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Mdulo 2

La capacidad
de las personas
humanas y las
Personas Jurdicas

4. Capacidad de la
persona humana
4.1 Capacidad de la persona
4.1.1 Nocin. Clases
El correcto estudio y la internalizacin de este concepto es esencial para
entender el resto de la materia. Todo nuestro sistema se basa en las
capacidades, por lo tanto es conveniente prestar especial atencin sobre este
tema.
Tal como sealramos anteriormente, la capacidad es uno de los atributos ms
importantes de la persona. Este atributo, como hemos expuesto, forma parte
del concepto mismo de persona, pues la capacidad de derecho siempre est
presente.
Existen diferentes tipos de capacidades: la de derecho, que es atributo de la
persona, y la de hecho o de ejercicio, que no es un atributo, puesto que puede
faltar por completo.
La capacidad de derecho, tambin llamada capacidad de goce, se define como
la aptitud de que goza toda persona humana para ser titular de derechos y
deberes jurdicos. Esta aptitud se vincula con la personalidad humana, por ello
decimos que es un atributo y por lo tanto no puede concebirse una incapacidad
de derecho absoluta, porque sera contrario al orden natural. (Borda, 2008).
El Cdigo Civil y Comercial, en el art. 22, prescribe Capacidad de derecho. Toda
persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.1
Por otro lado, la capacidad de hecho o de ejercicio es la aptitud o grado de
aptitud de las personas fsicas para ejercer los derechos de los que se es titular
o para ejercer por s los actos de la vida civil. Es decir que, en este caso, s se

Art. 22 del CCCN.

pudieron adquirir ciertos derechos, pero, por alguna situacin en especial, no se


los puede ejercer si no es a travs de un representante.
Esta capacidad est expresamente prevista en el art. 23 del cdigo nico, que
establece Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial.2

4.1.2 Comparacin. Caracteres


La capacidad de derecho nunca puede faltar de manera absoluta, pues es uno
de los atributos de la persona, es decir que nace concomitante a la existencia de
la persona. Ahora bien, es relativa, pues no se posee de manera total, ya que el
lmite para ser titular de derechos no slo est en los derechos de los dems,
sino tambin en el inters pblico.
Distinto es el caso de la capacidad de ejercicio, que puede ser absoluta o
restringida o faltar de manera absoluta o restringida para determinados actos
jurdicos. El principio general del que debe partirse es el de la capacidad, con las
limitaciones que prev el Cdigo en el art. 24, en orden a las personas
incapaces de ejercicio y las que se determinen en una sentencia judicial, para el
supuesto de restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de
edad, en las condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31
y ss. del CCCN.

4.2 La incapacidad
4.2.1 Nocin. Clasificacin
Adems de las capacidades, existen las incapacidades de derecho y de hecho.
Las mal llamadas incapacidades de derecho, en realidad, son
incompatibilidades o prohibiciones que la ley prev en casos concretos para
evitar un dao al inters pblico. Es decir, son restricciones a la aptitud genrica
para ser titular de ciertos derechos en una determinada relacin jurdica.
El fin concreto de estas prohibiciones es se: proteger el inters pblico y
castigar al incapaz para evitar que cometa actos o hechos que puedan ser
perjudiciales para otras personas.

Art. 23 del CCCN.

La incapacidad de hecho, por su parte, se verifica cuando determinada persona


no tiene aptitud para ejercer por s misma determinados actos de la vida civil,
por lo que podemos decir que se trata de una persona necesitada de un
rgimen de proteccin jurdica que la ampare y que impida el aprovechamiento,
por parte de terceros, de esa situacin de debilidad.
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas
incapaces de ejercicio, tema sobre el que volveremos ms adelante.

4.2.2 Diferencias entre incapacidad de derecho y de


hecho
Debemos remitirnos al punto 2.6.3 de la Lectura 1.

4.3 La incapacidad de derecho


4.3.1 Definicin. Caracteres
Tal como sealramos anteriormente, las incapacidades de
derecho se presentan como prohibiciones o restricciones
impuestas por la ley teniendo en cuenta distintas circunstancias e
implican la total imposibilidad de adquirir el derecho, contraer el
deber o realizar el acto prohibido, no solamente por actuacin
propia sino tambin por intermedio de otra persona. (Tagle,
2002).
De la circunstancia de que la capacidad de derecho se vincula con
los derechos inherentes al hombre como tal, se desprenden los
siguientes caracteres acerca de los casos de incapacidad de
derecho:
a) Son excepcionales. La regla es la capacidad; slo por
excepcin se establecen ciertas incapacidades de derecho en
forma de prohibiciones de realizar determinados hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados, las que suelen
ser precisas, es decir sin tener carcter general.
b) Obedecen siempre a una causa grave: la restriccin a la
capacidad de derecho responde siempre a un inters superior
o una razn moral y de buenas costumbres.
c) No pueden suplirse por representacin: la incapacidad de
derecho no puede subsanarse por representacin como se
prev para los incapaces de hecho (Borda, 2008).

4.3.2 Incapacidades de derecho: enunciacin


ejemplificativa
Las incapacidades de derecho no estn sistematizadas en el Cdigo Civil y
Comercial, sino que aparecen diseminadas. Se refieren a prohibiciones o
restricciones en relacin con: a) la calidad de las personas que intervienen en el
acto; b) las cosas que constituyen su objeto y c) la clase de acto de acto de que
se trate.
Un ejemplo de incapacidades en razn de la calidad de las personas que
intervienen es el art. 689 del Cdigo Civil y Comercial, que refiere a los
contratos que tienen prohibido celebrar los progenitores con el hijo que est
bajo su responsabilidad. Por caso, no pueden comprar por s ni por persona
interpuesta bienes de su hijo, ni constituirse en cesionarios de crditos,
derechos o acciones contra su hijo, ni hacer particin privada con su hijo de la
herencia del progenitor prefallecido, entre otros actos.
Un ejemplo de prohibiciones en relacin a las cosas es el art. 1002 del cdigo
nico, que seala que:
No pueden contratar en inters propio:
a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya
administracin o enajenacin estn o han estado
encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los
rbitros y mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes
relacionados con procesos en los que intervienen o han
intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos
en procesos en los que intervienen o han intervenido;
d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato
de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn
a su cargo.3
En lo que toca a prohibiciones con relacin a ciertos actos, podemos citar el art.
120, que prev los actos prohibidos del tutor; el art. 1646 inc. b, que

Art. 1002 del CCCN.

establece que no pueden hacer transacciones los padres, tutores o curadores


respecto de las cuentas de su gestin, ni siquiera con autorizacin judicial4.

4.4 La incapacidad de ejercicio


4.4.1 Definicin. Caracteres
Tal como sostuvimos, debe partirse de que la capacidad es la regla y la
incapacidad la excepcin. La incapacidad de obrar resulta de un precepto legal
que establece quines son los incapaces de ejercicio (art. 24 CCCN). Consiste en
la falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para realizar por s mismo
actos jurdicos vlidos, pero esta ineptitud legal puede suplirse a travs del
instituto de la representacin, previsto en los arts. 100 y 101 del cdigo nico.
Las incapacidades de hecho de ejercicio o de obrar han sido establecidas en
inters mismo del incapaz y por ello la ley ha procedido con un criterio tutelar.
Esta incapacidad es susceptible de grados, ya que una persona puede carecer
de capacidad de hecho de manera absoluta, o bien, slo para determinados
actos jurdicos.

4.4.2 Enumeracin legal


El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:
a. la persona por nacer;
b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2 de este
Captulo;
c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la
extensin dispuesta en esa decisin.5
De acuerdo al precepto, tenemos que son incapaces de hecho:
4
5

Art. 1646 del CCCN.


Art. 24 del CCCN.

a. La persona por nacer, que es la persona que est concebida en el seno


materno y an no ha nacido; para que sus derechos y obligaciones queden
irrevocablemente adquiridos, debe nacer con vida, pues, de lo contrario, se
considerar que ella nunca existi.
b. Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de madurez
suficiente. Este inciso debe estudiarse en correlacin con lo dispuesto en el art.
25, el que dispone que menor de edad es la persona que no ha cumplido
dieciocho aos6. En efecto, el supuesto de anlisis refiere que son incapaces de
ejercicio las personas que no cuentan con la edad y grado de madurez
suficiente7, por lo que incluye a todas las personas que no han cumplido los
dieciocho aos, salvo: a) el supuesto de los adolescentes en relacin a los
tratamientos no invasivos (que veremos ms adelante); b) el caso de los
menores emancipados por matrimonio que gozan de plena capacidad de
ejercicio con las limitaciones previstas (arts. 27 y 28) y c) la persona menor de
edad con ttulo profesional habilitante que puede ejercer profesin sin
necesidad de previa autorizacin (art. 30).
Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para
gozar de la plena facultad para ejercer los derechos, deben ser mayores de
dieciocho aos.
Tambin son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad
que no cuenten con madurez suficiente, pues el artculo utiliza la conjuncin
copulativa y, requirindose ambos requisitos para que alguien sea
considerado capaz.
En definitiva, estas dos pautas, edad y madurez suficiente, predeterminan el
lmite, ya que, si la persona tiene edad y madurez suficiente, puede validar su
actuacin autnoma; de lo contrario es incapaz de ejercicio. (Fernndez, 2014).

c. La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica que,


mediante sentencia, se puede restringir la capacidad para determinados actos,
debiendo partirse siempre del presupuesto de la capacidad, y que sus
limitaciones son de carcter excepcional. Cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar y expresar su voluntad, el
sentenciante puede declarar la incapacidad y designar un curador. Por ltimo,
comprende a los inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designar un
apoyo para el otorgamiento de actos de disposicin ente vivos y en los dems
actos que determine la sentencia.

Art. 25 del CCCN.

Art. 24 del CCCN.

Sobre este supuesto, volveremos al abordar las restricciones a la capacidad, a


cuya lectura nos remitimos.

4.5 Menor de edad y adolescencia


4.5.1 Definicin
De conformidad al art. 25 del Cdigo Civil y Comercial, menor de edad es la
persona que no ha cumplido dieciocho aos y adolescente, la persona menor
de edad que cumpli trece aos.
Es decir que todas las personas, desde su nacimiento hasta que cumplen
dieciocho aos, son menores de edad, especificando la denominacin de
adolescente a la persona menor de edad que ha cumplido la edad de trece
aos.

4.5.2 Distincin entre menor de edad y adolescente


La Real Academia Espaola define adolescencia como la Edad que sucede a la
niez y que transcurre desde la pubertad hasta el completo desarrollo del
organismo (RAE, 2015, http://lema.rae.es/drae/?val=adolescencia).
La diferente categora entre menor de edad y adolescente parece tomar el
antecedente de la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias,
Nios y Adolescentes (Ley 26.061), creando una categora jurdica no prevista
por la Convencin de los Derechos del Nio, que integra nuestro ordenamiento
jurdico dentro del bloque federal de constitucionalidad y define al nio como
todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la
ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad8. De tal
modo, en nuestro ordenamiento jurdico, los adolescentes son
indudablemente nios, sin que el Cdigo pueda afectar este carcter, por estar
consagrado en una norma de jerarqua superior.

4.5.3 Influencia de los tratados internacionales


El Cdigo Civil y Comercial, en relacin al Cdigo de Vlez, ha introducido
modificaciones importantes en la capacidad de ejercicio, a fin de adecuar el

Art. 1 de la Convencin de los Derechos del Nio aprobada por Ley N 23.849.

derecho positivo a la Convencin Internacional de los Derechos del Nio y a la


Convencin Internacional de las Personas con Discapacidad.
De tal modo, el Cdigo nico parte del principio de capacidad y dispone que las
restricciones a la capacidad son excepcionales, establece las facultades
judiciales para la determinacin de esas restricciones as como los sistemas de
apoyo, la obligacin del juez de or y valorar las opiniones de las personas
interesadas as como el deber de darle la debida intervencin en el proceso, la
revisin de la sentencia en un plazo mximo de tres aos ello tambin acorde a
la Ley de Salud Mental, entre otras modificaciones importantes que introduce
en materia de capacidad.
La Convencin sobre los Derechos del Nio consagra la capacidad o autonoma
progresiva, sistema que ha sido asumido por el cdigo nico, estableciendo
que es de dicha capacidad de donde resulta la autonoma del nio que
constituye el principio general.
La expresin autonoma progresiva implica reconocer que el nio es un sujeto
de derecho que tiene necesidades propias y especficas. Por lo tanto, implica la
obligacin de darle la participacin que corresponda de acuerdo con su edad y
desarrollo, adems de respetar su mbito de autonoma. ste deber ser mayor
a medida que transcurren los aos, lo que implica que ser progresivamente
menor la injerencia de los padres en las decisiones que involucren los intereses
del menor. En este proceso, el nio deber ser escuchado y su opinin deber
ser tenida en cuenta cuando tenga la edad suficiente para ser su propio
portavoz.
Todos estos criterios fueron tomados en consideracin cuando se dict, en el
ao 2006, la ley 26.061 de Proteccin Integral de Derechos de los nios, nias y
adolescentes. As, la autonoma progresiva fue calificada por la ley como
integrante del inters superior del nio, al establecer que debe respetarse su
condicin de sujeto de derecho, edad, grado de madurez, capacidad de
discernimiento y dems condiciones personales. (Santi, 2012).
El reconocimiento de los derechos y garantas procesales del nio adquiere tal
relevancia que ha dado origen a la Convencin Europea sobre el Ejercicio de los
Derechos del Nio, que comenz a regir el 1 de julio de 2000, y a la cual han ido
prestando adhesin en forma sucesiva los miembros de la Unin Europea.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Opinin Consultiva N
17/02, del 28 de agosto de 2002, estableci en su art. 10 que, en los
procedimientos judiciales o administrativos que involucren a los nios, deben
atenderse a las particularidades que se derivan de su situacin especfica, y que
se proyectan razonablemente sobre la intervencin personal en dichos
procedimientos, aspectos que son receptados por nuestra ley 26.061 y por el
Cdigo Civil y Comercial.

4.5.4 Modo de ejercer los derechos los menores de edad


En primer lugar, debemos sentar la regla segn la cual la persona menor de
edad ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales, que son los
padres, tutor o curador (sobre este tema volveremos al tratar el instituto de la
representacin).
Sin embargo, la persona menor de edad que cuenta con edad y grado de
madurez suficiente puede ejercer por s los actos que le son permitidos por el
ordenamiento jurdico, salvo que hubiere conflicto de intereses con sus
representantes legales, en los que ejercern sus derechos mediante asistencia
letrada.
Alguno de los derechos que pueden ejercer los menores de edad sin necesidad
de que intervengan sus representantes legales son:
a) El menor de edad que ha obtenido ttulo habilitante puede ejercer la
profesin por cuenta propia (art. 30).
b) La persona mayor de diecisis aos es considerada adulta para las decisiones
sobre su propio cuerpo, as como el adolescente tiene aptitud para decidir
sobre tratamientos que no resulten invasivos, ni comprometan su estado o
provoquen un riesgo grave para su vida o integridad fsica (art. 26).
c) El adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene derecho a conocer
los datos relativos a su origen y puede acceder a ellos cuando as lo requiera
(art. 596).
d) Los progenitores adolescentes, estn o no casados, ejercen la
responsabilidad parental de sus hijos, pudiendo decidir y realizar por s mismos
las tareas necesarias para su cuidado, educacin y salud (art. 644).
e) El hijo menor de edad puede reclamar a sus progenitores por sus propios
intereses sin previa autorizacin judicial, si cuenta con la edad y grado de
madurez suficiente y asistencia letrada (art. 679).
f) El hijo adolescente no precisa autorizacin de sus progenitores para estar en
juicio cuando sea acusado criminalmente (art. 680).
En definitiva, la persona menor de edad debe actuar por medio de sus
representantes legales, salvo en los casos en que el Cdigo establezca que
pueden hacerlo por s solos (art. 26).

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4.5.5. El derecho a ser odo


El artculo 26 del Cdigo Civil y Comercial, en concordancia con el art. 12 de la
Convencin de los Derechos del Nio y con la ley 26.061, consagra el derecho
de los menores a ser odos, el que implica que, siempre que los menores tengan
edad para poder expresar una opinin con fundamento, deben ser escuchados
y debe ser tenido en cuenta su parecer.
De esta forma, se contempla y reafirma un importante protagonismo del nio,
en cuanto se le reconoce mayor intervencin en los actos que le competen y
afectan. Este reconocimiento implica destacar la autonoma de la voluntad del
sujeto, a pesar de su condicin de menor.
En definitiva, se establecen las condiciones de participacin de los menores en
los procesos judiciales que le conciernen, teniendo en cuenta el juez el grado de
madurez, reconociendo en forma progresiva su capacidad sobre la base de la
regla del discernimiento, en particular en aquellos casos en los que pudiera
haber conflictos de intereses entre el menor y sus representantes legales.

4.5.6 Las decisiones de los menores en el mbito de la


salud
a) Tratamientos no invasivos
El artculo 26 del cdigo unificado establece una presuncin de que el
adolescente de entre trece y diecisis aos puede y se considera facultado para
aceptar y consentir por s mismo ciertos tratamientos, siempre que estos no
resulten invasivos ni comprometan su estado de salud o provoquen un riesgo
grave en su vida o integridad fsica.
Esta presuncin funcionar siempre que el adolescente pueda comprender los
aspectos esenciales relativos a la prctica propuesta, aunque, de ser necesario,
una ltima determinacin siempre quedar en manos de los tribunales, la lex
artis y la costumbre, y, por lo general, ser el mdico tratante quien decida
acerca de la aptitud del tratamiento, con base en criterios que desde el mbito
mdico se van pautando.
b) Tratamientos que comprometen la salud del menor
Ahora, si se trata de un tratamiento que compromete su estado de salud o est
en riesgo su vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la
asistencia de sus progenitores, y, en caso de existir un conflicto entre ambos, se
resolver judicialmente teniendo en cuenta el inters superior del nio y la
opinin mdica respecto de las consecuencias de la realizacin del acto.

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c) Los cuidados del propio cuerpo del mayor de diecisis aos


Por ltimo, el art. 26 establece que la persona mayor de diecisis aos es
considerada como un adulto para las decisiones sobre el cuidado de su propio
cuerpo.
De esta manera, se reconoce una anticipacin de la capacidad de los menores
para dar consentimiento o asentimiento para ciertos actos de intrusin en su
cuerpo.
En el caso de desacuerdo entre el menor, el mdico y los padres, deber
intervenir la justicia a fin de que se valore la situacin concreta del sujeto.

4.5.7 La persona menor de edad con ttulo profesional


habilitante. Efectos
La persona menor de edad que ha obtenido un ttulo habilitante para ejercer la
profesin puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa
autorizacin; consecuentemente, se le otorga la facultad de administracin y
disposicin de los bienes que adquiera con el producto de aqulla, pudiendo
tambin estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas con dicho
ejercicio (art. 30 CCCN).
Sobre este aspecto, Kemelmajer de Carlucci destaca que ttulo habilitante es
todo aqul para cuya obtencin es necesaria la realizacin de estudios
disciplinarios, reglamentados por la autoridad educacional, a cuyo trmino la
autoridad competente extiende una constancia para el ejercicio de un oficio o
profesin reglada (Kemelamajer de Carlucci, 1976, p. 19).
En lo referente a la expresin por cuenta propia, se ha entendido que no
obsta a que el menor pueda emplearse, pues sera contradictorio que, si puede
trabajar por cuenta propia, no pueda trabajar en relacin de dependencia,
mxime teniendo en cuenta que, en este ltimo mbito, se encuentra
amparado por la legislacin protectoria del derecho del trabajo.
Por el contrario, en los casos del menor sin ttulo habilitante debe tenerse en
cuenta las prohibiciones de la ley 26.390 de Prohibicin de Trabajo Infantil y
Proteccin del Trabajo Adolescente. As, cabe destacar que la ley laboral
prohbe trabajar a los menores de 16 aos; luego de esa edad, slo pueden
hacerlo, hasta los 18, si cuentan con autorizacin de los padres, tal como lo
prev el art. 32 de la ley 20.744.
Por ltimo, es dable destacar que los bienes adquiridos por el menor con su
trabajo constituyen un patrimonio especial que queda bajo su libre

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administracin y disposicin, mientras que los bienes del patrimonio general


siguen bajo la administracin del representante legal.

4.6 Mayora de edad


4.6.1 Definicin. Efectos.
El momento en que se alcanza la mayora de edad es el da en que la persona
cumple los dieciocho aos. En dicho momento cesa la incapacidad de obrar y,
consecuentemente, la persona adquiere la plena capacidad para ejercer todos
los derechos, salvo que se trate de alguno de los supuestos contemplados en el
art. 31 y ss., en los que, aun cuando el sujeto haya cumplido los dieciocho aos,
ste puede ver restringida su capacidad.

4.7 Emancipacin por matrimonio


4.7.1 Definicin. Caracteres
La emancipacin por matrimonio es una institucin que tiene su origen en el
derecho romano, mediante la cual se abre un perodo intermedio entre la
capacidad restringida y el de la plena capacidad; antes se enseaba que
permita al menor hacer una especie de noviciado, iniciarse gradualmente en
la prctica de la vida jurdica y de los negocios.
Las personas humanas no slo adquieren plena capacidad de ejercicio cuando
alcanzan la mayora de edad a los dieciocho aos, sino tambin antes de esa
edad a travs de la emancipacin por matrimonio.
De este modo, la emancipacin por matrimonio consiste en que, si bien la edad
legal para contraer el matrimonio es a los 18 aos (art. 403 inc. f del CCCN),
es posible contraerlo igualmente antes de esa edad, previa autorizacin de los
padres o judicial.
La emancipacin por matrimonio presenta los siguientes caracteres:
Se produce de pleno derecho con la celebracin del matrimonio, sin depender
de ninguna formalidad.
Es irrevocable, de modo que, si el matrimonio se disuelve por muerte o divorcio
vincular, la emancipacin del menor se mantiene. Aun en el supuesto de

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nulidad del matrimonio, el cnyuge de buena fe mantiene la capacidad; por el


contrario, para el cnyuge de mala fe, la emancipacin deja de tener efecto a
partir del momento en que recae sentencia de nulidad en el proceso
correspondiente.

4.7.2 Requisitos
Tal como hemos sealado, la edad legal para contraer matrimonio es a los
dieciocho aos, sin embargo, es posible contraer matrimonio vlido antes de
esa edad, previa autorizacin.
El art. 404 del Cdigo Civil y Comercial dispone que, para el caso en que el
menor de edad no haya cumplido diecisis aos, ste puede contraer
matrimonio previa dispensa judicial. Ahora, si el menor ya cumpli diecisis
aos, puede contraer nupcias con autorizacin de sus representantes legales y,
a falta de sta, puede hacerlo previa dispensa judicial.
Para el otorgamiento de la dispensa, el juez mantendr una entrevista personal
con los futuros contrayentes y con sus representantes legales, y tendr en
cuenta la edad y el grado de madurez de los pretendientes. Valorar si
comprenden las consecuencias jurdicas del acto matrimonial, as como
tambin evaluar la opinin de sus representantes.
Cumplimentados estos recaudos y otorgada la autorizacin, ya sea de los
representantes legales o del juez, segn corresponda, podrn contraer
matrimonio y se producirn los efectos previstos para la emancipacin.

4.7.3 Efectos
De tal modo, la persona menor de edad que contrae matrimonio queda
emancipada por ese acto y adquiere plena capacidad de ejercicio, con el lmite
establecido en los arts. 28, 29 y 644 del CCCN.
La emancipacin es causal de extincin de la titularidad de la responsabilidad
parental, de conformidad a los arts. 638 y 699, de manera tal que cesa la
representacin legal que ejercen los padres, como as tambin la tutela.
Por otro lado, la persona emancipada no podr, ni con autorizacin judicial,
aprobar las cuentas de sus tutores, ni liquidarlas, otorgar contrato de donacin
que tenga por objeto bienes recibidos a su vez por ttulo gratuito, ni celebrar
contrato de fianza. stas son incompatibilidades de derecho, cuya violacin

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dara lugar a un acto nulo de nulidad absoluta en los trminos del nuevo art.
386 del CCCN.
La persona emancipada puede ejercer la responsabilidad parental respecto de
sus hijos menores de edad, y simplemente se establecen algunas restricciones
en el art. 644, tendientes a asegurar el consentimiento de ambos padres.

4.7.4 Rgimen legal


En la esfera extrapatrimonial, la emancipacin extingue la responsabilidad
parental y por ende, el menor puede en adelante gobernar libremente su
persona y, como sealamos, puede ejercer la responsabilidad parental respecto
de sus hijos menores de edad.
Desde la esfera patrimonial, la capacidad del menor emancipado sufre dos
clases de restricciones: a) los actos prohibidos que no pueden realizarse ni con
autorizacin judicial (art. 28) y b) los actos que el menor no puede realizar por s
solo, pero s con autorizacin judicial (art. 29).
Los llamados actos prohibidos no son removibles ni con autorizacin judicial,
por eso dijimos que son incompatibilidades de derecho. Estos son:
a) No puede aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito. Resulta
evidente que el sustento normativo se encuentra en las obligaciones del tutor
de rendir cuentas de su gestin y, por ende, stas deben ser aprobadas
judicialmente (arts. 120, 130 y 131 del CCCN).
b) Tambin le est prohibido hacer donacin de bienes que hubiese recibido a
ttulo gratuito. El fundamento del precepto sigue encontrndose en la
liberalidad que implica el acto de donacin de un bien tambin recibido de ese
modo.
c) Por ltimo, se prohbe al emancipado por matrimonio afianzar obligaciones.
De este modo, la persona emancipada no puede afianzar obligaciones de
terceros, cualquiera sea su naturaleza y especie.
Desde otro costado, el art. 29 del Cdigo Civil y Comercial prev: Actos sujetos
a autorizacin judicial. El emancipado requiere autorizacin para disponer de
los bienes recibidos a ttulo gratuito. La autorizacin debe ser otorgada cuando
el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente9.

Art. 29 del CCCN.

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Segn este precepto, debe establecerse que el emancipado tiene la facultad de


disponer bienes a ttulo oneroso recibidos a ttulo gratuito siempre que
cuente con autorizacin judicial, debiendo el juez valorar la necesariedad del
acto o la conveniencia de ste.
Ahora bien, la persona emancipada tiene vedada la posibilidad de disponer a
ttulo gratuito los bienes que hubiera recibido de igual modo (art. 28 inc. b),
pero puede disponerlos a ttulo oneroso si cuenta con autorizacin judicial.

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5. Restricciones a la
capacidad
5.1 Personas con capacidad restringida
5.1.1 Nocin de persona con capacidad restringida y con
incapacidad. Distincin
Previo a establecer la distincin entre personas con capacidad restringida y con
incapacidad, es dable sealar que el art. 31 del Cdigo Civil y Comercial
establece reglas generales en materia de restriccin a la capacidad.
As, dispone:
Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad
jurdica se rige por las siguientes reglas generales:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se
presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se
imponen siempre en beneficio de la persona;
c) la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario,
tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios
y tecnologas adecuadas para su comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con
asistencia letrada que debe ser proporcionada por el Estado si
carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas
de los derechos y libertades. 10
Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las
restricciones al ejercicio de la capacidad jurdica de las personas, y son producto
especialmente de la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos de las

10

Art. 31 del CCCN.

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Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental


(ley 26.657).
Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, el art. 32 del cdigo unificado prev
dos supuestos diferenciados: a) incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza
los actos sealados en cada sentencia y b) incapacidad de ejercicio absoluta.
De la lectura del art. 32 del Cdigo se advierte que, a partir de los trece aos se
puede restringir judicialmente la capacidad de una persona cuando sta padece
una adiccin o alteracin mental permanente o prolongada de entidad
suficiente elemento biolgico- y se estime que de no restringirle la capacidad
pueda ocasionar un dao a su persona o a sus bienes elemento jurdico; o
excepcionalmente declarar la incapacidad cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de
apoyos resulte ineficaz11.

5.1.2 Presupuestos jurdicos y fcticos


La persona con capacidad restringida es, por regla, una persona capaz y slo no
podr ejercer por s sola determinados actos que se especifiquen en la
sentencia (art. 24 inc. c).
El juez, en la sentencia, debe designar el o los apoyos que estime convenientes,
siempre tratando de limitar lo menos posible la autonoma de la persona,
favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona
tutelada y, de esta manera, garantizar el respeto de los derechos de la persona
protegida.
El o los apoyos que se designen no tienen por misin sustituir la voluntad del
sujeto, sino todo lo contrario; promueven la libertad, la autonoma, la
comunicacin, la comprensin y la manifestacin de la voluntad de la persona
para el ejercicio de sus derechos12.
Ahora bien, se considerar una persona incapaz de ejercicio absoluta cuando:
a) se encuentre imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y b) el sistema de
apoyos cualquiera que fuere resulte ineficaz. En este supuesto, el juez deber
designarle un curador para que represente al incapaz, siendo de aplicacin los
arts. 138 a 140 (curatela).

11
12

Art. 32 del CCCN.


Art. 43 del CCCN.

18

Es dable sealar que, si no se dieran estos requisitos esenciales, corresponder


una sentencia de capacidad restringida y no una declaracin de incapacidad
absoluta.

5.2 Procedimiento para su declaracin


5.2.1 Medios de proteccin: nocin y enunciacin.
Legitimados.
Tal como hemos sealado anteriormente, los medios de proteccin de la
persona que padece de alguna discapacidad, son: a) la declaracin de capacidad
restringida; b) la incapacidad, cuando la persona padece una incapacidad
absoluta, es decir que no puede accionar con el medio que la circunda y los
medios de apoyo son ineficaces y c) como veremos ms adelante, la declaracin
de inhabilitacin en el caso del prdigo.
Ahora bien, la declaracin de incapacidad, sea sta absoluta o restringida a
determinados actos, no procede de oficio, sino que es necesario que las
personas legitimadas a tal fin lo soliciten.
El artculo 33 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas
legitimadas y, en primer lugar, autoriza al propio interesado a iniciar la accin.
De ser ste quien lo solicite, deber presentarse con abogado; de no hacerlo, se
le deber nombrar un asesor que lo represente.
Tambin se encuentra legitimado el cnyuge no separado de hecho y el
conviviente mientras la convivencia no haya cesado, es decir, la unin basada en
relaciones afectivas de carcter singular, pblica, notoria, estable y permanente
de dos personas que conviven y comparten un proyecto de vida comn, sean
del mismo o diferente sexo (art. 509).
Asimismo, estn legitimados los parientes dentro del cuarto grado, sea que se
trate de un parentesco por naturaleza, por mtodos de reproduccin humana
asistida o por adopcin, en lnea recta o colateral y, si fueran por afinidad, slo
hasta el segundo grado.
Finalmente, se prev que puede iniciar la accin el Ministerio Pblico.
Se sostiene que la enumeracin que realiza el mencionado
artculo es taxativa de las personas que se hallan facultadas para
peticionar la declaracin de incapacidad. Sin embargo, en caso de
tratarse de personas que no estn legitimadas para iniciar la
accin, podrn hacer una presentacin ante el Ministerio Pblico,

19

a fin de que evale la posibilidad de iniciar el proceso. (Rivera y


Medina, 2014, p. 157).

5.2.2 Entrevista personal. Importancia


El conocimiento personal del juez con el interesado debe ser obligatorio y no
facultativo. Es por ello que la entrevista personal prevista en el art. 35 del CCCN
no ser una facultad sino un deber indelegable en cabeza del juez, quien deber
asegurarla en cada proceso y previo a dictar cualquier resolucin, salvo las
medidas cautelares que puede ordenar en caso de urgencia para garantizar los
derechos personales y patrimoniales de la persona (art. 34).
En la audiencia, debern concurrir el interesado, el Ministerio Pblico y al
menos un letrado que ejerza la defensa tcnica de la persona.
Esta entrevista es de fundamental importancia, ya que el juez tomar contacto
personal con el padeciente para garantizarle el goce o ejercicio en igualdad de
condiciones con los dems y para darle un trato ms personalizado y
humanitario, as como la garanta de acceso directo al rgano de decisin.

5.2.3 Intervencin del interesado. Competencia


La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y, como tal,
puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.
As, la persona podr comparecer con un abogado particular y, en caso de no
hacerlo, necesariamente se le deber designar un defensor que ejerza su
defensa tcnica desde el inicio del proceso.
En relacin a la prueba que puede acercar al proceso, rige el principio de
amplitud probatoria, pudiendo aportar todos los elementos que hagan a su
defensa. Por ejemplo, podr proponer el nombramiento de un perito mdico
que acte juntamente con los designados de oficio como medida que hace a la
defensa de su capacidad.
Por otro lado, el art. 36 contiene una norma de competencia procesal y
establece que el juez competente para entender en la causa es el
correspondiente al del domicilio de la persona o el de su lugar de internacin.

20

5.2.4 Valor del dictamen del equipo interdisciplinario


Previo al dictado de la sentencia es imprescindible el dictamen de un equipo
interdisciplinario. Este dictamen es una prueba necesaria pues, sin su
realizacin, no podr arribarse luego al dictado de una sentencia vlida.
Los equipos interdisciplinarios para realizar la evaluacin incluyen las reas de
psicologa, psiquiatra, trabajo social, enfermera, terapia ocupacional y otras
disciplinas o campos pertinentes (Rivera y Medina, 2014, p. 164).
El dictamen deber ser valorado por el juez junto con los otros elementos
trados al proceso, quedando a cargo del juzgador la consideracin de la
incapacidad en la medida en que sta impida al sujeto dirigir su persona o
administrar sus bienes.

5.2.5 Sentencia. Alcances


Luego de la valoracin del dictamen interdisciplinario, el juez debe resolver con
relacin al ejercicio de la capacidad jurdica, considerando especialmente la
voluntad, deseos y preferencias de la persona, y procurando que la afectacin
de la autonoma personal sea la menor posible.
De tal modo, la sentencia puede: a) desestimar la accin; b) restringir la
capacidad del sujeto y c) declarar la incapacidad.
La sentencia que limite o restrinja la capacidad debe sealar los actos y
funciones que la persona no puede realizar por s misma y, a fin de que tome las
decisiones pertinentes, le designar los apoyos que considere necesarios e
indicar la modalidad de actuacin, es decir, si la funcin debe ser cumplida por
dos o ms personas, si la actuacin debe ser conjunta o indistinta, o si la validez
de los actos jurdicos requieren del asentimiento otorgado por el apoyo.
Asimismo, la sentencia que disponga la incapacidad deber indicar los
curadores que se designan (puede ser una o ms personas), permitiendo que la
persona capaz pueda designar quin ejercer su curatela, ya sea mediante una
directiva anticipada (art. 60), ya sea descubriendo su verdadera voluntad por
alguna manifestacin (art. 43). En una palabra, la sentencia que limite la
capacidad, ya sea en forma total o parcial, es un verdadero estatuto de cmo
debe actuar la persona del incapaz.

21

5.2.6 Registracin de la sentencia


La sentencia que restrinja la capacidad y los sistemas de apoyo que se designen
deben ser inscriptos en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas,
debiendo dejar constancia marginal en la partida de nacimiento de la persona.
Este rgimen, lo que pretende es dar publicidad de la sentencia y, a su vez,
resguardar los derechos de terceros que contraten con la persona a la que se le
ha restringido su capacidad jurdica.
Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto, o bien modificadas por
una nueva sentencia dictada, se deber ordenar la inmediata cancelacin o
inscripcin registral, respectivamente.

5.2.7 Revisin
La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del
interesado.
Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los
trminos de la sentencia en un plazo no mayor a tres aos, a partir de la
realizacin de nuevas evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado
nuevamente en forma personal al interesado; de lo que se desprende el rol
activo que se le asigna al juez. En caso de que ello no ocurra, ser el Ministerio
Pblico quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.
El plazo de los tres aos es un plazo mximo; es posible instar su revisin con
anterioridad si las circunstancias del caso as lo aconsejan.

5.2.8 Cese de la incapacidad


El cese de la incapacidad o de la restriccin a la capacidad debe decretarse por
el juez que la declar, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado,
que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
El juez competente para declarar el cese de las restricciones ser el mismo que
en su momento las haba impuesto.
El juez, ante la solicitud de los legitimados quienes podrn promover un nuevo
procedimiento para determinar el cese de las restricciones a travs del dictado
de una nueva sentencia, podr disponer el cese total de las restricciones, o

22

bien, que ste sea slo sea parcial, en cuyo caso se podr ampliar la nmina de
actos y funciones que la persona podr realizar por s misma o con asistencia de
los apoyos.
En efecto, cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del
procedimiento para el cese se podr dictar una nueva sentencia: a) que
resuelva el cese total y definitivo de la incapacidad; b) que confirme la situacin
actual; o c) que convierte la incapacidad en capacidad restringida, debiendo
especificar las restricciones y nombrando el o los apoyos necesarios.
En cambio, cuando la sentencia haya sido de capacidad restringida, la nueva
sentencia podr: a) resolver el cese total de las restricciones; b) ampliar o
disminuir la nmina de actos que la persona podr realizar por s sola y si
requiere de nuevos apoyos; c) mantener la situacin actual sin modificaciones.
(Rivera y Medina, 2014).
De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dicte deber
inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas para la
debida oponibilidad a terceros.

5.3 Internacin de personas


5.3.1 Rgimen legal
En primer lugar, es necesario establecer qu se entiende por internacin. sta
refiere a aquella situacin en que la persona pasa las veinticuatro horas del da
en el establecimiento, siendo irrelevante si ste es cerrado o de puertas
abiertas, porque lo que importa es que la persona, reglamentariamente, est
bajo control de sus autoridades el da y la noche enteros. No entran, en cambio,
dentro de la normativa legal, las otras formas de alojamiento que, como el
hospital de da o el de noche, no son verdaderas internaciones. (Rivera y
Medina, 2014, p. 172).
Por su parte, la Ley de Salud Mental (Ley 26.657), en su art. 14, prev:
La internacin es considerada como un recurso teraputico de
carcter restrictivo, y slo puede llevarse a cabo cuando aporte
mayores beneficios teraputicos que el resto de las
intervenciones realizables en su entorno familiar, comunitario o
social. Debe promoverse el mantenimiento de vnculos,
contactos y comunicacin de las personas internadas con sus
familiares, allegados y con el entorno laboral y social, salvo en

23

aquellas excepciones que por razones teraputicas debidamente


fundadas establezca el equipo de salud interviniente.13
El rgimen de internaciones est regulado en los arts. 41 y 42 del Cdigo Civil y
Comercial, pero esta regulacin es sumamente escueta, pues no pretende
agotar el tema sino simplemente establecer un piso mnimo que se deber
cumplir para ciertos supuestos que, asimismo, tampoco agotan todos los
escenarios posibles en materia de internaciones de personas. Este rgimen es
complementario al de la legislacin especial, Ley de Salud Mental (26.657) y su
Decreto Reglamentario (Decreto N 603/13).

La Ley de Salud Mental prev en los arts. 18 y 20 dos tipos de internaciones: la


voluntaria y la involuntaria.
La internacin ser voluntaria cuando la persona mayor de edad y con
capacidad jurdica a tal fin haya dado el consentimiento libre e informado,
expresado en forma positiva y por escrito, debiendo mantenerse la internacin
durante todo el tiempo. Asimismo, el art. 18 prev que la persona, en cualquier
momento, podr disponer por s misma el abandono de la internacin.
Por el contrario, la internacin ser involuntaria en caso que la persona se
oponga a la internacin o no preste el consentimiento por no poder hacerlo, ya
sea porque no sea mayor de edad o porque no tenga capacidad jurdica por
ser incapaz absoluto o por tener la capacidad restringida.
El art. 20 prev que la internacin involuntaria es considerada un recurso
teraputico de carcter excepcional, que slo puede ser dispuesta cuando
existe riesgo cierto e inminente de un dao de entidad para la persona o para
terceros, el que debe estar determinado por un equipo interdisciplinario
conformado, al menos, por dos profesionales de distintas disciplinas, uno de los
cuales debe ser mdico psiclogo o mdico psiquiatra. Adems, slo podr
llevarse a cabo siempre que no exista otra alternativa eficaz para el tratamiento
y menos restrictiva de la libertad.
El art. 41 del CCCN contempla los supuestos de internaciones que no hayan sido
consentidas expresamente, es decir las involuntarias, ya sea porque la persona
no tenga capacidad o porque la tenga restringida, o porque no tenga la edad
suficiente, o porque se haya opuesto a la internacin, o porque el
consentimiento otorgado fue revocado. El precepto establece bajo qu
requisitos debe proceder la internacin.

13

Art. 14 de la ley 26.557, de salud mental.

24

5.3.2 Caracteres. Requisitos


En primer lugar, es dable sealar que la internacin de personas debe ser
excepcional y slo debe ocurrir siempre que no haya otro medio de apoyo
eficaz u otra alternativa eficaz para su tratamiento.
De conformidad a las reglas generales previstas en materia de restricciones a la
capacidad (art. 32), aun cuando la persona est internada en un
establecimiento asistencial, debe partirse de la presuncin de la capacidad de
ejercicio de la persona. Adems, esta medida debe ser excepcional y siempre en
beneficio de la persona, debiendo priorizarse las alternativas teraputicas
menos restrictivas de los derechos y las libertades de la persona.
Asimismo, se prev que todas las medidas que se adopten en relacin a la
restriccin de la capacidad jurdica debern estar sustentadas en evaluaciones
interdisciplinarias, en las que intervendrn psiclogos, psiquiatras, asistentes,
trabajadores sociales, entre otros.
Tal como hemos sealado anteriormente, el art. 41 del cdigo de fondo prev
los recaudos que deben cumplimentarse para el supuesto de una internacin
involuntaria. Estos son:
d) debe estar fundada en una evaluacin de un equipo
interdisciplinario que seale los motivos que la justifican y la
ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de la
libertad de la persona;
e) slo procede ante el riesgo cierto e inminente de un dao de
entidad para la persona protegida o para terceros;
f) es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo
y por el tiempo ms breve posible y debe estar supervisada
peridicamente;
g) debe garantizarse el debido proceso, el control judicial
inmediata y el derecho de defensa mediante asistencia
jurdica;
h) la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su
finalidad, duracin y periodicidad de la revisin.14
Por ltimo, la norma establece que toda persona con padecimientos mentales,
se encuentre o no internada, goza de los derechos fundamentales y sus
extensiones15.

14

Art. 42 del CCCN.

25

Desde otro costado, para el supuesto en que la persona se encuentre en una


situacin de riesgo para s o para terceros y no pueda o no quiera concurrir a un
establecimiento de salud, resulta de aplicacin el art. 42 del cdigo nico. De tal
modo, la autoridad pblica concepto que comprende a cualquier funcionario
pblico en ejercicio de sus funciones, como ser las fuerzas policiales y de
seguridad, funcionarios de la salud, jueces, entre otros podr disponer el
traslado de la persona a un centro de salud, para lo cual contar con el auxilio
de las fuerzas de seguridad y de los servicios pblicos de la salud. Cabe aclarar
que este traslado es a los fines de que la persona sea evaluada por un equipo
interdisciplinario, debiendo determinarse si corresponde la internacin o no.

5.4 Sistemas de apoyo al ejercicio de la


capacidad
5.4.1 Nocin. Funcin
La ley 26.378, que aprob la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y su Protocolo Facultativo, mediante resolucin de la Asamblea
General de las Naciones Unidas del mes de diciembre de 2006, prev en su
artculo 12:
Igual reconocimiento como persona ante la ley: 1. Los Estados
Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen
derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad
jurdica. 2. Los Estados Partes reconocern que las personas con
discapacidad tienen capacidad jurdica en igualdad de
condiciones con las dems en todos los aspectos de la vida. 3.
Los Estados Partes adoptarn las medidas pertinentes para
proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo
que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica: 4.
Los Estados Partes asegurarn que en todas las medidas relativas
al ejercicio de la capacidad jurdica se proporcionen salvaguardias
adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad
con el derecho internacional en materia de derechos humanos.16
El texto de la Convencin fue pensado para reemplazar el anterior modelo de
sustitucin de voluntad del "incapaz" por la recuperacin, por parte de las
personas con discapacidad, del poder de decisin sobre sus propias personas y
15

Art. 42 del CCCN.


Art. 12 de la Ley 26.378, que aprueba la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y su protocolo facultativo, aprobados mediante resolucin de la Asamblea General
de las Naciones Unidas del 13 de diciembre de 2006.
16

26

bienes, buscando medidas de proteccin destinadas a proporcionar los apoyos


necesarios para colocar a estas personas en un plano de igualdad con los
dems.
Este nuevo modelo reformula la figura del curador, quien ya no reemplaza al
representado, sino que debe apoyarlo en el ejercicio de sus derechos. Por su
parte, el art. 43 del Cdigo Civil y Comercial define como sistema de apoyo para
el ejercicio de la capacidad jurdica
cualquier medida de carcter judicial o extrajudicial que facilite
a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su
persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurdicos en
general. Las medidas de apoyo tienen como funcin la de
promover la autonoma y facilitar la comunicacin, la
comprensin y la manifestacin de la voluntad de la persona para
el ejercicio de sus derechos. El interesado puede proponer la
designacin de una o ms personas de su confianza para que le
presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la
designacin y procurar la proteccin de la persona respecto de
eventuales conflictos de intereses e influencias indebidas. La
resolucin debe establecer la condicin y calidad de las medidas
y, de ser necesario, ser inscripta en Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas.17
Los apoyos que se designen pueden ser de los ms variados, pueden consistir
en apoyos teraputicos, de intrpretes, de un curador, de asistencia
tecnolgica, entre otros, es decir cualquier medida de proteccin destinada a
colocar a la persona con discapacidad en pie de igualdad con los dems.
De la lectura del mencionado artculo se advierte que el apoyo deber
garantizar la bsqueda de la voluntad de la persona, lo que ella hubiera
querido, quiere o podra querer, valorando todas las herramientas y referencias
posibles sin limitacin. Si esta voluntad no fuere expresa, deber tratar de
reconstruirse a travs de distintos elementos constitutivos de la persona.

5.4.2 Designacin
La designacin de los apoyos ser efectuada por el juez, quien valorar la
propuesta de la persona interesada si la hubiere o designar los apoyos que
estime necesarios para garantizar el respeto a los derechos de la persona
discapacitada, debiendo evitar conflicto de intereses e influencias indebidas.

17

Art. 43 del CCCN.

27

Esta designacin podr recaer en una o ms personas que cumplan la funcin


de apoyo para la toma de decisiones en la vida cotidiana de la persona,
debiendo adoptarse las debidas salvaguardias, como ser las garantas de
procedimiento, derecho a ser odo, a contar con asistencia letrada, a que su
sentencia sea revisada al menos cada tres aos, a que se realicen exmenes
peridicos, entre otras.

5.4.3 Inscripcin
Cuando la actuacin de los apoyos sea requisito para la validez de
determinados actos a celebrarse, de acuerdo a la modalidad prevista por el juez
en la sentencia, estos debern inscribirse en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas a los fines de resguardar los derechos de terceros
que contraten con la persona a la que se le ha restringido su capacidad jurdica,
pues sern nulos los actos de la persona incapaz o con capacidad restringida
que contraren lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su
inscripcin en el Registro.

5.5 Inhabilitados
5.5.1 Nocin. Presupuestos fcticos
De conformidad al art. 48 del Cdigo Civil y Comercial, podrn ser inhabilitados
los prdigos, es decir aquellos a quienes, por la mala gestin de sus bienes, en
el sentido de dilapidar, malgastar, expongan el patrimonio familiar a que se vea
menoscabado.
El mencionado artculo define a la persona del prdigo como aqulla que
padece una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que,
en relacin a su edad y medio social, implica desventajas considerables para su
integracin familiar, social, educacional o laboral.
Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar es decir a las
personas del cnyuge, conviviente, hijos menores de edad o con discapacidad
de la prdida del patrimonio, legitimando a promover la inhabilitacin al
cnyuge, conviviente, ascendientes y descendientes.
En definitiva, para que proceda la inhabilitacin se requiere: personas a quienes
proteger y prodigalidad en la gestin del patrimonio por parte de la persona
que se pretende inhabilitar.

28

5.5.2 Procedimiento de la declaracin


Tal como hemos sealado anteriormente, los legitimados a solicitar la
declaracin de inhabilitacin son el cnyuge, conviviente, ascendientes y
descendientes, sin establecer la norma distincin de grados ni edad, por lo que
debe interpretarse que, cualquiera fuere la edad o el grado, podrn iniciar la
accin.
Debern iniciar la accin ante el juez del domicilio de la persona que se
pretende inhabilitar y acompaar los elementos probatorios. Si bien no est
prevista la evaluacin interdisciplinaria dentro del proceso, podra realizarse por
interpretacin analgica con lo normado en el art. 50, donde s se exige en el
marco del proceso para disponer el cese de la inhabilitacin.
Por ltimo, es dable poner de resalto que deben aplicarse supletoriamente las
normas previstas sobre incapacidad o capacidad restringida en la medida en
que no sean incompatibles.

5.5.3 Efectos de la declaracin


Declarada la inhabilitacin, se restringe la capacidad jurdica de la persona,
quien ya no podr ejercer libremente determinados actos por s misma. As, no
podr ejercer actos de disposicin entre vivos, s los de ltima voluntad, y para
aqullos requerir contar con un apoyo que lo asista. Adems de estos actos, el
apoyo deber asistir al inhabilitado en todos aquellos actos que hayan sido
indicados por el juez en su sentencia de inhabilitacin.
La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice actos
de otorgamiento que puedan perjudicar la integridad del patrimonio y
perjudicar as a las personas del cnyuge, conviviente e hijos menores o con
discapacidad.
El juez, en la sentencia, deber establecer las condiciones de validez de los
actos y la modalidad de actuacin del apoyo, debiendo inscribirse esta
sentencia en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de
resguardar a los terceros que contratan con la persona del inhabilitado.

5.5.4 Cese de la inhabilitacin


El mismo juez que declar la inhabilitacin ser el encargado de decretar el
cese, previo examen interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento
de la persona.

29

La sentencia que se dicte podr, por un lado, ordenar el cese total de la


inhabilitacin, recuperando la plena capacidad jurdica la persona del
inhabilitado, podr disponer ampliar la nmina de actos que la persona puede
realizar por s o con apoyo, o bien mantener las restricciones que se haban
impuesto sin modificaciones.
Todo ello depender fundamentalmente de lo que aconseje el examen de
facultativos, el que, si bien no ser vinculante para el juez, tendr fundamental
importancia.

5.6 La representacin y asistencia de los


incapaces
5.6.1 La representacin necesaria. Definicin
El artculo 100 del Cdigo Civil y Comercial establece que las personas incapaces
ejercen, por medio de sus representantes, los derechos que no pueden ejercer
por s.
Recordamos que estos incapaces a los que refiere el precepto son nica y
exclusivamente los incapaces de obrar o de hecho, quienes no podrn obrar por
s mismos, pero s a travs del instituto de la representacin.
La representacin legal o necesaria es el medio ms eficaz para subsanar los
impedimentos derivados de la incapacidad de obrar, y tiene lugar siempre que
el representante investido de suficiente poder o facultad acta en nombre y por
cuenta de otro el representado sobre el cual recaen los efectos jurdicos del
acto celebrado.
La relacin entre representante y representado puede provenir de la ley que
es la representacin legal o necesaria o de la voluntad del representado, en
cuyo caso es representacin voluntaria.
La representacin que veremos es necesaria, pues no puede faltar, es legal,
pues se impone con prescindencia de la voluntad del representado y es
conjunta, pues se complementa con la actuacin del Ministerio Pblico.

30

5.6.2 Responsabilidad parental. Tutela. Curatela.


Rgimen legal.
El artculo 101 del cdigo unificado nos dice quines son los representantes
legales de los incapaces y comprende tres instituciones: la responsabilidad
parental, la tutela y la curatela.
Son representantes:
a) Los padres de las personas por nacer;
b) Los padres de las personas menores de edad no
emancipadas;
c) El tutor o los tutores que se designen, en caso de falta de
padres, o si ambos son incapaces o privados de la
responsabilidad parental o suspendidos en su ejercicio;
d) El o los apoyos designados de las personas con capacidad
restringida cuando, conforme la sentencia, estos tengan
representacin para determinados actos;
e) El curador de las personas incapaces en los trminos del art.
32 del cdigo unificado.

5.6.3 Nocin de asistencia.


La responsabilidad parental, segn el art. 638 del Cdigo Civil y Comercial, es el
conjunto de deberes y derechos que corresponden a los progenitores sobre la
persona y bienes del hijo, para su proteccin, desarrollo y formacin integral,
mientras sea menor de edad y no se haya emancipado.18
Los principios que rigen la responsabilidad parental son: el inters superior del
nio, la autonoma progresiva del hijo y el derecho del nio a ser odo y a que a
su opinin sea tenida en cuenta segn su edad y grado de madurez.
El ejercicio de la responsabilidad parental le corresponde:
a) En caso de convivencia con ambos progenitores, a stos. Se
presume que los actos realizados con la conformidad de uno,
cuentan con la conformidad del otro, salvo los supuestos que
prev el art. 645 que son los actos que requieren del

18

Art. 638 del CCCN.

31

b)

c)

d)
e)

consentimiento de ambos progenitores o que medie expresa


oposicin;
En caso de no convivencia, divorcio o nulidad del matrimonio, a
ambos progenitores. En estos casos, mediante sentencia judicial,
se puede establecer que el ejercicio le corresponda a uno de
ellos, o bien distintas modalidades;
En caso de muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento,
privacin de la responsabilidad parental o suspensin del
ejercicio de un progenitor, al otro;
En caso de hijo extramatrimonial con slo un vnculo filial, al
nico progenitor;
En caso de hijo extramatrimonial con doble vnculo filiar, los
progenitores de comn acuerdo pueden decidir el ejercicio
conjunto o bienes el juez establecer las modalidades.

La tutela es la institucin jurdica y social por la que se va a proteger a la


persona y a los bienes de los nios, nias y adolescentes en tanto sujetos de
derechos, ante el fallecimiento de los progenitores o cuando estos hayan sido
privados o suspendidos de la responsabilidad parental.
La tutela puede ser unipersonal o conjunta, es decir, puede ser ejercida por una
o ms personas conforme el inters superior del nio, debiendo establecerse en
cada caso en concreto. Asimismo, es dable sealar que el cargo de tutor es
intransmisible y de carcter personal.
Este instituto se encuentra regulado en los arts. 104 a 137 del cdigo nico.
Por su parte, la curatela consiste en el instituto por el que se protege a un
sujeto mayor de edad incapaz, donde est en juego no solamente la
imposibilidad de dirigir la marcha de los negocios propios, sino tambin la
integridad de su persona.
La funcin del curador es de carcter personal y se orienta al cuidado especfico
de la persona, a la recuperacin de su salud fin primordial y a la proteccin
de sus bienes.
As como en la tutela, el ejercicio de la curatela puede ser conjunto o
compartido, pudiendo designarse curadores a quienes la persona capaz haya
designado mediante una directiva anticipada, o bien, a quienes los padres
designen. A falta de previsiones, el juez podr nombrar curador al cnyuge,
conviviente, hijos, padres o hermanos de la persona a proteger, segn quien
tenga mayor aptitud, valorando la idoneidad moral y econmica.
Este instituto se encuentra regulado en los arts. 138 a 140 del Cdigo Civil y
Comercial.

32

Todas estas instituciones terminan cuando la incapacidad cesa; en el caso de


que se pruebe que los representantes les ocasionaron daos a sus
representados o que sus intereses se encuentren contrapuestos, pueden ser
suplidos por otras personas.

5.6.4 Actuacin del ministerio pblico


Tal como venimos estudiando, hemos dicho que la persona con capacidad
restringida y los inhabilitados son asistidos por los apoyos designados por el
juez en la sentencia.
As, la nocin de asistencia debe entenderse como la figura de apoyo destinada
a promover la autonoma, favorecer las decisiones que respondan a las
preferencias e inters de la persona protegida y asegurar los derechos y
garantas de la persona.
De este modo, el apoyo designado no va a reemplazar la voluntad del sujeto,
sino que justamente lo va a asistir en la toma de decisiones y va a colaborar
para que la persona con discapacidad pueda desenvolverse en el contexto social
en condiciones de igualdad en relacin a todos los dems y lograr su inclusin.
El artculo 103 del Cdigo Civil y Comercial regula la actuacin del ministerio
pblico.
As, establece que esta actuacin puede ser judicial complementaria o principal,
o extrajudicial.
Es complementaria en todos los casos en los que se encuentran involucrados
intereses de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida.
La falta de intervencin de este rgano causa la nulidad relativa del acto.
Ahora bien, es principal: cuando los derechos de los representados estn
comprometidos y existe inaccin de los representantes; cuando el objeto del
proceso es exigir el cumplimiento de los deberes de los representantes; cuando
las personas menores de edad o con capacidad restringida carecen de
representante legal y es necesario proveer la representacin.
Y, en el mbito extrajudicial, el Ministerio Pblico acta ante la ausencia,
carencia o inaccin de los representantes legales, cuando estn comprometidos
los derechos sociales, econmicos y culturales.

33

6. Persona Jurdica
6.1 Persona jurdica
6.1.1 Nocin
El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial precisa el concepto de persona
jurdica. Dispone que Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.19
As, puede conceptualizarse a la persona jurdica como categora normativa
conformada por una colectividad de individuos o un conjunto de intereses
humanos considerados intelectivamente como un solo ser con individualidad, o
como un centro de imputacin con capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones, y determinar las consecuencias de las diversas concepciones en el
mbito jurdico (Tagle, 2002).
Segn Buteler Cceres (2000), las personas de existencia ideal son
abstracciones que se originan en la realidad social y representan la posibilidad
de los hombres de unir sus esfuerzos en pos de un fin comn; por ello, estos
entes se encuentran provistos de personalidad jurdica y estn dotados de
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.

6.1.2 Importancia actual


La realidad social muestra que el hombre no se relaciona con sus semejantes
slo en forma individual, sino que forma parte de agrupaciones concretas de
todo tipo, aunando esfuerzos para obtener finalidades compartidas, cuyas
actividades benefician no slo a los partcipes del grupo, sino tambin a la
sociedad en general.
As, estas agrupaciones o instituciones en las que se administra un patrimonio
en beneficio de terceros han ido adquiriendo, con el devenir del tiempo, una
complejidad tal que ha determinado la necesidad de unificar ese complejo de
relaciones jurdicas, admitiendo el hecho social subyacente de que la entidad se
ha independizado de los integrantes del grupo para lograr el objetivo o finalidad
comn a la que esas personas individuales han servido. Por otro lado, ciertos

19

Art. 141 del CCCN.

34

emprendimientos no podran concretarse si no se reconociera la existencia del


grupo como sujeto de relaciones jurdicas, con independencia de los miembros
que lo componen.
De este modo, la personalidad jurdica es entonces el presupuesto de actuacin
de los grupos humanos dentro de la sociedad, y su reconocimiento se presenta
como una exigencia ineludible para posibilitar el pleno desarrollo de los
individuos que integran una comunidad jurdicamente organizada. (Tagle, 2002).

6.1.3 Naturaleza jurdica


Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de
descifrar la naturaleza jurdica de estos entes de existencia ideal; al respecto de
las teoras existen distintas maneras de agruparlas.
Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:
a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny, parte de la proposicin de que
el derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por lo
tanto, la nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica. Pero
la realidad demuestra la necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y
administrar bienes durante esa actuacin, por lo tanto slo pueden lograrlo a
travs de la creacin de un ente artificial, producto de la ficcin, al que
denomina sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este sujeto no tiene
voluntad propia, por eso actan por el mismo las personas fsicas que lo
representan.

b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten de la


base de que estos sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran crear
un sujeto distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la
proteccin de la ley es slo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la
solidaridad social. Entre estas teoras se encuentran las de los patrimonios de
afectacin y la de la propiedad colectiva.

c. Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus miembros
conforma un ente diferente. Estas teoras a su vez presentan diferentes
posturas:
i). Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica es
un verdadero ente semejante al organismo de las personas fsicas, se basa
en una fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las
personas fsicas y jurdicas. Este grupo a su vez tienen un subgrupo:

35

ii). La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la actualidad


y reemplaza el concepto de la representacin de la persona jurdica por el
del rgano de voluntad de la misma
iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas
jurdicas poseen un inters distinto al de los miembros que las componen,
entonces este ente representa la configuracin jurdico legal de ese
inters
iv). La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la persona
jurdica es una institucin, es una idea de obra o de empresa que se
realiza y dura jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta
idea, se organiza un poder que le procura los rganos necesarios. Por otra
parte, entre los miembros del grupo social interesado en la realizacin de
la idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos
de poder y reglamentadas por procedimientos. El elemento ms
importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar.
Todo cuerpo constituido lo es por la realizacin de una obra o de una
empresa. La idea de la empresa es el objeto de la empresa, porque la
empresa tiene por objeto realizar la idea. El segundo elemento de toda
institucin corporativa es un poder de gobierno organizado para la
realizacin de la idea de la empresa, y que est a su servicio. Y el tercer
elemento de la institucin corporativa, para Hauriou, es la "manifestacin
de comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los rganos de
gobierno, tanto en la idea de la obra a realizar como en los medios a
emplear.
Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacando que la persona
jurdica es una realidad, pero es tan slo realidad-idea, realidad que vive en el
mundo del pensamiento jurdico.

6.1.4 Comienzo de la existencia


La regla general, de acuerdo al art. 142 del cdigo unificado, es que la existencia
de la persona jurdica privada comienza siempre desde su constitucin, siendo
la autorizacin legal para funcionar la excepcin a dicha regla.
De este modo, para que se reconozca la existencia del ente ideal, es necesario
que el contrato constitutivo se inscriba en el Registro de Personas Jurdicas; a
partir de all, los actos realizados se tendrn como realizados por la sociedad.
El art. 169 del Cdigo Civil y Comercial dispone que el acto constitutivo de la
asociacin civil debe ser otorgado por instrumento pblico e inscripto en el
registro correspondiente una vez otorgada la autorizacin estatal para
funcionar. Hasta la inscripcin, se aplican las normas de la simple asociacin.

36

Por su parte, el art. 187 del mismo cuerpo legal establece que la simple
asociacin se debe constituir por instrumento pblico o por instrumento
privado con firma certificada por escribano pblico. Al nombre debe
agregrsele, antepuesto o pospuesto, el aditamento simple asociacin o
asociacin simple.
Y el art. 195 estatuye que el acto constitutivo de la fundacin debe ser suscripto
por el o los fundadores o apoderado con poder especial, si se lo hace por acto
entre vivos, o por el autorizado por el juez del sucesorio, si es por disposicin de
ltima voluntad. El instrumento debe ser presentado ante la autoridad de
contralor para su aprobacin.
En consecuencia, frente a los diferentes tipos de personas jurdicas privadas que
contempla el cdigo, la forma de constitucin de dichas personas depender en
cada caso del tipo de que se trate.

6.1.5 Concepcin de la personalidad de las personas


jurdicas
Tal como hemos sealado, cuando hablamos de persona jurdica hacemos
referencia a un ente ideal distinto de los socios que lo componen. Este ente
cuenta con capacidad jurdica plena para el cumplimiento de su objeto y los
fines de su creacin y, por ende, puede adquirir compromisos propios frente a
los terceros y constituye un centro de imputacin distinto del patrimonio de los
socios.
El principio de la personalidad diferenciada est consagrado explcitamente en
el art. 143 del cdigo, que establece que la persona jurdica tiene una
personalidad jurdica distinta de la de sus miembros y ellos no responden por
las obligaciones contradas por la persona jurdica, salvo en los casos previstos
en la ley.
As, se consagra el principio de separacin de patrimonios entre la persona
jurdica y sus miembros, que es uno de los ejes rectores de la personalidad de
las personas jurdicas. Este principio opera en relacin a los bienes de
titularidad de la persona jurdica, que, por ende, no pertenecen a ninguno ni a
todos sus miembros, y en relacin a las obligaciones, ya que ninguno de sus
miembros, ni el conjunto de ellos, es responsable por stas.
Este principio slo se puede dejar de lado ante circunstancias excepcionales
previstas en el Cdigo Civil y Comercial o en otras leyes especiales o generales,
como la Ley 19.550 de Sociedades o la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras.
(Rivera y Medina, 2014).

37

6.1.6 Inoponibilidad de la personalidad jurdica


Cuando el accionar de la persona jurdica est destinada a la consecucin de
fines ajenos a la persona jurdica o constituya un recurso para violar la ley, el
orden pblico y la buena fe, o para frustrar derechos de cualquier persona,
procede la inoponibilidad de la persona jurdica, es decir que, en tales casos, la
actuacin del ente se imputar directamente a los socios, asociados, miembros,
controlantes directos e indirectos que la hicieron posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144 CCCN).
Es decir que la inoponibilidad de la personalidad jurdica opera en un doble
sentido: a) la imputacin diferenciada, esto es, atribuye la actuacin al
miembro del ente en su propia persona; b) la limitacin de la responsabilidad,
debiendo responder el miembro ilimitada y solidariamente por los daos
causados.

6.1.7 Clasificacin
Las personas jurdicas se clasifican en pblicas y privadas.
La distincin de las personas jurdicas en pblicas y privadas tiene gran inters
prctico. Lloveras de Resk (1995) entiende que son personas jurdicas pblicas
aquellas que son titulares de poderes o prerrogativas pblicas. Mientras que
son personas jurdicas privadas las que no los poseen, lo cual determina que las
personas pblicas sean reguladas principalmente por el derecho pblico, y que
las personas jurdicas privadas lo sean por el derecho privado respectivo, sobre
todo en orden a su creacin, organizacin y funcionamiento (Lloveras de Resk,
1995, p. 302). Esta afirmacin no importa desconocer que las personas jurdicas
pblicas pueden desarrollar parte de su actividad en el mbito del derecho
privado y las personas jurdicas privadas pueden hacerlo en el campo del
derecho pblico, con lo cual cada una de estas personas se regir por la rama
del derecho que corresponda a esa actividad.

38

Fuente: elaboracin propia

6.2 Personas jurdicas pblicas


6.2.1 Definicin. Caracteres
La persona jurdica pblica es aqulla cuya existencia y funcionamiento
dependen del derecho pblico, aunque parte de su actividad est regulada por
el derecho privado. As, para determinar el carcter pblico de un ente es
necesario: 1) la obligacin de la persona jurdica hacia el Estado de cumplir sus
fines propios; 2) el control estatal de la gestin de la entidad; 3) el ejercicio de
potestades de imperio.
La inclusin de las personas jurdicas pblicas en el Cdigo Civil y Comercial se
hace con un fin meramente descriptivo, ya que la personalidad de estas
entidades resulta de las respectivas disposiciones de derecho pblico.

6.2.2 Clases
El artculo 146 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas jurdicas pblicas. Son personas jurdicas pblicas:
a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, los municipios, las entidades autrquicas y las

39

dems organizaciones constituidas en la Repblica a las que el


ordenamiento jurdico atribuya ese carcter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho
internacional pblico reconozca personalidad jurdica y toda otra
persona jurdica constituida en el extranjero cuyo carcter
pblico resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Catlica.20
Cuando el artculo, en el inciso a, refiere a las dems organizaciones
constituidas en la Repblica a las que el ordenamiento jurdico atribuye ese
carcter, debe entenderse que abarca los entes pblicos no estatales, como lo
son los sindicatos, las obras sociales sindicales, las empresas del Estado, los
partidos polticos, entre otras entidades.
En el inciso b del artculo 146, se clasifican los estados extranjeros, las
organizaciones que tengan su personera jurdica reconocida por el derecho
internacional pblico y toda otra persona jurdica constituida en el extranjero
cuyo carcter pblico resulte de su derecho aplicable. La alusin a los estados
extranjeros debe entenderse comprensiva de los estados provincial y municipal,
organizaciones internacionales, supranacionales o regionales, como la
Organizacin de las Naciones Unidas, Organizacin de Estados Americanos, la
Cruz Roja Internacional, la Organizacin Mundial de la Salud.
Finalmente, en el inciso c, se coloca a la Iglesia Catlica, debiendo entenderse
que se trata de la religin Catlica Apostlica Romana, cuya personera est
expresamente reconocida en la Constitucin Nacional.
Por ltimo, es dable aclarar que esta enumeracin no es taxativa.

6.2.3 Ley aplicable


Las personas jurdicas pblicas nacen en virtud de una norma jurdica,
constitucional o legal, que las crea. Las personas jurdicas pblicas comprenden
al Estado Nacional, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, las provincias y los
municipios que tienen su origen en la Constitucin Nacional.
De tal modo, todas las cuestiones relacionadas con su reconocimiento,
nacimiento, capacidad, organizacin y existencia se deben regir por la norma de
origen y por aqullas que la complementen o se dicten por delegacin.
Como consecuencia del distinto rgimen jurdico a que se hallan sometidas, las
personas jurdicas pblicas se encuentran sujetas en principio a las leyes de
20

Art. 146 del CCCN.

40

derecho pblico, las que establecen a su favor prerrogativas o potestades de


carcter pblico, sujetndolas a normas de procedimiento y proceso especial y
estableciendo una fiscalizacin estatal directa o indirecta sobre la actividad del
ente.
En una palabra, las personas jurdicas pblicas se rigen por las leyes y
ordenamientos de su constitucin (art. 147).

6.3 Personas jurdicas privadas


6.3.1 Nocin. Caracteres
Las personas jurdicas privadas son aqullas que tienen reglamentada su
existencia y actividades por el derecho privado aunque dependan de una
autorizacin especial para funcionar. Es decir que, dentro de las personas
jurdicas privadas, tendremos aquellas que requieren autorizacin para
funcionar, como es el caso de las asociaciones civiles o las fundaciones, y las
que no, como por ejemplo las sociedades comerciales, el consorcio de
propietarios, entre otros.

6.3.2 Enunciacin
El artculo 148 enuncia a las personas jurdicas de carcter privado.
Personas jurdicas privadas. Son personas jurdicas privadas:
a) las sociedades;
b) las asociaciones civiles;
c) las simples asociaciones;
d) las fundaciones;
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f) las mutuales;
g) las cooperativas;
h) el consorcio de propiedad horizontal;
i) toda otra contemplada en disposiciones de este Cdigo o en
otras leyes y cuyo carcter de tal se establece o resulta de su
finalidad y normas de funcionamiento.21
Tal como hemos sealado en relacin a las personas jurdicas pblicas, la
enumeracin que realiza este artculo es meramente enunciativa.

21

Art. 148 del CCCN.

41

En relacin al inciso a, cabe puntualizar que el anexo 2, punto 2.2 de la Ley


26.994 (ley que aprueba la reforma del Cdigo Civil y Comercial) sustituye el
texto del art. 1 de la Ley 19.550 (Ley de Sociedades) por el siguiente: Habr
sociedad si una o ms personas en forma organizada conforme a uno de los
tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las prdidas. La sociedad unipersonal slo se podr constituir como
sociedad annima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una
sociedad unipersonal22.
Conforme al concepto precedente, se admite la sociedad unipersonal, toda vez
que establece que ella existe cuando una o ms personas comparecen a
constituirla, siempre que ello sea conforme a uno de los tipos previstos en esta
ley, siempre que el tipo societario permita la constitucin por una sola
persona, lo que no ocurrir en la prctica respecto de las sociedades colectivas,
por subsistir la responsabilidad del socio nico, y es imposible en las de capital e
industria, en comandita simple o por acciones, ya que, por su naturaleza, deben
contar con dos o ms socios. En los hechos, la sociedad unipersonal slo se
podr constituir como sociedad annima y como sociedad de responsabilidad
limitada.
Con respecto a las asociaciones civiles, las simples asociaciones y las
fundaciones, veremos ms adelante.
En el inciso h se incluye como personas jurdicas privadas al Consorcio de
propiedad horizontal, y en las disposiciones del Ttulo V del Libro cuarto,
denominado Propiedad Horizontal, refiere su naturaleza jurdica y regula su
funcionamiento.
Dentro de ese Ttulo, el artculo 2044 dispone que el conjunto de propietarios
de las unidades funcionales constituye la persona jurdica consorcio, es decir
que ste es un sujeto de derecho distinto de los copropietarios de las diversas
unidades funcionales que lo componen.
Por otro lado, el artculo 149 del cdigo nico seala que la participacin del
Estado en una persona jurdica privada no transforma la calidad de sta, la que
sigue siendo privada sin importar el grado de participacin del Estado y sin
perjuicio de que se prevea un rgimen especial en materia de derechos y
obligaciones. Esta norma se aplica no slo a las sociedades, sino a todo tipo de
personas jurdicas de carcter privado.

22

Anexo II de la Ley 26994, de aprobacin de la reforma del CCCN.

42

6.3.3 Ley aplicable


El artculo 150 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Leyes aplicables. Las personas jurdicas privadas que se
constituyen en la Repblica, se rigen:
a) por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto,
de este Cdigo;
b) por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y
de los reglamentos, prevaleciendo las primeras en caso de
divergencia;
c) por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto,
por las de este Ttulo.
Las personas jurdicas privadas que se constituyen en el
extranjero se rigen por lo dispuesto en la ley general de
sociedades.23
En este artculo se establece un orden jerrquico de aplicacin de las
disposiciones establecidas para las personas jurdicas privadas, las cuales, en
principio, estn sometidas a las normas imperativas que establecen las leyes
especiales.
En segundo lugar de prelacin y para el caso de existir una laguna de la ley, se
ubican las disposiciones del acto constitutivo y los reglamentos internos de la
persona jurdica, dando relevancia a la voluntad de las partes en el plano de
aquellos derechos y facultades de libre disponibilidad.
Finalmente y para aquellas cuestiones no previstas en el estatuto ni el
reglamento, se aplican las restantes normas de las leyes especiales que regulan
el funcionamiento del ente y, en su defecto, las previstas en el Cdigo Civil y
Comercial.
Este orden de prelacin resulta relevante pues, salvo las derogaciones expresas
que se formulen, quedan subsistentes todas las reglamentaciones aplicables a
las diversas personas jurdicas privadas contenidas en leyes especiales, con
exclusin de las asociaciones civiles y las fundaciones, a las cuales se contempla
al legislar en el cuerpo del propio Cdigo.

23

Art. 150 del CCCN.

43

6.4 Asociaciones civiles


6.4.1 Definicin
Las asociaciones civiles son un tipo de personas jurdicas privadas (inc. b del
art. 148) a travs de las cuales se puede realizar mltiples actividades.
A los fines de su constitucin, las asociaciones deben cumplir ciertos requisitos
y formalidades, como ser: deben tener por principal objeto el bien comn, el
inters general, es decir un espritu altruista. Este inters general debe
interpretarse dentro del respeto a las diversas identidades, creencias y
tradiciones, sean culturales, religiosas, artsticas, literarias, sociales, polticas o
tnicas que no vulneren los valores constitucionales24.
Otro de los presupuestos de las asociaciones civiles es que deben evitar el lucro,
lo que las distingue de las sociedades comerciales. Esta ausencia de fin de lucro
no significa que no puedan realizar actos dirigidos a obtener ganancias que
sirvan para seguir cumpliendo con su finalidad especfica.
De tal modo, el artculo 168 del CCCN prev No puede perseguir el lucro como
fin principal, ni puede tener por fin el lucro para sus miembros o terceros 25, es
decir, el fin de obtener rditos econmicos no debe ser el principal objetivo de
la asociacin civil.

6.4.2 Requisitos de formacin


La forma instrumental para constituirse las asociaciones civiles es la escritura
pblica, la que deber ser inscripta una vez que haya sido otorgada la
autorizacin estatal para funcionar.
De esta manera, lo que dar nacimiento a la asociacin civil como tal es la
inscripcin en el registro correspondiente; hasta tanto acaezca dicha
inscripcin, sern aplicables las normas de la simple asociacin.
El contenido del acto constitutivo est precisado en el art. 170 del Cdigo, el
que estatuye que debe contener la identificacin de los constituyentes, el

24
25

Art. 168 del CCCN.


Art. 168 del CCCN.

44

nombre de la asociacin con el aditamento Asociacin Civil antepuesto o


pospuesto, el objeto, domicilio social, el plazo de duracin, las causales de
disolucin, las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la
asociacin, el rgimen de administracin y representacin, entre otros recaudos
que establece.
El precepto mencionado establece los requisitos mnimos e indispensables que
deben consignarse en el acto de constitucin, pudiendo las partes libremente
establecer cualquier otra cuestin que sea til para reglar y cumplir los fines de
la asociacin, teniendo como nico lmite la no afectacin del orden pblico, la
moral y las buenas costumbres.

6.4.3 Simples asociaciones


Las simples asociaciones tambin son personas jurdicas privadas (art. 148, inc.
c), que no requieren autorizacin estatal alguna para funcionar.
La forma por la que se constituyen estos entes ideales puede ser por
instrumento pblico o por instrumento privado con firma certificada por
escribano pblico, debiendo consignarse el aditamento simple asociacin o
asociacin civil.
Las simples asociaciones comienzan su existencia como personas jurdicas a
partir de la fecha del acto constitutivo, es decir que, una vez otorgada la
escritura pblica o el instrumento privado con firmas certificadas, estos sujetos
de derechos gozan de personalidad jurdica.
Estn reguladas en los arts. 187 a 192 del Cdigo Civil y Comercial y se prev
que, en cuanto a su constitucin, gobierno, administracin, socios, rgano de
fiscalizacin y funcionamiento, se rigen por lo dispuesto para las asociaciones
civiles, es decir remite a los arts. 168 a 186.

6.5 Fundaciones
6.5.1 Nocin. Caracteres
Las fundaciones son personas jurdicas con propsito de bien
comn, sin fines de lucro, que se constituyen con el aporte
patrimonial de una o ms personas, destinado a hacer posibles
sus fines.
Estos entes carecen de miembros, slo tiene rganos de
conduccin y beneficiarios; por ello, para su nacimiento no se

45

requiere de una unin de un grupo de personas fsicas, sino


solamente la existencia de un sujeto de derecho que es la
persona del fundador, quien se convierte en un extrao cuando
la fundacin obtiene la autorizacin para funcionar. (Rivera y
Medina, 2014, p. 464).

6.5.2 Modo de constitucin


Las fundaciones deben constituirse necesariamente mediante instrumento
pblico y solicitar y obtener autorizacin del Estado para funcionar.
Este acto constitutivo que crea la fundacin debe ser otorgado por el o los
fundadores o apoderado con poder especial, si se hace por acto entre vivos o
por el autorizado por el juez del sucesorio si es por disposicin de ltima
voluntad y debe contener:
a)
b)
c)
d)
e)
f)

g)
h)
i)
j)
k)

La identificacin de los fundadores, sean personas fsicas o jurdicas;


Nombre y domicilio de la fundacin;
Objeto preciso y determinado que propenda al bien comn;
Patrimonio inicial, integracin y recursos futuros;
Plazo de duracin;
Organizacin del consejo de administracin, duracin de los cargos,
rgimen de reuniones y procedimiento para la designacin de sus
miembros;
Clusulas atinentes a su funcionamiento;
Procedimiento y rgimen para la reforma del estatuto;
Fecha de cierre del ejercicio anual;
Clusulas de disolucin y liquidacin y el destino de los bienes;
Plan trienal de actividades.

Confeccionado el instrumento de constitucin, deber ser presentado ante la


autoridad de contralor para su aprobacin y una vez aprobada, adquirir
personalidad jurdica.

6.6 Los estados contables y la


contabilidad
6.6.1 Definicin de estados contables
Los estados contables consisten en la presentacin estructurada de informacin
contable histrica, que incluye notas explicativas, cuya finalidad es la de
informar sobre los recursos econmicos y las obligaciones de una entidad en un
46

momento determinado o sobre los cambios registrados en ellos en un perodo


de tiempo, de conformidad con un marco de informacin contable.
El artculo 326 del Cdigo Civil y Comercial refiere que los estados contables
comprenden, como mnimo, un estado de situacin patrimonial o evolucin del
patrimonio y un estado de resultados, que refiere al flujo de efectivo y
aplicacin de fondos.

6.6.2 Sujetos obligados. Excepciones


De acuerdo al artculo 320 del Cdigo Civil y Comercial, estn obligadas a llevar
la contabilidad todas las personas jurdicas privadas y quienes realizan una
actividad econmica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios.
Adems, las restantes personas, facultativamente pueden llevar la contabilidad
solicitando la pertinente inscripcin y rubricacin o autorizacin de registros,
previa inscripcin en el Registro Pblico.
Ya vimos quines son los sujetos obligados a llevar la contabilidad y quines
pueden llevarla de manera facultativa.
Ahora bien, el precepto mencionado tambin dispone las exclusiones, es decir
quines no deben llevar contabilidad. As, prev que quedan excluidos de la
obligacin de llevar contabilidad los profesionales liberales y quienes realizan
actividades agropecuarias, y tambin podrn ser eximidos quienes tengan
escasa actividad, quedando ello al arbitrio de las jurisdicciones locales.

6.6.3 Registros indispensables


Son registros indispensables, los siguientes:
a) diario;
b) inventario y balances;
c) aquellos que corresponden a una adecuada integracin de
un sistema de contabilidad y que exige la importancia y la
naturaleza de las actividades a desarrollar;
d) los que en forma especial impone este Cdigo u otras
leyes.26

26

Art. 322 del CCCN.

47

En el libro diario se registran todas las operaciones relativas a la actividad de la


persona que tienen efecto sobre el patrimonio, como por ejemplo la emisin de
ttulos de crditos.
En el libro de inventario y balances se registra el conjunto de bienes y derechos
de propiedad del sujeto que lleva la contabilidad.
Y los incisos c y d hacen referencia a aquellos registros que deban llevarse de
acuerdo a la actividad que se realice o a la naturaleza jurdica del sujeto. Por
ejemplo, la Ley de Sociedades (Ley 19.550) prev la obligatoriedad de los libros
de actas de deliberaciones de rganos colegiados, registro de accionistas,
depsito de acciones y asistencia a asamblea, entre otros.

6.6.4 Forma de llevar los registros


Los libros y registros contables deben llevarse en forma cronolgica y
actualizada, es decir, sin demoras, sin alteracin alguna que no haya sido
debidamente salvada, en idioma y moneda nacional.
Est prohibido alterar el orden de los asientos, dejar blancos que puedan
utilizarse para intercalaciones o adiciones, interlinear, raspar, enmendar o
tachar, mutilar parte alguna del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernacin
o foliatura.
Todas las equivocaciones y omisiones deben salvarse mediante un nuevo
asiento hecho en la fecha en que se advierte el error.
Asimismo, se dispone que los registros indispensables deben permanecer en el
domicilio de su titular.
Todos estos recaudos son a los fines de garantizar la veracidad de las
registraciones y su inalterabilidad, es decir, la imposibilidad de adulteracin o
sustitucin de las registraciones.

6.6.5 Eficacia probatoria


La contabilidad es un medio probatorio que puede ser presentado en juicio, sea
a peticin de parte o de oficio por el juez, mediante la compulsa de
determinadas partidas o asientos vinculados con el litigio, sin que pueda
ampliarse a los dems registros.
Esta regla funciona slo en aquellos casos en que el pleito es entre quienes
llevan contabilidad, sea obligada o voluntariamente, pues, de lo contrario, es un
principio de prueba.

48

As, el art. 330 del cdigo nico prev las reglas para estos supuestos:
Prueba en contra del dueo: se da en todos los casos, estn o no en forma los
libros, sin admitir prueba en contra, pero siempre utilizando todos los asientos
en forma completa.
Prueba a favor del dueo: cuando lleve bien sus libros y la otra parte no los
lleve o no los presente, pudiendo e juez exigir prueba supletoria en funcin de
los otros elementos probatorios.
Neutralizacin: cuando ambos libros estn en forma y hay resultado
contradictorio (Rivera y Medina, 2014, p. 748).

6.7 Atributos de las personas jurdicas


6.7.1 Nocin
La persona jurdica resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de
asociarse con fines tiles y una forma de ejercer libremente una actividad
econmica, sino que constituye una realidad jurdica que la ley reconoce como
medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que
se propone.
Hemos sealado que la persona jurdica tiene personalidad jurdica y que, por
ende, posee atributos: el nombre para individualizarse, el domicilio para
determinar la ley aplicable y la jurisdiccin donde puede demandar o ser
demandada, la capacidad siempre de derecho y limitada al objeto para el que
se constituy y el patrimonio, a los fines del cumplimiento de sus fines.

6.7.2 Nombre. Rgimen legal


El nombre o razn social es un atributo de las personas jurdicas, toda vez que
es necesario a los fines de su individualizacin y designacin que permita
distinguirlas.
De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Cdigo, el nombre debe reunir los
siguientes requisitos:
a) aditamento de la forma jurdica utilizada para que los terceros conozcan la
naturaleza y extensin de la responsabilidad, por ejemplo SRL, SA.
b) cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello as a
los fines de que se distingan entre las personas jurdicas.

49

c) no contener trminos contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas


costumbres.
d) no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica.
e) la inclusin en el nombre de la persona jurdica del nombre de personas
humanas requiere la conformidad de stas, que se presume si son sus
miembros.

6.7.3 Domicilio y sede social


El artculo 152 del Cdigo Civil y Comercial regula el atributo domicilio.
En primer lugar, cabe distinguir entre domicilio y sede social. El trmino
domicilio remite a la indicacin genrica de la ciudad, localidad o regin
donde se ha constituido la sociedad, mientras que el trmino sede alude al
lugar geogrfico concreto (direccin) donde se ha instalado la persona jurdica.
Por ejemplo, Crdoba capital es el domicilio y Bv. San Juan 710 es la sede.
En el estatuto de las personas jurdicas deber consignarse obligatoriamente el
domicilio y la sede o direccin, esto es, no slo la ciudad o localidad sino
tambin la calle, nmero y designacin de la unidad funcional si la hubiera.
Por otro lado, el precepto establece que la persona jurdica que posee muchos
establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos, pero slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas.
Por ltimo, prev que, para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe
modificarse el estatuto, y, si se quiere cambiar la sede, puede ser resuelto por el
rgano de administracin.
Las notificaciones que se realicen en la sede inscripta de la persona jurdica
sern vinculantes, aunque ya no funcione all, pues lo que se pretende es
proteger los derechos de terceros que contraten con el ente social.

6.7.4 Patrimonio
El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica; es un
atributo y, consecuentemente, no se concibe la idea de persona jurdica sin
patrimonio.
Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye: la persona jurdica
debe tener un patrimonio27.

27

Art. 154 del CCCN.

50

As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los


socios se comprometen a realizar aportes y es el conjunto de bienes de la
persona jurdica con el cual la sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.
Este patrimonio no se confunde con el de los individuos que concurren a
conformar el sustrato material de la entidad.

6.7.5 Capacidad de derecho: a) Principio General b)


Limitaciones
La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad de
derecho o aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos y ejercer por
s o por otros los actos inherentes a los derechos de los que se es titular. La
nocin de capacidad de obrar es absolutamente ajena, pues estos sujetos de
derechos siempre actuarn a travs de sus rganos o representantes.
La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que tienen
capacidad de derecho para todos los actos y todos los derechos que no les
estn expresamente prohibidos.
Esta capacidad, sin embargo, tiene sus limitaciones en razn del principio de
especialidad y de la naturaleza de las cosas.
a) El principio de la especialidad: significa que las personas jurdicas tienen
capacidad para celebrar aquellos actos inherentes a la finalidad para la
que ha sido creadas, es decir en funcin de su objeto y su fin. De tal
modo, no pueden celebrar actos que nada tengan que ver son su objeto
de creacin, pero ello no significa que no puedan ejecutar los que son
convenientes o necesarios para la mejor obtencin de aqul.
b) Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas: las personas
jurdicas no pueden ser titulares, por ejemplo, de los derechos
potestativos.

6.8 Representacin
6.8.1 Nocin. Rgimen legal
Las personas jurdicas desarrollan su actividad por medio de personas fsicas
que actan en su nombre y por su cuenta, de modo tal que su gestin es
atribuida a la misma entidad.
As, las personas jurdicas actan a travs de sus rganos, es decir aquellas
personas autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la
actividad jurdica necesaria para la consecucin de sus fines.

51

El artculo 159 establece una pauta general a la cual debe adecuarse la


conducta de los administradores sociales, disponiendo que los administradores
deben obrar con lealtad con la persona que les encarga la funcin de
administrar sus intereses y con diligencia, es decir con idoneidad, con aptitud
profesional para el exitoso desenvolvimiento de la clase de actividad que
constituye el objeto social.
El deber de obrar con lealtad tiene por fundamento la obligacin de fidelidad
del mandatario (art. 1324 CCCN), que se extiende a todos los casos de
representacin de intereses ajenos, y el deber de buena fe (art. 9 CCCN).
El administrador se debe conducir con la correccin de un hombre honrado, en
defensa de los intereses cuya administracin se le ha confiado, por encima de
cualquier otra consideracin, evitando obtener un beneficio particular a
expensas de la persona jurdica. Tiene prohibido contratar con sta, salvo que
se trate de contratos referidos a su actividad ordinaria y en las mismas
condiciones en que el ente lo hubiera hecho con terceros. Deber abstenerse
de intervenir en la toma de decisiones en las que tenga un inters contrario a la
persona jurdica y no podr competir con ella. (Roitman, 2006).
En efecto, el art. 159 menciona las siguientes reglas de conducta: 1) El
administrador no puede perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la
persona jurdica. 2) Si, en determinada operacin, los tuviera por s o por
interpsita persona, debe hacerlo saber a los dems miembros del rgano de
administracin o en su caso al rgano de gobierno, y abstenerse de cualquier
intervencin relacionada con dicha operacin.
En estos supuestos se encuentra comprometido el deber de lealtad, ms all de
que se puedan incorporar situaciones no contempladas normativamente.
El deber del administrador de actuar con diligencia debe examinarse segn las
circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar, debiendo tenerse en cuenta
los siguientes aspectos: 1) La dimensin de la sociedad. 2) El objeto social. 3)
Las funciones genricas que le incumben y las especficas que le hubieran
confiado. 4) Las circunstancias en que debi actuar. 5) La aptitud que es comn
encontrar en personas que administran negocios similares.

6.9 Responsabilidad civil


6.9.1. Responsabilidad contractual y extracontractual
La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto la
responsabilidad dimanada del incumplimiento de obligaciones contractuales
cuanto la proveniente de los daos causados por los actos ilcitos obrados por
los administradores o representantes de la persona jurdica.

52

As, los administradores y representantes de la persona jurdica son


responsables ilimitada y solidariamente frente a la persona jurdica, sus
miembros y terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio o con
ocasin de sus funciones (arts. 160 y 1763 del CCCN).
Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que
produzcan a la persona jurdica, pues quien causa un dao debe repararlo, y
solidariamente entre los administradores que faltaren a sus obligaciones de
lealtad y diligencia en los casos de administracin plural.
Para que surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un dao
causado ya sea por dolo o culpa, en el ejercicio o con ocasin de sus funciones.
El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcin cuando existe
congruencia entre el dao y la actuacin propia de la esfera de competencia del
rgano, cuando es el resultado directo del desempeo de la funcin. El dao se
causa con ocasin de la funcin cuando el hecho que lo produce es extrao por
su ndole, contenido o naturaleza, a la actividad propia del rgano de la persona
jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con sta. Es decir, son actos
ajenos a la funcin propiamente dicha, pero que slo han podido cometerse por
el rgano de la persona jurdica en esa calidad. (Tagle, 2002).
Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores
respecto a la persona jurdica es de naturaleza contractual, y es extracontractual
respecto de los terceros. (Rivera y Medina, 2014).

6.10 Disolucin y liquidacin


6.10.1 Nocin
La disolucin de la persona jurdica provoca su extincin como sujeto de
derecho, la extincin de su personalidad jurdica y la liquidacin de su
patrimonio.
Producida la disolucin por alguna de las causales previstas en el art. 163 del
CCCN que seguidamente veremos, comienza la etapa de liquidacin de los
bienes, que tiene por objeto la realizacin del activo previa cancelacin del
pasivo y, si hubiere remanente, la entrega de los bienes a los miembros de la
persona jurdica o a terceros, segn lo disponga el estatuto o lo exija la ley en el
caso concreto.
Acaecido alguno de los supuestos previstos en el art. 163, la persona jurdica
queda impedida de realizar nuevas operaciones, debiendo limitarse a la
conclusin de aquellos actos que se encuentren pendientes al momento de
declararse o producirse la disolucin.

53

6.10.2 Causales
El artculo 163 prev:
Causales. La persona jurdica se disuelve por:
a) la decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por la
mayora establecida por el estatuto o disposicin especial;
b) el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto
constitutivo subordin su existencia;
c) la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se
form, o la imposibilidad sobreviviente de cumplirlo;
d) el vencimiento del plazo;
e) la declaracin de quiebra; la disolucin queda sin efecto si la
quiebra concluye por avenimiento o se dispone la conversin del
trmite en concurso preventivo, o si la ley especial prev un
rgimen distinto;
f) la fusin respecto de las personas jurdicas que se fusionan o la
persona o personas jurdicas cuyo patrimonio es absorbido; y la
escisin respecto de la persona jurdica que se divide y destina
todo su patrimonio;
g) la reduccin a uno del nmero de miembros, si la ley especial
exige pluralidad de ellos y sta no es restablecida dentro de los
tres meses;
h) la denegatoria o revocacin firmes de la autorizacin estatal
para funcionar, cuando sta sea requerida;
i) el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j) cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras
disposiciones de este Ttulo o de ley especial.28
As, se advierte que se prevn causales de disolucin voluntarias, es decir que la
decisin surge del estatuto libremente consensuado por los miembros de la
persona jurdica o por decisin voluntaria al respecto, y son: el vencimiento del
plazo estatutario (pues podran prorrogarlo o reconducirlo), la decisin
anticipada de sus miembros, el cumplimiento de la condicin resolutoria y la
fusin, transformacin y escisin.
Tambin se prev la disolucin por cumplimiento del objeto, es decir, por haber
cumplido totalmente los fines para los que ha sido creada la persona jurdica o
por imposibilidad sobreviniente de cumplimiento; en ambos supuestos la
existencia del ente carece de sentido.

28

Art. 163 del CCCN.

54

Asimismo, estipula la disolucin en los casos en que les es retirada su


personera por el propio Estado, respecto de las personas jurdicas que
necesitan autorizacin para funcionar, como son las asociaciones y las
fundaciones.
Tambin se disuelve por conclusin de los bienes, toda vez que, tal como hemos
sealado, el patrimonio es un atributo de las personas jurdicas y, por ende, si
se produce el agotamiento total de los bienes que impiden sostener la
actividad, debe extinguirse la persona jurdica.

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Referencias
Borda, G. A. (2008). Tratado de Derecho Civil. Buenos Aires: La Ley.
Buteler Cceres, J. (2000). Manual de Derecho Civil. Crdoba: Advocatus.
Fernndez, S. E. (2014). El rgimen de capacidad en el Nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin. Suplemento Especial Nuevo Cdigo Civil y Comercial
2014, 17/11/2014, AR/DOC/3834/2014.
Kemelmajer de Carlucci, A. (1976). La capacidad civil del menor que trabaja.
Buenos Aires: Astrea.
Lloveras de Resk, M. E. (1995). Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis
doctrinario y jurisprudencial. Buenos Aires: Hammurabi.
Rivera, J. y Medina, G. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Comentado, I. Buenos Aires: La Ley.
Roitman, H. (2006). Ley de Sociedades Comerciales. Comentada y anotada, I.
Buenos Aires: La Ley.
Santi, M. (2012). Capacidad y Competencias de las personas menores de edad
en

el

Proyecto

de

Nuevo

Cdigo

Civil.

DFyP,

01/11/2012,

213,

AR/DOC/5246/2012.
Tagle, M V. (2002). Derecho Privado, I. Crdoba: Alveroni.

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