiento de un rbol u otra cosa semejante, es posible solicitar se tomen medidas de cautela, para lo cual el iuez efectuar
el reconocimiento respectivo, acompaado de un perito, cuyo dictamen
no ser objetable.
El "reconocimiento respectivo" de que trata el numeral 3 del artculo 430, es la misma nsp*ccfn judicial a que se refieren los artculos 244 y siguientes del C. de P. C., disposiciones que habrn de ser
tenidas en cuenta durante la diligencia. En cuanto a la peritacin, de
que all se habla, forzoso es concluir que tambin deban respetarse los

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artculos 233 y siguientes Ibdem, ya que solamente encontramos dos


aspectos exceptivos en el numeral y artculo que se estn comentando,
a saber: Basta un solo perito; y, su dictamen es inobjetable, pero no
est prohibido aclaraciones ni complementaciones. (Art. 238 Ejusdem).
Por ltimo, vale la pena resaltar que la ley emplea all la expresin
"peligro inminente", la que no puede entenderse sino como el peligro
que a ciencia cierta se concretar en dao, en un plazo prximo. Si se
concluye que el peligro es inminente, el uez durante la diligencia de
verificacin o reconocimiento, tomar las medidas pertinentes para
conjurarlo.
III. ACCIN REIVINDICATORA
Dejamos sentado atrs que la llamada "accin reivindicatora" tiene
un alcance o significado mayor al de la llamada "accin de dominio",
puesto que sta se limita a defender el ms amplio de los derechos
reales, el dominio o propiedad, mientras que aquella est tambin llamada a salir en defensa de los dems derechos reales principales
(usufructo, uso, habitacin) y ms an, en la modalidad de publiciana,
servir para recuperar la posesin regular (Art. 764 C. C.) que se encontraba en condiciones de servir para ganar el dominio de la cosa, por
prescripcin adquisitiva o usucapin, claro est, sin que resulte idnea
frente al verdadero dueo o a otro poseedor de igual o mejor derecho
(Artculos 946, 948, 950 y 951 del C. C.).
Presupuestos de la Accin Reivindicatora. Doctrinaria y iurisprudencialmente est averiguado que las condiciones axiolgicas de la
accin que se viene tratando, requiere de los siguientes presupuestos:
1. Cosa singular reivindicable, o una cuota parte determinable de
ella;
2. Derecho de dominio o cualquier otro derecho real principal en
el demandante, que no se encuentra en posesin del mismo;
3. Posesin real o material de la cosa por el demandado; y
4. Identidad de la cosa material por reivindicar, con la poseda por
el demandado y con la descrita en el ttulo aducido por el demandante.
En este evento el objeto material perseguido, puede ser mueble o
inmueble, no como ocurre con la posesoria que tan solo se limita a los
bienes races (Art. 972 C. C.}. As lo establece perentoriamente el artculo 947 del C. C., consignando la improcedencia de la accin reivindicatora, solamente en tratndose de muebles "cuyo poseedor los haya
comprado en una feria, tienda, almacn u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase", evento en
que el poseedor no estar obligado a restituirlas, a menos que se 'e
reembolse lo que hubiere pagado por ellas y gastado en reparacin
mejoras.

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En sentencia del 16 de junio de 1982, la Sala Civil de la Corte


Suprema de Justicia, refirindose al alcance del artculo 946 del C. C.,
sobre este tpico dijo:
"De la transcrita definicin de la accin de dominio, tradicionalmente la doctrina y la jurisprudencia han sealado como condiciones de xito de la pretensin restitutoria del reivindicante, las
cuatro siguientes: a) posesin material en el demandado; b) derecho de dominio en el demandante; c) cosa singular reivindicable
o cuota determinada de cosa singular; y, d) identidad entr la
cosa que pretende el demandante y la que es poseda por el
demandado (Ordinario de Miguel ngel Cobos y otros contra
Agropecuaria de la Victoria S. A.).
A la anterior doctrina jurisprudencial le podemos hacer las siguientes glosas:
1f. Contina identificndose la accin reivindicatora, "como accin
de dominio", a pesar de que su verdadero alcance y contenido es mucho mayor, como que tambin sirve para defender y hacer valer los
dems derechos reales principales; y
2?. No basta, como da a entenderlo el fallo, con que se acredite la
identidad entre la cosa poseda por el demandado y lo pretendido por
el demandante, puesto que adems se requiere que dicha identidad
tambin se refleje con el bien descrito en el ttulo aducido por el actor,
pues, como en anterior oportunidad ya lo haba dicho la misma .Corporacin:
"La identidad del bien reivindicado se impone como un presupuesto de desdoblamiento bifronte, en cuanto a la cosa que versa
la reivindicacin, no solamente debe ser la misma poseda por el
demandado, sino estar comprendida por el ttulo de dominio en
que se funda la accin, vale decir, que de nada.servira demostrar
la identidad entre lo pretendido por el actor y lo posedo por el
demandado, si la identidad falta entre lo que se persigue y el bien
a que se refiere el ttulo alegado como base de la pretensin".
(Gaceta Judicial No. 2267, pgina 18).
En sentencia de 31 de julio de 1982, la Sala de Casacin Civil ratifica esta doctrina y por ello consign:
"No basta para su establecimiento la prueba de la identidad entre
lo que se reclama y lo que se posee, . . . si por otra parte no
aparece demostrado que el bien perseguido se encuentre comprendido en el ttulo de dominio que ostenta el autor". (Ordinario
de Luis Alfonso Hurtado Ruiz y otro contra Ana Luca Sabogal
Sabogal y otros).
En cuanto respecta a la cosa singular o a cuota determinada de
cosa singular, entendemos que se requiere la individualizacin o part/cu-

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larizacin del bien, de tal suerte que se pueda tener la certeza de que
efectivamente se trata de ese bien y no de uno semejante. Por ello es
importante recordar el contenido del artculo 76 del C. de P. C., cuando
exige que los bienes inmuebles se "especificarn por su ubicacin, linderos, nomenclatura y dems circunstancias que los identifiquen", mientras que los bienes muebles, se determinarn por su cantidad, calidad,
peso o medida, o los identificarn segn fuere el caso". Ntese que
estamos en presencia de una norma meramente eiemplificativa y de consiguiente, bien pueden presentarse otras circunstancias o particularidades del bien por reivindicar que unidas a las anteriores sirven para una
mayor individualizacin del bien; as, en materia de bienes inmuebles
ta llamada matrcula inmobiliaria y la clula catastral, mientras que en
los bienes muebles pueden serlo la marca, nmero, color, etc.
La prueba del dominio alegado por el demandante, puede presentar
varias gamas, en especial segn se trate de inmuebles o de mueble Jo
que se pretende reivindicar; pero en principio, todo medio probatorio
tiene aptitud legal demostrativa, salvo las llamadas pruebas ad substan*
tiam actus en materia de enajenacin de inmuebles (Arts. 175, 183, 232
del C. P. C. y art. 1857 C. C.).
En Colombia todo derecho real requiere para su adquisicin, la
dualidad ttulo y modo. El primero est constituido por una de las fuentes de las obligaciones puesta en movimiento y tiene por virtud hacer
nacer el derecho; mientras que el modo como instrumento complementario del ttulo, tiene por finalidad trasladar de un patrimonio a otro el
respectivo derecho surgido por el ttulo. Es decir, que el ttulo crea y e!
modo desplaza. Por esta razn habr de preguntarse en cada proceso
reivindicatoro, cul el ttulo y cul el modo, mediante los cuales dice
el demandante haber obtenido el bien que pretende recuperar, para as
mismo concluir con qu medios probatorios se demostrar la calidad de
dominus.
Los ttulos pueden constituirse, entre otros, por negocios llamados
reales, consensales y solemnes. Segn sea una u otra categora, su
demostracin se obtendr utilizando libremente cualquier medio probatorio (artculo 175 del C. de P. C.), o por el contrario mediante ciertos
medios demostrativos sealados por el leaislador a manera de requisito
ad substantiam actus (artculos 187 y 232 del C. de P. C.). As, si alguien esgrime como ttulo del derecho real de dominio, sobre un inmueble, la compraventa, permuta, donacin o aporte a sociedad, ser
indispensable la escritura pblica, por mandato exoreso del articule
1857 del C. C., desde luego que dicho instrumento pblico tiene un doble efecto, a saber: constituye elemento esencial del negocio jurdico
respectivo y es el nico elemento para demostrar el derecho aleqsdc
Tradicionalmente se ha exigido que dicha escritura pblica se inscriba
en la Oficina de Instrumentos Pblicos correspondiente, oara que surta
efectos de tradicin del derecho que se transfiere y a su vez para d a - publicidad al acto negocia!. (Art. 756 C. C., Decreto 1250 de 19701

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En tratndose de instrumentos pblicos ad substantiam actus,


el artculo 265 del C. de P. C., dispone que la falta de aquel "no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere
esa solemnidad, y se mirarn como no celebrados aunque se prometa
reducirlos a instrumento pblico". De otra parte, cuando la ley exija la
inscripcin de un documento en el registro pblico, ensea el artculo
256 Ibdem, "la copia que se aduzca como prueba deber llevar la nota
de haberse efectuado aquella; en caso contrario, el Juez la enviar a la
oficina correspondiente para que se produzca la anotacin y le pedir
que certifique, a costa del interesado, sobre la inscripcin y su fecha.
Si no existiere dicha inscripcin, la copia solo producir efectos probatorios entre los otorgantes y sus causa-habientes". La forma imperativa
como est redactado el precepto, nos hace concluir que si la parte interesada no cumple con dicha carga (Art. 177 C. P. C.), el juez DEBER
hacerlo de pficio (Arts. 3.7 numeral 4, 179, 180 C. P. C.). Las anteriores
disposiciones constituyen piezas fundamentales para deducir s el dominio que alega el demandante, existe o no, cuando de reivindicacin de
inmuebles se trata.
En materia de reivindicacin de vehculos automotores sucede algo
similar a lo dicho en el prrafo anterior, por cuanto que el Pargrafo
del artculo 922 del C. de Co., estableci que la tradicin del dominio
de dichos bienes muebles se cumple con la inscripcin de! ttulo ante
el funcionario de trnsito en donde se encuentre matriculado. Vale la
pena anotar que el negocio jurdico es meramente consensual, mientras
que el modo tradicin es solemne.
.'

'. '

'

La posesin material en el demandado, es de fcil demostracin,


por cuanto son idneos los diversos medios probatorios enunciados por
el artculo 175 del C. de P. C. Sin embargo, no sobra advertir que debe
tenerse especial cuidado en acreditar no solamente la detentacin material o corpus, sino tambin, la intencin o elemento subjetivo de seor
y dueo o nimus. El aspecto objetivo de la posesin se tiene por demostrado cuando en el expediente obra la realizacin de hechos positivos, de los enunciados ejemplificativamente en el artculo 981 del C. C.
Los medios ms expeditos para fijar en el proceso tales hechos, lo
constituye la inspeccin udiciaj, la peritacin, los documentos, la confesin y los testimonios. El nimus, como elemento interno y subjetivo
que es, es de difcil prueba, pero para ello estn llamados a cumplir
papel transcendental los indicios. Por no tener soporte alguno, no puede
aceptarse lo dicho por la Corte en sentencia de 16 de junio de 1982,
cuando expres:
"En la prueba de la posesin su elemento intencional (nimus rem
sbi habendi), justamente por ser subjetivo se presume; es decir,
que demostrados los actos materiales constitutivos de la posesin, para que quien los ejecute no sea considerado poseedor es
necesario acreditar que tales actos no han sido realizados con la
intencin de someter la cosa al ejercicio del respectivo derecho

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real, que es, en este caso, el derecho de propiedad plena o exclusiva sobre la cosa". (Ordinario de Miguel ngel Cobos y otro
contra Compaa Agropecuaria de la Victoria S. A.).
Creemos con fundamento en lo reglado por los artculos 177 del
Cdigo de Procedimiento Civil, 762 y 946 y siguientes del Cdigo Civil,
que compete al demandante en accin posesoria o reivindicatora, la
demostracin tanto de los elementos materiales como intelectuales,
vale decir, el corpus y el nimus, de toda posesin. Lo anterior por no
existir disposicin legal que exonere a quien los alega de la necesidad
o inters de demostrarlos (artculo 176 C. de P. C.). Cualquiera otra conclusin, como la sugerida por la Corte en la sentencia que se acaba de
transcribir parcialmente, resulta infundada y, lo que es ms grave, confundiendo la simple o mera tenencia con la posesin, desde luego que
si en algo se diferencian stas es en el elemento subjetivo, que deber
acreditarlo legal y oportunamente quien lo afirma (artculo 174 del C.
de P. C.).
El profesor ANTONIO' ROCHA, con la maestra que lo caracteriza,
sintetiza en cuatro circunstancias los procesos reivindicatoros que suelen presentarse con mayor frecuencia y lo expone as:
"Para explicar con la mayor claridad posible las situaciones que
pueden presentarse en las reivindicaciones y que el reivindicante
logre triunfar y obtener la posesin que tiene el demandado, o
al contrario, que el demandado conserve su posesin a pesar de
los esfuerzos del reivindicante, vamos a plantear unas soluciones
simplistas, sin detalles, pero muy seguras y que son como especies de categoras conquistadas por la jurisprudencia. Son a saber:
a) La persona A est en posesin de un inmueble. No tiene ttulos. B. reivindica contra A. Pero B. tampoco tiene ttulos. Debe
triunfar A. por estar favorecida por el solo hecho de su posesin.
El artculo 762 del C. C. se cumple en toda su integridad, el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique
serlo;
b) La persona A. est en posesin del fundo. B. reivindica contra
A. y presenta como justificacin del mejor derecho que pretende
a la posesin del fundo una posesin anterior, de la cual fue
"privado por X., de donde luego vino la posesin a A. Debe triunfar B. porque la posesin de A. es de la misma calidad o familia
que la de B. y A. lleg de poseedor despojando la antigua posesin de B. Es un caso prctico de aplicacin del artculo 951 del
C. C.
c) La persona A. est en posesin del inmueble. No tiene ttulo.
B. se presenta a reivindicar contra A. y aduce un ttulo inscrito.
Pero este ttulo es posterior a la posesin de A. Debe triunfar A.
porque su posesin es anterior al ttulo de B. En esta misma hiptesis, si el ttulo que presenta B. es anterior a la posesin de
A., debe triunfar B. puesto que hay una mejor caracterizacin de!
derecho invocado por B. gracias a su ttulo; y

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Daniel Surez Hernndez

d) A. posee un inmueble pero tiene ttulo distinto al hecho de su


posesin. B. pretende reivindicar contra A. Y evidentemente triunfar si logra presentar por su parte tambin un ttulo anterior al
ttulo que presenta A., a condicin de que no se lo haya formado
l mismo". (Ob. Cit., pg.s 72 y 73).
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Lo dicho hasta el momento, constituye una simple aproximacin al


tema Objeto de estudio, restando, por supuesto, varios tpicos que suelen presentarse en esta clase de procesos, como la reivindicacin contra quien enajen el bien objeto de restitucin; la divisibilidad o indivisibilidad de la accin; la reivindicacin por equivalente pecuniarios; y,
las medidas de cautela permitidas dentro de estas actuaciones (Arts.
955 - 956 - 957 - 958 - 959 del C. C. y 690 del C. P. C.), que constituyen
materia suficiente para un nuevo ensayo.
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Bogot, junio de 1984.

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