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transferncia
Palavras chaves:
comparabilidade.
Preos,
relaes
especiais,
mtodos,
plena
concorrncia,
Introduo
A prtica dos preos de transferncia tem vindo a aumentar com a crescente
internacionalizao da economia, mas tambm com a proliferao de grupos
econmicos escala mundial e a permissividade de alguns pases em relao ao risco de
manipulao dos preos de transferncia.
Perante a amplitude do fenmeno estima-se que 30% das transaes internacionais
realizam-se entre partes vinculadas1 - e o seu impacto na economia nacional e
internacional os Estados foram obrigados a adaptarem os seus sistemas fiscais e a
preverem vrios mecanismos de controlo dos preos de transferncia com vista ao
estabelecimento de um maior grau de comparabilidade entre as transaes ou operaes
efetuadas e outras substancialmente idnticas. Este fenmeno tem colocado especiais
dificuldades s administraes fiscais, no apenas pela complexidade das transaes ou
operaes comerciais e a falta de eficcia dos sistemas fiscais, mas tambm pela
dificuldade em aplicar os mtodos de determinao dos preos de transferncia e a falta
de cooperao administrativa em matria fiscal.
De referir que os preos de transferncia tm um impacto em vrios domnios,
nomeadamente ao nvel fiscal, econmico, jurdico e em matria de gesto estratgica.
Pelas vrias funes que desempenham, constituem um importante instrumento ao
servio dos grupos econmicos que neles retiram um conjunto de vantagens para o seu
desenvolvimento econmico. Os grupos econmicos podem, por exemplo, realizar as
suas transaes ou operaes comerciais de acordo com as vantagens fiscais que certos
pases proporcionam comparativamente com os regimes de tributao em vigor noutros
pases.
Perante este fenmeno, foi criado, ao nvel internacional, os Princpios diretores sobre
preos de transferncia dirigidos s empresas multinacionais e s administraes fiscais
da OCDE o Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises na Tax
Administrations (terminologia inglesa) - (doravante designados Princpios Diretores da
OCDE)2, no qual se estabelece que deve prevalecer a substncia econmica sobre as
vantagens fiscais realizao de transaes ou operaes entre entidades relacionadas.
Os preos de transferncia devem ser determinados de acordo com o princpio da plena
concorrncia que seria o que vigoraria caso as transaes ou operaes fossem
organizadas entre entidades independentes.
OCDE, Press Statement international conference on transfer pricing and customs valuation, Bruxelas,
22-23 de maio de 2007.
2 Estes Princpios Diretores da OCDE constituem uma reviso do relatrio da OCDE sobre os Preos de
transferncia e as empresas multinacionais de 1979. Foram inicialmente aprovados pelo Comit dos
assuntos fiscais em 27 de junho de 1995 e pelo Conselho da OCDE em 13 de julho de 1995 para
publicao. Ver Silberztein, Caroline, The 2010 uptade to the OECD. Transfer Pricing Guidelines, in
The 2010 OECD Updates. Model Tax Convention & Transfer Pricing Guidelines. A Critical Review,
Edited by Dennis Weber and Stef van Weeghel, Kluwer Law International BV, The Netherlands, 2011, p.
147-160.
Ao nvel da Unio Europeia, foram adotadas vrias medidas3, entre as quais se destaca o
Cdigo de Conduta sobre a Fiscalidade das Empresas, aprovado em l de Dezembro de
1997 pelo Conselho da Unio Europeia (EU) e pelos Ministros das Finanas dos
Estados membros4, em que a UE visou estimular a cooperao entre os Estados
Membros no tocante s medidas susceptveis de ter uma influncia na localizao das
atividades econmicas na Comunidade. Salienta-se igualmente a comunicao da
Comisso Europeia sobre preos de transferncia no domnio da preveno e resoluo
de litgios e as directrizes para os acordos prvios em matria de preos de transferncia
na Unio Europeia5.
Ao nvel interno, o legislador portugus consagrou no art. 63. do Cdigo do IRC
(CIRC) uma norma anti-abuso destinada a corrigir a matria coletvel no caso dos
termos ou condies das operaes sobre bens, servios e direitos no serem
substancialmente idnticos aos que normalmente seriam contratados, aceites e
praticados entre entidades independentes em operaes comparveis. Alm disso,
adotou a Portaria 1446-C/2001, de 21 de Dezembro, que regula os preos de
transferncia nas operaes efetuadas entre um sujeito passivo de IRS ou de IRC e
qualquer outra entidade, a qual tambm contm as regras de aplicao da pluralidade
dos mtodos previstos no art. 63. do CIRC. Na sequncia destas regras e da
recomendao da OCDE, o legislador portugus publicou uma outra portaria n. 620A/2008, de 16 de Julho, no sentido de regulamentar a possibilidade de celebrao de
acordos prvios sobre preos de transferncia e fixar previamente os mtodos a utilizar
na determinao dos preos de transferncia6.
Os diversos mtodos previstos na legislao portuguesa, extrados da OCDE,
estabelecem o princpio da plena concorrncia, fixam margens brutas, margens lquidas
e outros indicadores de referncia para aferir da comparabilidade entre as operaes
vinculadas e as operaes praticadas por entidades independentes.
Neste trabalho, vo ser analisadas os principais mtodos, no sendo possvel uma
anlise profunda e pormenorizada de cada um. reconhecidamente impossvel analisar
todas as questes relacionadas com os mtodos de determinao dos preos de
transferncia. So as caratersticas dos casos em apreo e as informaes disponveis
que determinam as modalidades de aplicao dos mtodos de determinao dos preos
de transferncia. A abordagem que aqui pretendemos fazer no entra forosamente nos
vrios aspetos que a legislao e a doutrina obrigam a considerar, mas centra-se
naqueles aspetos que tm maior relevo prtico e que procura estabelecer uma
comparabilidade entre os diferentes mtodos em apreo.
Santos, Antnio Carlos dos e Palma, Clotilde Celorico, A regulao internacional da concorrncia fiscal
prejudicial, CTF, n 395, julho-setembro 1999, p. 9-36.
Resoluo do Conselho e dos Representantes dos Governos dos Estados Membros de 1 de dezembro de
1997 relativa a um cdigo de conduta no domnio da fiscalidade das empresas (98/C 2/01).
5
SEC(2007) 246) / COM/2007/0071 final.
6
Amorim, Ana Clara Azevedo de, Acordos prvios em matria de preos de transferncia, in Campos,
Diogo Leite de, Estudos de Direito Fiscal, Almedina, 2007, p. 29-52.
Maisto, Guglielmo, OECD Revision of Chapters I-III and IX of the Transfer Pricing Guidelines: Some
Comments on Hierarchy of Methods and Re-characterization of Actual Transactions Undertaken, in The
2010 OECD Updates. Model Tax Convention & Transfer Pricing Guidelines. A Critical Review, Edited
by Dennis Weber and Stef van Weeghel, Kluwer Law International BV, The Netherlands, 2011, p. 173182; Arnold, Brian J. and McIntyre, Michael J., International Tax Primer, 2 ed., Kluwer Law
International, The Hague, 2002, p. 55-80.
8
Faria, Maria Teresa Veiga de, Sobre os mtodos de determinao de preos de transferncia, in
Cincia e Tcnica Fiscal, Centro de Estudos Fiscais, n. 400, dezembro 2000, p. 61-159.
9
Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations, OCDE, julho 2010,
2.6.
Idem, 1.39.
Idem, 1.40.
12
Idem, 1.42. Em termos de risco para as partes, os Princpios Diretores da OCDE consideram vrios
tipos de risco: o risco de mercado no caso de flutuao do custo de produo e do preo dos produtos; o
risco de perda no caso de investimento em bens mveis ou imveis; o carter aleatrio dos resultados dos
investimentos em pesquisa e desenvolvimento; os riscos financeiros decorrentes de alteraes nas taxas
de cmbio e de juros; o risco de crdito, etc. Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises na
Tax Administrations, OCDE, Julho 2010, 1.46.
11
As estratgias das empresas podem ter uma influncia na determinao dos preos de
transferncia. Assim sucede quando as empresas desenvolvem novos produtos,
diversificam a sua atividade, adotam novos canais de distribuio, penetram novos
mercados, alteram os ciclos de vida dos seus produtos, reforam a sua quota de
mercado, etc.
Um empresa que pretende aumentar a sua quota de mercado pode praticar,
temporariamente, preos inferiores aos do mercado ou ento aumentar, provisoriamente,
os seus custos de publicidade com vista a reduzir a sua base tributvel.
Nesta medida, as estratgias das empresas podem produzir um efeito ao nvel dos preos
de transferncia e obrigar a correes na determinao do lucro tributvel pelo montante
correspondente aos efeitos fiscais imputveis inobservncia do princpio de plena
concorrncia. atribudo administrao tributria o poder de corrigir os preos de
transferncia, tendo por base as estratgias levadas a cabo pelas empresas numa situao
de plena concorrncia. O que significa que as estratgias das empresas acabam por ter
importantes implicaes econmicas e fiscais.
Para obter essa equiparabilidade no basta fazer uma simples comparao dos bens ou
servios, ainda necessrio analisar todos os outros fatores relevantes que contribuem
para a determinao do preo, tais como os produtos, os contratos, os mercados e as
funes da empresa. Nos casos em que impossvel proceder verificao da
equiparabilidade das transaes em causa, recomenda-se a utilizao de um dos outros
mtodos tradicionais: o MPRM ou o MCM. O primeiro determina o preo de mercado
deduzindo uma margem de lucro bruto ao preo de revenda a entidades independentes e
o segundo acresce uma margem de lucro bruto aos custos para determinar o preo de
mercado da operao.
Sempre que se verifique uma diferena entre preo praticado em operaes vinculadas e
no vinculadas, pode ser necessrio ajustar as operaes realizadas para reduzir ou
eliminar esta diferena e assim garantir uma maior comparabilidade.
O MPCM aplica-se sobretudo nos casos em que as entidades relacionadas prestam o
mesmo servio ou vendem o mesmo produto que aquele que transacionado entre
entidades independentes. No caso, por exemplo, de uma empresa vender a uma outra
empresa sua associada ao proveniente do Brasil e uma dessas empresas vender, por sua
vez, a uma empresa independente a mesma matria-prima mas oriundo da China, o
preo praticado entre empresas independentes correspondente ao valor aduaneiro da
mercadoria16 - pode servir de referncia para as empresas relacionadas e constituir a
base de uma eventual correo fiscal relativamente ao preo praticado entre empresas
relacionadas. Para tal, deve-se averiguar, em primeiro lugar, a natureza do produto
proveniente do Brasil e da China e, em segundo lugar, analisar se as eventuais
diferenas na natureza do produto podem ter uma incidncia significativa sobre o preo.
Pode-se tambm aqui ter em linha de conta o preo das matrias-primas fixado no
mercado regulamento para justificar da necessidade de proceder ao ajustamento do
preo praticado entre empresas relacionadas e assim ultrapassar a questo da natureza
do produto. Na eventualidade de no ser possvel efetuar um ajustamento a partir deste
mtodo, por no ser considerado o mtodo mais adequado, torna-se indispensvel
recorrer, complementar ou subsidiariamente, a outros mtodos para determinao do
preo de plena concorrncia no caso em concreto.
O MPCM o mtodo particularmente adequado para as transaes de natureza idntica,
cujos produtos e servios tenham um elevado grau de equiparabilidade17. Todo o
ajustamento que seja necessrio efetuar para que possa ser feita uma real e efetiva
comparao entre as condies praticadas em operaes vinculadas e no vinculadas
pode passar pela eliminao das diferenas entre os produtos, as clusulas contratuais,
os ativos intangveis e outros fatores distintivos.
Cria-se a obrigao para a empresa relacionada de corrigir o resultado obtido de acordo
com as regras da livre concorrncia e a necessidade para o outro Estado de fazer um
16
Soria, Javier Bas, Coordinacin de los mtodos de valoracin en los precios de transferencia, el valor
en aduana y las operaciones vinculadas en el IVA, CEF, p. 35-38; Bakker, Anuschka e Obuoforibo,
Belema (coordinadores), Transfer Pricing and Customs Valuation, IBFD, 2009; Martn Jovanovich, J.,
Customs Valuation and Transfer Pricing: Is it possible to harmonize customs and tax rules?, Kluwer Law
International, 2002.
17
Sherwood, Stanley G., Comparable uncontrolled price method, in Robert Feinschreiber (eds), Transfer
Pricing Handbook, vol. 1, 3a edio, John Wiley & Sons, Inc, United States, 2001, p. 15-1 e ss.
ajustamento no sentido contrrio aquele que foi efetuado pela empresa associada,
conforme as Diretrizes da OCDE. Se o contribuinte no o fizer, a administrao
tributria pode corrigir o resultado de avaliao, na base da documentao fornecida
pelo contribuinte e das informaes de que a administrao tributria disponha. Este
ajustamento assim efetuado bilateralmente pela administrao tributria (ajustamento
primrio) e o contribuinte (ajustamento secundrio)18.
3.3 O mtodo do preo de revenda minorado (MPRM)19
O preo de revenda minorado tem como base um produto adquirido a uma entidade
relacionada que objeto de revenda a uma entidade independente. Ao preo de revenda
subtrada uma margem de lucro bruto de acordo com aquela que praticada por
entidades independentes em operaes comparveis. Obtm-se assim o preo de plena
concorrncia deduzindo do preo de revenda minorada uma margem de lucro bruto de
mercado. Esta margem praticada por empresas independentes serve aqui de base
determinao do preo comparvel da entidade relacionada. A margem aqui objeto de
comparao entre entidades independentes e entidades relacionadas.
Regra geral, da aplicao do MPRM no resultam, na prtica, diferenas significativas
entre as operaes vinculadas e no vinculadas, em termos de margem de lucro,
comparativamente com o mtodo do preo de mercado, devido ao facto de o produto
adquirido ser objeto de revenda por parte da empresa relacionada e de no existir uma
diferena significativa entre os produtos adquiridos e revendidos.
O MPRM particularmente indicado para avaliar o preo praticado por empresas que
adquirem bens ou servios a entidades relacionadas e que revendam esses mesmos bens
ou servios a entidades independentes. um mtodo especialmente indicado para os
distribuidores que revendem produtos sem qualquer valor acrescentado.
Este mtodo no se limite apenas a comparar as margens de lucro entre os produtos
adquiridos e revendidos, mas tambm as funes exercidas, o custo das operaes, os
riscos assumidos, as circunstncias econmicas e outros fatores de comparabilidade, que
podem acrescentar um valor significativo aos produtos transferidos e serem assim
suscetveis de ter incidncia sobre a rentabilidade de uma empresa.
Sempre que se verificam diferenas significativas entre os preos praticados entre as
entidades relacionadas e as entidades independentes, devem ser feitos os ajustamentos
necessrios no preo de revenda, tendo em conta a margem bruto praticada e as
circunstncias em que os agentes operam no mercado. Ora, nem sempre fcil aplicar o
MPRM para obter o preo de plena concorrncia, sobretudo nos casos, por exemplo, de
se verificar um acrscimo substancial do valor do produto, deste ser incorporado num
novo produto objeto de revenda, do revendedor no utilizar o mesmo produto ou efetuar
transformaes a partir do produto original, do revendedor efetuar uma operao
comercial destinada a valorizar significativamente o produto, do revendedor criar outros
18
Caldern Carrero, J. M. e Martn Jimnez, A., Los ajustes secundarios en la nueva regulacin de las
operaciones vinculadas, Revista de Contabilidad y Tributacin, n. 316, CEF, 2009; Cordn Ezquerro,
T., Valor de mercado y ajuste secundario en las operaciones vinculadas, Revista de Contabilidad y
Tributacin, n. 312, CEF, 2009.
19
Descrito no art. 7. da Portaria 1446-C/2001 e no n. 3, al. a) do art. 63. do CIRC.
20
24
Estes lucros so, mais precisamente, repartidos entre as empresas relacionadas conforme
as funes exercidas por cada empresa, tendo em ateno os ativos em questo e os
riscos assumidos por cada uma. nesta base e no diretamente nas operaes
comparveis que se efetua a repartio dos lucros entre as empresas relacionadas. A
repartio dos lucros efetuada entre as empresas relacionadas a partir dos dados
externos provenientes de empresas independentes em circunstncias idnticas, os quais
determinam o valor que deve ser incorporado nas operaes em causa e no o lucro que
deve ser repartido diretamente entre as empresas relacionadas.
Este mtodo baseia-se no valor das operaes praticadas por entidades independentes
em circunstncias idnticas aplicvel a cada empresa relacionada. O problema que as
empresas independentes no utilizam, regra geral, este mtodo na determinao dos
preos de uma operao, o que dificulta inevitavelmente a possibilidade para as
entidades relacionadas em obter informaes de empresas estrangeiras pertencentes ao
grupo.
A repartio do lucro entre entidades relacionadas efetuado a partir do lucro esperado de
entidades independentes em operaes semelhantes tem por base o lucro previsvel e
no o lucro efetivo que as entidades independentes obtiveram. No sendo conhecido
previamente o montante do lucro efetivamente realizado, o MFL torna-se de difcil
aplicao, o que obriga as entidades relacionadas a repartir o lucro em funo daquele
que as empresas independentes teriam provavelmente obtido em operaes semelhantes
depois de deduzir os custos e despesas imputveis a cada operao comercial.
A repartio do lucro entre as entidades relacionadas efetuada de acordo com o lucro
presumido e os custos e as despesas realizados, mas tem tambm em conta outros
fatores, tais como a prestao de servios, o capital investido, o tipo de ativos e o poder
negocial das partes.
Na prtica, a repartio do lucro efetuada, numa primeira fase, atribuindo a cada
empresa um nvel razovel de lucro de modo a garantir uma remunerao semelhante a
do mercado e, numa segunda fase, repartindo entre as empresas, em funo do negcio,
o modo como esse lucro deve ser repartido entre empresas, em funo das contribuies
de cada uma das empresas28. Este mtodo pode ser, por exemplo, aplicado no caso de
uma empresa fabricar um novo produto e transferir este produto para uma outra empresa
relacionada com vista sua distribuio e o lucro desta empresa ser determinado a partir
das informaes do mercado, obtidas atravs, nomeadamente, de mtodos baseados nas
operaes. J no pode ser aplicado to facilmente no caso de as operaes vinculadas
revelarem um certo grau de integrao que torne difcil avaliar individualmente as
operaes em causa ou no caso de existirem activos intangveis de elevado valor que
torne impossvel estabelecer a comparabilidade com operaes no vinculadas29.
Um dos pressupostos aplicao do MFL que a remunerao base para cada empresa
seja estabelecida em funo do preo mnimo que o vendedor independente aceite
vender e o preo mximo que o comprador est disposto a pagar. Ora, nem sempre
suposto cada uma das entidades relacionadas obter a mesma remunerao relativamente
ao capital investido e se verificar uma repartio efetiva dos lucros entre empresas
independentes em operaes comparveis.
28
29
Concluso
Embora no exista uma regra geral, deve haver coerncia na escolha do mtodo mais
apropriado para determinar o custo das operaes no vinculadas e o custo das
operaes vinculadas. Os mtodos tradicionais constituem o meio mais direto de
determinao das relaes comerciais e financeiras entre as entidades relacionadas nas
situaes de plena concorrncia. Os mtodos baseados no lucro da operao so
mtodos complementares ou subsidirios dos mtodos tradicionais.
Regra geral, os mtodos tradicionais, baseados nas operaes, so preferveis aos
mtodos baseados no lucro das operaes. S no podem ser aplicados isoladamente
quando os dados respeitantes a operaes no vinculadas no so suficientes ou so
pouco fiveis. Neste caso, aplica-se de preferncia um mtodo baseado no lucro da
operao separado ou conjuntamente com um mtodo tradicional baseado nas
operaes.
Para a aplicao dos mtodos tradicionais e no tradicionais importante ter em conta
os bens transacionados, as funes desempenhadas pelas partes envolvidas, o mercado
em que esto envolvidas as empresas portuguesas, a disponibilidade de bases de dados
comerciais e financeiros, a seleo do rcio de rentabilidade operacional das empresas
selecionadas e a sua comparao com o mercado, a seleo da amostra suficientemente
representativa das empresas selecionadas e outros critrios de comparabilidade.
Para assegurar uma maximizao dos resultados obtidos, deve ser feita a seleo dos
critrios mais apropriados para determinar os preos de transferncia mais prximos do
mercado. A dificuldade em obter informaes acerca dos termos e das condies
praticados pelas empresas independentes constitui um impedimento viabilidade dos
mtodos tradicionais e MFL, sendo o MMLO aquele que tende a ser o mtodo regra
em matria de preos de transferncia.
Bibliografia
- Amorim, Ana Clara Azevedo de, Acordos prvios em matria de preos de transferncia, in
Campos, Diogo Leite de, Estudos de Direito Fiscal, Almedina, 2007.
- Arnold, Brian J. and McIntyre, Michael J., International Tax Primer, 2 ed., Kluwer Law
International, The Hague, 2002.
- Caldern Carrero, J. M. e Martn Jimnez, A., Los ajustes secundarios en la nueva regulacin
de las operaciones vinculadas, Revista de Contabilidad y Tributacin, n. 316, CEF, 2009.
- Carmona Fernndez, N. (2009): Introduccin: operaciones vinculadas y precios de
transferencia. El principio de libre concurrencia. Normativa y doctrina aplicable: domstica,