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BOLILLA 10
A.- DERECHO SUCESORIO
Art 3279: La sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona
muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesin
se llama heredero en este Cdigo.
Art 3285: Si el difunto no hubiere dejado ms que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el juez del
domicilio de este heredero, despus que hubiere aceptado la herencia.
Art 3286: La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor
de la sucesin.
TEORAS DE LA UNIDAD O FRACCIONAMIENTO:
Desde el punto de vista del derecho romano la institucin sucesoria expresa la incompatibilidad terrenal de la
voluntad subjetiva, o sea, que siendo la herencia la perpetuacin de la voluntad subjetiva se comprende la libertad
absoluta del testador, la responsabilidad absoluta del heredero, la subsidiariedad de la herencia ap-intestato, que
constituye la voluntad general que entra en juego en defecto de una individualizacin particular.
La doctrina germnica, en cambio contempla, la herencia desde el punto de vista del reparto renovado del
patrimonio familiar, as se explica la exclusin o al menos la limitacin de las disposiciones de ltima voluntad, as la
regla de que el heredero no responda ultra vires hereditatio, as tambin se comprende la distincin entre bienes
races y muebles en relacin con la incapacidad y la facultad del causante de disponer de ellos mortis causa, puesto
que los primeros constituan la sustancia del patrimonio familiar y los segundo se considera como frutos de estos.
Pero por influencia del cristianismo que con su concepcin ultra terrenal de la inmortalidad desviaba el anhelo mas
fuerte del hombre, del intento de satisfacerse en este valle de lagrimas, no triunfo la concepcin romana en su forma
autentica ni siquiera en la misma poca romana postclsica. Por esta razn se coloco en todas las partes la ley por
encima de la voluntad y ello se expresa en el DIPr por el hecho que la voluntad no constituye el punto de conexin
sino que acta solamente dentro del mbito del derecho dispositivo llamado como aplicable por otro punto de
contacto. Con ello queda ya dicho que entre las 2 relaciones de la herencia, la legtima y la testamentaria procede
empezar con la exposicin de la sucesin ab-intestato.
Pero la derrota del ideario romano frente al enfoque germnico en lo que a la jerarqua entre la ley y la ltima
voluntad, derrota exclusivamente producto de la intervencin del cristianismo y con ello no significaba ya un triunfo
completo del sistema germnico, ahora se enfrentan ms bien una concepcin secularizada del derecho romano y la
contemplacin germnica. La primera (romana) considera la sucesin mortis causa como la prolongacin de la
personalidad del causante, tratndose de una personalidad ficticia reducida a la trasmisin de la totalidad del
patrimonio.
La concepcin germnica considera en cambio, la herencia como el reparto de bienes relictos entre determinadas
personas. Esta oposicin se manifiesta en el DIPr entre el Sistema de la Unidad: que se aplica a la herencia en su
totalidad una sola ley, sea la del ltimo domicilio del causante, sea la de su ltima nacionalidad.
Segn el Sistema del Fraccionamiento se aplica a cada bien relicto mueble o inmueble la ley de su situacin,
sistema poco frecuente pero se encuentra en los tratados de Montevideo.
Entre ambos sistemas se introduce una Concepcin Intermedia o Eclctica que aplica a los inmuebles la ley de su
situacin (ley del fraccionamiento) y a los muebles la ley personal del causante (teora de la unidad).
Esta oposicin de criterios se manifiesta en el DIPr, entre el sistema de la unidad y el sistema del fraccionamiento. La
primera (unidad) se aplica a la herencia en su totalidad una sola ley, la del ltimo domicilio del causante y a la
segunda (fraccionamiento) a cada bien se le aplica la ley de su situacin.
Los fundamentos del sistema de la unidad: Savigny proclamaba la unidad diciendo de que si el difunto no
estableci lo contrario, debe aplicarse una sola ley a las sucesiones. No hay razn para aplicar una ley a los bienes
muebles otra a los inmuebles y otra al dinero dejado por el difunto. Esta teora sostiene que el patrimonio es una
unidad, por ello el DIPr debe defender esa unidad y aplicar al rgimen sucesorio una sola ley, sin importar que dichos
bienes estn en diversos territorios.
Los fundamentos del sistema del fraccionamiento: proclama la aplicacin al rgimen sucesorio de tantas leyes
como bienes existan en diversos estados. Alegan razones de soberana, a cada estado le incumbe reglamentar la
trasmisin de bienes que estn dentro de su soberana, la trasmisin de los bienes por la sucesin debe respetar la
lex situs.
DERECHO INTERNO ARGENTINO:
El Cdigo Civil en 2 art disciplina el rgimen sucesorio. Uno de carcter general (art 3283) y otro referido a la
sucesin testamentaria (art 3612). Para comprender ello hay que hacer una interpretacin lingstica (gramtica y
lgica) y otra histrica y luego en su caso hacer prevalecer la segunda sobre la primera.
Art 3283: El dcho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto
tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. (Carcter general)
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Art 3612: El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del
testador al tiempo de su muerte. (Carcter especial)
Ambas disposiciones se establecen en una sola ley y por ello estamos frente al sistema de la unidad.
Pero en los Art 10 y 11 del CC y en parte de la Nota del art 3283 fueron favorable a la tesis del fraccionamiento y
sostienen que las citadas disposiciones no solo se ocupan de inmuebles y de muebles ut singuli sino igualmente ut
universitatis y que ellos por ende restringen el alcance del patrimonio de la unidad establecido en los anteriores art.
Art 10: Los bienes races situados en la Rep son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad
de tales, a los dchos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades
que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o
perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.
Art 11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, son
regidos por las leyes del lugar en que estn situados; pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o
que son de su uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o
transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
La Nota del art 3283 (1 parte) justifica el principio de la unidad legal de las sucesiones, cuando Vlez Sarsfield dice
que si abandonamos el domicilio no nos queda sino colocar el derecho a la sucesin donde se encuentre cada uno de
los bienes que los componen y que cuando esos bienes estn diseminados en lugares diferentes tendramos que
admitir muchas sucesiones independientes unas de las otras.
Pero a este principio puede haber una excepcin (2 parte) cuando hablamos al respecto de la trasmisin de los
bienes races que forman una parte del territorio del estado y cuyo ttulo debe ser transferido en conformidad a las
leyes de la rep segn el art 10 de este cdigo.
Otra Nota a favor del fraccionamiento se da en el Art 3598, de las porciones legitimas supongamos que una persona
muere en BsAs dejando $100.000 aqu y $100.000 en Francia, los bienes que estn en nuestra rep se regirn por
nuestras leyes y los que estn en Francia por los de aquel pas, y por lo tanto habra pues tantas sucesiones como
sean los pases en que hubiesen quedado bienes del difunto.
Art 3598: El testador no puede imponer gravamen ni condicin alguna a las porciones legtimas declaradas en este
ttulo. Si lo hiciere, se tendrn por no escritas.
Pero con respecto a la nota del art 3598 hay que advertir que ello no se refiere a la lucha general entre la unidad y el
fraccionamiento y conforme a ello lo evidencia cuando hace referencia a cualquier clase de bienes (inclusive dinero).
Este art enfoca ms bien el problema del orden pblico con respecto a las legitimas.
Lo que pasa es que en la Arg para imponer su dcho sobre todo en materia de legtima a los bienes sitos en Francia
(muebles o inmuebles) es imposible por aplicar Francia en esta materia el derecho francs.
Con ello la teora del fraccionamiento que se produce en el ejemplo de la nota del art 3598 no se debe a que Vlez
ensee el principio del fraccionamiento sino a que Francia considera toda la materia de legitima como de orden
pblico.
Con esto se llega al resultado de que Vlez quiso someter todo el patrimonio relicto a la nica ley del domicilio ultimo
del causante, excepcin hecha de los inmuebles argentinos que quedan sujetas al derecho argentino. De ah resulta
que la interpretacin lingstica discrepa con la histrica por cuanto la primera establece el principio de la unidad
legislativa del patrimonio relicto sin excepcin alguna y que la segunda somete los inmuebles argentinos a la ley
argentina cualquiera que fuere el ultimo domicilio del causante, o sea, la interpretacin histrica prevalece sobre la
lingstica, hoy contemplada en los art 10, 3283 y 3612.
La jurisprudencia arg aplica dcho arg a la herencia de inmuebles arg. Tambin suele aplicar derecho argentino a la
herencia de muebles con situacin permanente en la argentina. De este modo se aplicara pues derecho de un ltimo
domicilio no argentino del causante solo a muebles argentinos sin situacin permanente en la repblica. A este efecto
lo que importa es la intencin del causante de cambiar o no el lugar de los bienes muebles.
La ley del ltimo domicilio extranjero del causante se aplica a muebles arg solo en contados casos en que se puede
probar la intencin del causante de haberlo querido trasladar al extranjero.
Es imperativo hacer hincapi en que la tesis jurisprudencial trasciende la doctrina de Vlez, ya que el codificador
sostiene un fraccionamiento excepcional, exclusivamente con miras a inmuebles argentinos ya que la jurisprudencia
en convivencia con la ciencia civilista, aplica el fraccionamiento normal, con la nica insignificancia de excepcin de
los muebles sin situacin permanente.
TRATADO DE MONTEVIDEO:
DIFERENCIAS ENTRE APLICACIN DEL DIPr DE FUENTE INTERNA Y LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO:
Los Tratados de Montevideo siguen el sistema absoluto del fraccionamiento, la ley del lugar de la situacin de los
bienes hereditarios al momento de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento, la
capacidad del heredero o legatario para suceder, los ttulos y derechos hereditarios de los parientes y del cnyuge
suprstite, la existencia y proporcin de la legtima, etc.
No obstante hay 4 detalles a analizar:
1) En cuanto a la forma de quien haga un testamento abierto o cerrado por acto solemne puede morir tranquilo, su
testamento se reconocer en todos los estados participantes de este tratado (art44).
2) La segunda concesin se hace a la unidad en materia de deudas. Es cierto que los tratados intentan aplicar el ppio
del fraccionamiento tambin a las deudas. Los crditos con garanta real pueden, al parecer, realizarse slo en el pas
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donde la garanta real se encuentra; si en aqul no hubiese bienes suficientes, el acreedor queda insatisfecho.
Tambin otros crditos deben realizarse preferentemente en el pas de su cumplimiento, pero si en este, ellos no
hallan satisfaccin pueden cobrar su saldo proporcionalmente en otros pases con tal que quede un supervit
despus de la satisfaccin de los acreedores locales.
El fraccionamiento de la herencia en el dcho Civ significa su particin real entre diversos herederos. El
fraccionamiento en el DIPr alude a la multiplicidad de Dchos que indican a los herederos de una sola herencia segn
la situacin de los bienes relictos. Y el fraccionamiento de las deudas, constituye su divisin aritmtica en proporcin
al valor de los bienes relictos en cada uno de los pases. Esta divisin no afecta para nada la unidad jurdica de la
deuda. El acreedor conserva su crdito con respecto a una pluralidad de deudores que en cada pas responden
solidariamente por aquella proporcin del monto total que corresponde al valor de los bienes relictos sitos dentro del
pas.
Solo con respecto a la deuda con garanta real encontramos un fraccionamiento autentico.
3) Con respecto a los legados, de bienes determinados por un genero y que no tuvieren lugar designado para su
pago, se rigen por la ley del lugar del domicilio del testador al tiempo de su muerte y se harn efectivos sobre los
bienes que deje en dicho domicilio y en defecto de ellos o por su saldo se pagaran proporcionalmente de todos los
dems bienes del causante.
4) La unidad en la colacin; la obligacin de colacionarse se rige por la ley de la sucesin de la cual ese bien
depende. Cuando consiste en alguna suma de dinero, se repartir entre todas las sucesiones a que concurra el
heredero, que deba la colacin proporcionalmente a su haber en cada uno de ellos.
Con respecto al DIPr interno: por la ley del ltimo domicilio del causante se rige pues la herencia ab-intestato (art
3283) as como la validez intrnseca y los efectos de los testamentos (art 3612). Tambin se rige por el derecho del
ltimo domicilio del causante el derecho de los acreedores a pedir la separacin del patrimonio del causante, del de
los herederos y los medios de realizarla.
Art 3283. El dcho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto
tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
La ley sucesoria rige igualmente el problema de si la nulidad de un testamento es parcial o total a travs de los art
3601 y 3664 del CC.
Art 3601: Las disposiciones testamentarias que menge en la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a
solicitud de stos, a los trminos debidos.
Art 3664: El escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus esposas, y parientes o afines dentro del
cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en l se disponga a su favor.
Con respecto a los legados se rige por la ley de la situacin o la del domicilio del dueo.
Con respecto a la colacin se rige tambin por la ley que impera sobre la herencia, aunque el domicilio del causante a
realizar el acto posible de la colacin haya sido diferente del de su ltimo domicilio.
Las cuestiones previas a la sucesin como por Ej la validez de un matrimonio o de una adopcin a los efectos de
fundar la vocacin sucesoria del cnyuge o del hijo adoptivo y de sus descendientes matrimoniales o
extramatrimoniales se rigen por sus propias leyes donde se celebro el matrimonio (art2 ley matrimonial) y la adopcin
conjuntamente por los derechos domiciliarios de adoptante y adoptado.
LA RETORSION EN EL ART 3470 DEL CC ARGENTINO:
Art 3470: En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros
domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes situados en la Repblica, una porcin igual al valor de
los bienes situados en pas extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o
costumbres locales.
Dicho art traslada a la arg el droit de Prelevement (derecho de llevarse algo con preferencia) del derecho francs; la
jurisprudencoa arg la interpreta tambin a semejanza o como la concibe la jurisprudencia francesa. En doctrina hay
quienes consideran que este art como una norma de exportacin de orden pblico, o sea, que sostiene que est en
juego el principio arg de la igualdad del derecho sucesorio, sea que afirma que el precepto anhela proteger la
totalidad de los preceptos arg sobre herencia forzosa, otros creen que este art ampara el principio de la unidad,
constituyendo una norma auxiliar de los art 3283 y 3602.
En realidad se trata de una emanacin del principio de retorsin (se caracteriza por el hecho de que se confa a la
autoridad administrativa la resolucin de decretos, la suspensin del deber de aplicar el derecho de determinado
pas), esta limitacin a la aplicacin de un derecho extranjero de un Estado es cuando el derecho de ese Estado es
atentatorio de un principio fundamental de ese Estado.
Si se disminuyere la cuota sucesoria de un argentino o de una persona domiciliada en la Arg, en un pas extranjero
por esta su calidad (o sea, por ser arg en especial o por ser extranjero: o por estar domiciliada en la Arg en especial o
en el extranjero en general), el pospuesto ser indemnizado en la Arg con los fondos de los bienes sucesorios sitos
en el pas y propiedad de otros herederos o legatarios. La disposicin se aplica tanto a la sucesin ab intestato como
a la sucesin testamentaria: y es totalmente independiente de la lucha entre el sistema de unidad y el del
fraccionamiento.
Es el caso de una divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliado
en el estado, estos ltimos tomaron de los bienes situados en el extranjero de que ellos fuesen excluidos por
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cualquier titulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales. O sea traslada a la argentina el principio francs del
derecho de llevarse algo con preferencia.
Para Goldschmidt se trata de una emanacin del principio de retorsin ya que dicha disposicin se aplica tanto a la
sucesin ab-intestato como a la testamentaria y es totalmente independiente de la lucha entre la unidad y el
fraccionamiento. Este art fue tomado del Cd Francs y se inspira en un afn de proteccin por ello no es norma que
consagre la pluralidad del rgimen legal respecto de sucesiones. Esta posibilidad de desquite sobre bienes en la
Rep., es para proteccin de los herederos nacionales o extranjeros domiciliados en el pas.
LEGISLACION EXTRANJERA:
La jurisdiccin internacional arg en materia sucesoria, exige el ltimo domicilio del causante o el domicilio del nico
heredero que acepte la herencia se halle en la repblica. Adems hay que traer a colacin que el fuero internacional
con respecto al patrimonio dice que habiendo bienes relictos, aunque no hubieren habido en la rep domicilio del
causante ni del nico heredero se da jurisdiccin nacional arg (los jueces argentinos deben aplicar el derecho del
ltimo domicilio del causante).
B.- DERECHO DE FAMILIA
MATRIMONIO. DERECHO INTERNO. ART 159 AL 164 DEL CODIGO CIVIL ARG.
Matrimonio es la unin voluntaria de un hombre con una mujer de acuerdo al sistema legal. Requisitos legales para
contraerlo vlidamente son: a) Pers de distintos sexo. b) Consentimiento voluntario valido de los contrayentes. c)
Celebrarse ante Of Pub correspondiente.
Los Tratados de Dcho Civ Internac contiene una disposicin uniforme con respecto a la celebracin del matrimonio
(capacidad, forma y validez del acto que se rigen por la ley del lugar en que se celebra), sin embargo, los Estados
signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio que se hubiere celebrado en una de ellas cuando se
hubieran afectado algunos de los siguientes impedimentos:
1. Falta de edad de algunos de los contrayentes, requirindose como mnimo 14 aos el barn y 12 la mujer;
2. Haber dado muerte a uno de los cnyuges ya sea como autor principal o como cmplice para casarse con el
cnyuge suprstite;
3. Parentesco en lnea recta de consanguinidad o afinidad sea legitima o ilegitima;
4. El matrimonio anterior no disuelto legalmente.
La disposicin trascripta se caracteriza por la nota del abandono del mtodo analtico, en lugar de someter la
capacidad material al estatuto general de las capacidades de hecho y que consistira en la ley domiciliaria, la lex loci
(del lugar) la absorbe.
El abandono del mtodo analtico finca en el principio del favor matrimonis. Se anhela obtener matrimonios validos y
se considera medio para el logro de este fin someter la validez del matrimonio a la ley del lugar de la celebracin en
razn de que este lugar y esta ley son elegidos por los contrayentes presumiblemente con la intencin de realizar un
matrimonio valido.
Art 159: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su
celebracin, aunque los contrayentes hubieren dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en l rigen.
Art 160: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren algunos de los
impedimentos de los incs 1-2-3-4-6-7 del art 166.
Art 166: Son impedimentos para contraer matrimonio:
1 La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin;
2 La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos;
3 El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos de los incs 1-2-4. El derivado de la adopcin simple entre
adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos
adoptivos de una misma persona, entre s, y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos derivados de la
adopcin simple subsistirn mientras sta no sea anulada o revocada;
4 La afinidad en lnea recta en todos los grados;
5 Tener menos de 18 aos; (Inciso sustituido por art. 1 de la Ley N 26.449 B.O. 15/1/2009)
6 El matrimonio anterior, mientras subsista;
7 Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges;
8 La privacin permanente o transitoria de la razn, por cualquier causa que fuere;
9 La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o
de otra manera.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)
Art 161: La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de celebracin.
El matrimonio celebrado en la Rep cuya separacin personal haya sido legalmente decretada en el extranjero, podr
ser disuelto en el pas en las condiciones establecidas en el art 216, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado
por la ley del Estado donde se decret la separacin. Para ello cualquiera de los cnyuges deber presentar ante el
juez de su actual domicilio la documentin debidamente legalizada.
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Art 162: Las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo, entendindose
por tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la ley
de la ltima residencia.
El derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, permisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, si lo
hubiere, se regirn por el derecho del domicilio conyugal. El monto alimentario se regular por el dcho del domicilio
del demandado si fuera ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario.
Las medidas urgentes se rigen por el derecho del pas del juez que entiende en la causa.
Art 163: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la
ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley
del lugar de ubicacin de los bienes. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los
esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.
Art 164: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo domicilio de los cnyuges
sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 161.
La legislacin local resuelve entre otros problemas, tambin el problema de la admisibilidad del matrimonio en el
consulado extranjero. Hay que distinguir 3 hiptesis: 1) puede tratarse de un matrimonio celebrado en la Arg en un
consulado extranjero. El matrimonio es inexistente. 2) hay que preguntar si se admite que se celebren matrimonio en
el extranjero en consulados arg; esta cuestin ha de ser negada. 3) urge investigar si reconocemos un matrimonio
celebrado en el extranjero en un consulado extranjero; la respuesta la da el dcho del pas en donde el consulado se
halla.
Tambin incumbe a la legislacin local resolver sobre el matrimonio por orden y una de las dificultades del matrimonio
por orden consiste en determinar el lugar en el cual el matrimonio se celebra. Hay quienes creen que solo se realizan
en el pas en donde se llevan a cabo las ceremonias, tal vez en ausencia de varios contrayentes. Otros opinan que
como los apoderados son meros nuncios, mensajeros, el matrimonio se verifica en el pas donde estn los novios.
Por ultimo no falta quienes afirman que el matrimonio se lleva a efecto en los dos.
CONDICIONES DE VALIDEZ:
En el DIPr interno hay que traer a colacin la Ley Matrimonial. Su art 2 estatuye lo sgte: la validez del matrimonio no
habiendo ninguno de los impedimentos establecidos en los inc 1-2-3-5-6, del art 9 de dicha ley (23.515), ser juzgado
en la Rep por las leyes del lugar en que se haya celebrado, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio
para no sujetarse a las formas y leyes que en el rigen. Por lo dems el art 9 formula en los inc aludidos a los
impedimentos dirimentes del parentesco (1-2) de afinidad (3) del ligamen (5).
El art 2 de dicha ley coincide con los del Tratado de Montevideo en cuanto supedita todos los aspectos de la
celebracin del matrimonio a la ley local y de esta disposicin resulta que si el matrimonio se celebra en la Arg, la ley
aplicable es el derecho de la Rep. En la Arg se realiza o se debe realizar todo matrimonio en territorio nacional. Por
esta razn, no se reconoce en la Arg la validez de un matrimonio celebrado en un consulado extranjero; tal unin
sera inexistente para la Arg (arg. art. 14), sin perjuicio de su eventual validez en el pas en cuyo consulado el
matrimonio se verific. La Arg, a su vez, no autoriza a sus cnsules en el extranjero a que permitan que en los
consulados se lleven a cabo matrimonios con su autorizacin. Por otra parte, se considera como realizados en la Arg
matrimonios cerrados per dos apoderados (art. 15)
La ley local se aplica inclusive si los contrayentes se casan fuera de los pases de sus respectivos domicilios a fin de
no sujetarse a la forma y leyes que en el rigen. En esta hiptesis la actuacin de los contrayentes constituyen un
fraude a la ley domiciliaria y este fraude es consentido por la ley matrimonial (art2), no porque en principio no lo
condena, sino porque prefiere renunciar a su sancin para salvar el matrimonio.
Ningn problema de validez plantea el llamado fraude a la expectativa, lo realizan personas domiciliadas en la Arg
entre los cuales no existe ningn impedimento dirimente o impedientes, pero sin embargo se casan en el extranjero a
fin de obtener un matrimonio divorciable. Este fraude no se hace a las disposiciones arg sobre celebracin de
matrimonios sino a sus preceptos referentes al divorcio vincular, porque al casarse los contrayentes solo tienen en
consideracin el divorcio vincular como una eventualidad, su fraude se efecta a la expectativa de la llegada de
aquellos. El matrimonio celebrado en aquellas condiciones es valido, la nica duda recae sobre su indisolubilidad.
Si el matrimonio celebrado en el extranjero, como fraude a la expectativa, luego se divorcia en el extranjero el nuevo
matrimonio de cualquiera de los cnyuges (ahora es vlido) no sera inexistente sino nulo a los efectos del art 88 de
la ley matrimonial.
Los medios probatorios del matrimonio se rigen por la ley del pas en donde se celebr, salvo que sea imposible
obtener la documentacin local (por ej: a causa de una guerra o de la guerra fra, etc.), en cuyo caso hay que acudir a
una informacin sumaria.
El art 1 de la Carta de las Nac Unidas y en la Declaracin de Dchos Humanos, dice: No podr contraerse legalmente
matrimonio sin el pleno y libre consentimiento de ambos contrayentes, expresados por stos en persona despus de
la debida publicidad, ante la autoridad competente para formalizar el matrimonio y testigos, de acuerdo con la ley. Sin
perjuicio de lo dispuesto en el prr l supra, no ser necesario que una de las partes est presente cuando la
autoridad competente est convencida de que las circunstancias son excepcionales y de que tal parte, ante una
autoridad competente y del modo prescrito por la ley, ha expresado su consentimiento, sin haberlo retirado
posteriormente".
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Por lo tanto y con el deseo de lograr matrimonios validos es sano y por ello justificado el abandono del mtodo
analtico, hay que considerar que sin embargo todava existen: 1) el favor matrimonii es en el fondo un favor filiorum
matrimonii o sea consiste en el anhelo de evitar que el mundo se pueble de hijos extramatrimoniales; 2) la
justificacin del abandono del mtodo analtico parece condicionado legalmente por otra circunstancia, la desigualdad
en el trato de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales.
LAS RELACIONES PERSONALES Y PATRIMONIALES DE LOS CONYUGES:
Efectos Personales del Matrimonio:
En el DIPr el trmino "efectos personales del matrimonio" no se opone al concepto de los efectos patrimoniales del
matrimonio, sino al trmino "rgimen de bienes matrimoniales". Efectos personales resultan todos aquellos efectos
del matrimonio que no conciernen al rgimen de bienes. Por ello sera mis correcto sustituir el binomio: efectos
personales y efectos patrimoniales, por la dicotoma: efectos comunes del matrimonio y rgimen de bienes en el
matrimonio.
Por efectos personales resultan todos aquellos efectos del matrimonio que no conciernen al rgimen de bienes. De
ah se desprende que efectos personales son en primer lugar aquellos efectos que son realmente personales ej.:
deberes de cohabitacin, de fidelidad, debito matrimonial. Tambin trae a colacin el domicilio conyugal, la eventual
obligacin de un cnyuge de seguir al otro, las repercusiones del matrimonio sobre el apellido, la capacidad, la
nacionalidad, etc.
En segundo lugar hay que indicar en la categoras efectos personales aquellos efectos patrimoniales que no son
secuela de un determinado rgimen de bienes, por ej: si un determinado efecto patrimonial como el de pagar
alimentos, de sufragar las litisexpensas, el poder de la mujer de obligar al marido mediante los negocios cotidianos
del lugar (llamado poder de llave) debe estimarse efecto personal o no, depende de la reglamentacin de los bienes.
Si un pas permite a sus cnyuges optar entre el rgimen de separacin y de comunidad de bienes y luego estatuye
la obligacin del marido a sufragar por las litisexpensas solo si los cnyuges eligiesen el ultimo, esta obligacin no
seria un efecto personal, en cambio, si lo ser si este pas cualquiera que fuese el rgimen elegido siempre se habra
impuesto al marido.
Las expresiones efectos personales y efectos patrimoniales por significar en el DIPr cosas diferentes de las que se
connotan en el derecho material de familia son por ende objeto de sendas calificaciones autrquicas.
En el Tratado de Dcho Civ Internac (1889), en su art 12, establece que los dchos y deberes de los cnyuges en todo
cuando afecta sus relaciones personales se rigen por las leyes del domicilio conyugal. Si los conyugues se mudaren
de domicilio dichos deberes y derechos se regularan por las leyes del nuevo domicilio, para las relaciones personales
entre cnyuges se rigen por la ley del lugar en que ellos residen (lax fori) etc. Esto coincide tambin en el Tratado de
Dcho Civ Internac (1940).
Pero la ley matrimonial, altera la regla, y en su art 3 sostiene que los derechos y obligaciones personales de los
cnyuges son regidos por las leyes de la repblica mientras permanezcan en ella, cualquiera que sea el pas en que
se hubiera contrado matrimonio. En todos los dems casos hay que aplicar la ley del domicilio conyugal.
Efectos Patrimoniales del Matrimonio - CAPITULACIONES MATRIMONIALES
Capitulaciones Matrimoniales: llamadas tambin convenciones matrimoniales, son aquellas que, en escritura
pblica hacen los futuros contrayentes antes de la celebracin del matrimonio civ. Tienen por objeto establecer el
rgimen econmico de la sociedad, determinando los bienes que cada uno aporta, las donaciones que el esposo
hace a la esposa y otras clausulas patrimoniales de presente y para lo futuro. En algunas legislaciones se admite o
admita la reserva de la mujer de administrar los bienes races llevados por ella al matrimonio, as como las
donaciones que los esposos se dejasen por su fallecimiento. En la Arg se han derogado los dos objetos sealados en
ltimo lugar, y la ley declara nulo cualquier convencin que no sea de las taxativamente enunciadas.
El Tratado de Dcho Civ Internac (1889) en 1 lugar, enfoca las capitulaciones matrimoniales y sostienen que ellas
regulan las relaciones de los esposos respecto de los bienes que tengan al tiempo de celebrarlos y de los que
adquieran posteriormente en todo lo que no est prohibido por la ley del lugar de su situacin. Esta disposicin no
indica cuales es el derecho que debe regir forma y el fondo de las capitulaciones. Si se tiene en cuenta que las
capitulaciones constituyen un contrato y como no es posible averiguar dnde hay que cumplirlo habramos de aplicar
el dcho de los domicilios de los constituyentes; pero tambin cabria someter las capitulaciones al mismo dcho que
rige el rgimen de bienes en defecto de capitulaciones (lax situs).
En 2 lugar, el Tratado se ocupa del supuesto de la ausencia de capitulaciones. En defecto de capitulaciones
especiales, en todo lo que ellas no hayan previsto y en todo lo que no est prohibido por la ley del lugar de la
situacin de los bienes, las relaciones de los esposos sobre dichos bienes se rigen por la ley del domicilio conyugal
que hubieren fijado, de comn acuerdo, antes de la celebracin del matrimonio
El rgimen de bienes se rige por el derecho del primer domicilio conyugal establecido antes de la celebracin del
matrimonio aunque luego el matrimonio tuviere un primer domicilio diferente. Si no hubiese fijado de antemano un
domicilio conyugal, las mencionadas relaciones se rigen por la ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin
del matrimonio. El cambio de domicilio no altera las relaciones de los esposos en cuanto los bienes ya sean
adquiridos antes o despus de dicho cambio, ya que el principio de la inalterabilidad del derecho referente al rgimen,
interesa asegurar a la mujer contra cambios fraudulentos del domicilio conyugal por el marido.
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El Tratado de Dcho Civ Internac (1940), trae cambios importantes con respecto a las capitulaciones matrimoniales. Le
brinda una norma indirecta, o sea, que las convenciones matrimoniales se rigen por la ley del primer domicilio
conyugal en todo lo que sobre materia de estricto carcter real no est prohibido por la ley del lugar de la situacin de
los bienes. O sea, se confirma el derecho del primer domicilio conyugal y este derecho queda inalterable por un
cambio de un domicilio de los cnyuges, esta determinacin del derecho aplicable al rgimen de bienes por el
domicilio conyugal tal vez impone al esposo evitar esa forma fraudulenta ese cambio de domicilio para perjudicar a la
esposa.
Pero dentro del DIPr interno y a diferencia de lo que acaece en la obra de Montevideo, urge distinguir entre muebles e
inmuebles. Los inmuebles estn sometidos a la lex situs (ley del lugar). Como cada bien inmueble est regulado por
la lex situs nos encontramos con el principio de fraccionamiento, o sea, hay tantos regmenes de bienes en el
matrimonio como pases en los que existan inmuebles en el matrimonio.
Si no existen capitulaciones matrimoniales validas los muebles se regulan por el derecho del domicilio conyugal en el
momento de la adquisicin de ellos, el cual contina imperando sobre ellos, aun despus de una alteracin del
domicilio conyugal. No se distingue mueble con y sin situacin permanente y en ningn caso interesa el lugar de la
celebracin del matrimonio. El art 5, Ley Matrimonial, contiene con respecto a bienes muebles el principio de la
mutabilidad. El cambio de domicilio conyugal lleva consigo un cambio del rgimen matrimonial en cuanto a los bienes.
Este principio implica la pluralidad del rgimen. No se debe confundir dicho principio con el del fraccionamiento, en
virtud del cual, la pluralidad es consecuencia de la situacin de los bienes y no del cambio de una circunstancia
personal. Las capitulaciones matrimoniales, a su vez, se rigen por la ley del lugar de su celebracin (arts. 1220 y
1205. C.C), el cual no coincide necesariamente con el lugar de la celebracin del matrimonio; de todos modos, la
validez de las capitulaciones prematrimoniales queda condicionada por la realizacin del matrimonio.
El Art 1277 del CC: Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes
gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma
obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de personas, la
transformacin y fusin de stas. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el
acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes.
Tambin ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en
que est radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de
disuelta la sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial.
El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
Con este art, significa que nos hallamos bajo el imperio del Tratado de 1889. El dcho arg se aplica a los contrayentes
si fijaron la Arg como su primer domicilio conyugal o en su defecto de tal estipulacin si el futuro marido tuvo domicilio
en la Arg en el momento de celebrarse el matrimonio.
Por todo lo expuesto, la reglamentacin ms satisfactoria que tenemos en nuestro DIPr es la del Trat de Dcho Civ
Internac de 1940, que dice: que todos los problemas del rgimen de bienes quedan sometidos invariablemente al
dcho del primer domicilio conyugal, en todo lo que sobre cuestiones de estricto carcter real no est prohibido por las
leyes de la situacin de los bienes, o sea, que cuando hablamos de efectos patrimoniales resulta de todos aquellos
efectos que se producen en el matrimonio que conciernen al rgimen de los bienes y a su forma de distribucin en
caso de separacin o divorcio.
EL DIVORCIO Y LA SEPARACION JUDICIAL (Separacin personal y disolucin del matrimonio)
La separacin personal del matrimonio se caracteriza por la cancelacin de la obligacin de convivencia que
comprende tanto la cohabitacin como la prestacin del debito matrimonial. Pero sigue en pie el vinculo y con el, la
obligacin de la reciproca fidelidad.
Nos referimos a la separacin formal de los cnyuges. Pero el Derecho aplicable est libre de equipararla, para
determinados o aun para la totalidad de los efectos, a la separacin de hecho.
La disolucin del matrimonio implica la cancelacin del vinculo personal en principio si los cnyuges sobreviven a la
disolucin pueden volverse a casarse. La disolucin del matrimonio no obsta a que entre los cnyuges haya todava
relaciones de tipo patrimoniales, como deberes alimenticios, ni tampoco a que haya efectos mortis causa como
derechos hereditarios. La 1 causa normal de la disolucin es la muerte. A la muerte se equipara frecuentemente la
declaracin de presuncin de muerte, pero tambin ocurre que el vinculo matrimonial del ausente no se disuelva ya
por la declaracin de su muerte presunta, sino con el nuevo matrimonio del cnyuge presente.
La 2 causa de disolucin, es el divorcio (es la accin de separar a travs de una sentencia dictada por un juez
competente a personas unidas en matrimonio legal).
En el derecho comparado se conoce tambin otras causas de disolucin del matrimonio como el derecho semita: el
repudio de la mujer por el marido; el derecho uruguayo: el repudio del marido por la mujer.
La muerte disuelve el matrimonio ope legis; las dems causas pueden tambin actuar as o requerir declaracin
judicial o administrativa.
El Trat de Dcho Civ Internac (1889) declara que la ley del domicilio conyugal rige la separacin conyugal y la
disolucin del matrimonio siempre que la causal sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebro. Adems
establece que el juicio sobre nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y, en general, todas las cuestiones que
afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal.
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Con respecto a la separacin hay que acudir al juez del domicilio conyugal en el momento de deducir la demanda. En
cuanto a la disolucin la disposicin ha producido controversia y es evidente que en principio que la disolucin se rige
por la lex fori que es la ley del domicilio conyugal al iniciarse la demanda. Pero el Tratado establece como condicin
de la admisibilidad de la causal en la lex fori, que se admita igualmente en la ley del lugar de la celebracin del
matrimonio. Pero la duda se ha producido por la ambigedad del trmino causal ya que este trmino puede
significar causal de separacin o divorcio, pero causal puede connotar igualmente causal de disolucin. Ej: si el pas
de la celebracin del matrimonio reconoce al adulterio como causal de separacin y atendindose al primer sentido
del vocablo causal, el juez divorsista est autorizado a divorciar al matrimonio ya que la lex loci admite esta causal, si
bien no lo hace con miras al divorcio, sino con respecto a la separacin; al contrario si se adopta el segundo sentido,
el juez divorsista estara impedido a proceder en razn de que el derecho del pas de la celebracin del matrimonio
desconoce al divorcio como causal de su disolucin.
El Trat de Dcho Civ Internac (1940) dispone que la ley del domicilio conyugal rige la separacin conyugal y la
disolubilidad del matrimonio. Pero su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se
celebro, si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no la admiten como tal. Los juicios sobre
nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y en general todas las cuestiones que afectan las relaciones personales
de los esposos se iniciaran ante los jueces del domicilio conyugal.
Con respecto a la separacin, no se advierte ningn cambio entre ambos Tratados
En cuanto a la disolucin se rige en este Tratado, al igual que la separacin, slo por la lex jori. El pas de la
celebracin, en segundo lugar, tiene slo la facultad de no reconocer la disolucin del matrimonio, si se disolvi
mediante el divorcio y se es antidivorcista en aquel pas. Adems, se resuelve la controversia antes relatada dando al
trmino "causal" el sentido de "causal de solucin".
En el DIPr interno hay que traer a colacin la Ley Matrimonial. En ella se estatuye que el matrimonio vlido no se
disuelve sino por la muerte de uno de los esposos (art. 81); y que el matrimonio que puede disolverse segn las leyes
del pas en que se hubiese celebrado, no se disolver en la Repblica sino por la muerte (art. 82). La disolucin en
pas extranjero de un matrimonio celebrado en la Rep Arg, aunque sea conforme a las leyes de aqul, si no lo fuere a
las de este cdigo, no habilita a ninguno de los cnyuges para casarse (art. 7).
La declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento autoriza al otro cnyuge a contraer nuevo matrimonio,
quedando disuelto el vnculo matrimonial al contraerse estas segundas nupcias. La reaparicin del ausente no
causar la nulidad del nuevo matrimonio.
En materia de jurisdiccin es de trascendental importancia el art 104, LM, que declara que las acciones de divorcio y
nulidad de matrimonio deben intentarse en el domicilio de los cnyuges; si el marido no tuviere su domicilio en la Rep,
la accin podr ser intentada ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido en ella, si el matrimonio se hubiese
celebrado en la Rep.
Para contraer matrimonio mediante la existencia de otro anterior anulado o disuelto judicialmente en el extranjero o al
que afectara una presuncin de fallecimiento se deber acreditar esta circunstancia con la presentacin del doc
respectivo consignndose en la inscripcin fecha de la sentencia y tribunal interviniente, de ah resulta que el
reconocimiento de una sentencia extranjera de divorcio a los a efectos de autorizar un nuevo matrimonio ante un
registro argentino no requiere orden judicial sino que el mismo encargado del registro reconoce o rechaza la
sentencia, y en caso de rechazo el interesado puede recurrir a tribunales ordinarios.
LOS IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO
Art 166: Son impedimentos para contraer matrimonio:
1 La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin;
2 La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos;
3 El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos de los incs 1-2-4. El derivado de la adopcin simple entre
adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos
adoptivos de una misma persona, entre s, y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos derivados de la
adopcin simple subsistirn mientras sta no sea anulada o revocada;
4 La afinidad en lnea recta en todos los grados;
5 Tener menos de 18 aos; (Inciso sustituido por art. 1 de la Ley N 26.449 B.O. 15/1/2009)
6 El matrimonio anterior, mientras subsista;
7 Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges;
8 La privacin permanente o transitoria de la razn, por cualquier causa que fuere;
9 La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o
de otra manera.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)
Art. 167: Podr contraerse matrimonio vlido en el supuesto del artculo 166, inciso 5 previa dispensa judicial.
La dispensa se otorgar con carcter excepcional y slo si el inters de los menores lo exigiese previa audiencia
personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o representantes legales del que fuera menor.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)
Art. 168: Los menores de edad, aunque estn emancipados por habilitacin de edad, no podrn casarse entre s ni
con otra persona sin el asentimiento de sus padres, o de aqul que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor
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cuando ninguno de ellos la ejerce o, en su defecto, sin el del juez. (Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 23.515
B.O. 12/6/1987.)
Art. 169: En caso de haber negado los padres o tutores su asentimiento al matrimonio de los menores, y stos
pidiesen autorizacin al juez, los representantes legales debern expresar los motivos de su negativa, que podrn
fundar en:
1 La existencia de alguno de los impedimentos legales;
2 La inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse;
3 La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende casarse con el menor;
4 La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con
el menor.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)
Art. 170: El juez decidir las causas del disenso en juicio sumarsimo, o por la va procesal ms breve que prevea la
ley local.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)
Art. 171: El tutor y sus descendientes no podrn contraer matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o
tuviese aqul bajo su guarda hasta que, fenecida la tutela haya sido aprobada la cuenta de su administracin.
Si lo hicieren, el tutor perder la asignacin que le habra correspondido sobre las rentas del menor.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)
TRATADO DE MONTEVIDEO
La jurisdiccin en materia matrimonial personal reside en los tribunales del domicilio conyugal. La jurisdiccin en
asuntos matrimoniales que afecten los bienes esta en los jueces del lugar en que los bienes estn sitos. En materia
de medidas urgentes, adems del domicilio conyugal existe una jurisdiccin concurrente que radica en el lugar de la
residencia de aquel cnyuge en la que la medida debe llevarse a cabo.
Los tribunales argentinos tienen exclusiva jurisdiccin internacional para asuntos matrimoniales personales como por
ej las acciones de nulidad y separacin y de divorcio.
Por lo tanto si el domicilio conyugal se halla en la argentina no se reconocen sentencias extranjeras matrimoniales
aunque el matrimonio se hubiese celebrado en el extranjero, ni siquiera si se demandasen de los tribunales del pas
donde el matrimonio se celebr. Al contrario parece que los tribunales argentinos carecen de jurisdiccin internacional
si el matrimonio se celebr en la repblica, pero el domicilio conyugal en el momento de trabarse la litis se halla en el
extranjero.
LA ADOPCION, COMPETENCIA Y LEGISLACION APLICABLE, CUANDO EXISTA ELEMENTO EXTRANJERO
Adopcin: es una institucin en virtud de la cual se constituye entre 2 personas un vnculo semejante al de la
filiacin. Es una relacin jurdica de filiacin por oposicin al nexo biolgico. Existen 2 clases de adopcin:
Plena: se asimila a la legitimacin adoptiva. Confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen. El
adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se extingue el parentesco con los integrantes de esta as como
todos sus efectos jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales (art 166, inc 1, 2y
4). El adoptado tiene en la familia del adoptante, los mismos dchos y oblig del hijo biolgico.
Art 323: La adopcin plena, es irrevocable. Confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen. El
adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se extingue el parentesco con los integrantes de sta as como
todos sus efectos jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado
tiene en la flia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hijo biolgico.
Art 324: Cuando la guarda del menor se hubiese otorgado durante el matrimonio y el perodo legal se completara
despus de la muerte de uno de los cnyuges podr otorgarse la adopcin al viudo o viuda y el hijo adoptivo lo ser
del matrimonio.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 24.779 B.O. 1/4/1997.)
Art 325: Slo podr otorgarse la adopcin plena con respecto a los menores:
a) Hurfanos de padre y madre;
b) Que no tengan fijacin acreditada;
c) Cuando se encuentren en un establecimiento asistencial y los padres se hubieran desentendido totalmente del
mismo durante 1 ao o cuando el desamparo moral o material resulte evidente, manifiesto y continuo, y esta situacin
hubiese sido comprobada por la autoridad judicial;
d) Cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad;
e) Cuando hubiesen manifestado judicialmente su expresa voluntad de entregar al menor en adopcin.
En todos los casos debern cumplirse los requisitos previstos en los artculos 316 y 317.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 24.779 B.O. 1/4/1997.)
Simple: confiere al adoptado la posicin de hijo biolgico, pero no crea vinculo de parentesco entre aquel y la familia
biolgica del adoptante, aunque los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s
Art 329: La adopcin simple confiere al adoptado la posicin del hijo biolgico; pero no crea vnculo de parentesco
entre aqul y la familia biolgica del adoptante, sino a los efectos expresamente determinados en este Cdigo.
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Los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s. (Art sust por art. 1 de la Ley N
24.779 B.O. 1/4/1997.)
Art 330: El juez o tribunal, cuando sea ms conveniente para el menor o a pedido de parte por motivos fundados,
podr otorgar la adopcin simple. (Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 24.779 B.O. 1/4/1997.)
Art 331: Los derechos y deberes que resulten del vnculo biolgico del adoptado no quedan extinguidos por la
adopcin con excepcin de la patria potestad, inclusive la administracin y usufructo de los bienes del menor que se
transfieren al adoptante, salvo cuando se adopta al hijo del cnyuge. (Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N
24.779 B.O. 1/4/1997.)
Art 332: La adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero aqul podr agregar el suyo propio a
partir de los 18 aos.
La viuda adoptante podr solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su esposo premuerto si existen causas
justificadas.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 24.779 B.O. 1/4/1997.)
Art 333: El adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condiciones que los
padres biolgicos; pero ni el adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su
familia biolgica ni esta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin.
En los dems bienes los adoptantes excluyen a los padres biolgicos.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 24.779 B.O. 1/4/1997.)
Art 334: El adoptado y sus descendientes heredan por representacin a los ascendientes de los adoptantes; pero no
son herederos forzosos. Los descendientes del adoptado heredan por representacin al adoptante y son herederos
forzosos.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 24.779 B.O. 1/4/1997.)
Art 335: Es revocable la adopcin simple:
a) Por haber incurrido el adoptado o el adoptante en indignidad de los supuestos previstos en este Cdigo para
impedir la sucesin;
b) Por haberse negado alimentos sin causa justificada;
c) Por peticin justificada del adoptado mayor de edad;
d) Por acuerdo de partes manifestado judicialmente, cuando el adoptado fuera mayor de edad.
La revocacin extingue desde su declaracin judicial y para lo futuro todos los efectos de la adopcin.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 24.779 B.O. 1/4/1997.)
Art. 336: Despus de la adopcin simple es admisible el reconocimiento del adoptado por sus padres biolgicos y el
ejercicio de la accin de filiacin. Ninguna de estas situaciones alterar los efectos de la adopcin establecidos en el
artculo 331.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 24.779 B.O. 1/4/1997.)
La Ley 13.252 introdujo la adopcin a nuestra legislacin. Esta fue modificada por la ley 19134 que estableci la
situacin jurdica, dchos y deberes de adoptante y adoptado entre si que se regirn por la ley del domicilio del
adoptado al tiempo de la adopcin cuando esta se realizo en el extranjero.
Con respecto a la jurisdiccin competente la accin debe interponerse ante el juez del domicilio del adoptante o el
lugar donde se otorgo la guarda. Esta ley fue criticada por no ser precisa con respecto a los requisitos, efectos y
formas de adopciones y fue modificada en el ao 1997 por la ley 24.779 donde estableci que la situacin jurdica,
dchos y deberes de adoptante y adoptado entre si se regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la
adopcin cuando esta hubiera sido conferida en el extranjero. Esta adopcin podr transformarse en el rgimen de
adopcin plena cuando se cumplen los requisitos previstos por este cdigo, debiendo acreditarse el vinculo y
prestando consentimiento el adoptante y el adoptante y en caso de que este sea menor debe intervenir el Minist Pb
de Menores. En lo que respecta a la jurisdiccin competente, ser el juez del domicilio del adoptante o del lugar
donde se otorgue la guarda, esta ley adems exige que para ser adoptante se acredite de modo fehaciente la
residencia en el pas de por lo menos 5 aos anteriores a la peticin de la guarda.
Con respecto a los elementos extranjeros los distintos tratados establecen los siguientes:
El Tratado de 1889 no contiene disposiciones relativas a la adopcin. El Tratado de 1940 dispone que la adopcin se
rija en lo que respecta a la capacidad de las partes condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de su domicilio y
en cuanto al acto debe ser por instrumento pblico. Al exigir la forma un instrumento pblico se estableci una norma
de DIPr unificado.
LA PATRIA POTESTAD
Art. 264. La patria potestad es el conjunto de deberes y dchos que corresponden a los padres sobre las personas y
bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores
de edad y no se hayan emancipado.
Su ejercicio corresponde:
1 En el caso de los hijos matrimoniales, al padre y a la madre conjuntamente, en tanto no estn separados o
divorciados, o su matrimonio fuese anulado. Se presumir que los actos realizados por uno de ellos cuenta con el
consentimiento del otro, salvo en los supuestos contemplados en el artculo 264, quater, o cuando mediare expresa
oposicin.

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2 En caso de separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o nulidad del matrimonio, al padre o
madre que ejerza legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicacin con el
hijo y de supervisar su educacin. (Inc sust por art 2 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)
3 En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la patria potestad,
o suspensin de su ejercicio, al otro.
4 En el caso de los hijos extramatrimoniales, reconocidos por uno solo de los padres, a aquel que lo hubiere
reconocido.
5 En el caso de los hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres, a ambos, si convivieren y en caso
contrario, a aqul que tenga la guarda otorgada en forma convencional o judicial, o reconocida mediante informacin
sumaria.
6 A quien fuese declarado judicialmente el padre o madre del hijo, si no hubiese sido voluntariamente reconocido.
(Artculo sustituido por art. 3 de la Ley N 23.264 B.O. 23/10/1985.)
Art. 264 bis. Cuando ambos padres sean incapaces o estn privados de la patria potestad o suspendidos en su
ejercicio los hijos menores quedarn sujetos a tutela. Si los padres de un hijo extramatrimonial fuesen menores no
emancipados, se preferir a quien ejerza la patria potestad sobre aqul de los progenitores que tenga al hijo bajo su
amparo o cuidado, subsistiendo en tal caso esa tutela aun cuando el otro progenitor se emancipe o cumpla la
mayora de edad.
(Artculo sancionado por art. 3 de la Ley N 23.264 B.O. 23/10/1985.)
Art. 264 ter. En caso de desacuerdo entre el padre y la madre, cualquiera de ellos podr acudir al juez competente,
quien resolver lo ms conveniente para el inters del hijo, por el procedimiento ms breve previsto por la ley local,
previa audiencia de los padres con intervencin del Ministerio Pupilar. El juez, podr aun de oficio, requerir toda la
informacin que considere necesaria, y or al menor, si ste tuviese suficiente juicio, y las circunstancias lo
aconsejaren. Si los desacuerdos fueren reiterados o concurriere cualquier otra causa que entorpezca gravemente el
ejercicio de la patria potestad, podr atribuirlo total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre ellos sus
funciones, por el plazo que fije, el que no podr exceder de dos aos.(Art sancionado por art. 3 de la Ley N 23.264
B.O. 23/10/1985.)
Art. 264 quater. En los casos de los incs 1-2-5 del art 264, se requerir el consentimiento expreso de ambos padres
para los siguientes actos:
1 Autorizar al hijo para contraer matrimonio.
2 Habilitarlo.
3 Autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad.
4 Autorizarlo para salir de la Repblica.
5 Autorizarlo para estar en juicio.
6 Disponer de los bienes inmuebles y derechos o muebles registrables de los hijos cuya administracin ejercen, con
autorizacin judicial.
7 Ejercer actos de administ de los bs de los hijos, salvo que uno de los padres delegue la administracin conforme lo
previsto en el art 294.
En todos estos casos si uno de los padres no diere su consentimiento o mediara imposibilidad para prestarlo,
resolver el juez lo que convenga al inters familiar.
(Artculo sancionado por art. 3 de la Ley N 23.264 B.O. 23/10/1985.)
Art. 265. Los hijos menores de edad estn bajo la autoridad y cuidado de sus padres. Tienen stos la obligacin y el
derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, no slo con los bienes de los
hijos, sino con los suyos propios.
(Artculo sustituido por art. 4 de la Ley N 23.264 B.O. 23/10/1985.)
Art. 266. Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. Aunque estn emancipados estn obligados a cuidarlos
en su ancianidad y en estado de demencia o enfermedad y a proveer a sus necesidades, en todas las circunstancias
de la vida en que les sean indispensables sus auxilios.
Tienen derecho a los mismos cuidados y auxilios los dems ascendientes. (Art sustituido por art. 4 de la Ley N
23.264 B.O. 23/10/1985.)
La patria potestad es la consecuencia de la filiacin, y esta puede ser:
Completa: que esta puede ser: Real: matrimonial, basada en la legitimacin
Ficticia: adopcin
Incompleta: es la extramatrimonial, que no confiere los mismos derechos que la real o la ficticia.
Respecto de los tratados de Montevideo:
El de 1889 consagra la solucin del sistema del fraccionamiento. En su art 14 dispone que la patria potestad en lo
referente a los derechos y deberes personales se rige por la ley del lugar en que se ejecute. En su art 15 dice que los
derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre los bienes de los hijos, as como su enajenacin y dems
actos que los afecten, se rigen por la ley del Estado en que dichos bienes se hallan citados. Con respecto a la
jurisdiccin competente por cuestiones personales debe deducirse ante los tribunales del pas donde el padre ejecuta
la patria potestad, o sea su domicilio; las acciones reales ante los tribunales del pas donde estn situados los bs.
El de 1940 consagra la tesis de la unidad ya que en su art 18 se rige por la ley del domicilio de quien la ejercita.
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En su art 19 por la misma ley se rigen los derechos y obligaciones respecto de los bienes de los hijos siempre que no
est prohibido por la ley del lugar de la situacin donde se encuentran esos bienes.
Respecto a la jurisdiccin competente: las acciones deben deducirse ante el juez del domicilio de quien ejercita la
patria potestad.
Las acciones reales se deducen ante el juez del lugar en el cual exista la cosa en que la accin recaiga.

TUTELA
Es la institucin destinada al cuidado y direccin de los menores de edad que no estn sujetos a la patria potestad,
sea porque ambos padres han muerto o porque los menores son de filiacin desconocida, o porque aquellos han sido
privados de la patria potestad. En tal caso como el menor de edad no puede quedar en la desproteccin que significa
no contar con alguien que dirija y se ocupe de los problemas atinentes a su persona y a sus bienes, es necesario
designar un tutor.
CAPITULO I: De la tutela en general
Art 377. La tutela es el dcho que la ley confiere para gobernar la pers y bienes del menor de edad, que no est sujeto
a la patria potestad, y para representarlo en todos los actos de la vida civil.
Art. 378. Los parientes de los menores hurfanos estn obligados a poner en conocimiento de los magistrados el
caso de orfandad, o la vacante de la tutela; si no lo hicieren, quedan privados del derecho a la tutela que la ley les
concede.
Art 379. La tutela es un cargo personal, que no pasa a los herederos, y del cual nadie puede excusarse sin causa
suficiente.
Art 380. El tutor es el representante legtimo del menor en todos los negocios civiles.
Art 381. La tutela se ejerce bajo la inspeccin y vigilancia del ministerio de menores.
Art 382. La tutela se da, o por los padres, o por la ley, o por el juez.
CAPITULO II: De la tutela dada por los padres
Art 383. El padre mayor o menor de edad, y la madre que no ha pasado a segundas nupcias, el que ltimamente
muera de ambos, puede nombrar por testamento, tutor a sus hijos que estn bajo la patria potestad. Pueden tambin
nombrarlo por escritura pblica, para que tenga efecto despus de su fallecimiento.
Art 384. El nombramiento de tutor puede ser hecho por los padres, bajo cualquiera clusula o condicin no prohibida.
Art 385. Son prohibidas y se tendrn como no escritas, las clusulas que eximan al tutor de hacer inventario de los
bienes del menor, o de dar cuenta de su administracin todas las veces que se le ordena por este cdigo, o lo
autoricen a entrar en la posesin de los bienes, antes de hacer el inventario.
Art 386. La tutela debe servirse por una sola persona, y es prohibido a los padres nombrar dos o ms tutores, que
funcionen como tutores conjuntos: y si lo hicieren, el nombramiento subsistir solamente para que los nombrados
sirvan la tutela en el orden que fuesen designados, en el caso de muerte, incapacidad, excusa o separacin de
alguno de ellos
Art 387. Los padres pueden nombrar tutores al hijo que deshereden.
Art 388. La tutela dada por los padres debe ser confirmada por el juez, si hubiese sido legalmente dada, y entonces
se discernir el cargo al tutor nombrado.
CAPITULO III: De la tutela legal
Art 389. La tutela legal tiene lugar cuando los padres no han nombrado tutor a sus hijos o cuando los nombrados no
entran a ejercer la tutela, o dejan de ser tutores.(Artculo sustituido por art. 5 de la Ley N 23.264 B.O. 23/10/1985.)
Art 390. La tutela legal corresponde nicamente a los abuelos, tos, hermanos o medio hermanos del menor, sin
distincin de sexos.
(Artculo sustituido por art. 5 de la Ley N 23.264 B.O. 23/10/1985.)
Art 391. El juez confirmar o dar la tutela legal a las personas que por su solvencia y reputacin fuese la ms
idnea para ejercerla, teniendo en cuenta los intereses del menor. (Artculo sustituido por art. 5 de la Ley N 23.264
B.O. 23/10/1985.)
CAPITULO IV: De la tutela dativa
Art 392. Los jueces darn tutela al menor que no la tenga asignada por sus padres y cuando no existan los parientes
llamados a ejercer la tutela legal, o cuando, existiendo, no sean capaces o idneos, o hayan hecho dimisin de la
tutela, o hubiesen sido removidos de ella.
(Artculo sustituido por art. 6 de la Ley N 23.264 B.O. 23/10/1985.)
Art 393. Los jueces no podrn proveer la tutela, salvo que se tratase de menores sin recursos o de parientes de los
mismos jueces, en socios, deudores o acreedores suyos, en sus parientes dentro del cuarto grado, en amigos ntimos
suyos o de sus parientes hasta dentro del cuarto grado; en socios, deudores o acreedores, amigos ntimos o
parientes dentro del cuarto grado de los miembros de los Tribunales Nacionales o Provinciales, que ejercieran sus
funciones en el mismo lugar en que se haga el nombramiento, ni proveerla dando a una misma persona varias tutelas
de menores de diferentes familias, salvo que se tratase de filntropos reconocidos pblicamente como tales.
(Artculo sustituido por art. 6 de la Ley N 10.903 B.O. 27 y 30/10/1919.)
CAPITULO VI: De la tutela especial
Art. 397. Los jueces darn a los menores, tutores especiales en los casos siguientes:
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1 Cuando los intereses de ellos estn en oposicin con los de sus padres, bajo cuyo poder se encuentren;
2 Cuando el padre o madre perdiere la administracin de los bienes de sus hijos;
3 Cuando los hijos adquieran bienes cuya administracin no corresponda a sus padres;
4 Cuando los intereses de los menores estuvieren en oposicin con los de su tutor general o especial;
5 Cuando sus intereses estuvieren en oposicin con los de otro pupilo que con ellos se hallase con un tutor comn,
o con los de otro incapaz, de que el tutor sea curador;
6 Cuando adquieran bienes con la clusula de ser administrados por persona designada, o de no ser administrados
por su tutor;
7 Cuando tuviesen bienes fuera del lugar de la jurisd del juez de la tutela, que no pueden ser convenientemente
administrados por el tutor;
8 Cuando hubiese negocios, o se tratase de objetos que exijan conocimientos especiales, o una administracin
distinta.
TITULO VIII: De los que no pueden ser tutores
Art. 398. No pueden ser tutores:
1 Los menores de edad;
2 Los mudos; (Inciso sustituido por art. 1 de la Ley N 23.647 B.O. 1/11/1988.)
3 Los privados de razn;
4 Los que no tienen domicilio en la Repblica;
5 Los fallidos, mientras no hayan satisfecho a sus acreedores;
6 El que hubiese sido privado de ejercer la patria potestad;
7 Los que tienen que ejercer por largo tiempo, o por tiempo indefinido, un cargo o comisin fuera del territorio de la
Repblica;
8 Las mujeres, con excepcin de la abuela, si se conservase viuda;
9 El que no tenga oficio, profesin o modo de vivir conocido, o sea notoriamente de mala conducta;
10 El condenado a pena infamante;
11 Los deudores o acreedores del menor por cantidades considerables;
12 Los que tengan, ellos o sus padres, pleito con el menor por su estado, o sus bienes;
13 El que hubiese malversado los bienes de otro menor, o hubiese sido removido de otra tutela;
14 Los parientes que no pidieron tutor para el menor que no lo tena;
15 Los individuos del ejrcito y de la marina que se hallen en actual servicio, incluso los comisarios, mdicos y
cirujanos;
16 Los que hubiesen hecho profesin religiosa.
TITULO IX: Del discernimiento de la tutela
Art. 399. Nadie puede ejercer las funciones de tutor, ya sea la tutela dada por los padres o por los jueces, sin que el
cargo sea discernido por el juez competente, que autorice al tutor nombrado o confirmado para ejercer las funciones
de los tutores.
Art. 400. El discernimiento de la tutela corresponde al juez del lugar en que los padres del menor tenan su domicilio,
el da de su falleci//.
Art. 401. Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento, o lo tenan el da
en que se trataba de constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela ser, en el primer caso,
el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de
su residencia actual.
Art. 403. En cuanto a los expsitos o menores abandonados, el juez competente para discernir la tutela ser el del
lugar en que ellos se encontraren.
Art. 404. El juez a quien compete el discernimiento de la tutela, ser el competente para dirigir todo lo que a ella
pertenezca, aunque los bienes del menor estn fuera del lugar que abrace su jurisdiccin.
Art. 405. La mudanza de domicilio o residencia del menor o de sus padres, en nada influir en la competencia del
juez que hubiese discernido la tutela, y al cual slo corresponde la direccin de ella hasta que venga a cesar por
parte del pupilo.
Art. 406. Para discernirse la tutela, el tutor nombrado o confirmado por el juez, debe asegurar bajo juramento el buen
desempeo de su administracin.
TITULO XI: De los modos de acabarse la tutela
Art. 455. La tutela se acaba:
1 Por la muerte del tutor, su remocin o excusacin admitida por el juez;
2 Por la muerte del menor, por llegar ste a la mayor edad, o por contraer matrimonio.
CURATELA
Es la representacin legal que se da a los mayores de edad que son incapaces por demencia, o por ser sordomudos
que no saben darse a entender por escrito, o por ser condenados a pena privativa de la libertad por ms de 3 aos, a
las personas por nacer en caso de incapacidad de los padres y tambin es la funcin de asistencia de los
inhabilitados (art 152 bis) y la administracin de ciertos bienes abandonados o vacantes.

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La finalidad es por una parte preservar su salud, por lo cual, la obligacin principal del curador ser cuidar que
recobre su capacidad y a ello se han de aplicar preferentemente las rentas de sus bienes y tambin evitar que por su
incapacidad o por la explotacin de terceros sean perjudicados en su patrimonio.
Art. 477. Los hijos mayores de edad, son curadores de su padre o madre viudo declarado incapaz. Si hubiera dos o
ms hijos, el juez elegir el que deba ejercer la curatela. (Art sustituido por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968.
Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
Art. 478. El padre o la madre son curadores de sus hijos solteros, divorciados o viudos que no tengan hijos mayores
de edad, que puedan desempear la curatela. (Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)
Art. 479. En todos los casos en que el padre o madre puede dar tutor a sus hijos menores de edad, podr tambin
nombrar curadores por testamento a los mayores de edad, dementes o sordomudos.
Art. 482. El demente no ser privado de su libertad personal sino en los casos en que sea de temer que, usando de
ella, se dae a s mismo o dae a otros. No podr tampoco ser trasladado a una casa de dementes sin autorizacin
judicial.
Las autoridades policiales podrn disponer la internacin, dando inmediata cuenta al juez, de las personas que por
padecer enfermedades mentales, o ser alcoholistas crnicos o toxicmanos pudieren daar su salud o la de terceros
o afectaren la tranquilidad pblica. Dicha internacin slo podr ordenarse, previo dictamen del mdico oficial.
(Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
A pedido de las personas enumeradas en el artculo 144 el juez podr, previa informacin sumaria, disponer la
internacin de quienes se encuentren afectados de enfermedades mentales aunque no justifiquen la declaracin de
demencia, alcoholistas crnicos y toxicmanos, que requieran asistencia en establecimientos adecuados, debiendo
designar un defensor especial para asegurar que la internacin no se prolongue ms de lo indispensable y aun
evitarla, si pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos. (Prrafo
incorporado por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)

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