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LAutorit de la concurrence,
Vu le dossier de notification adress complet au service des concentrations le 23 mai 2016,
relatif la prise de contrle exclusif de la socit Deezer par le groupe The Access Industries,
formalis par un accord cadre simplifi en date du 12 janvier 2016 ;
Vu le livre IV du code de commerce relatif la libert des prix et de la concurrence, et
notamment ses articles L. 430-1 L. 430-7 ;
Vu les lments complmentaires transmis par les parties au cours de linstruction ;
Adopte la dcision suivante :
I.
1.
Le groupe The Access Industries (ci-aprs, Access ) dtient des participations dans des
socits situes aux tats-Unis, en Europe, en Asie et en Amrique du Sud. Ses activits
industrielles concernent quatre secteurs : les ressources naturelles et les produits chimiques,
les mdias et les tlcommunications, la technologie et le commerce en ligne et limmobilier.
Dans le secteur des mdias et de la musique, Access contrle la socit Warner Music qui est
active dans la distribution et ldition de musique, et les services de gestion dartistes.
2.
Deezer SA (ci-aprs, Deezer ) est une socit anonyme qui fournit des services dcoute de
musique en coute temporaire ou streaming la demande. Le streaming consiste en
lcoute temporaire dun titre qui nest pas enregistr sur lordinateur ou le tlphone mobile
et se distingue donc du tlchargement qui permet le stockage dun contenu numrique. A ce
jour, Deezer compte environ [] dabonns et un catalogue compos de plus de [] de titres
et [] missions dinformation, de divertissement et des podcasts. Le capital de Deezer est
actuellement dtenu [] % par Access, [confidentiel]. Le reste du capital de Deezer est
rparti entre de nombreux actionnaires. A ce jour, aucun des actionnaires de Deezer ne dtient
de participation majoritaire ni le contrle de la socit. Les actionnaires exercent donc sur
Deezer un contrle fluctuant.
3.
Lopration consiste en la prise de contrle exclusif de Deezer par Access par le biais dune
augmentation de capital lissue de laquelle Access pourrait dtenir jusqu [] % du capital
de Deezer. En effet, [confidentiel].
4.
Les entreprises concernes ralisent ensemble un chiffre daffaires hors taxes total sur le plan
mondial de plus de 150 millions deuros (Access : [..] deuros pour lexercice clos le 31
dcembre 2014 ; Deezer : [] deuros pour le mme exercice). Chacune de ces entreprises a
ralis en France un chiffre daffaires suprieur 50 millions deuros (Access : [] deuros
pour lexercice clos le 31 dcembre 2013 ; Deezer : [] deuros pour le mme exercice).
Compte tenu de ces chiffres daffaires, lopration ne relve pas de la comptence de lUnion
europenne. En revanche, les seuils de contrle mentionns au I de larticle L. 430-2 du code
de commerce sont franchis. Cette opration est donc soumise aux dispositions des articles L.
430-3 et suivants du code de commerce relatifs la concentration conomique.
II.
5.
Lindustrie musicale dsigne les activits qui contribuent loffre de produits musicaux
obtenus par un processus industriel de reproduction par un processus industriel (produit
physique, comme le CD) ou numrique (produits dmatrialis). Lindustrie musicale
regroupe la phase de cration dans laquelle se trouvent les compositeurs et les artistes
interprtes, la phase ddition ( publishing ), la phase de production phonographique
(enregistrement de la musique) et la phase de distribution. On peut y ajouter la gestion
dartistes.
6.
7.
Les droits des auteurs appartiennent aux principales maisons ddition musicale (les trois
majors de ldition, savoir Universal Music Publishing Group, Warner/Chappell Music
et Sony/ATV Music Publishing, et de nombreux producteurs indpendants) ainsi quaux
socits nationales ou rgionales de gestion des droits dauteurs telles que la SACEM (Socit
des Auteurs, Compositeurs et Editeurs de Musique), PRS For Music et UBEM (Uniano
Brasileia de Editoras de Musica).
8.
Les producteurs, les socits de gestion collective et diteurs concdent leurs droits sous
licence et reoivent le paiement des redevances correspondantes.
9.
Ainsi, les plateformes de tlchargement musical, par exemple, concluent des accords de
licences avec les dtenteurs (i) des droits des paroliers et des compositeurs et (ii) des droits
des artistes-interprtes et des producteurs, pour lensemble des titres musicaux figurant dans
leur catalogue.
10.
dun march aval qui correspond la vente/diffusion de la musique par les distributeurs aux
consommateurs finaux.
11.
La prsente opration ne concerne que le march de la musique enregistre, qui inclut les
activits de dcouverte et lancement dartistes, de promotion, vente et distribution de musique
enregistre. Deezer intervient au stade de la distribution au dtail de musique tandis
quAccess, par lintermdiaire de Warner Music, intervient au stade amont de la production
musicale et de loctroi de licences sur catalogues 1.
12.
A.
13.
14.
15.
Dans ses prcdentes dcisions, la Commission a laiss ouverte la question de savoir si les
activits A&R appartiennent au march de la distribution de gros des licences de musique
enregistre. Elle a nanmoins relev ltroite corrlation entre les activits A&R et celle de
distribution en gros de licences de musique enregistre dans la mesure o le pouvoir de
march dtenu par les maisons de disque sur le march des activits A&R a une influence sur
la position de ces dernires sur le march de la distribution en gros de licences de musique
enregistre. Par consquent, dans le cadre de sa pratique dcisionnelle, la Commission prend
en compte la position des maisons de disque dans le domaine des activits A&R pour
apprcier le pouvoir de march de ces dernires sur le march de la distribution de gros 3. En
Warner Music est prsent de manire rsiduelle sur le march de la vente au dtail de musique enregistre en proposant la vente de la
musique aux utilisateurs finaux via des sites internet crs pour certains artistes. Le chiffre daffaires gnr par Warner Music avec cette
activit sest lev [] environ au sein de lUE en 2014.
Dcisions de la Commission IV/M.202 Thorn EMI/Virgin Music du 27 avril 1992, IV/M.1219 Seagram/Polygram du 21 septembre 1998
et COMP/M.3333 du 3 octobre 2007 Sony/BMG.
Dcisions de la Commission COMP/M.6458 Universal Music Group / EMI Music du 21 septembre 2012 et COMP/M.6884 Access/PLG
du 14 mai 2013.
lespce, les activits A&R pourraient donc constituer un march spcifique ; cette question
peut toutefois tre laisse ouverte dans la mesure o les conclusions de lanalyse
concurrentielle demeurent inchanges quelles que soient les hypothses envisages.
b) La distribution en gros de musique enregistre
16.
La musique enregistre peut tre vendue sous diffrentes formes physiques (principalement
les CD) et sous format numrique.
Distinction entre licences pour support physique et format numrique
17.
18.
Le streaming consiste en lcoute temporaire dun titre qui nest pas enregistr sur
lordinateur ou le tlphone mobile et se distingue du tlchargement qui permet le stockage
du titre en format numrique.
19.
20.
Pour sa part, dans des dcisions plus rcentes, la Commission a considr quil ntait pas
ncessaire, eu gard aux cas despce considrs, de segmenter le march de la distribution en
gros de licences de musique enregistre numrique entre les licences de tlchargement et
celles de streaming aux motifs que ce sont les mmes quipes qui sont chargs de loctroi de
licence de tlchargement et de streaming dans les maisons de disque dune part, que les
nouveaux services bass sur le cloud tendent gommer la distinction entre le tlchargement
et le streaming dautre part, et enfin, que du point de vue du consommateur final, il existe une
forte interaction concurrentielle entre ces deux types de services dont les diffrences sont en
train de disparaitre progressivement 7.
21.
22.
4
Lettre du Ministre de lconomie, de lindustrie et de lemploi du 15 avril 2008 SFR, relative la concentration dans le secteur des
tlcommunications (C2007/181).
5
Dcisions de la Commission COMP/M.3333 Sony/BMG du 3 octobre 2007, COMP/M.6458, Universal Music Group / EMI Music en date
du 21 septembre 2012 et COMP/M.6884 Access/PLG du 14 mai 2013.
Dcisions COMP/M.6884 Access/PLG et COMP/M.6458 Universal Music Group / EMI Music, prcites.
Lettre du Ministre de lconomie, de lindustrie et de lemploi du 15 avril 2008 SFR et dcisions COMP/M.3333 Sony/BMG,
COMP/M.6458, Universal Music Group / EMI Music et COMP/M.6884 Access/PLG, prcites.
licences destines tre utilises pour une diffusion sur ordinateur et celles destines tre
utilises pour une diffusion sur mobile 9.
23.
La partie notifiante considre quil nest pas pertinent de segmenter le march de gros de la
musique enregistre numrique entre les services sur mobile et ceux sur ordinateur dans la
mesure o les services tant de licences au stade du gros que dcoute au stade du dtail, font
lobjet dun continuum multi-support. En outre, cette distinction apparat dautant moins
raliste quont merg des supports intermdiaires entre le mobile et lordinateur, tels que
les tablettes. En lespce, la question de savoir si les licences pour diffusion sur ordinateur et
sur mobile appartiennent au mme march pertinent peut rester ouverte dans la mesure o
quelle que soit lhypothse retenue, les conclusions de lanalyse concurrentielle demeureront
inchanges.
2. LES MARCHS GOGRAPHIQUES
24.
25.
26.
B.
La vente au dtail de musique comprend des supports physiques (CD, vinyles) et des supports
numriques (streaming, tlchargement).
28.
11
12
Dcision du Conseil de la concurrence n04-D-54 du 9 novembre 2004 relative des pratiques mises en uvre par la socit Apple
Computer, Inc. dans les secteurs du tlchargement de musique sur Internet et des baladeurs numriques, Lettre du Ministre de lconomie,
de lindustrie et de lemploi du 15 avril 2008 SFR prcite, dcisions COMP/M.3333 Sony/BMG prcite et COMP/M.5272 Sony /
Sony BMG du 15 septembre 2008.
enregistre, les deux circuits ayant, tant du ct de la demande que celui de loffre, des
caractristiques de distribution trs diffrentes et les carts de prix tant significatifs.
Distinction entre services de tlchargement et services de streaming
29.
30.
31.
32.
33.
Les parties notifiantes estiment quil nest pas pertinent doprer une distinction entre la
musique obtenue par le biais dun ordinateur et celle obtenue par celui dun mobile. Du point
de vue de loffre, lensemble des offres de streaming et de tlchargement sont disponibles sur
tous supports, ce qui permet lusager de retrouver une bibliothque musicale quel que soit le
support quil utilise. Les abonnements, de mme que les licences, sont ainsi multi-supports, et
ce pour lensemble des acteurs du march.
34.
13
35.
En lespce, la question de savoir si les services de streaming utiliss partir dun ordinateur
et dun mobile appartiennent au mme march de la vente au dtail de musique enregistre
peut rester ouverte dans la mesure o les conclusions de lanalyse demeureront inchanges
quelle que soit lhypothse retenue.
2. LES MARCHS GOGRAPHIQUES
36.
37.
Dans des dcisions plus rcentes 16, la Commission a laiss la question de la dfinition
gographique du march de la distribution au dtail de musique enregistre numrique
ouverte, tout en indiquant que les rsultats du test de march tendaient vers une dlimitation
nationale.
38.
La dlimitation gographique exacte du march peut demeurer ouverte, cette dernire ntant
pas susceptible de modifier les conclusions de lanalyse concurrentielle.
III.
Analyse concurrentielle
39.
Au cas prsent, les activits des parties prsentent un lien vertical dans la mesure o Access
intervient, via Warner Music, sur le march de la distribution en gros de licences de musique
enregistre numrique, en amont des activits de streaming de Deezer sur le march de la
vente au dtail de musique enregistre numrique. Lopration renforcera donc lintgration
verticale du nouvel ensemble.
40.
Une concentration verticale peut restreindre la concurrence en rendant difficile laccs aux
marchs sur lesquels la nouvelle entit sera active, voire en vinant potentiellement les
concurrents ou en les pnalisant par une augmentation de leurs cots. Ce verrouillage peut
viser les marchs aval, lorsque lentreprise intgre refuse de vendre un intrant ses
concurrents en aval, ou les marchs amont, lorsque la branche aval de lentreprise intgre
refuse dacheter les produits des fabricants actifs en amont et rduit ainsi leurs dbouchs
commerciaux. Cependant, la pratique dcisionnelle carte en pratique les risques de
verrouillage lorsque la part de lentreprise issue de lopration sur les marchs concerns ne
dpasse pas 30 %.
14
Dcision du Conseil de la concurrence n04-D-54 et Lettre du Ministre de lconomie, de lindustrie et de lemploi du 15 avril 2008 SFR
prcites.
15
16
Dcisions nCOMP/M.5272 Sony / Sony BMG et nCOMP/M.6458 Universal Music Group / EMI Music, prcites.
A.
41.
42.
En outre, au sein de lEEE, les parties estiment la part de march de Warner Music [1020] %, celle de Universal Music Digital [30-40] %, celle de Sony Digital [20-30] % et
celle des indpendants [20-30] %.
43.
Les principaux clients numriques de Warner Music sont Spotify, Apple, Deezer, YouTube et
Google. Warner Music fournit galement des licences dautres plateformes numriques.
44.
45.
Les parties ne disposent pas de donnes prcises concernant les parts de march de Warner
Music sur les segments de la distribution de licences pour une diffusion sur ordinateur et pour
une diffusion sur mobile. Toutefois, les parties confirment que sur ces segments Warner
Music dtient, en tout tat de cause, une part de march infrieure [20-30] %.
46.
Enfin, sur le march des activits A&R (correspondant lactivit denregistrement musical),
Warner Music value sa part de march au niveau national [20-30] %, derrire Music Group
([40-50] %) et Sony Music Entertainment ([20-30] %).
2. SUR LE MARCH DE LA DISTRIBUTION AU DTAIL DE MUSIQUE ENREGISTRE NUMRIQUE
47.
Au niveau de lEEE, la part de march en valeur de Deezer sur le march de la vente au dtail
de musique enregistre numrique (incluant le tlchargement et le streaming) slve [05] % et celles de ses principaux concurrents [40-50] % pour iTunes, [40-50] % pour Spotify
et [0-5] % pour Napster.
48.
49.
Sur le seul segment du streaming au niveau national, en 2015, la part de march en valeur de
Deezer slve [40-50] %. Elle est estime [20-30] % pour Spotify, [10-20] % pour
Napster, [10-20] % pour Youtube, [0-5] % pour QoBuz et [10-20] % pour les autres (Apple
Music, Tidal, Google, Fnac, etc.). En volume (i.e., en nombre de titres couts), la part de
march de Deezer slve [10-20] %. Les parts de march des autres plateformes de
streaming audio slvent [10-20] % et celles des plateformes vido (ex. Youtube/Vevo)
slvent [60-70] %.
50.
Les parties ne disposent pas de donnes prcises concernant les parts de march de Deezer sur
les segments des services de streaming utiliss partir dun ordinateur et ceux utiliss partir
dun mobile. Toutefois, les parties confirment que sur ces segments, Deezer dispose de parts
de march du mme ordre de grandeur que celle dont il dispose sur le march global de la
vente au dtail de musique en streaming.
B.
51.
La probabilit dun scnario de mise en uvre dune stratgie de verrouillage des intrants ou
de laccs la clientle stablit en examinant, premirement, si lentit issue de la fusion
aurait, aprs la fusion, la capacit de verrouiller laccs aux intrants ou la clientle de
manire significative, deuximement, si les incitations le faire sont suffisantes, et
troisimement, si une stratgie de verrouillage aurait un effet significatif sur les marchs en
cause. En pratique, ces trois contraintes sont troitement lies et sont examines ensemble.
1. ABSENCE DE RISQUE DE VERROUILLAGE DES INTRANTS
52.
Certains oprateurs concurrents interrogs au cours de linstruction ont fait valoir leur crainte
que lopration permette Warner Music de mettre en uvre des pratiques discriminatoires
au bnfice de Deezer consistant notamment en loctroi ce dernier de licences exclusives sur
certains titres ou artistes. Ce scenario nest cependant pas crdible, tant au regard de la
pression concurrentielle laquelle fait face Deezer que des incitations de Warner Music.
53.
En premier lieu, il convient de relever que Deezer est confront la concurrence doprateurs
de taille mondiale et qui disposent dun pouvoir de march importants dans la distribution de
dtail de la musique enregistre numrique. Les principaux concurrents de Deezer sont en
effet la plateforme Youtube, dtenue par Google, qui exploite galement le service de
streaming Google Music, et dont le fonctionnement est financ quasi-intgralement par la
publicit : Apple, dont le service de tlchargement iTunes occupe une place prminente sur
le segment du tlchargement et dont le service de streaming Apple Music, lanc en juillet
2015, connat une forte croissance ; et Spotify, qui sest impos comme le leader mondial sur
le segment du streaming. En particulier, Spotify est mont en puissance et sest impos en
lespace de quelques annes comme un acteur majeur des services de streaming dans le
monde et en France. En outre, Apple et Google proposent leurs logiciels de streaming par
dfaut sur les appareils quils commercialisent (smartphone, tablettes et ordinateurs) et
bnficient ainsi dun accs privilgi au consommateur.
54.
55.
majors et dispose donc dun pouvoir de march limit lgard des principales plateformes
limite dautant plus le risque de discrimination de la part de Warner Music au bnfice de
Deezer.
56.
Il sensuite que Warner Music ne sera pas incite conclure des licences exclusives avec
Deezer lissue de lopration. En effet, les maisons disques sont incites diffuser la
musique dont elles sont titulaires des droits sur lensemble des principales plateformes
notamment celles dApple et Spotify.
57.
Il ressort en outre de linstruction quen pratique, lorsque des maisons de disque consentent
des licences exclusives une plateforme, ces dernires portent ncessairement sur un nombre
de titres restreint et sont dune dure limite. Ces pratiques, limites par leur ampleur, ne
seraient donc pas de nature conduire lviction des concurrents de Deezer sur le march
national si elles taient mises en uvre. Enfin, certaines plateformes concurrentes de Deezer,
qui disposent dun contre-pouvoir de march, ont galement la possibilit de ngocier des
exclusivits avec des majors concurrentes de Warner.
58.
Par consquent, lopration nest pas susceptible de porter atteinte la concurrence par le
biais dun verrouillage de laccs aux intrants.
2. ABSENCE DE RISQUE DE VERROUILLAGE DE LACCS LA CLIENTLE
59.
La mise en uvre dune stratgie par laquelle Deezer favorise Warner Music en refusant de
donner accs sa plateforme aux maisons de disque concurrentes, ou des conditions
dgrades, doit galement tre carte.
60.
Le service que vendent les plateformes de musique auprs de leurs utilisateurs est
lexhaustivit de leur bibliothque musicale. Cette exhaustivit requiert que les plateformes
signent avec le nombre le plus tendu possible de labels. Par consquent, il nest pas
envisageable que Deezer refuse de proposer sur sa plateformes les titres des maisons de
disque concurrentes de Warner Music ou discriminent ces dernires au bnfice de Warner
Music.
61.
Lopration ne devrait pas non plus inciter Deezer discriminer les maisons de disque au
bnfice de Warner Music. En effet, Deezer, du fait de sa petite taille au niveau mondial, ne
dispose pas dun fort pouvoir de march lgard des maisons de disque, et en particulier des
deux principales majors, Universal Music Digital et Sony Digital. Ds lors, il parat peu
probable que Deezer puisse imposer aux maisons de disque de lui accorder des conditions
plus favorables que celles consenties aux plateformes concurrentes prsentes au niveau
mondial. Lopration nest par consquent pas susceptible de modifier les pouvoirs de
ngociation en prsence ce titre.
62.
En consquence, quelle que soit la part de Deezer sur le march de la distribution au dtail de
musique enregistre en streaming, la prsente opration nest pas susceptible de porter atteinte
la concurrence par le biais dun verrouillage de laccs la clientle.
10
DECIDE
Article unique : Lopration notifie sous le numro 16-073 est autorise.
Le prsident,
Bruno Lasserre
Autorit de la concurrence
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