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Revista ACTUALIDAD JURIDICA N 21 - Enero

Julio 2010
2010

Universidad del Desarrollo

A propsito de la sentencia de la Corte


de Estrasburgo sobre el crucifijo:
Libertad religiosa contra la religin?
Un anlisis crtico
Comentario:
Julio Alvear Tllez*
Profesor de la Facultad de Derecho

Universidad

del

Desarrollo

El 3 de noviembre de 2009, la Corte Europea de Derechos Humanos, con sede


en Estrasburgo, dict una sentencia que caus conmocin en Italia y en diversos pases europeos. El tribunal orden expulsar los crucifijos de las escuelas
pblicas, porque consider que su sola presencia violaba la libertad de conciencia y de religin de los menores, as como su derecho a la enseanza y a la
educacin.1 El punto de apoyo de la sentencia fue el carcter laico del Estado
italiano y la interpretacin antirreligiosa segn veremos de la Convencin
Europea de Derechos Humanos.
El fallo se ha convertido, acorde con los observadores de diversas tendencias, en
el ms controvertido de la historia del tribunal europeo. Como un reguero de
plvora, sectores populares, as como juristas, cpulas polticas, rganos regionales y municipales, y medios de prensa italianos, han rechazado la resolucin,
y en muchos casos con apasionamiento, han desafiado al tribunal colocando
ms crucifijos en escuelas, ayuntamientos, tribunales y lugares pblicos.
El contexto socio-poltico de la sentencia quizs ayude a comprender tal reaccin. Desde hace mucho tiempo se viene acusando, a veces sin las debidas
distinciones, a los rganos paneuropeos (de la Unin Europea y del Consejo de

Becario Alban (Doctorado) en la Universidad Complutense de Madrid. Profesor colaborador de la


Facultad de Derecho de la Universidad Complutense
1
El caso est rotulado como Corte Europea de derechos del hombre, Segunda seccin, Caso LAUTSI c.
ITALIA, demanda No 30814/06, Sentencia del 3 de noviembre del 2009, Estrasburgo. Consta de 16
pginas en su versin oficial en francs, y est suscrita por Franoise Tulkens, presidente del tribunal,
Ireneu Cabral Barryo, Vladimiro Zagrebelsky, Danut Joien, Dragoljub Popovi, Andrs Saj, Iil
Karaka, jueces, y Sally Doll, secretaria de seccin. La traduccin es nuestra.
*

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Europa)2 de imponer una agenda de iniciativas uniformadoras que prescinde


de las particularidades histricas, culturales y religiosas de las diversas regiones y Estados miembros, y de ejecutarla sin real participacin ciudadana. La
reciente entrada en vigor del Tratado de Lisboa, el 1 de diciembre del 2009,
inconsulto respecto de la poblacin sobre la cual se aplicar, es un ejemplo
paradigmtico de ello.3
En este cuadro, el gobierno italiano ya haba entrado en choque con los impulsores de la fracasada Constitucin europea, cuando, por el mismo prurito
uniformador, se rechaz mencionar el cristianismo en el prembulo, haciendo
tabla rasa de la propia historia europea y de la idea originaria de unificacin.
Esta actitud parcial fue incluso sealada por uno de los mayores especialistas
del proceso constitucional europeo, el jurista de origen judo Joseph Weiler,
quien tipific esta orientacin como jacobinismo cultural inaceptable: es sencillamente ridculo no reconocer que el cristianismo es un elemento enormemente
importante para la definicin de lo que nosotros entendemos por identidad europea,
para bien y para mal. No existe un juicio valorativo al afirmar este hecho emprico.
Existe un juicio de valor slo al negarlo.4

El Tribunal de Estrasburgo no hace parte del organigrama de la Unin Europea, sino del Consejo de
Europa, que est compuesto por los 47 pases (entre ellos Rusia y Turqua) que han suscrito el Convenio
Europeo de Derechos Humanos (1950). El tribunal conoce las causas conforme a la Convencin y a sus
protocolos adicionales.
3
En Francia, donde la fallida Constitucin europea haba sido derrotada en las urnas, el gobierno de
Nicolas Sarkozy advirti expresamente que no convocara a un referndum para ratificar el Tratado de
Lisboa, ante las expectativas de rechazo popular. Lo mismo sostuvo el primer ministro britnico James
Gordon Brown. Paradjicamente el Tratado de Lisboa muestra preocupacin por este problema. De
hecho uno de sus objetivos fundamentales es constituir una Europa ms democrtica y transparente.
La presentacin oficial del Tratado en: http://europa.eu/lisbon_treaty/glance/index_es.htm. Slo en
Irlanda la ratificacin fue sometida a referndum el 12 de junio del 2008. Pese a la campaa a favor de
casi todo el espectro poltico irlands, as como del Episcopado y de la prensa, el 53,4% de la poblacin
la rechaz. Los dirigentes de la Unin Europea exigieron entonces al Estado irlands comprometerse
con la ratificacin del Tratado, para lo cual se convoc a un nuevo referndum, previa garanta de las
autoridades europeas de que los aspectos que crean preocupaciones sern tomados en cuenta... esos
puntos no sern aprobados en contra de la voluntad de Irlanda (El Pas, 11/12/2008). En el segundo
referndum, el 67,1% de la poblacin aprob el Tratado. El referido instrumento, que modifica el Tratado de la Unin Europea y el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, fue suscrito en Lisboa el
13 de diciembre de 2007 y para entrar en vigor tuvo que ser ratificado por los 27 pases miembros.
4
Una vez que se ha decidido tener un Prembulo en la Constitucin Europea no necesario , no es
justo que se adopte una simbologa que es slo propia de la Constitucin francesa. No se puede predicar el
pluralismo cultural y al mismo tiempo querer ejercer constitucionalmente el imperialismo cultural. Privilegiar
la simbologa laicista sobre otras cosas es un jacobinismo cultural inaceptable. Con honestidad tambin
arguye la responsabilidad de los propios afectados: La comunidad de fieles cristianos, est exenta de
culpa en todo este asunto? A pesar de la explcita orientacin catlica de los padres fundadores de la Constitucin Europea, no conozco una sola obra de relieve que explore en profundidad la herencia cristiana.
http://www.conoze.com/doc.php?doc=2279. Joseph Halevi Horowitz Weiler es profesor titular de la
ctedra de la Unin Europea Jean Monnet en la Universidad de Nueva York y director de la NYU Global
Low School and Center for International and Regional Economic Low and Justice.
2

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Esta orientacin anticristiana a la que hace referencia Weiler es la que muchos


vieron plasmada en la sentencia de Estrasburgo, coadyuvada quizs por la
percepcin de que algunos dirigentes y rganos europeos sostienen, de un
modo incomprensible para la identidad comunitaria del futuro, la presencia
del Islam en los pases de la Unin. Prohben los crucifijos, pero defienden los
smbolos religiosos musulmanes.5
La decisin del tribunal europeo debe ser leda entonces desde una ptica
compleja en la que confluyen aspectos histricos, culturales, religiosos, e incluso
tnicos, de difcil arreglo.
A fin de facilitar el anlisis argumental de la sentencia en cuestin, examinaremos en primer lugar los hechos que le sirvieron de base; revisaremos despus
la decisin jurisdiccional; consideraremos posteriormente los argumentos de
quienes la han rechazado, para formular en definitiva una crtica a la decisin
desde el ngulo de sus fundamentos doctrinales.

A propsito del referndum suizo que recientemente aprob la prohibicin constitucional de construir nuevos minaretes islmicos por un 57% de los votos contra un 37%, los dirigentes europeos han
repudiado, en general, la decisin. En Francia, por ejemplo, modelo del Estado laico, el Ministro de
Relaciones Exteriores del gobierno galo, Bernard Kouchner, se mostr escandalizado con la respuesta
popular suiza y defendi la construccin de minaretes. Lo mismo hizo el portavoz del gobierno germano, Wolfgang Bosbach y la alta comisionada de la ONU para los Derechos Humanos, Navi Pillay, quien
calific el hecho como atentatorio de los derechos fundamentales (El Mundo, 1/12/2009). En Alemania
hay signos inquietantes: el ao 1995 la Corte Constitucional de Karlsruhe anul la legislacin bvara
que permita fijar un crucifijo en las escuelas pblicas regionales. Pero ahora, en noviembre del 2009,
el Liceo Diesterweg, en el barrio popular de Wedding, Berln, fue obligado por la Justicia a montar una
sala-mezquita para los alumnos musulmanes, de acuerdo a lo publicado por el diario Libration de
Pars. El nico pas que autoriza salas de oracin en las escuelas es Irn, protest czan Mutlu, del
Partido Verde. http://www.catolicismo.com.br/materia/materia.cfm/idmat/36AFA6EF-3048-313C2ED5624FFD4056D3/mes/Dezembro2009.
Por su parte, el Islam mantiene intacta su identidad al interior de una Europa que reniega de sus propias
races. Desde el ngulo demogrfico, el gobierno de Alemania ha reconocido que de los cincuenta y
dos millones (de islmicos) que hay en estos momentos en Europa, (la cifra) se duplicar en los prximos
aos hasta llegar a los 104 millones y, posiblemente, habr un Estado islmico en 2050. Por su parte,
Francia tiene en la actualidad una tasa de natalidad del 1,8, mientras las familias musulmanas que
viven en este pas multiplican la tasa hasta llegar al 8,1. De esta manera, no es de extraar que el sur
de Francia, antao lleno de iglesias y templos catlicos, ahora se vea superado con creces por nuevas
mezquitas y minaretes. El 30 por ciento de los jvenes menores de 30 aos que viven en esta zona,
son musulmanes. Y en las ciudades de Niza, Marsella o Pars, esta cifra se eleva hasta llegar al 45 por
ciento. En 2027 segn predicciones de un grupo de demgrafos consultados en el reportaje televisivo
Muslim demographics uno de cada cinco franceses ser musulmn, y en slo 39 aos, Francia ser una
repblica islmica. El lder libio Muammar al-Gaddafi lo ha dicho con orgullo: Hay signos de que Al
garantizar la victoria islmica sin espadas, sin pistolas, sin conquista. No necesitamos terroristas, ni suicidas.
Los ms de 50 millones de musulmanes que hay en Europa la convertirn en un continente musulmn en
pocas dcadas. http://www.religionenlibertad.com/articulo.asp?idarticulo=5968

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1. Los hechos que sirven de base a la sentencia del tribunal europeo


Soile Lautsi, ciudadana finlandesa, reside en Abano Terme, Vneto, Italia. Sus
dos hijos, Dataico y Sami Albertin, frecuentaban la escuela pblica Istituto
comprensivo statale Vittorino da Feltre, y para el curso 2001/2002 tenan 11 y
13 aos respectivamente. Las salas de clase de la Escuela detentaban un crucifijo
colgado en sus paredes, lo cual fue considerado por Lautsi como violatorio a la
libertad de conciencia y de religin, al derecho a la educacin y a la enseanza
segn las propias convicciones y opuesto asimismo al principio de laicidad de
la Repblica italiana.6
En la reunin celebrada en la escuela el 22 de abril de 2002, Lautsi exigi que
se sacaran los crucifijos. Aleg que su postura estaba amparada por la jurisprudencia, dado que la Corte de Casacin haba establecido recientemente que
la presencia de un crucifijo en salas de votacin preparadas para elecciones
polticas era un hecho contrario a la laicidad del Estado.7
El 27 de mayo de 2002, la direccin de la escuela tom una decisin oficial
sosteniendo que la presencia de los crucifijos en las salas escolares era perfectamente compatible con la legislacin vigente del Estado italiano.
El 23 de julio de 2002, la demandante cuestion la decisin ante el tribunal
administrativo de Venecia (noreste). Apoyndose en los artculos 3 y 19 de la
Constitucin italiana8 y en el artculo 9 de la Convencin Europea de Derechos
Humanos,9 aleg la violacin de la libertad de conciencia y de religin y el

Hacemos aqu una sntesis de los hechos tal como se exponen en los considerandos 1 al 15 de la
sentencia citada, no obstante que hay elementos fcticos que el sentenciador omite y que hubiera sido
oportuno referir, como es la nacionalidad finlandesa de Soile Lautsi (la Corte le atribuye solamente la
calidad de residente del Estado italiano) y su participacin activa en el lobby anticristiano europeo
denominado Asociacin de Ateos y Agnsticos Racionalistas.
7
Sentencia N 4273, del 1 de marzo de 2000, de la Corte Suprema di Cassazione.
8
La Costituzione della Repubblica Italiana fue promulgada el 27 de diciembre de 1947, entr en
vigor el 1 de enero de 1948, y ha sido modificada por sucesivas leyes de revisin constitucional. El
Art. 3 establece que todos los ciudadanos tendrn la misma dignidad social y sern iguales ante la ley,
sin distincin de sexo, raza, lengua, religin, opiniones polticas ni circunstancias personales y sociales.
Constituye obligacin de la Repblica suprimir los obstculos de orden econmico y social que, limitando
de hecho la libertad y la igualdad de los ciudadanos, impiden el pleno desarrollo de la persona humana y
la participacin efectiva de todos los trabajadores en la organizacin poltica, econmica y social del pas.
El Art. 19 reconoce que todos tendrn derecho a profesar libremente su propia fe religiosa en cualquier
forma, individual o asociada, hacer propaganda de la misma y practicar el culto respectivo en privado o en
pblico, con tal de que no se trate de ritos contrarios a las buenas costumbres.
9
La Convencin Europea de Derechos Humanos adopta oficialmente el nombre de Convenio para la
Proteccin de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales, y fue promulgada el 4 de noviembre
de 1950 por el Consejo de Europa. El texto actualmente vigente incluye las modificaciones introducidas
por el Protocolo 14 bis, que entr en vigor el 30 de septiembre de 2009. El artculo 9 de la Conven6

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quebrantamiento del principio de laicidad.10 Adems, denunci la violacin


del principio de imparcialidad de la Administracin Pblica y exigi promover
una cuestin de constitucionalidad ante la Corte Constitucional.
El 14 de enero de 2004, el Tribunal Administrativo de Venecia estim que la
cuestin de constitucionalidad no era manifiestamente infundada y reenvi el
caso a la Corte Constitucional. Pero en virtud de la resolucin N 389, del 15
de diciembre de 2004, la Corte Constitucional se declar incompetente dado
que las disposiciones sometidas a su conocimiento no tenan fuerza de ley.
El proceso ante el Tribunal Administrativo de Venecia se reanud. La sentencia
N 1110, del 17 de marzo de 2005, rechaz las acciones interpuestas por Soile
Lautsi. Estim que el crucifijo no slo es un smbolo religioso, sino que hace
parte, quirase o no, de la historia y de la cultura italiana, y en consecuencia,
de la propia identidad de la nacin. Puede considerrsele incluso un smbolo
de los principios de igualdad, libertad y tolerancia.
Lautsi prosigui en sus intentos de erradicar la cruz de las escuelas italianas e
interpuso un recurso ante el Consejo de Estado. Sin embargo, por sentencia

cin consagra la libertad de conciencia y de religin en los trminos siguientes: 1. Toda persona tiene
derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin; este derecho implica la libertad de cambiar
de religin o de convicciones, as como la libertad de manifestar su religin o sus convicciones individual o
colectivamente, en pblico o en privado, por medio del culto, la enseanza, las prcticas y la observancia de
los ritos. 2. La libertad de manifestar su religin o sus convicciones no puede ser objeto de ms restricciones
que las que, previstas por la ley, constituyan medidas necesarias, en una sociedad democrtica, para la
seguridad pblica, la proteccin del orden, de la salud o de la moral pblicas, o la proteccin de los derechos
o las libertades de los dems.
10
El principio de laicidad se deduce principalmente de los artculos 8, 19 y 20 de la Constitucin italiana:
Todas las confesiones religiosas sern igualmente libres ante la ley. Las confesiones religiosas distintas de la
catlica tendrn derecho a organizarse segn sus propios estatutos en la medida en que no se opongan al
ordenamiento jurdico italiano. Sus relaciones con el Estado sern reguladas por ley sobre la base de acuerdos con las representaciones respectivas (Art. 8); Todos tendrn derecho a profesar libremente su propia
fe religiosa en cualquier forma, individual o asociada, hacer propaganda de la misma y practicar el culto
respectivo en privado o en pblico, con tal de que no se trate de ritos contrarios a las buenas costumbres
(Art. 19); El carcter eclesistico y la finalidad de religin o de culto de una asociacin no podrn constituir
causa de limitaciones legislativas especiales ni de gravmenes fiscales para su constitucin, capacidad jurdica
y cualesquiera formas de actividad (Art. 20). Esas disposiciones deben armonizarse con el Art. 7 y su
reenvo constitucional a los acuerdos con el Vaticano: El Estado y la Iglesia catlica son, cada uno en su
propia esfera, independientes y soberanos. Sus relaciones se regulan par los Pactos lateranenses. No requerirn procedimiento de revisin constitucional las modificaciones de los Pactos aceptadas por las dos partes.
En los Pactos de Letrn, firmados el 11 de febrero de 1929, entre el Estado italiano y la Santa Sede, se
estableca que Italia reconoce y reafirma el principio consagrado por el artculo 1 del Estatuto Albertino del
Reino de 4 de marzo de 1848, segn el cual la religin catlica, apostlica y romana es la nica religin del
Estado (Art. 1). En la Ley N 121, del 25 de marzo de 1985, de la primera disposicin del protocolo
adicional al nuevo Concordato con el Vaticano del 18 de febrero de 1984, modificatorio de los Pactos
de Letrn de 1929 se matiza este principio. La demandante recuerda que la Corte Constitucional ha
sostenido que el principio de laicidad constituye un principio supremo (sentencias N 203/89; 259/90;
195/93; 329/97) que caracteriza al Estado en la orientacin del pluralismo. Las creencias, culturas y
tradiciones diferentes deben vivir juntas en igualdad y libertad (sentencia N 440/95).

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del 13 de febrero de 2006, el alto organismo deneg el recurso, fundado en


que la cruz se haba convertido en uno de los valores laicos de la Constitucin
italiana y representaba los valores de la vida civil.
Tras perder en todas las instancias nacionales, el 27 de julio de 2005, Soile Lautsi
recurri a la Corte Europea de Derechos Humanos, con sede en Estrasburgo,
en contra de la Repblica italiana (demanda N 30814/06), en su nombre y
en el de sus hijos Dataico y Sami Albertin.
En el camino, el 3 de octubre de 2007, el Ministerio de Instruccin Pblica
adopt la directiva N 2666, donde recomienda a los directores de escuelas
la exposicin del crucifijo, fundndose en el artculo 118 del decreto real N
965 del 30 de abril de 1924 y el artculo 119 del decreto real N 1297 del 26
de abril de 1928.11

2. La sentencia
Desde un punto de vista argumental, que es el que a nosotros nos interesa
destacar, el estudio de la sentencia debe diseccionarse en los argumentos de
la demandante, en los argumentos del Estado italiano, y finalmente, en los
argumentos del sentenciador.
La demandante aleg que la exposicin de la cruz en las salas de clases de
la escuela pblica frecuentada por sus hijos constitua una profanacin de la
libertad de conciencia y de religin12 as como un atentado al derecho a una
educacin y una enseanza conformes a sus propias convicciones religiosas y
filosficas.13 Argument adems que, en vista de la libertad de enseanza y la
obligatoriedad de asistir a la escuela, la presencia de crucifijos estaba siendo
impuesta a los alumnos, a los padres de los alumnos y a los profesores, y favoreca la religin cristiana en detrimento de otras religiones.

El artculo 118 del decreto real N 965 del 30 de abril de 1924 (Reglamento interno de establecimientos escolares secundarios) dispone que Cada establecimiento escolar debe tener la bandera nacional,
cada sala de clase la imagen del crucifijo.... El artculo 119 del decreto real N 1297 del 26 de abril de
1928 (aprobacin del reglamento general de servicios de la enseanza primaria) cuenta el crucifijo
entre los equipos y materiales necesarios en las salas de clase escolares.
12
Recogidas en el art. 9 de la Convencin Europea de Derechos Humanos ya citado.
13
La demandante invoca el artculo 2 del Protocolo N 1 de la Convencin Europea de Derechos
Humanos, que dispone: A nadie se le puede negar el derecho a la instruccin. El Estado, en el ejercicio de
las funciones que asuma en el campo de la educacin y de la enseanza, respetar el derecho de los padres
a asegurar esta educacin y esta enseanza conforme a sus convicciones religiosas y filosficas.
11

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En sus considerandos treinta a treinta y dos, la sentencia de la Corte de Estrasburgo expone en filigrana el fundamento ltimo de la postura de Soile Lautsi:
permitir la exposicin del crucifijo significa favorecer una visin religiosa del
Estado, en circunstancias que ste es laico y constituye un privilegio para el
cristianismo al que ste no tiene derecho.14
El gobierno de la Repblica italiana se hizo parte del proceso. Observ que,
en rigor, la cuestin planteada por la demandante debiera resolverse en sede
filosfica y no jurdica.15 Trminos como neutralidad o laicidad tienen
connotaciones diversas y de variedad bastante amplia; elegir entre una opcin
u otra, de espaldas a lo que cada nacin define para s misma, no deja de ser
arbitrario.16 Adems, la simbologa de la cruz no slo es religiosa, sino tambin
cultural e histrica, por lo que debe plantearse como un asunto relativo a la
identidad nacional. Desde este punto de vista resulta una parcialidad injustifi-

El tribunal formula los argumentos de la demandante en los siguientes trminos: Las disposiciones
en cuestin (que autorizan jurdicamente la exposicin del crucifijo) son la herencia de una concepcin
confesional del Estado que en la actualidad colisiona con su deber de laicidad y desconoce los derechos
protegidos por la Convencin. Existe una cuestin religiosa en Italia, porque, al hacer que la exposicin
del crucifijo sea obligatoria en las salas de clase, el Estado acuerda a la religin catlica una posicin
privilegiada.... (Considerando treinta). El crucifijo tiene en realidad, sobre todo y antes que todo, una
connotacin religiosa. El hecho que la cruz entrae otras claves de lectura no implica la prdida de su
principal connotacin, que es religiosa. Privilegiar una religin por la exposicin de sus smbolos transmite la
impresin... de que el Estado profesa una creencia religiosa determinada. (Considerando treinta y uno).
La nocin de laicidad significa que el Estado debe ser neutro y hacer prueba de equidistancia frente a las
religiones (Considerando treinta y dos).
15
El Gobierno observa de entrada que la cuestin planteada por la presente escapa al marco propiamente
jurdico para aterrizar en el terreno de la filosofa. Se trata en efecto de determinar su la presencia de un
smbolo que tiene un origen y una significacin religiosos es en s misma una circunstancia cuya naturaleza
pueda influenciar sobre las libertades individuales de una manera incompatible con la Convencin (Considerando treinta y cuatro).
16
Las autoridades nacionales gozan de un gran margen de apreciacin sobre cuestiones tan complejas
y delicadas, estrechamente ligadas a la cultura y a la historia. La exposicin de un smbolo religioso en los
lugares pblicos no excedera el margen de apreciacin dejado a los Estados (Considerando treinta y ocho).
De otro lado ello sera ms cierto desde que en Europa existe una variedad de actitudes sobre la materia.
A ttulo de ejemplo, en Grecia todas las ceremonias civiles y militares prevn la presencia y la participacin
activa de un ministro del culto ortodoxo; adicionalmente, en Viernes Santo, el duelo nacional es proclamado
y todas las oficinas y comercios son cerrados como tambin sucede en Alsacia (Considerando treinta y
nueve). Segn el Gobierno, la exposicin de la cruz no pone en cuestin la laicidad del Estado, principio
que est inscrito en la Constitucin y en los acuerdos con la Santa Sede. Ella no sera tampoco el signo de
una preferencia por una religin, toda vez que recordara una tradicin cultural y valores humanistas compartidos por otras personas adems de los cristianos. En conclusin, la exposicin de la cruz no desconoce
el deber de imparcialidad y de neutralidad del Estado (Considerando cuarenta). Igualmente, no existe
consenso europeo sobre la manera de interpretar concretamente la nocin de laicidad, si bien los Estados
tendran un ms amplio margen de apreciacin en la materia. Ms precisamente, si existiera un consenso
europeo sobre el principio de laicidad del Estado, ello no tendra implicaciones concretas sobre su aplicacin.
El Gobierno solicita a la Corte mostrarse prudente y en consecuencia abstenerse de dar un contenido preciso
que llegue a la prohibicin de la simple exposicin de smbolos. Caso contrario, ella dara un contenido
material predeterminado al principio de laicidad, lo que ira en contra de la legtima diversidad de enfoques
nacionales y conducira a consecuencias imprevisibles (Considerando cuarenta y uno).
14

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cable sostener que viola la libertad de conciencia y de religin.17 Tambin ha de


tenerse en cuenta que la cruz es smbolo de valores humanitarios universales,
tal como es asumido incluso por quienes no la veneran religiosamente, por
lo que no puede afirmarse unvocamente que choca contra el principio de
laicidad, especialmente en el contexto sociolgico italiano.18 Esta conclusin
estara respaldada por el anlisis de la jurisprudencia de la propia Corte de Estrasburgo, que exige una injerencia mucho ms activa que la simple exposicin
de un smbolo religioso para constatar un atentado a los derechos y libertades
garantizados en la Convencin.19
La Corte Europea de Derechos Humanos, en decisin unnime adoptada el
3 de noviembre de 2009, acogi la demanda de Soile Lautsi y declar que la
exhibicin de crucifijos en una escuela pblica viola la libertad de conciencia y
de religin as como el derecho a la educacin conforme a las propias convicciones religiosas o filosficas, tal como estos derechos deben ser entendidos
de acuerdo a la Convencin Europea de Derechos Humanos.20 Sostuvo que la
laicidad y la neutralidad confesional del Estado exigen la exclusin de la cruz
de las escuelas pblicas, y conden a Italia al pago de cinco mil euros por
concepto de indemnizacin.

El gobierno italiano concluye: no es la libertad de adoptar o no una religin lo que est en juego, porque
en Italia esta libertad est plenamente garantizada. No se trata tampoco de la libertad de practicar una
religin o de no practicar ninguna; el crucifijo es en efecto expuesto en las salas de clase, pero de ninguna
manera se exige a los profesores o a los alumnos rendirle el menor signo de saludo, reverencia o de simple
reconocimiento, ni mucho menos de recitar oraciones en clase. De hecho, no se les pide tampoco que presten
ninguna atencin al crucifijo. Finalmente, la libertad de educar los hijos conforme a las convicciones de los
padres no est en cuestin: la educacin en Italia es totalmente laica y pluralista, los programas escolares no
contienen ninguna alusin a una religin particular y la instruccin religiosa es facultativa (Considerando
treinta y seis).
18
Si la cruz es ciertamente un smbolo religioso, reviste otras significaciones. Ella tiene igualmente una
significacin tica comprensible y apreciable de adhesin a la tradicin religiosa o histrica, porque ella invoca
principios que pueden ser compartidos fuera de la fe cristiana (no-violencia, igual dignidad de todos los seres
humanos, justicia, primaca del individuo sobre el grupo e importancia de su libertad de eleccin, separacin
de lo poltico y lo religioso, amor del prjimo yendo hasta el perdn de los enemigos... El mensaje de la cruz
es entonces un mensaje humanista, que podra ser ledo de manera independiente de su dimensin religiosa, constituida de un conjunto de principios y de valores formadores de la base de nuestras democracias
(Considerando treinta y cinco).
19
Considerando treinta y seis.
20
La Corte estima que la exposicin obligatoria del smbolo de una confesin hecha en el ejercicio de la
funcin pblica relacionada a situaciones especficas vinculadas con el control gubernamental, en particular
en las salas de clase, restringe el derecho de los padres a educar a sus hijos segn sus convicciones as como
el derecho de los nios escolarizados de creer o de no creer. La Corte considera que esta medida importa
una violacin de esos derechos debido a que las restricciones son incompatibles con el deber que le incumbe
al Estado de respetar la neutralidad en el ejercicio de la funcin pblica, en particular en el dominio de la
educacin (Considerando cincuenta y siete). Por tanto, hay una violacin del artculo 2 del Protocolo
No 1 conjuntamente con el artculo 9 de la Convencin (Considerando cincuenta y ocho).
17

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El fundamento basal del fallo se articula en cinco argumentos principales:


i) Argumento de la laicidad: El virtud del principio de laicidad, el Estado debe
abstenerse de imponer, aun indirectamente, creencias religiosas en lugares
donde las personas son dependientes de l o en sitios donde ellas son particularmente vulnerables, como es el caso de las escuelas pblicas. El Estado, por el
contrario, en su calidad de laico, debe garantizar que los nios tomen distancia de las expresiones religiosas a fin de que desarrollen imparcialmente su
capacidad crtica.21
ii) Argumento de la neutralidad confesional: La presencia a clases debe ser
exigida sin consideracin a ninguna religin. La presencia de un crucifijo en una
sala de clases supone, por el contrario, la exigencia de profesar dicha fe, con
lo que el Estado deja de ser neutral y favorece una religin determinada. Con
ello vulnera las convicciones de los padres y de sus hijos, que tienen derecho
a que sus hijos no sigan tal religin, o simplemente que no sigan ninguna. A
fin de garantizar tal conviccin y tales derechos, el Estado debe inculcar a los
alumnos un pensamiento crtico en materia religiosa.22
iii) Argumento de la significacin religiosa predominante: La significacin
religiosa del crucifijo prima sobre cualquier otro mensaje simblico de contenido
cultural o tico humanitario que le sea inherente, por lo que se hace imposible
mantener su presencia en los lugares pblicos sin que se afecten las opiniones
religiosas o creencias divergentes.23

Para la Corte, estas consideraciones conducen a la obligacin por el Estado de abstenerse de imponer,
aun indirectamente, creencias, en los lugares donde las personas son dependientes de l o an en los sitios
donde ellas son particularmente vulnerables. La escolarizacin de los nios representa un sector particularmente sensible porque, en este caso, el poder vinculante del Estado es impuesto a los espritus que carecen
an (segn el nivel de madurez del nio) de la capacidad crtica que les permita tomar distancia sobre un
mensaje expresivo de una decisin preferencial manifestada por el Estado en materia religiosa (Considerando cuarenta y ocho). La Corte considera que la presencia del crucifijo en las salas de clase va ms all
del uso de smbolos en contextos histricos especficos (Considerando cincuenta y dos).
22
La exposicin de uno o varios smbolos religiosos no se puede justificar... por la demanda de los dems
padres que desean una educacin religiosa conforme a sus convicciones... El respeto de las convicciones de
los padres en materia educativa debe tomar en cuenta el respeto de las convicciones de todos los padres. El
Estado se debe a la neutralidad confesional (sic) en el marco de la educacin pblica obligatoria donde la
presencia a clases es exigida sin consideracin de religin y en la que debe buscar inculcar a los alumnos un
pensamiento crtico (sic) (Considerando cincuenta y seis).
23
El Gobierno (pargrafos 34-44 supra) justifica la obligacin (o el hecho) de exponer el crucifijo remontndose al mensaje moral positivo de la fe cristiana, que trasciende los valores constitucionales laicos, al rol
de la religin en la historia italiana as como a las races de ella en la tradicin del pas. Atribuye al crucifijo
una significacin neutra y laica en referencia a la historia y la tradicin italianas, ntimamente ligadas al
cristianismo. El Gobierno sostiene que el crucifijo es un smbolo religioso, pero que puede igualmente representar otros valores. En opinin de la Corte, el smbolo tiene una pluralidad de significados entre los cuales
la significacin religiosa es predominante (Considerando cincuenta y uno).
21

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iv) Argumento de la dimensin negativa de las libertades de religin y


de enseanza: ambas libertades se extienden a la necesaria prescindencia de
todo culto, prctica o simbologa religiosa, pues stas implican adoptar una
actitud positiva en materia de religin, materia en la que el Estado no puede
entrometerse.24
v) Argumento de la libertad de enseanza amparada por el pluralismo.
El pluralismo educativo es esencial para la preservacin de una sociedad democrtica, por lo que no es admisible el compromiso con la simbologa de
una religin determinada. Ello atenta contra el derecho a la educacin y a la
enseanza de acuerdo con las propias convicciones.25
Son razonables estos argumentos? Formulan con luminiscencia la lgica ntima que los vincula al principio de laicidad y neutralidad confesional? Enuncian
con claridad los presupuestos teolgicos y filosfico de la libertad de conciencia
y de religin que consagra? Sirven realmente para justificar una decisin como
la adoptada, de un modo que sea homologable para todos, creyentes y no
creyentes? Es lo que intentaremos responder a continuacin.

3. Los argumentos de la oposicin a la sentencia


La sentencia de la Corte de Estrasburgo caus en el orden poltico-social un
efecto anlogo a lo que en el orden fsico hubiera producido una poderosa
bomba. Los recortes de prensa dan cuenta de una gran oposicin en Italia, que
por va de consecuencia se traslad despus a Polonia, Grecia y Espaa.26
La radio y TV espaolas, en despacho desde Roma del 3 de noviembre de 2009,
as sintetizaron las reacciones: La clase poltica italiana se ha puesto de acuerdo,

La libertad negativa no est limitada a la ausencia de servicios religiosos o de enseanza religiosa.


Ella se extiende a las prcticas y a los smbolos que expresan, en particular o en general, una creencia, una
religin o el atesmo (sic) (Considerando cincuenta y cinco).
25
La Corte no ve cmo la exposicin, en las salas de clase de las escuelas pblicas, de un smbolo que
razonablemente se puede asociar al catolicismo (la religin mayoritaria en Italia) podra servir al pluralismo
educativo que es esencial a la preservacin de una sociedad democrtica tal como la concibe la Convencin,
pluralismo que ha sido reconocido por la Corte Constitucional en derecho interno (Considerando cincuenta
y seis) .
26
Entre los das 3 y 15 de noviembre de 2009, hemos recogido las noticias de las agencias internacionales ACI, Zenit, EFE, Reuters y AFP; las ediciones on line de los peridicos italianos Corriere della
Sera (http://www.corriere.it), Il Giornale (http://www.ilgiornale.it), Avvenire (http://www.avvenire.it),
La Repubblica (www.repubblica.it), La Stampa (www.lastampa.it) e Il Messaggero (www.ilmessaggero.
it); los diarios hispanos El Mundo (www.elmundo.es), ABC (www.abc.es) y El Pas (www.elpais.com); las
publicaciones electrnicas www.religionenlibertad.com y www.catolicismo.com.br, as como el sitio de
la radio y televisin espaola (www.rtve.es) e italiana (www.rai.it).
24

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casi de manera unnime, para defender la tradicin catlica del pas... El propio
lder de la oposicin (de centro izquierda) Pier Luigi Bersani la calific de tradicin
inofensiva.27 ...Tan slo los polticos de la (extrema) izquierda, como el secretario de
Refundacin Comunista, Paolo Ferrero, aplauden la sentencia, sealando que un estado laico debe respetar todas las religiones, pero no identificarse con ninguna...
El jurista catlico y presidente del Tribunal del Vaticano, Giuseppe Dalla Torre, en
declaraciones a la agencia italiana ANSA, consider poco fundadas las motivaciones de la Corte de Estrasburgo, basado en dos razones: que el crucifijo no impone
un acto de fe, y que no slo representa a la cultura catlica, sino a la ms amplia
cultura cristiana europea conllevando un mensaje de caridad, comprensin y
respeto al semejante. ... (Por su parte) el vocero del Vaticano, Federico Lombardi, denunci como sorprendente que el Tribunal Europeo intervenga con tanta
contundencia en un campo muy estrechamente vinculado a la identidad histrica,
cultural y espiritual del pueblo italiano. Parece que se quiere negar el papel del
cristianismo en la formacin de la identidad europea, que, sin embargo, ha sido
y sigue siendo esencial.
El Presidente del Consejo de Ministros italiano, Silvio Berlusconi, asegur, dos
das despus de la sentencia, que en Italia no se va a quitar ningn crucifijo de
las salas de clases. Calific el fallo como absolutamente inaceptable, desconocedor de la realidad de toda Europa, y ms de un pas catlico como Italia. El
gobierno italiano present adems un recurso ante la Corte Europea e insisti,
de todos modos, que aunque el fallo definitivo fuera favorable a la retirada del
smbolo cristiano, no ser vinculante para el Estado.
Los ministros del gobierno italiano expresaron uno por uno su oposicin a la
sentencia, y en un hecho indito, llamaron pblicamente a no cumplirla. La
Ministra de Educacin, Mariastella Gelmini, advirti que nadie, aun menos un
Tribunal Europeo impregnado de ideologa, lograr arrancarnos nuestra identidad...
la presencia de crucifijos en las aulas no significa una adhesin al catolicismo, sino
que representa nuestra tradicin. La historia de Italia est llena de smbolos y si
ellos se eliminan se termina por eliminar parte de nosotros mismos. Tras aclarar
que en este pas nadie quiere imponer la religin catlica, record, sin embargo,
que la Constitucin italiana reconoce justamente el valor de la religin catlica
para nuestra sociedad. El Ministro de Agricultura, Luca Zaia, tambin repudi
la sentencia: se trata de una sentencia abstracta y falsamente democrtica... la

El lder del Partido Democrtico, Pier Luigi Bersani, defendi el crucifijo afirmando que se trata de
una tradicin antigua que no puede ser ofensiva para nadie. Pier Ferdinando Casini, de la Unin de
Centro Democrtico, afirm: la sentencia es la consecuencia de la timidez de los gobernantes europeos
que se negaron a mencionar las races cristianas en la Constitucin europea: el crucifijo es un smbolo de la
identidad cristiana de Italia y Europa.

27

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Corte ha decidido que los crucifijos ofenden la sensibilidad de los no cristianos. Quien
ofende los sentimientos de los pueblos europeos nacidos del cristianismo es sin duda
la Corte. Que se avergencen!. El ex Ministro de Cultura, Rocco Buttiglione,
advirti por su parte que se trata de un fallo aborrecible y pidi rechazarlo
con firmeza, porque Italia tiene su cultura, sus tradiciones y su historia. Los que
viven entre nosotros debe entender y aceptar esta cultura y esta historia.28
Municipios, particulares y hasta asociaciones de comercio desafiaron la prohibicin del tribunal de Estrasburgo colocando ms crucifijos en los lugares pblicos,
en las escuelas y hasta en los campos. Por cada uno que saques, colocaremos
mil se lea a la entrada de algunas escuelas pblicas. La Cmara de Comercio
de Roma Confcommercio convoc a todos sus miembros a colgar crucifijos
en los locales comerciales. En Montegrotto Terme, Padua, los avisos luminosos
que suelen reproducir mensajes oficiales lucieron un crucifijo con la frase Noi
non lo togliamo, Nosotros no lo quitamos. En Npoles se colgaron letreros
retando a los jueces de Estrasburgo con frases como la siguiente: Si arrancas
la cruz, te arrancamos tu mano.
La lista de los municipios y comunidades italianas que llamaron a rechazar
la sentencia es innumerable. Citamos unos pocos. En Abano Terme donde
vive la demandante se han sucedido las protestas contra la sentencia frente
a las escuelas pblicas. El Alcalde de Treviso, en el noroeste de Italia, anunci:
Nos encontramos en el reino de la demencia. Esta es una decisin que clama por
venganza. El tribunal debe procesarse a s mismo por el crimen que cometi. El
Alcalde de Galzignano, Riccardo Roman, orden la exhibicin de crucifijos en
todos los edificios pblicos, no solo en las escuelas, sino tambin en el municipio
y en los museos. El prefecto de Ass pidi que adems del crucifijo, todas las
oficinas pblicas expongan un pesebre para esta Navidad. El Alcalde de San
Remo, Maurizio Zoccarato, coloc una cruz de dos metros en la entrada del
Municipio y llam a todos los directores de las escuelas pblicas a fijar la cruz
en las salas de clase. El prefecto de Trieste esclareci que nadie movera un
solo crucifijo en las escuelas de la ciudad. El alcalde de Sassuolo encomend
pblicamente, en desafo a Estrasburgo, cincuenta nuevos crucifijos para las
escuelas pblicas de la zona. 72 fue el nmero de cruces nuevas que anunci
el gobierno de la provincia de Sicilia. Segn un sondeo realizado por ISPO, con
una muestra representativa de la poblacin nacional, y publicado por el Corriere

El ministro de Justicia, Angelino Alfano, tambin se pronunci contra la sentencia. Roberto Calderoli,
ministro para la Simplificacin, sostuvo por su parte que la Corte europea pisote nuestros derechos,
nuestra cultura y nuestros valores, acrecentando que los crucifijos permanecern en las paredes de nuestras
salas de clase. El Ministro da Defensa Ignazio La Russa expres en TV emocionado: Todas las cruces
deben permanecer colgadas, y que mueran esas instituciones aparentemente internacionales opositoras a
la Cruz!

28

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della Sera, el 84% de los italianos son partidarios de la continuidad de la cruz


en las escuelas pblicas, ya sea por fe o por tradicin cultural del pas.
La reaccin del pueblo italiano, muchas veces apasionada, tambin se reflej
en importantes sectores de prensa, que vieron en el fallo de la Corte una intervencin inaceptable de un grupo de jueces excesivamente ideologizados.
El peridico Il Giornale, de Miln, uno de los referentes de la prensa itlica,
sostuvo en amplios anlisis que por detrs de la sentencia subyace la voluntad
de imponer a Italia la utopa de una nfima minora de idelogos paneuropeos
que no respetan las identidades particulares y que han definido a priori que
la religin cristiana no tiene ninguna importancia. Advirti que tocar las
costumbres religiosas de una nacin, como si no valieran nada, es una cosa
peligrossima, significa jugar con el alma de los pueblos. Con irona y virulencia,
pero a la vez seguro de la fuerza de sus argumentos, Il Giornale concluye que
estamos frente a un problema psiquitrico ms que poltico o religioso, por
lo que llama a cerrar el manicomio de Estrasburgo.29 Otros peridicos, al dar
cuenta de la amplia reaccin en contra de la sentencia, calificaron a la Corte
como los jueces turcos de Estrasburgo.
La oposicin a la sentencia de Estrasburgo se bas en apurar la lgica de sus
consecuencias. Si el crucifijo debe ser expulsado de la escuela, porque perturba
la madurez de los nios, por la misma razn debiera ser erradicada en el futuro
de todos los lugares pblicos, junto a toda la simbologa cristiana, como, por
ejemplo, las imgenes de la Virgen Mara.
En Espaa, el presidente socialista del gobierno, Jos Luis Rodrguez Zapatero,
anunci el 3 de diciembre que aplicara la sentencia de Estrasburgo, despus
que los diputados socialistas se pronunciaran a favor de esa medida y algunos
se mostraran partidarios incluso de forzar a los colegios privados a descolgar los
crucifijos. Pero al da siguiente tuvo que desdecirse, afirmando que no est dentro
de los planes del gobierno retirar los crucifijos de los colegios. Juristas advirtieron
el embrollo que producira ingresar en la lgica de la expulsin de la cruz, y no
considerar su carcter formativo cultural en la identidad espaola. Obligara,
por ejemplo, a suprimir smbolos nacionales tan arraigados como la Gran Cruz
del Mrito Civil, la Orden de Isabel la Catlica o la del Mrito Militar, amn de
modificar el propio escudo de Espaa, que luce la cruz en su cimera.

29
En su editorial del da 4 de noviembre, el diario expres, con pasin, que la estupidez de la sentencia se agrava por el desconocimiento de los valores del cristianismo. Los jueces para ser coherentes
van a tener que abatir los campanarios, las catedrales, los monasterios, las capillas y todo local pblico en
donde est expuesta la cruz a las miradas de los nios. Y habr que censurar la cultura italiana, pues la
propia enseanza de la lengua, de la historia, de la filosofa italiana es imposible sin referencia a la cruz
cristiana. San Francisco, Dante y Manzoni debern entonces ser censurados en los libros de texto.

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El Parlamento polaco (Sejm) aprob el 5 de diciembre una declaracin en


defensa de la libertad religiosa y a favor de la presencia de crucifijos en las escuelas, por 347 votos contra 40. El Sejm est preocupado por las decisiones que
buscan conciliar la libertad religiosa, pero ignoran los derechos y sentimientos de
los creyentes, dice el texto. La seal de la cruz no es slo es un smbolo religioso
y un signo del amor de Dios a la gente, sino que en la esfera pblica recuerda la
disposicin a sacrificarse por los dems, y expresa los valores que construyen el
respeto de la dignidad de cada hombre y sus derechos.
En Grecia, el primado ortodoxo Ieronymos II se opuso a la sentencia y declar
que no son slo las minoras las que tienen derechos; los derechos son tambin
de las mayoras. Convoc a un Snodo extraordinario para ejecutar medidas
contra la decisin.

4. Anlisis crtico de la sentencia


Vamos a analizar los argumentos del fallo de la Corte Europea de Derechos
Humanos desde el ngulo de su fundamentacin. Hay una fundamentacin
dogmtico-constitucional, otra relativa a la teora general del derecho de los
derechos humanos y otra la ms definitiva en sus ultimidades de carcter
filosfico-jurdico. Nosotros, por la naturaleza de la materia que as lo sugiere,
nos vamos a situar en esta ltima, sin perjuicio de los necesarios alcances que
haremos en las reas de las dos primeras.
En otras ocasiones el tribunal europeo ya se haba pronunciado sobre la cuestin
de los smbolos religiosos a propsito de su uso por particulares en los espacios
pblicos.30 Pero ahora se trataba de un asunto de mayor relevancia, a saber, si
el uso pblico de smbolos religiosos en los pases cristianos afecta el carcter
neutral y laico del Estado, y si su presencia en las escuelas viola la libertad de
conciencia y de religin y el derecho a la educacin y a la enseanza de acuerdo
a las propias convicciones.
Para resolver el problema, la Corte Europea no atendi a las particularidades
constitucionales del pas demandado, esto es, a que la Iglesia Catlica en

Leyla ahin c. Turqua, del 10 de noviembre del 2005; Kervani vs. Francia y Dogru vs. Francia, de
diciembre del 2008. Asimismo, la Corte ha definido el rol del Estado laico en la garanta del derecho
a la educacin y a la enseanza en Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen c. Dinamarca, sentencia de 7 de
diciembre de 1976, serie A N 23, pp. 24-28, 50-54; Campbell y Cosans c. Reino Unido, sentencia
de 25 de febrero de 1982, serie A N 48, pp. 16-18, 36-37; Valsamis c. Grecia, sentencia de 18 de
diciembre de 1996, Recueil des arrts y dcisions 1996-VI, pp. 2323-2324, 25-28; y Folger y autres
c. Noruega [GC], 15472/02, CEDH 2007-VIII, 84.

30

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Italia, por razones histricas, tiene constitucionalmente un status especial, y


que adems sus relaciones con el Estado se rigen por acuerdos recprocos de
colaboracin. Tampoco constat los aspectos histricos, esto es, la simbiosis
gradual entre cristianismo y cultura en aquel pas, mediacin necesaria para
comprender el papel real que juega la cruz como simbologa concreta en el
mbito pblico italiano. Tal estudio es inexcusable desde el punto de la naturaleza del smbolo religioso.31 El tribunal slo detuvo la mirada ante el reclamo
de una ciudadana finlandesa, molesta con el uso de un smbolo que no hace
parte, al menos no del mismo modo, de la identidad de su pas de origen, y
que exige que sea sacado de las escuelas italianas por una cuestin de principios: porque la presencia de la cruz violara los derechos fundamentales de
ella y de sus hijos.
Analicemos los argumentos.
i) Argumento de la laicidad. La Corte invoca el principio de la laicidad del
Estado para colocar en interdiccin el crucifijo en las escuelas pblicas. Pero
ni el Convenio Europeo de Derechos Humanos ni la jurisprudencia histrica
de la Corte haban adoptado un modelo de laicidad que justifique tal consecuencia. Por el contrario, siempre se haba entendido que la laicidad equivale
a imparcialidad. Ahora, con la decisin en comento, laicidad viene a exigir
una postura dinmica de interferencia que busca la supresin del fenmeno
religioso en la vida pblica, aun cuando responda masivamente a una tradicin
histrica e identitaria.
Cul es la justificacin de esta posicin? Desde un punto de vista doctrinario,
la Corte ha asumido la nocin de laicidad del modelo clsico francs y turco,
que en los ltimos aos haba quedado reflejada en las sentencias Leyla ahin
c. Turqua y Dogru c. Francia, y que ahora se consuma con la resolucin en
comento.32

La Corte afirma que va a tomar en cuenta la naturaleza del smbolo religioso, pero no lo hace ni en
abstracto ni en el contexto concreto de la cultural italiana, pues parte del axioma que toda influencia
religiosa es necesariamente malfica: Para examinar esta cuestin, la Corte tomar principalmente en
cuenta la naturaleza del smbolo religioso y su impacto sobre los alumnos de temprana edad, en particular
los hijos de la demandante. En efecto, en los pases donde la gran mayora de la poblacin profesa una
religin precisa, la manifestacin de ritos y de smbolos de esa religin, sin restriccin de lugar y de forma,
puede constituir una presin sobre los alumnos que no practican la susodicha religin o sobre aquellos que
profesan otra religin (Karaduman c. Turqua, decisin de Comisin del 3 de mayo de 1993) (Considerando cincuenta).
32
La observacin es del jurista hispano Rafael Palominos: Si atendemos a la jurisprudencia reciente del
Tribunal sobre el velo islmico de estudiantes en establecimientos educativos estatales (decisiones ahin
contra Turqua y Dogru contra Francia, por citar dos sentencias especialmente emblemticas) y combinamos
su resultado con el de esta nueva sentencia (Lautsi contra Italia), se llega a la conclusin de que el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos promocionara la supresin de smbolos religiosos del espacio pblico. Esta
promocin se justificara a partir del principio de laicidad al estilo de Francia o Turqua, que resultara a
31

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Pero, como se sabe, la nocin de Estado laico es bastante ambigua. En el reto


por su significacin caben al menos tres grados:
a) Estado laico neutro, cuya laicidad se manifiesta en una independencia en
estado puro con el fenmeno religioso, que no lo inclina ni a favorecer ni a
perjudicar las confesiones religiosas.33
b) Estado laico positivo, que asume el fenmeno religioso como un bien, favorece el desarrollo de las confesiones en su interior, mientras respeten el orden
pblico y los bienes constitucionales bsicos y respeta la expresin pblica de las
tradiciones religiosas histricas, excluyendo la profesin pblica e institucional
de una fe determinada. El modelo caracterstico es el de EEUU e Italia.
c) Estado laico negativo, parte de la base que el fenmeno religioso es algo
no deseable o peligroso, y que, por lo mismo, lo relega al mbito de las creencias privadas, cuando no lo persigue. Es el adoptado por los estados de corte
totalitario.
Estos grados pueden ser incluidos dentro de una sistematizacin ms precisa.
Bsicamente en dos modelos de Estado laico:
a) Estado laico fundado en la laicidad: Es el Estado que en su organizacin y
finalidades mantiene independencia jurdica respecto de cualquier profesin
de fe y confesin religiosa, pero reconoce el fenmeno religioso como un hecho positivo y organizado, favorecindolo con relaciones de colaboracin de
acuerdo al peso social que mantenga cada una de las comunidades religiosas.
El Estado laico, cuando es correctamente percibido, no profesa, pues, una ideologa
laicista, si con esto entendemos una ideologa irreligiosa o antirreligiosa.34

juicio del Tribunal, no desde luego a juicio de un amplio sector doctrinal, poltico y social un principio totalmente legtimo para limitar la libertad religiosa individual (ACE Prensa, 23/11/2009). Es importante
puntualizar aqu que, en todo caso, el modelo laico francs que la Corte Europea estara sustentando
no es contemporneo, sino el clsico, inaugurado en la III Repblica, de cara ntidamente antirreligiosa.
Actualmente, en cambio, al menos en los dos ltimas dcadas, los tericos franceses han ensayado al
interior de su pas un laicismo arreligioso, sin hostilidad pugnaz contra la fe. De ah las relaciones de
colaboracin relativa entre el Estado francs y la Iglesia catlica gala, despus del ocaso del socialismo
hostilmente laico de Franois Mitterand. Este laicismo que tiende a la laicidad no ha encontrado eco, sin
embargo, en las directivas paneuropeas de orientacin francesa. Acerca del modelo clsico de laicidad
francesa y sus avatares, vid. Dionisio Llamazares, Derecho de la libertad de conciencia, Vol. I, Civitas,
Pamplona, 3 ed. corregida y aumentada, 2007, pp.159-160 y 259-268. Sobre los cambios en el modelo
francs de las ltimas dcadas, cfr. Marcel Gauchet, La religin en la democracia. El camino del laicismo,
traduccin de Santiago Roncagliolo, Editorial Complutense, Madrid, 2003, pp.101-133.
33
Es realmente neutra la independencia frente a lo religioso? No es sta una posicin que en s
misma implica ya una valoracin?
34
Valerio Zanone, en Bobbio, Norberto; Matteucci, Nicola, y Pasquino, Gianfranco (Eds.), Diccionario
de la poltica, versin de Editora UNB, Brasilia, 1983, Vol. I (11 edicin), p. 670.

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Esta concepcin del Estado laico reconoce muchas variantes. En Espaa, por
ejemplo, se discute si el modelo establecido en la Constitucin de 1978 consagra una laicidad positiva35 o una laicidad agnstica que est a un paso
del laicismo, pero que nominativamente reniega de l.36
b) Estado laico fundado en el laicismo: Es el Estado que en su organizacin y
finalidades mantiene total independencia jurdica respecto de cualquier profesin de fe y confesin religiosa, sin reconocer en el fenmeno religioso ms que
en su mera realidad existencial, no admitiendo vnculos de colaboracin con
l, y procurando que las confesiones religiosas se reduzcan a la vida privada.
El laicismo tiene muchos grados, desde la opresin abierta hasta el mtodo
gradual de asfixia de las confesiones religiosas mediante retiro de subvenciones
a sus escuelas, destierro de sus smbolos histricos de los espacios pblicos,
exclusin de asistencia religiosa a hospitales, a las Fuerzas Armadas, etc. En
los perfiles actuales del laicismo se han abandonado los mtodos compulsivos
contra la religin, y se prefieren los medios progresivos e indoloros. El modelo
caracterstico del Estado laico fundado en el laicismo es el francs, cuya sustancia puede ser definida con estas palabras: El hecho religioso no es reconocido,

El Tribunal Constitucional espaol ha aludido en hasta cuatro sentencias (las 46/2001, F.4; 128/2001,
F.2 in fine, 154/2002, F.6 y 101/2004, F.3) a la presencia en nuestro sistema de una laicidad positiva.
Da as por sentado que fuera de la Constitucin habra otra laicidad negativa, o al menos formulada de
modo negativo. Sugiere con ello un reconocimiento del Estado espaol como positivamente laico y no como
negativamente laicista ... Lo que realmente est en discusin es si se considera a lo religioso al igual que
lo ideolgico como un factor socialmente positivo, enriquecedor de una sociedad democrtica. El laicismo
lo valora negativamente, como elemento bloqueador del dilogo o como alimentador de un fanatismo
conflictivo... La laicidad positiva plasmada en nuestra Constitucin implica, por el contrario, el efectivo
reconocimiento de la libertad religiosa como derecho fundamental del ciudadano, a cuyo servicio el Estado
ha de mantener con las confesiones las consiguientes relaciones de cooperacin. Andrs Ollero Tassara
Cfr.Aconfesionalidad, laicidad y laicismo, Exposicin del 28 de noviembre de 2005 en la Universidad
San Pablo-Ceu, sntesis de su obra Espaa un Estado laico? La libertad religiosa en perspectiva constitucional, Civitas, Madrid, 2005.
36
En Espaa, en la actualidad, en el artculo 16.3 de la Constitucin se seala: ninguna confesin tendr
carcter estatal. El itinerario de desarrollo de la secularizacin y su dimensin poltico-jurdica, la laicidad,
deja a la Iglesia al margen del poder. La persona de fe, el creyente, est protegido en las sociedades democrticas modernas por la libertad ideolgica o religiosa y por las instituciones y los procedimientos de una
democracia laica. La laicidad supone respeto para los que profesan cualquier religin, mientras que personas
e instituciones religiosas con visiones integristas o totalizadoras, lo que abunda en sectores catlicos antimodernos, no respetan al no creyente. Por eso las instituciones laicas son una garanta mayor para todos. La
laicidad es una situacin, con estatus poltico y jurdico, que garantiza la neutralidad en el tema religioso, el
pluralismo, los derechos y las libertades, y la participacin de todos. A veces, desde posiciones interesadas,
se le ha intentado identificar (la laicidad) con el laicismo, que es una actitud enfrentada y beligerante con la
Iglesia. Es una maniobra ms para desacreditar a la laicidad poltica y jurdica. Bobbio, una vez ms, aclara
definitivamente el tema: el laicismo es un comportamiento de los intransigentes defensores de los pretendidos valores laicos contrapuestos a las religiones y de intolerancia hacia las fes y las instituciones religiosas.
El laicismo que necesita armarse y organizarse corre el riesgo de convertirse en una Iglesia contrapuesta
a otra Iglesia. Cfr. Gregorio Peces-Barba, Sobre laicidad y laicismo en El Pas, edicin del 19 de
septiembre de 2007.
35

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es simplemente conocido por ley. No tiene ningn carcter fundador o previo a la


asociacin poltica.37
Siguiendo a Baubrot y Boussinesq,38 entre otros, Catherine Kintzler ha defendido ltimamente este modelo que, por la imposicin de una tolerancia fundada
en el indiferentismo religioso, equivale a la profesin del agnosticismo prctico
en la vida pblica, aunque purgado de su faceta anticlerical: La figura completa
de la tolerancia comprende tres proposiciones: 1 proposicin: de nadie se espera
que tenga una religin ms bien que otra; 2 proposicin: de nadie se espera que
tenga una religin ms bien que ninguna; 3 proposicin: de nadie se espera que
no tenga una religin. Si se quiere garantizar estas tres proposiciones es necesario
que el derecho comn reglamente la coexistencia de las libertades y es preferible
e incluso necesario que las cosas relativas a las creencias se mantengan privadas
y que gocen de las simples libertades civiles.39
El fallo de la Corte Europea de Derechos Humanos adopta este segundo gnero de lo laico, que connota evidentemente un juicio de valor peyorativo
hacia el fenmeno religioso. Afirmar que la labor del Estado laico en el campo
educacional es garantizar que los nios tomen distancia de las expresiones
religiosas, pues solo as puede madurar su pensamiento crtico, es asumir la
poca vala de lo religioso. El grado de animadversin implicado en esta idea
puede ser objeto de discusin. El tribunal se muestra incapacitado para comprender la naturaleza de lo religioso, sociolgicamente considerado, por lo que
su decisin supone un conocimiento, pero no un reconocimiento de la religin.
Pero tambin da pbulo, con la exclusin del crucifijo y sus consecuencias, a
una suerte de laicismo de combate, que pugna por erradicar de la educacin
pblica toda forma de influencia religiosa, aunque est asentada cultural y
secularmente.40
La opcin por este tipo de laicidad muestra que la sentencia en comento se
nutre de una filosofa agnstica militante. Entendemos por agnosticismo la
idea o sistema de pensamiento que afirma la imposibilidad de conocer si Dios

Catherine Kintzler, Tolerancia y laicismo, Signo, Buenos Aires, 2005, p. 25.


Es la tesis de Jean Baubrot, Vers un nouveau pacte laque?, Seuil, Pars, 1990, y Jean Boussinesq,
La laicit francaise, Seuil, Pars, 1994.
39
Catherine Kintzler, Tolerancia y laicismo, Signo, Buenos Aires, 2005, p. 18.
40
Esto explica por qu la sentencia asume como dato cierto una concepcin parcial y peyorativa de la
funcin que el fenmeno religioso juega en la configuracin de la vida pblica. En efecto, el fallo parte
de la base que (i) la religin es un asunto de meros sentimientos, que (ii) siempre (iii) debe estar recluida
en el fuero interno o al menos en el mbito de la vida ntima de quienes la profesan. Ahora bien, estas
tres afirmaciones son otros tantos postulados filosficos e histricos que precisan ser demostrados, o si
se quiere, no pueden ser adoptados sin discusin como si fueran hechos pblicos y notorios. De hecho,
sucede todo lo contrario: las tres religiones monotestas ms importantes de la historia el cristianismo,
el judasmo y el Islam son constitutivamente comunitarias y sociales.
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existe o no, o si histricamente ha revelado o no una fe (como la cristiana,


por ejemplo), o si se le pueden atribuir ciertos atributos (bondad, sabidura,
omnipotencia, justicia, providencia, etc.). La afirmacin agnstica como tal no
supone necesariamente una antipata prctica hacia el fenmeno religioso. Por
eso agregamos aqu el trmino militante. Para significar que la Corte Europea no
slo supone a priori que su filosofa es universalmente vlida, sino que adems
pretende imponerla a quienes no adhieren libremente a ella.
Se nos puede objetar legtimamente que de la actitud agnstica no puede
derivarse una postura hostil hacia lo religioso, pues ello implicara la conviccin
de que la religin, especialmente la cristiana, es un mal que debe ser erradicado, posicin ms congruente con el atesmo militante, por ejemplo, con el
marxismo, que con un agnosticismo despreocupado de los asuntos divinos.
Observamos, sin embargo, que cabe un atesmo terico militante Dios no puede
ni debe existir que formula en sede jurdica una posicin terica agnstica no
podemos conocer si una religin determinada es buena o verdadera para los
efectos de promover una actitud de atesmo prctico no queremos que en la
vida pblica se invoque a Dios, y menos que tenga presencia el Dios cristiano
y sus smbolos.
De cualquier forma, al excluir en un pas cristiano el uso pblico de la cruz, los
sentenciadores han incurrido en una inconsistencia lgica y jurdica:
Una inconsistencia lgica, porque la no presencia de la cruz como smbolo negativo del agnosticismo de Estado es una postura tan religiosa precisamente
porque es radicalmente antirreligiosa como la presencia de la cruz como
smbolo cristiano.
Una inconsistencia jurdica, porque al imponer la incredulidad est violando la
libertad de conciencia y de religin de los creyentes, as como el derecho a la
educacin y a la enseanza segn las propias convicciones.
Este laicismo no tiene ttulos de razonabilidad para imponerse universalmente
a los pases de mayora y tradicin religiosa, o donde los no creyentes vean en
el fenmeno religioso un valor positivo para la sociedad.
ii) Argumento de la neutralidad confesional. La sentencia invoca el principio
de neutralidad confesional, indicando que no se debe tener ninguna consideracin por la religin cristiana. Indica incluso que por ninguna religin. Pero
esto no es neutralidad religiosa (permitir la coexistencia dinmica y activa entre
las distintas religiones y su papel formativo), sino que neutralidad antirreligiosa
(privar a las religiones de su funcin social).

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Se trata de una neutralidad no neutral, pues por medio de ella la Corte no


afirma la independencia relativa frente a lo religioso sino su prescindencia absoluta. Estado laico viene a significar entonces Estado laicizador o, en trminos
anglosajones, secularizador, esto es, el que pone en ejecucin e impone a los
creyentes el agnosticismo prctico en la vida pblica y la reduccin forzada de
lo religioso a la vida privada.
Se ha observado otra inconsecuencia jurdica en este plano. La supuesta
neutralidad del Estado no aparece aqu al servicio de la libertad religiosa de
los ciudadanos, sino que se sirve de esa libertad para crear espacios pblicos
aparentemente aspticos, que en realidad son receptculos dciles del agnosticismo o del pensamiento nico impuesto por el Estado educador en materia
de moral sexual, social, medioambiental, etc.
iii) Argumento de la significacin religiosa predominante. A nuestro juicio, este argumento parte de un hecho no acreditado: el que la significacin
cultural del crucifijo tiene un peso muy escaso. Las reacciones contra la propia
sentencia en Italia, desde ambientes incluso no especficamente religiosos,
parecen probar lo contrario.
iv) Argumento de la dimensin negativa de las libertades de religin y
de enseanza. El jurista Rafael Palomino ha sealado en el mbito espaol la
incongruencia de este argumento:
La libertad religiosa negativa significa, entre otras cosas, que las personas no
pueden verse expuestas a una influencia religiosa o ideolgica no querida o contraria a las propias convicciones. La estimacin de las situaciones lesivas son muy
variadas: desde las ms patentes y claras, como obligar a una persona a jurar por
Dios antes de ocupar un cargo poltico o profesional (sentencia Buscarini y otros
contra San Marino; Alexandridis contra Grecia), hasta otras menos patentes o
intrusivas, como verse expuesto a signos o manifestaciones de creencias (religiosas
o no religiosas) que no se comparten, que son contrarias a las propias o incluso
que se rechazan (el sonido de unas campanas de una Iglesia, el canto del muecn
desde el minarete, etc.).
Estas ltimas lesiones o molestias a la propia identidad religiosa son, sencillamente, inevitables en muchos casos: se derivan de la pluralidad religiosa de la
sociedad, de la historia y tradiciones del pas en el que vive o que visita, etc. Pues
bien: esta misma graduacin de lesiones a la libertad religiosa negativa se produce
en la escuela de titularidad estatal: hay situaciones flagrantes de lesin, como verse
sometido de forma obligatoria a la enseanza religiosa confesional (sentencia Folger contra Noruega) o a una asignatura indoctrinadora (pinsese en la Educacin
para la Ciudadana en Espaa). Y hay tambin situaciones menos patentes en su
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lesividad, o menos invasivas de las propias convicciones, como encontrarse en un


aula presidida por un crucifijo.
Respecto de esta ltima situacin creo que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos
se ha limitado a constatar una lesin de la libertad religiosa y a sealar que esa lesin
es inadmisible, pero sin justificar por qu debe predominar incondicionalmente la
libertad religiosa de la madre y de los alumnos afectados sobre la historia y cultura
italianas. Y esto hubiera sido muy til para el futuro: con la sola sentencia en la
mano se siembra el conflicto en las aulas si, por ejemplo, al aproximarse el mes de
noviembre el centro escolar promoviera la fiesta de Halloween o en abril la fiesta
de la primavera o en enero la fiesta de la Constitucin (probablemente contraria
a la libertad religiosa negativa de los Testigos de Jehov).41
Por otro lado, hemos de agregar que el concepto de libertad religiosa negativa
debe ser sometido a examen, al menos en cuanto a su extensin. Es absurdo
pretender la existencia de un derecho que destruye su propio objeto. El que la
libertad de conciencia y de religin deba prescindir de todo culto, prctica o
simbologa religiosa contrara in recto la naturaleza de esa misma libertad.
v) Argumento de la libertad de enseanza amparada por el pluralismo. A
nuestro juicio, este argumento incurre en la falacia de excesiva generalizacin.
El pluralismo no se identifica con la prdida de la propia identidad. Al contrario,
presupone su perdurabilidad y vigencia, especialmente a nivel educativo. Lo
que cabe es averiguar si un smbolo religioso hace parte de una determinada
identidad nacional, cultural e histrica, y no rechazar de plano esa posibilidad,
como hacen los sentenciadores.
Rafael Palomino seala que en este punto la Corte ha entrado desgraciadamente
en una eventual esquizofrenia de resultados:
La sentencia Lautsi entra en abierta contradiccin con el otro gran precedente del
Tribunal Europeo de Derechos Humanos en la materia (Kjeldsen, Busk Madsen et
Pedersen contra Dinamarca, sobre la enseanza sexual obligatoria en la escuela,
contra las convicciones de los padres). Con el criterio y resultado de la sentencia del
crucifijo italiana, aquella otra sobre educacin sexual obligatoria hubiera reconocido el derecho de los padres a que sus hijos fueran eximidos; por el contrario, con
el criterio de la sentencia sobre educacin sexual en Dinamarca esta otra italiana
hubiera admitido la presencia de crucifijos en las aulas.42

Rafael Palomino, supra, loc cit.


Ibd.

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5. Conclusin
Del anlisis precedente podemos concluir que la sentencia de la Corte Europea
de Derechos Humanos que ordena sacar los crucifijos de las escuelas pblicas
es una resolucin, a nuestro juicio, sin fundamentos razonables, cargada de
prejuicios contra el fenmeno religioso en general, y contra el crucifijo como
smbolo religioso y cultural en particular. La nocin de laicidad que maneja
nace de una postura filosfica previa que, por su naturaleza especulativa, no
puede ser resuelta por un tribunal, y que, de cualquier modo, no puede imponerse por va jurdica a quienes no la comparten salvo que se haga a expensas
de la libertad de conciencia y de religin que la propia Corte est obligada a
garantizar. Es, en fin, un fallo inicuo, porque pretende imponer a los menores
el agnosticismo prctico en el espacio pblico como si los smbolos cristianos,
en el seno de los pases cristianos, fuesen un vil material cuyo dao hay que
evitar. Mal que mal, como record el ex Presidente del Consejo de Ministros
de Italia, Giuliano Amato, Europa es una tierra donde la cruz se encuentra cada
cien pasos, desde Grecia hasta Suecia (que la tienen incluso en sus banderas).
Afirmar la laicidad de las instituciones es algo muy distinto a negar el papel del
cristianismo en la sociedad. Promover la libertad religiosa es algo muy diverso
a coaccionar la expresin religiosa.

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