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CDIGO PENAL

))!? I, A

REPBLICA

DE

CHILE,

C O M E N T A D O

1>0R

^OBUSTIANO

YERA>

Abogado i Promotor Fiscal 011 lo Criminal do Santiago do Chile, ote.

SANTIAGO
IMPRENTA

DE

P . CADOT

DE CHILE
I CA.,

1883

HURFANOS 2 5 .

CDIGO
DB

R E P B L I C A

PENAL
LA

D E

C H I L E

AL SR. DON RAMON GUERRERO


EX-MINISTRO JUBILADO DE LA CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO
I ACTUAL SENADOR

DE LA REPBLICA, ETC. ETC.

Seor:
Dedico a Ud. este trabajo como una dbil

manifesta-

cin de los muchos servicios de que le soi cleudor.


Este testimonio pblico de mi eterna gratitud, probar a
Ud. que si no puedo pagar de otro modo esa deuda que
le reconozco, comprender

al menos que s agradecer i 110

olvidar jamas el bien que se me ha hecho.


Soi\ seor, su atento i S. &'.
ROBUSTLAM)

Santiago, Marzo de 1883.

VERA.

RESENA

DEL

HISTRICA

DERECHO

PENAL

I
L a reunin de los hombres en sociedad trajo p o r
consecuencia precisa e indispensable la necesidad d e
una autoridad que, revestida del poder de gobernar a
los asociados, les marcase tambin reglas fijas que les
sirviesen de norma en su conducta. De otra manera,
ajitaciones violentas i desrdenes continuos no les
habran, permitido gozar de u n a verdadera libertad, i
la fuerza bruta habra suplantado a la justicia.
Por. eso la lejislacion civil sigui de cerca los adelantos de los primeros pueblos, i su perfeccionamiento
fu la obra de pocos siglos.
E n aquellos primeros tiempos vemos reflejado el
carcter de esas sociedades brbaras i feroces en leyes
severas, cuales convenan para hombres fujitivos i para
esclavos capaces de todo crimen.
Las tradiciones primitivas que se mantenan a
fuerza de supersticin i los restos dispersos qtie' salvaron de esos repentinos cambios i transiciones porque pas la antigedad, vinieron a encontrar u n asilo
conveniente en la ciudad de Roma, la que, J i b r e ya de
sus primeros reyes i de la dominacin de los Decenviros, desapareci con ellos la tirana-p#ra ceder a su

RESEA HISTRICA

vez con la Repblica una ilustracin mas marcada i


costumbres mas suaves i humanas.
La lejislacion civil no fu indiferente a tantos
adelantos i, bien al contrario, este pueblo altivo i
arrogante, tuvo leyes que liasta lioi marcan a las naciones modernas el sendero que lian de seguir.
Pero esos progresos liabian de quedar pronto estacionarios. A la Repblica, que cay a causa de la
inmoralidad de los patricios, sucedi el Imperio, que
proclam el absolutismo i que lo sostuvo con espada en
mano. L a s leyes cayeron entnces en u n eterno olvido;
pero Justiniano salva de este naufrajio el tesoro que
mas tarde iluminara el mundo, i sus compilaciones
sirven todava para inspirar al lejislador que busca
principios slidos i reglas de eterna equidad para hacer
el bien de sus conciudadanos.
II
Apesar de estos adelantos en la lejislacion civil, la
ciencia criminal permaneci en u n completo olvido.
Si nos remontamos a buscar su orjen encontraremos
con admiracin que solo data desde el siglo pasado.
E n balde quisiramos hallar en Grecia i despues en
Roma los principios de la lejislacion penal. Si bien es
cierto que ellas fueron las primeras en cultivar las
ciencias en jeneral, i s o b r e t o d o la filosofa i la poltica,
nunca conocieron ni tampoco se dieron el trabajo de
investigar el orjen de dnde sacaba la sociedad ese
derecho que diariamente ejercitaba al imponer penas.
Encontrar las causas que influyeron en este atraso
no es difcil. Los jurisconsultos estn acordes en sostener que ellas nacian de las creencias unnimes que
tenian todos en la importancia que se daba a los intereses de la sociedad considerada colectivamente, en
contraposicin a los intereses de los individuos. Desconocida de este modo la personalidad del hombre
para hacer de la sociedad u n dolo, se comprende entnces perfectamente bien que era mui difcil el que la
lejislacion penal naciese o progresase bajo ese estado
de cosas.

DEL DERECHO PENAL

E l Cdigo de Dracon mantena a la Grecia entera


bajo la influencia del terrorismo mas completo, i por
eso se ha dicho, con sobrada razn, que aquellas le} r es
fueron escritas con sangre.Las faltas mas leves eran
calificadas de graves. L a s penas estremas se prodigab a n admirablemente, i las mas veces, el castigo de los
delitos era arbitrario en el juez, que aplicaba leyes
enteramente desconocidas del culpable.
No era mejor la suerte que corra en Roma la lejslacion penal. Considerado el siervo como cosa i teniendo
el padre derecho de vida i muerte sobre el hijo i, por
otra parte, estando las m u j e r e s bajo una vergonzosa
tutela, las leyes criminales no tenian casi objeto. Por
eso los jueces estaban autorizados p a r a usar de p e n a s
atroces, las que aplicaban sin restriccin i sin ceremonia alguna,
Al principio de la Repblica, hubo un momento en
que se pudo creer f u n d a d a m e n t e que la paz de que se
gozaba, traera como consecuencia inevitable, no solo
el adelanto material del pueblo, sino tambin que,
depurndose las costumbres, las leyes seguiran esos
adelantos, i que principios mas fijos rejirian entnces
las relaciones de los hombres entre s. Pero aquel
estado de cosas no pudo ser duradero. Revueltas intestinas nacidas de la ambicin de los demagogos,
turbaron aquella tranquilidad i todo fu al fin tirana i
despotismo. L a s proscripciones en masa hacian cubrir
de duelo a las familias, i las cabezas mas ilustres de
aquella poca, destilando en sangre, corrian a los pies
de los vencedores.
ni
Una nueva poca se inaugura p a r a Roma. A la
Repblica sucede el Imperio. L a corrupcin i la inmoralidad se aumentan progresivamente. A las estravagantes ridiculeces de los mnstruos coronados, sucede la
mas refinada crueldad. L a fuerza impera como nunqa i
la famosa Guardia pretoriana, hace i deshace emperadores a su antojo. E l Senado, aquella corporacin de
los ancianos mas respetables, es ahora u n cuerpo

RESEA HISTRICA

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sumiso i servil, que est pronto a complacer los caprichos, ya de im amo cruel i brbaro, o bien los de un
cobarde afeminado, que quiere conservar su corona a
trueque de inspirar terror a u n pueblo indefenso.
Por otra parte, el paganismo contribuy notablemente a aumentar estas aberraciones h u m a n a s i entronizado
una vez, menospreci altivo i arrogante la virtud i la
justicia: el crimen se levant con todo lo que tiene
de feo i repugnante. La desmoralizacin cunde como
Dor encanto en todas las clases de aquella sociedad
agonizante. Todos piensan en satifacer sus pasiones i
la molicie enerva el corazon de los hombres, que u n
tiempo fueran los mas altivos i valientes. Los emperadores sacrifican todo por complacer a cortesanas impdicas i sin talento. Los hombres mismos sirven de
pasto a las fieras en el Circo, con que entretienen estos
nuevos galanes a sus queridas, ya que impotentes no
pueden de otra manera conquistar esos corazones, que
con el vicio i la crueldad, se haban hecho incapaces
de sentir una pasin, que tuviese por causa un sentimiento mas puro i jeneroso.
Intil seria, por lo tanto, querer encontrar en las
pocas leyes penales de esos. vergonzosos tiempos,
proporcionalidad exacta entre el crimen i el castigo, o
justicia, por lo menos, en su aplicacin. P u e s t a s al
servicio de los Emperadores, solo servan para aplicarlas a la defensa de u n trono bamboleante, que no podia
resistir por mas tiempo a la fuerza de los sucesos que
m a s tarde se iban a desarrollar.
Nern, Tiberio i Calgula, n o m b r e s llenos de oprobio
para la humanidad, menospreciando lo mas sagrado que
podia existir, reian de gozo cuando el pueblo mas
consternado lloraba sus desgracias, i en la loca ostentacin de un poder omnmodo, aplicaban la pena de
m u e r t e de mil maneras, a veces sin motivo o por cosas
insignificantes i tan solo por presenciar u n espectculo
de esta naturaleza.
IV
r

Roma toca } a a su fin. L a seora del mundo es presa


de los brbaros que, abandonando las heladas rejiones

DEL DERECHO PENAL

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del norte, se precipitan sobre las comarcas civilizadas


del Medioda, sembrando a su paso la desolacin i el
esterminio. Atila i Alarico, son como encargados p o l la Providencia para castigar los excesos de estos
pueblos que se haban labrado su ruina con sus propios
estravos. E l terror que inspiran los brbaros que a su
p a s o incendiaban las ciudades, se aument mas cuando
se presentaron a las puertas de la ciudad eterna, cuya
ruina era inevitable i amenazaban concluir con sus
bellos monumentos de artes i de civilizacin.
Por fin, nuevos reinos independientes se levantan
sobre los ricos despojos de aquella ciudad que, en otros
tiempos con sus leyes i con sus armas,.habia dominado
al mundo civilizado. No obstante, la ignorancia en que
se veia envuelta nuevamente la Europa habra de desaparecer bien pronto, porque sobre esas sociedades que
haban sido derribadas, nuevos pueblos se iban a levantar llenos de vida i entusiasmo. Una civilizacin m a s
bella i mas magnfica habria de suceder a la de los
antiguos ejipcios, persas, griegos i romanos.
E n una poca tan-crtica como la que acabamos de
describir, no era posible esperar adelantos en la lejislacion penal. Sin embrago, se comienzan a formar
cdigos en los cuales la fuerza material es el principio
moralizador que se proclama, i como fundamento lejtimo i racional, de la penalidad, se divisa por todas
partes la venganza, siendo ella el rmieo mvil de las
acciones humanas. Tan imperfectos como importunos
eran tambin los medios que se. empleaban en la
aplicacin de aquellas penas. Los delitos mas atroces
se rediman con el oro, i las faltas se g r a d u a b a n p o l los majistrados para la imposicin de esta pena tan
desigual. Se establecen divisiones odiosas, entre- los
ciudadanos i no es lo mismo ante esas leyes irregulares la afrenta que se hace a u n hombre libre,
qu la de un pobre esclavo. L a ' l e de paz i de bondad
del mrtir del Glgota, de que todos los hombres son
hermanos, era en esa poca enteramente desconocida.
E n Espaa, empero, en medio de aquel cos apareceel Cdigo de los Visigodos i viene a ser como el
ncora salvadora de aquella sociedad que est pronta

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RESEA HISTRICA

a precipitarse en u n abismo. Con l, las costumbres


se depuran un tanto i la barbarie empieza g r a d u a l m e n te a ceder su lugar a la civilizacin. E l Fuero Juzgo,
tal era su nombre, contribuy en g r a n manera a salvar
a esos pueblos de sumirse completamente no solo en
una anarqua peligrosa, sin tambin en la postracin
que trae consigo el desrden i la licencia mas espantosa.
Otro elemento civilizador se presenta en ausilio de
aquel cambio que se operaba. E r a ste la relijion
cristiana, que principiaba a introducirse en aquellas
rejiones, llevada por los ministros del Dios de bondad.
E n su ardiente deseo por la felicidad de los hombres,
da nueva vida a esa sociedad g a n g r e n a d a e introduce
muchas innovaciones, que tan j u s t a m e n t e h a n sido
aplaudidas por los h o m b r e s pensadores de todos los
tiempos.
V
Vino en seguida la E d a d Media i con ella el feudalismo. L a divisin de las tierras aument el poder de
la nobleza que, con sus exorbitantes privilegios, consolidaron u n sistema d gobierno absurdo i funesto.
Semejante estado de cosas no hizo mas que aumentar
las causas de discordias, las quejas de los celos i las
desavenencias de los nobles entre s. L a espada vino a
dirimir todas las cuestiones i la g u e r r a era el estado
normal de esas pequeas sociedades, que se haban,
hasta cierto punto, independizado de la autoridad del
soberano. Todo, pues, decaa admirablemente, mnos
el arte militar que, a fuerza de vivir en los campos de
batalla, era la nica ocupacion honorfica de esa nobleza
que se haba levantado proclamando principios tan
fatales. Todo contribua, por esta razn, a aumentar la
ignorancia i a hacer a los hombres duros, feroces i vengativos.
E n medio de las preocupaciones de esa poca caballeresca i de u n sistema t a n absoluto, en que los nobles
ejercan sobre sus vasallos derechos que la autoridad
no poda coartar, era materialmente imposible que

DEL DERECHO PENAL

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avanzase la penalidad. Los g r a n d e s seores ejercan


sobre sus vasallos una justicia loca, dejando las mas
veces los crmenes impunes o dictando leyes' ridiculas,
las que continuamente cambiaban sin ceremonia alguna i solo a su antojo.
El poder de los reyes estaba vacilante i al pi de los
castillos feudales, que se haban multiplicado notablemente, vease la horca i el cuchillo como una seal del
furor i animosidad con que se trataban los que no
tenian mas le que la fuerza o mas razn que su capricho. Cmo, pues, exijir que adelantase el Derecho
P e n a l en medio de u n estado de tanto desorden?
L a s pocas leyes que se conocan causaban horror,
vertan sangre i fuego por todas partes, porque eran
hechas para hombres envilecidos con la esclavitud o
endurecidos con el ejercicio de las armas i acostumbrados a ver caer con indiferencia las cabezas de sus conciudadanos al pi de los cadalsos o en los campos de
batalla, sosteniendo la venganza o la ambicin de su
seor.
L a Filosofa, la Literatura, la Teoloja i el Derecho
cannico progresaban maravillosamente en el silencio
de los claustros. All el ruido de las armas se oa a la
distancia; pero no penetraba en aquel lugar sagrado,
donde encontraban u n asilo seguro los que cultivaban
aquellas ciencias. Pero era acaso en los conventos
donde el Derecho Penal habra de perfeccionarse?
. E n fin, los reyes recobran poco a poco sus antiguos
derechos i sus prerogativas. Los nobles resisten abiertamente i procuran sostener a todo trance su independencia i sus privilejios. No obstante, la lucha es
desigual i el triunfo es de la autoridad real. La administracin de justicia tom entonces una forma mas que
regular. L e y e s fijas i conocidas vinieron a servir a los
majistr'ados en sus decisiones. E n una palabra, la razn
volvi a ejercer su imperio sobre los hombres, i la
humanidad avanz a pasos rpidos a un perfeccionamiento mas conforme al espritu investigador de la
poca.

14

RESEA HISTRICA

VI
Estamos en el siglo X I I . La Libertad, la Ciencia, la
Industria empiezan a renacer. E l poder feudal se conmueve desde sus cimientos i la civilizacin va a trastornarlo todo. E l estudio de las leyes toma nueva vida
con la aparicin del Cdigo de Justiniano, que es
encontrado en Italia por el aleman Verner. Estudiase
entonces el Derecho i por todas partes vnse escuelas
frecuentadas por jvenes distinguidos. L a s Artes i, sob r e todo, la arquitectura i el comercio, van en progreso.
L a invencin de las letras de cambio facilitan en g r a n
manera las transacciones mercantiles i todo induce a
creer en la futura grandeza de la E u r o p a civilizada.
Empieza el siglo X I I I . La larga lucha de la Cruz con
la Media luna de Mahoma toca a su fin. L a grandeza
del pueblo es ya un hecho, i como consecuencia de' estos adelantos, nuevas leyes suceden a las anteriores.
E l mundo contempla atnito el famoso Cdigo del sabio
re don Alfonso, cuya gloria no ha perecido al travs
de la larga noche de los tiempos. L a s Siete Partidas,
han, pues, inmortalizado a este clebre monarca que
es contado en el nmero de los g r a n d e s lejisladores.
L a ltima parte ele esta obra, est consagrada a la materia criminal.
- L a penalidad avanza ya un tanto; pero apesar de,esto, no encontramos todava en estas leyes analja entre
el delito i la. pena, lo que prueba el atraso en que yace
aun la ciencia criminal. No obstante, n i n g u n a otra
nacin de Europa, hasta mediados del pasado, nos re-'
gala con algo que pueda compararse con aquel Cdigo.
Sin embai'go, los progresos que.se operaban en todos
los dems ramos del saber humano, dejan entrever los
preciosos j r m e n e s d e ' u n a rica i poderosa civilizacin:
todo avanza i los descubrimientos notables se suceden
con una rapidez asombrosa. Nada es capaz de detener
a l humanidad en su marcha progresiva.
Era, pues, natural que a la lejislacion se le acercase
tambin - su poca de gloria. E l siglo X V opera un sacudimiento sorprendente i jeneral en tocios sentidos.
L a imprenta lleva a tocias partes los adelantos e imnor-

DEL DERECHO PENAL

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taliza los'descubrimientos. La brjula es ya conocida.


Lo es igualmente el papel i la plvora. E l portugus
Grama, encuentra .el camino mas corto por el Cabo de
Buena Esperanza, para pasar a las Indias Orientales.
Colon haba sido comprendido por la g r a n d e i jenerosa
reina doa Isabel la Catlica, i la Amrica era descubierta. E l empuje estaba dado; por eso la lejislacion se
lanza a la palestra. L a filosofa va entnces a la vanguardia i los siglos X V I I i X V I I I , son de investigacin
i de polmica. L a s reformas se suceden u n a s tras otras
i aparece entnces una plyade de g r a n d e s escritores,
que proclaman verdades hasta esa poca desconocidas
de los hombres i trastornan desde sus cimientos, 110
solo las constituciones de esa,s sociedades antiguas, sino
tambin que se abren paso por entre los incrdulos i,
con"voz proftica, esclaman: adelante! adelante!
No obstante, la penalidad es todava imperfecta.
I m p e r a aun la venganza i nO se trata de la reforma del
delincuente. La imposicin de la pena sigue siendo
siempre desigual: se abusa con frecuencia de los castigos infamantes i 110 se hace distincin entre los delitos
pblicos i privados, i bajo pretestos frivolos, todos vienen a caer bajo el poder d l a autoridad.Un paso
mas i veamos lo que sucede.
VII
N a d a puede detener ya el empuje de la civilizacin.
H o m b r e s de jenio, pensadores profundos, ilustran el
siglo X V I I I . Montesquieu, sondeando el pasado, censura la sociedad en que vive; seala los fundamentos
i cualidades de las penas. Voltare hiere de muerte con
sus burlas i sarcasmos los abusos i desafueros; pinta
con vivo colorido i con nteres dramtico, las injusticias de. las leyes penales. Rousseau, Mably i los dems
innovadores, nada dejan por renovar.
La Europa es un volcan formidable que est hacinando combustibles: el foco del volcan es la Francia.
Mirabeau es formidable en la tribuna. Diderot i Helvecio confunden con la fuerza de su filosofa. E l
partido popular triunfa. Marat i Robespierre se gloran

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RESESA HISTRICA

por Tin momento de haber hecho rodar sobre el patbulo la cabeza del infortunado Luis XVI.
Tal era el estado de la Europa, cuando aparece el
libro del inmortal Beccaria, que conmovi al mundo
entero i que fu la verdadera causa del movimiento
reformador de la ciencia de la penalidad. I no poda
ser de otra manera. E l descender a tratar de la suerte
de los criminales, que hasta entonces se haba mirado
con suma repugnancia, la condenacin de los excesos
i la defensa de la pobre humanidad, fu la ensea de
una nueva escuela que tuvo bien pronto discpulos
apasionados. Mr. Sern, reproduce sus pensamientos
en un discurso inaugural de la apertura del parlamento. Mr. Letrone, sigue el mismo ejemplo. Los lejisladores todos lo comentan i bien pronto las inspiraciones
del joven profesor de Miln, las convierte en preceptos
lejislativos.
E n adelante nada podr detener los progresos de la
ciencia criminal. La E u r o p a entera se aprovecha de
las luces que arroja la disensin sobre una materia
enteramente desconocida. Por todas partes aparecen
cdigos penales, redactados sobre los principios de la
obra del Marques de Beccaria., L a Rusia, bajo el gobierno de la emperatriz Catalina; la Toscana, en tiempo de
Leopoldo I I ; la Suecia, bajo Gustavo Adolfo; la Prusia,
con Federico I I ; el Autria, con J o s I I ; i la E s p a a de
Crlos I I I , reforman en esta parte sus instituciones
imperfectas, i ordenanzas sencillas i metdicas, suceden a esos'volmenes inmensos, redactados sin orden
de n i n g n jnero.
L a s academias i las sociedades literarias abren concursos para tratar sobre esta nueva ciencia i premios
cuantiosos recompensan aquellos trabajos. Todos odian
entonces sus leyes antiguas i la Francia en su ardiente
deseo por reformarlo todo, emprende, entre otros cdigos, l a redaccin del penal, i en aquella famosa asamblea constituyente, no falta quien proponga que el
antiguo sea quemado pblicamente por la mano del
verdugo.
Al Cdigo de 1.791 sigui el de la Convencin, i a

DEL DERECHO PENAL

17

ste, los del imperio de 1808 i 1810; despues vino la


reforma ele 1832.
VIII
Hemos llegado a los principios del presente siglo.
Nos encontramos, entretanto, como espectadores en este
drama que se desarrolla. Todo lo observamos i por
consiguiente, seguimos con nteres la marcha progresiva de la humanidad.
Ahora bien, ya que hemos recorrido a la lijera las
vicisitudes porque ha pasado la ciencia criminal para
llegar al punto de adelanto en que hoi se encuentra, se
nos presenta la cuestin de averiguar si se ha hecho
lo bastante para encaminarla a su perfeccionamiento.
I n d u d a b l e m e n t e que n.Lo nico que podemos
decir, es que la ciencia' p e n a l no decaer en adelante;
por el contrario, avanza i se propaga notablemente.
Nuevos escritores la encaminan cada dia a pasos
agigantados a su apojeo; pero aun sobre ella no se
ha dicho la ltima palabra.A Bentham, Rossi, Filangieri, Brissot de Varvielle, Pastoret, etc., etc., suceden Fernebach, Mittemayer, Fitman, Stevenel, Hlie,
Castro, Alonso, Lardizbal de Uribe, Pacheco i otros.
A nosotros, pobres colonos ayer, i que contamos tan
pocos aos de vida republicana, tcanos borrar por
completo todo recuerdo de una dominacin que, mantenindonos en la ignorancia, no nos permiti avanzar
cuanto era posible.
Tiempo era ya que desaparecieran del todo esas
leyes criminales, a la par que inhumanas, imperfectas i
desproporcionadas, i que se oponian, por otra parte, a
los principios republicanos de una nacin libre.
Tiempo es ya que los pueblos democrticos del
nuevo mundo h a g a n conocer a los habitantes del viejo
continente que, bajo el cielo puro de la Amrica, tienen
hogar seguro los ciudadanos; que la igualdad hace
imperar la justicia i que las viejas preociqjaciones han
sido despedazadas por la luz de la Libertad.
A la jeneracion presente, repito, tocbale llevar a
cabo.esta obra de engrandecimiento para nuestro pas:
2

18

RESEA HISTRICA

reos habramos sido de un crimen, si hubiramos


desatendido esta imperiosa necesidad. Qu la j e n e r a cion venidera encuentre a su turno un bello i completo
monumento de lejislacion, para que no maldiga nuestros nombres!
Si nuestros padres derramaron su sangre en los
campos de batalla para darnos una patria libre e independiente, cmplenos a nosotros legar a nuestro turno
instituciones que les encaminen al progreso; leyes que
reglen sus derechos en todo sentido, i que h a g a n
efectivos esos respetos que 'los hombres en sociedad
se deben entre s.
Por lo tanto, nuestro Cdigo Penal ha venido a llenar
este vaco que se notaba en nuestra lejislacion, i redactado bajo los principios de la ciencia moderna, si no es
por lo mnos su ltima espresion, ha satisfecho la
necesidad que se hacia sentir a este respecto.
Talvez l contenga disposiciones que la prctica
aconseje suprimir o reformar; sin embargo, esto no
basta p a r a quitarle o deprimir su mrito. Redactado
bajo la base de los Cdigos de las naciones mas
aventajadas i arreglado a nuestras costumbres, hoi se
aplica sin inconveniente i ha venido a suplantar a esas
rancias leyes que confundan los pecados con los
delitos i que, a su severidad en algunos casos, unan la
confusion i que, por otra parte, no era posible servirnos
de ellas por la crueldad de sus penas.

ORIJEN DEL DERECHO DE PENAR


Y

BASES

EN

QUE

DESCANSA

1
Por Derecho Penal se entiende, aquella parte de la
legislacin de un pais que define i clasifica los delitos,
seala las penas i fija, finalmente, el modo de proceder
para la averiguacin de aquellos i la j u s t a aplicacin
de stas.
Muchos escritores notables han sostenido que el
Derecho Penal hace parte del derecho privado i, por lo
tanto, equivocadamente h a n llegado a dividirlo en
civil i criminal. Siendo, pues, el principal objeto del
Derecho Penal, mantener en el Estado la tranquilidad
pblica i la seguridad de los particulares, es claro que
este estudio forma indudablemente parte del Derecho,
Pblico, que tiende a asegurar a los individuos de la
comunid del goce tranquilo i pacfico de esos derechos,
que Dios concedi al hombre al crearlo en sociedad.
II
E n dos partes podemos dividir el estudio del Derecho Penal. La primera, que es la Darte terica o filosfica, se ocupa en investigar el orjen del derecho de
penar, que dia a dia ejercita la sociedad i las bases e
que descansa. La segunda, es la
positiva, o lgalo,

20

RESEA HISTRICA

mas claro, las reglas que forman el Cdigo i que son


las que analizamos en esta obra, a fin de que su aplicacin no ofrezca dificultad en la prctica i no se estralimite su verdadero alcance.
III
Apesar de la importancia que ejerce el estudio del
Derecho Penal en el adelanto de las sociedades, sin
embargo, no ha merecido la misma atencin que la
lejislacion civil de los,pueblos i jurisconsultos que h a n
ilustrado esta ltima. Su desarrollo ha sido lento i a
medida que la civilizacin ha avanzado, los hombres
han ido comprendiendo la necesidad de dar a esta
ciencia la importancia que verdaderamente est llamada
a ejercer en las costumbres i en los individuos.
L a antigedad, sin desconocer a la sociedad el derecho que dia a dia ejercitaba en la aplicacin de las
penas a los que p e r t u r b a b a n el rden i la armona que
debia reinar entre tocios los individuos de la comunidad, poco se cuidaba en analizar si las leyes con que
reprima los abusos, eran crueles o suaves i si verdaderamente correspondan a su objeto.
E l criminal dejaba de ser hombre i no reconocindole derecho alguno, era un sr que tenia que arrostrar
una suerte fatal, sin que hubiese una voz compasiva
que se levantase en su defensa. Mas despues, depurndose n tanto las costumbres, leyes mas h u m a n a s i
exentas del espritu de venganza, vinieron a rejir a los
pueblos, hasta que, finalmente en el siglo pasado, se
principi a investigar de una manera sria el orjen
filosfico ele este derecho i la razn que lo lejitima. Por
lo tanto, no seria, pues, aplicable a la materia criminal
el clebre dicho de Cicern que las leyes romanas son
la razn escrita, i
No obstante ele este atraso en la ciencia penal, tenemos que el orjen de la pena es "tan antiguo, como el
hombre, i que si recorremos las tradiciones de los
primeros pueblos del inundo, encontraremos que, ape"sar dl estado salvaje en que se mantenan, acataban
est derecho como inherente en la persona'que los

DEL DERECHO PENAL

21

gobernaba, i como una cosa necesaria para poder gozar


con mas seguridad de los, beneficios que les traia consigo la reunin en sociedad.
IV
Puede decirse i con bastante propiedad, que el Derecho Penal ha sido, en todas las pocas, el mas fiel reflejo de las costumbres i de la civilizacin de .las sociedades. Su desarrollo cuesta a la humanidad tina larga
srie de desgracias i no ha llegado al estado de adelanto en que hoi se encuentra, sino pasando por todas
las vicisitudes que ha tenido que sufrir la sociedad en
su perfeccionamiento: moral. Antes que est desarrollada la idea del orden social, es decir, en el orjen de
las sociedades, domina el individualismo i la represin
de los delitos no se presenta a la imajinacion ele los
pueblos, sino como la necesidad de volver mal por mal.
Avanzando la idea de la sociedad, la pena no es solo
la devolucin del mal por el mal, es el dao inferido
en nteres de todos al que perturba la armona social.
Pero como el h o m b r e exajera fcilmente los sentimientos que le dominan, el deseo de reparar el mal causado
por los delitos, le lleva hasta el exceso de reprimir crmenes imajinarios, de castigar al inocente, de perseguir
con un celo excesivo a los que p u e d a n ser autores de
un mal. Tal era lo que sucedia en la E d a d Media en
los pases de Europa, que haban llegado a considerar
como bienhechores de la humanidad a los que haban
perseguido, hasta en sus hijos .i en sus nombres, a los
reos, de delitos sociales..
La relijion cristiana habia lanzando ya en. el mundo
al individualismo, i la filosofa del siglo X V I I I no es
otra cosa que el triunfo esplndido de stas ideas. L a
aparicin, pu'es, del Derecho P e n a l no podia demorar
por mas tiempo. H o m b r e s de jenio, escudriando el
pasado, asombran al mundo con las verdades que prop a g a n i la civilizacin lo trastorna todo. Montesquieu
funda la lejislacion entera;. A d a m Sniith, la Economa
Poltica, i Hugo Grocio, el Derecho Natural. ..
E n medio de esta poca de, invenciones i descubr-

22

RESEA HISTRICA

mientos, de investigacin i polmica, fu cuando apareci el libro del inmortal Beccaria, el cual creaba, sin
saberlo ni pensarlo, las bases del presente estudio.
Por eso la obra del joven profesor de Miln publicada en 1764 i a los 27 aos de edad, oper una g r a n
revolucin en las ideas de aquella poca. Solo entonces
fu cuando comenzse a investigar por primera vez,
cul era el fundamento del derecho de imponer penas
reconocido en el poder social; cuestin importantsima,
porque de su solucion penda el acertado ejercicio, el
lmite de aquella facultad. E l pensamiento de este escritor, que encontr eco en Europa, fu el sentimiento
de u n corazon noble i jeneroso, que pretendia suavizar i depurar del esjDritu de venganza el ejercicio del
poder de que tratamos. Pero su teora no podia satisfacer la intelijenca como satisfizo al corazon de sus
contemporneos.

V
Difcilmente habr u n estudio mas importante que el
del Derecho Penal. Se enlaza de tal manera con los
mas sagrados derechos del individuo, que viene a
serlo, por decirlo as, el conjunto de las garantas
que la sociedad ofrece al ciudadano. Por otra parte, es
ademas u n estudio curioso, por ser una ciencia nueva
que aun no ha dicho su ltima palabra, i que tampoco
se ha puesto en prctica en todos los paises.' Sin embargo, para comprender su importancia i sus beneficios, basta comparar los tiempos de la E d a d Media
con los nuestros, i la diferencia- es tan. palpable, que
ella solo constituye el iimyor elojio del Derecho Penal.
Entnces la sociedad era todo, el individuo nada: el
mandatario tenia u n poder absoluto sobre los ciudadanos i su voluntad era superior a las leyes. No haba
procedimientos: se tomaba preso a un honrado vecino
por una simple delacin i se le tenia meses enteros sin
hacerle saber la causa de su prisin. Los azotes, la
marca, la infamia i el tormento, eran penas comunes
en todos los paises de Europa. L a s ideas mas errneas
eran jeneralmente admitidas i no haciendo distincin

DEL DERECHO PENAL

23

entre la moral i la poltica, casi todos los pecados venian a aparecer como delitos i, por consiguiente, caan
bajo el poder del majistrado. P u e s bien, todas estas
prcticas b r b a r a s i crueles eran respetadas como
dogmas de f i no vinieron a desaparecer sino gracias
a los esfuerzos de los escritores que fundaron esta
ciencia. Mintras ahora qu diferencia! el criminal
tambin es hombre i tiene derechos, se le j u z g a conforme a las leyes establecidas de anteman i se le
trata como a un desgraciado que inspira toda compacion, ntes que tenerle odio o desprecio. Nunca la
misin del abogado es mas noble que cuando levanta
su voz en favor del hombre que, estraviado, ha causado un mal en la sociedad. Tales son, por fin, los
benficos resultados del Derecho Penal i por ellos, a
primera vista, podemos calcular su inmensa importancia.
VI
E l Derecho Penal no podia nacer sino cuando las
ideas dominantes de la sociedad cambiasen radicalmente, cuando la suerte de los criminales llamase la
atencin de los hombres pensadores i de los filsofos.
Apesar de que las ideas de delito i de pena, son tan
antiguas como la tierra; apesar, de la inmensa importancia de la ciencia criminal, solo en el siglo pasado
se le consider en el rango del saber humano, i la
Revolucin francesa realiz las teoras i convirti en
hechos las utopas de los soadores.
Varias son las causas que contribuyeron a esta
funesta tardanza. E n primer lugar, las ideas dominantes de la poca; la creencia universal de que la sociedad era el todo i nada el individuo; la repugnancia de
los lejisladores p a r a descender hasta tratar de los
criminales, como si perteneciesen a otra raza separada,
i finalmente, la idea de que los crmenes deban ser
refrenados por la accin social, son las principales.
Tambin tuvo una g r a n p a r t e , en este atraso el
estado de postracin en que se encontraban en aquella
poca las dems ciencias auxiliares con las cuales est

24

RESEA HISTRICA

enlazado el Derecho Penal. Guando la Poltica se ocupaba de las p e n a s ' p a r a la buena organizacin i marcha
de un Estado; cuando la Medicina avanzaba notablemente; cuando el Derecho natural i la Filosofa moral,
proclamaban verdades que los pueblos habian dejado
de recordar; cuando, finalmente, todas las ciencias
ensanchaban su esfera de accin, entonces el Derecho
Penal apareci en la tierra como una consecuencia de
los adelantos anteriores. Perfeccionadas n n poco las
ideas, los principios salvadores proclamados por los
hombres del 89, sobrenadaron en el pilago de sangre
en que los aneg la Revolucin e ilustraron entonces
al mundo entero con brillo i majestad.
VII
Hemos dicho que a Beccaria se deben los adelantos
en la ciencia penal, por haber sido el primero que trat
de averiguar el por que de ese derecho que ejercita la
sociedad, cuando impone penas por los delitos que se
causan en su seno, i que todos s someten a l sin
!
reclamar.
- '
Varias han sido las teoras que se han inventado con
este objeto. Recorramos, pues, las principales.
La filosofa moderna ha proclamado el sistema de la
Convencin o del Pacto Social. Su autor es. Beccaria, i la
base de esta doctrina la populariz m a s tarde J u a n
Jacobo Rousseau, en su Contrato Social. Consiste 1 en
suponer que la sociedad tiene la facultad de imponer
penas en virtud, de una convencin celebrada, por los
hombres i en la que convinieron en renunciar a .una
parte de su primitiva libertad, depositndola en el
poder pblico que establecieron para rejirlos, i al que
invistieron al mismo tiempo de las facultades necesarias para compeler a los asociados a la observancia de
las reglas establecidas para el bien comn.
Analizado este sistema a la luz de la razn, es pues,
como se v, falso en su orjen i absurdo en sus consecuencias.
Rousseau, pretenda que el hombre errante i sin
destino era el hombre primitivo i el elemento primor-

DEL DERECHO PENAL

25

dial de la sociedad; que la formacin de la familia era


ya un paso hcia la corrupcin i que, por consiguiente,
la reunin de los hombres en sociedad, era un estado
contrario al de la naturaleza. Gomo se v, pues, esto
era llevar el amor a la independencia a un estremo
bastante ridculo.
La aplaudida doctrina del Pacto social, que conquist tantos proslitos distinguidos en el siglo pasado i
que ahora no tiene n i n g n valor, es insuficiente para
justificar el derecho d l a sociedad, para imponer penas.
La historia, ese fiel reflejo del pasado, se ha encargado de decirnos que no existe en los anales de n i n g n
jrneblo, el menor rastro de este supuesto contrato i que
fuera- l quien diera orjen a la formacin de la
sociedad.
E l hombre no ha nacido en el aislamiento, sino en
la sociedad, que es anterior a l. Encontrla formada i
fu seor de todo lo que le rodeaba. E l elemento principal
de esta sociedad es la familia, que es donde el hombre
nace, crece i se perpeta, i si se aparta de ella, es para
ser jefe o formar otra nueva.
Por otra parte, si la sociedad no derivara sus derechos de imponer penas mas que del consentimiento
espontneo de los asociados, tal'derecho desaparecera
cuando lo quisiera la voluntad de stos i nunca podra
disputarse a' un bandido la facultad de recobrar su
libertad cuando se le antojara i usar de su absoluta
independencia, para convertirse en un peligro permanente contra el orden i la paz social.
Ahora si la Convencin i el Pacto son el principio
de este derecho, tenemos que llegar como una consecuencia precisa al estremo de que tal pacto solo obliga
a los que lo suscribieron; pero como esas personas han
sido reemplazadas por otra jeneracion, no pueden los
efectos p e n a l e s de aquel 'convenio alcanzar a los que
no han consentido en aquella obligacin. Por otra parte,
el consentimiento no puede tampoco presumirse en este
caso, porque l no puede estenderse sino a lo que conocemos perfectamente i en que tenemos plena libertad
para admitir o rechazar. E s claro que si aquel convenio

26

RESEA HISTRICA

hubiera existido, no nos habra obligado por esta


ltima razn.
Del mismo modo, si la sociedad solo derivara sus
derechos de la concesion de los asociados donde sta
no pudiera existir, faltaran aquellos. E s incuestionable
que el hombre no tiene derecho a su vida i lo seria, por
consiguiente, en la. hiptesis que analizamos i al darlo
la sociedad, cedera lo que no tiene, lo que, por cierto,
es tambin contrario a la razn i al derecho.
Presenta ademas otro inconveniente el sistema de la
convencin: es el no esplicar la manera cmo ha de
ejercitar la sociedad el derecho de penar. Ahora bien,
suponiendo que la sociedad tiene este derecho cundo
debe ejercerlo? Ser cuando lo exije la justicia?
Guando lo pida la conveniencia o la necesidad, o bien,
cuando plazca al capricho de la autoridad?
Desde luego, rechacemos por absurda i peligrosa
esta ltima hiptesis; pero reconozcamos que, si hemos
de aceptar algunas de las otras, la teora de la Convencin o pacto social no es completa. La base de este
sistema es tan falsa como su orjen, porque no es
sostenible que el hombre t e n g a derecho para atentar
en contra de su vida, de su libertad i condenarse a si
mismo a sufrimientos que le afectan de una manera
indeleble i profunda.. Por lo tanto, necesitamos buscar
en otra parte el fundamento natural i ljico clel derecho
que se pretende esplicar.
VIII
E l segundo sistema filosfico i que tiene en el da
algunos partidarios de bastante mrito, es el de la
Defensa, inventado tambin por Beccaria. L a sociedad,
s e g n l, castiga al delincuente para defenderse del
mal que e n j e n d r a n los delitos.
E l derecho de defensa que la moral no puede mnos
de reconocer a cada individuo, es aplicable en todas
sus partes a las sociedades, como que son cuerpos que
h a n de tener las condiciones necesarias para mantener
i conservar su existencia. P u e d e un individuo rechazar

DEL DERECHO PENAL

27

la fuerza con la fuerza, oponer un mal a otro mal. Lo


mismo pueden hacer tambin las sociedades humanas.
Indudablemente hai algo de verdad i de deslumbrante en este sistema, porque es innegable que la defensa
i el derecho de penar, se asemejan bastante el uno al
otro. Pero es necesario que no confundamos el derecho
de defensa que compete a. toda sociedad, con el uso de
la lei penal que son cosas mui distintas.
L a defensa es un acto material, instintivo e irreflexivo. E l individuo que se defiende no atiende a la
intencin, a la moralidad, ni mucho mnos a la calidad
de la persona que le acomete, i es lo mismo para l un
loco que el hombre de sano entendimiento. E l mal que
causa la sociedad cuando ejercita el derecho de penar,
es un mal moral, discernido, que pesa la intencin i se
proporciona exactamente al delito que trata de castigar
o correjir. Bien al contrario es el derecho de defensa,
que mira solo al presente i trata nicamente de evitar
u n mal que tenemos delante; mintras que la accin
penal atiende principalmente al pasado, llevando, sin
embargo, en vista el porvenir. Por lo tanto, la defensa
es siempre violenta i material; porque en u n caso de
apuro, este es el imico medio de salvar, sin entrar a
examinar p a r a nada ni la intencin del que nos acomete ni el mal que p o d a m o s causar en ese instante.
Si la accin de castigar los delitos no fuera mas que
el cumplimiento de u n hecho de defensa, verificada
sta, de cualquier modo que fuera, aquel derecho
careca ya de objeto. As, pues, si u n hombre me acomete ]3ara asesinarme i logro defenderme hasta conseguir frustrar sus propsitos, una vez que me h e
sustrado a sus ataques, nada tiene que hacer la
sociedad. Pero hai mas aun: si el derecho de castigar
no fuera mas que la defensa, verificado el crimen, aquel
derecho no tendra ya cabida, porque contra el hecho
consumado no hai prevencin posible.
Tenemos, pues, que si el acto de castigar los crmenes no fuese mas que la defensa, verificada sta real i
verdaderamente en cualquier caso, no habra ni en moral ni en estricta justicia, derecho alguno p a r a la imposicin del castigo: la defensa estaba ya realizada. Pero

28

RESEA HISTRICA

avanzando de este rnodc de raciocinio en raciocinio,


llegaramos hasta el stremo de suponer que, cometido
una vez un crimen, no habra irremediablemente lugar
a la imposicin del castigo.
Ahora de quin se defiende la sociedad cuando
castiga a un criminal? Del mismo que delinqui?
Pero ese ya no delinque? Acaso del mismo por delitos
que pueda cometer mas tarde?-Pero en este caso la
sociedad le castiga tambin aun cuando est en la
imposibilidad de volver a delinquir i sin tomar en
cuenta esta misma posibilidad.De otros que p u e d a n
ser criminales?La sociedad no castiga nunca a los
que pueden delinquir, sin a los que realmente se h a n
hecho reos de alguna contravencin, que la le considera contraria al bienestar de los asociados o de los
individuos en particular.
E l derecho de defensa i el de castigar se diferencian,
pues, como hemos dicho, en su orjen, en su fin i
esencialmente en su modo de proceder. E n este ltimo
caso, la regla d la defensa, es obrar para evitar el mal:
la del castigo, abstenerse para no hacer sufrir a u n
inocente.
No es, pues, este sistema el que nos esplique la
verdad que tratamos de buscar sobre el verdadero
orjen del derecho de penar. E s cierto que aqu se nos
presenta la defensa como un derecho que no podemos
poner en duda, i 110 como en el sistema de la Convencin o Pacto social, que no es otra cosa sin el resultado de u n delirio, producido por intelij encas exaltadas.
IX
Del anlisis que hemos hecho de los dos sistemas
anteriores, tenemos que no resisten ni por u n momento
a l m a s lijero exmen. E l primero no es mas que el
resultado de. una ilusin del individualismo, falso en su
base i absurdo en sus consecuencias. E l segundo es
equivocado i errneo, apesar ele estar dotado de mas'
verdad i fundado en hechos mas claros.
E n pos d l o s anteriores, viene el de la Utilidad, que
tambin ha tenido partidarios respetables, produciendo

DEL DERECHO PENAL

29

g r a n d e s bienes a.la humanidad i adelantos considerables para la ciencia. o por esto debemos admitirlo i
pasar por alto sus errores; pues hai en l algunas
verdades que lo hacen que no sea descabellado i se le
califique de frivolo i superficial.
E l sistema de la Utilidad naci de la oscuridad que
advertan o crean advertir los hombres en las ideas
de justicia; de la diversidad de interpretaciones acerca
de sus sentimientos i del deseo de encontrar mas fijeza
en las nociones del deber. H u y e n d o de la dificultad de
interpretar lo justo, se vino en la dificultad de calcular
lo til. H aqu, pues, su orjen.
Examinada esta teora en s misma, la encontraremos
indudablemente universal, comprensiva, prctica i
exenta de las dificultades que hemos notado en los
anteriores sistemas; pero ella est mu ljos de dar un
b u e n resultado aplicada a las doctrinas del Derecho
Penal.
E l sistema de la Utilidad se subdivide en dos: la
utilidad individual, es decir el bien propio contrapuesto
al bien de los dems, proclamado en la antigedad por
Epicuro i en el siglo X V I I I por Helvecio i otros filsofos, como nico mvil de las acciones h u m a n a s ; i la
utilidad comn, que es el bien del mayor nmero, propuesto por Bentham en reemplazo de aquel. E l primer
sistema es el que se aplica a la moral i en concepto de
los utilitarios, debemos hacer lo que es bueno, porque
lo que es bueno es til al individuo que lo practica. El
segundo, se aplica a la lejislacion i previene a los individuos e n j e n e r a l el cumplimiento de la lei; porque
este cumplimiento es til a la mayora de la sociedad.
Desde luego este sistema tiene el inconveniente de
divorciar la lejislacion de la moral, lo que seria bastante para destruirlo por su base, <
Aparte de lo anterior ser posible proclamar que la
virtud, la justicia i el deber, son nombres vanos i
vacos de sentido, ilusiones de la educacin i preocupaciones sin principio lejtimo?Cmo creer que el
mvil de todas nuestras acciones h u m a n a s sea el clculo individual?El rico i el pobre, el feliz i el desgraciado, el hipcrita, el hombre de bien i el malvado,

SO

RESEA HISTRICA

reconocen todos i proclaman a la justicia, al deber i a


la virtud. E s t e hecho es universal, i en todos los tiempos i lugares se ha reconocido as.
E l sistema de la utilidad individual, tiene en su
contra la conciencia universal del jnero humano, que
desmiente i condena una doctrina que niega la. virtud
i desconoce toda idea del deber. Sin embargo, es
preciso reconocer que el nteres existe como uno de
los mviles de nuestras acciones, mvil justo i racional
cuando el deber no se opone a l.
E n cuanto al segundo sistema, el de la utilidad comn, le reconocemos una base hasta cierto punto
aceptable, si lo tomamos como la conveniencia de la
sociedad considerada como u n cuerpo colectivo. No
obstante, se . presta a la misma impugnacin que el
anterior, si lo tomamos por la conveniencia de muchos contrapuesta a la de unos pocos. Segn la demostracin de Rossi, esta doctrina tiende a destruir la
sociedad, cuando la existencia de algunos sea u n
estorbo al nteres o conveniencia de muchos; i lo mismo que el anterior, trastorna hasta el lenguaje de las
ideas morales. E n l, el crimen no es mas que u n clculo equivocado: no hai ideas de mrito ni de demrito:
no hai seres libres, morales, sino sres sensibles que
jraeden hacernos bien o mal, i tanto vale el castigo o
el mal impuesto a u n loco que puede daarnos, como
el castigo impuesto a un hombre sano que ha cometido
u n delito. Lo repetimos, este sistema desconoce la
justicia que es la lei de nuestra razn. E s ademas
egosta, porque sacrifica a unos en bien de otros para
darles mayor suma de goces i placeres, lo que lo hace
convertirse en un sistema sensualista i ateo, que trata
solo de entronizar la voluntad en perjuicio de la
conciencia; lo que, por otra parte, es avasallar al
hombre, el sr mas libre de la creacin, arrancndole
su intelijencia para hacerlo obrar impulsado a cumplir
ciegamente un destino inevitable. Por fin, es desmoralizador si atendemos a que permite arrasar con la
sociedad, siempre que ste sea u n obstculo para el
bien de una parte de la comunidad.

DEL DERECHO PENAL

31

X
E l conde Rossi, el primero que haya dado a luz un
libro cientfico de Derecho Penal, apartndose de los
anteriores sistemas, establece uno que podemos resumir en los siguientes lmites: El poder social solo
tiene un medio para reprimir el crimen, que es el mal
de la pena o lo que es lo mismo, la esjnacionj) La aplicacin de la nena es obra d l a justicia humana, que es
una emanacin de la justicia divina. E s t a teora que al
principio parece mui conforme con la razn i con los
principios de la ciencia, examinada con detencin, cae
i no resiste a u n maduro exmen. E n efecto, hacer que
la pena solo t e n g a por objeto devolver mal por mal,
es ir derecho al Talion, es proclamar sin repugnancia
alguna este absurdo sistema de castigos. Tampoco hai
con esta teora un criterio seguro para j u z g a r de la criminalidad de u n delincuente i u n juez no sabra cmo
fallar puesto en este caso.
Suponiendo que se tome como base el mal fsico
causado, no hai una lnea de separacin que indique
los castigos, por lo que se tendra que aplicar penas
arbitrarias al delincuente culpable de asesinato frustrado o al que ha mutilado a u n a vctima. De modo,
pues, que en algunos casos el juez vendra a ser el
lejislador, i en otros, se castigara al delincuente con la
misma pena que l infiri al ofendido, i esto nos llevara, como acabamos de decir, al Talion.
Otro de los graves defectos de este sistema, es que
considera al sufrimiento como el nico fin de ia pena.
E l autor prescinde del otro constitutivo de todo castigo, i es que debe dirijirse principalmente a correjir al
delincuente. Hace, en fin, que el hombre se anonade
ante las exijencas de la sociedad i al tratarlo como a
u n sr que no puede tener enmienda, es n e g a r al criminal los derechos de hombre i desesperar de un individuo, tari solo porque una vez se manch con un
crimen.

32

RESEA HISTRICA

XI
Si los sistemas anteriores pudieran aplicarse en la
prctica, serian altamente peligrosos; p o r , suerte, sus
falsedades como doctrina los ponen a cubierto de llegar a este caso. Por eso es que necesitamos buscar
otro sistema que nos esplique de u n modo satisfactorio
a la razn i a da conciencia, de dnde saca la sociedad
este derecho que diariamente ejercita cuando impone
penas, derecho que nadie lo'pone en duda i que todos
se lo reconocen. No por esto debemos dejar de buscar
un principio justo que lo moralice i sancione.
E l fundamento del derecho de penar segn .otros,
es la Justicia. Ella nos ensea que todo ciudadano que
delinque es merecedor de una pena. Por otra parte,
las relaciones" necesarias e inmutables que ha establecido la Providencia entre la infraccin i la reparacin,
entre el crimen i el castigo, son, sin duda alguna, el
fundamento mas racional del derecho que el poder
social tiene para imponer penas. H a i leyes naturales
impuestas a nuestra naturaleza i de cuya obediencia no
podemos sustraernos. Nuestra conciencia nos hace encontrar bueno lo que a ella se conforma, malo lo que
de ella se aparta; por eso los remordimientos que esperimentamos ele la conciencia, son siempre el primer
castigo que reciben nuestra faltas, cuando nos hemos
separado de la senda del deber.
Todos los seres creados obedecen a las leyes naturales; s-guenlas los brutos i los seres inanimados irrevocablemente, porque carecen de intelijencia i libertad;
pero el hombre que es libre para seguir su destino o
separarse de l, puede cumplirlo sin perturbacin o
infrinjirlo. Mas, en este ltimo caso, es necesario que el
mal que produce, desvindose de la senda del bien,
sea reparado inmediatamente i restablecida la armona
social. H aqu el orjen del castigo, de la reparacin
del mal causado.
Jamas han podido los hombres, dice Mr. Gruizot,
ver caer de una mano humana el castigo sobre una
accin que creian inocente. Solo la Providencia tiene

DEL DERECHO PENAL

33

el derecho de hacer sufrir a la inocencia sin darse


cuenta de sus motivos. E l espritu humano se admira
de ello, pero no se inquieta, porque comprendiendo que
hai en esto un misterio uyo secreto desconoce, se
lanza fuera de este mundo j)ara encontrar su esplicacion. E n la tierra i de parte de los hombres, el castigo
no puede existir sin para el crimen.))
Establecida ya la necesidad de la reparacin del
mal causado, s nos presenta la cuestin de averiguar a
quin corresponda hacerla cumplir. No podemos dudar
ni por un solo instante que semejante cargo corresponde al poder pblico, que gobierna i dirije la sociedad i
que est tambin encargado de la declaracin de las
lej^es naturales, de su aplicacin i cumplimiento. La
nocion del poder, dice el seor Pacheco, comprende la
idea de supremaca i sta constituye la autoridad p a r a
imponer penas, llevando en s la facultad de decretar el
castigo. Ahora bien, si es lejtimo este derecho, lejtimo
es tambin el de la sociedad para imponerlo.))La razn as lo ha credo, puesto que es un hecho universal
i la voz del jnero humano, que sin duda alguna es la
voz de Dios, lo ha proclamado por todo el Orbe civilizado, despues de investigaciones severas i desapasionadas a la luz de la Filosofa, que tambin lo ha credo
conforme con su conciencia i con los eternos principios
de moral i de justicia que el Altsimo grab en el corazon de los hombres.
E n resmen i siguiendo este sistema tenemos que la
justicia es el fnico fundamento slido, noble i elevado
del derecho de jenar i que mntras mas meditemos i
reflexionemos sobre esta materia, mas fuertes i mas
p r o f u n d a s sern tambin nuestras convicciones a este
respecto.
XI
Empero, necesitamos no obstante, saber de un modo
seguro cul es el verdadero fundamento del derecho de
penar i a qu principios es preciso remontar p a r a
esplicarlo i darse cuenta de l.
Nosotros creemos que su base no est en tal o cual
3

34

RESEA HISTRICA

sistema sino en la necesidad misma de las cosas. E l


hombre ha nacido en la sociedad i para la sociedad; h
aqu su estado de naturaleza. L a sociedad no puede
existir sin el cumplimiento de las leyes que son necesarias para hacer reinar el orden, es decir, como dice
Mr. Hlie, para hacer respetar los derechos de la sociedad misma i los de cada uno de sus miembros.
E n la asociacin h u m a n a hai una lei de conservacin
que justifica todas las medidas que sean esenciales para
su existencia.
L a justicia penal existe porque ella es una de esas
condiciones: porque ella es u n elemento necesario para
su conservacin.
No ha menester, pues, otros ttulos: toda su lejitimidad est en la lei social.
Ella no ejerce u n derecho de defensa como impropiamente se ha dicho, sin que pura i simplemente u n
derecho de conservacin, derecho que se estiende a
todos los derechos, a tocios los intereses sociales i que
lleva en si mismo, como u n desenvolvimiento ljico i
necesario, las medidas que tienen por obj eto contener i
reprimir los actos peijucliciales al rden.
E s t e sistema, armonizado con el de la Justicia que
acabamos de esponer, nos parece que nos dan el fundamento racional del derecho de penar.
Asignar a la lei divina como fuente de la lei h u m a n a
el orjen de imponer penas, bajo los mismos preceptos
i las mismas reglas de aquella, no nos parece u n
sistema aceptable por mas que la justicia penal admita
la lei moral como u n elemento indispensable; pero sta
no es la fuente de donde aquella dimana, porque la
misin de la le penal no es dar una sancin a esa lei
divina i hacer observar del todo sus preceptos. L a lei
moral no puede ocuparse ni se ocupa del rden pblico
ni de los intereses sociales: su objeto no es otro que
mantener este rden i protejer estos intereses. L a
justicia social, a su vez, no tiene por misin ejercer la
justicia mor,al; su crculo es m a s estrecho: solo tiene
accin sobre los actos estemos, es decir, sobre los actos
materiales de los individuos de la sociedad.
H aqu entonces p o r q u e aceptamos el sistema de

DEL DERECHO PENAL

35

la Justicia en unin del sistema que Mr. Hlie denomina del derecho social, limitado por los preceptos de la
lei moral, porque la lei penal no puede estar j a m a s en
oposieion con ella i ljos de eso, all debe estar su
lmite i dentro de ella su crculo de accin armonizando
en cuanto sea posible con los intereses de la sociedad
en que hace sentir sus efectos.
E l objeto del poder social es el bien de los asociados;
su i n s t r u m e n t l a lei; su esencia la justicia: h aqu
pues en resumen el verdadero orjen del derecho de
penar i las bases en que descansa, i que han sido
materia de este estudio.

HISTORIA DEL CDIGO PENAL DE CHILE.

La necesidad de una reforma en nuestra lejislacion


penal, se liizo sentir desde los primeros dias de nuestra
emancipacin poltica.
L a lejislacion espaola que entnces rejia tanto en
la materia civil como en la criminal no corresponda a
nuestras aspiraciones ni poda, sobre todo esta ltima,
tener una exacta aplicacin en la prctica.
E s t a s leyes fueron dictadas para otra poca i-para
una civilizacin mas atrasada. Ellas liabian sido inspiradas por un rigorismo exaj erado, i mas parecan
perseguir la satisfaccin de una venganza, que el j u s t o
castigo de un delito.
L a s pocas disposiciones patrias que mas tarde se
fueron ]3romulgando para com|)lementar aquellas leyes
o para llenar los vacos mas u r j e n t e s que se notaban
en ell^s, no fueron tampoco bastantes p a r a subsanar
los inconvenientes con que tropezaban nuestros tribunales de justicia al penar los delitos que se pesquizaban,
No obstante, esa lejislacion ha estado en vigor entre
nosotros hasta hace pocos aos, apesar de que su
reforma era una necesidad jeneralmente sentida i si no
se atendi ntes a llenar con mas ftrjencia el deseo
de tener un Cdigo Penal propio para el castigo de

38

HISTORIA DEL CDIGO

los delitos, fu sin duda porque negocios de mas


vala apartaban de este propsito la atencin de los
gobiernos.
La codificacin de u n pais que recien entra a la vida
libre i que es preciso cimentarlo sobre bases slidas,
no es la obra de un momento.
Las reformas violentas no son las mas convenientes
ni tampoco las mas provechosas para un pueblo i ntes
que dictar .leyes inconsultas i causar con ellas un
trastorno repentino, vale mas seguir con aquellas
disposiciones que al fin, de b u e n o mal grado, estn ya
aceptadas.
Empero, no por esto nuestros gobiernos olvidaron la
idea de que era necesario tener cuanto ntes u n Cdigo
Penal propio, que consultando nuestro modo de ser
estuviera tambin a la altura de la civilizacin i
progreso a que hemos llegado.
E n 184:6 se nombr con este objeto u n a comision de
abogados; pero no se tuvo la suerte de que ese trabajo
llegase a su trmino, No por esto esa idea fu
abandonada.
E n 1852 nombrse al eminente jurisconsulto don
Antonio Garca Reyes para que redactase un proyecto
de Cdigo Penal.
El decreto en que se orden la codificacin de estas
leyes dispuso que se tomara por base para el objeto,
el Cdigo Penal de E s p a a con las modificaciones
introducidas en l por la Nueva Granada, Se orden
as mismo, por el referido decreto, que s evitase, la
excesiva severidad en las penas i se aconsej la
lenidad para los delincuentes cuya responsabilidad se
hallara minorada por la ignorancia o dependencia.
La mala salud del seor Garca Ee}Tes 110 le permiti
avanzar lo. bastante en esta obra i, por fin, su muerte
acaecida en Lima el 16 de octubre de 1855, a los 38
aos de edad, vino a quitar toda esperanza de ver por
entonces realizado este deseo.
No por esto tampoco se dio de mano a ese trabajo.
E l Gobierno comision. entonces al abogado don
Manuel Carvallo, que se encontraba en Bljica de
Ministro Plenipotenciario de Chile.

PENAL DE CHILE

39

E n honor de la verdad sea dicho que el seor Carvallo acejit con gusto este encargo, dedicando su
talento i contraccin para corresponder dignamente a
la confianza que en l se hacia.
E n 1863 el seor Carvallo esplicaba en estos trminos la demora en la terminacin ele su proyecto de
Cdigo :
La Prusia trabaj 28 aos e hizo 31 proyectos
ntes de adoptar el Cdigo Penal que hoi tiene i
con el cual est descontenta. La Bljicaha trabajado
29 aos para reformar el Cdigo Penal que hasta
ahora rije; se h a n publicado muchos volmenes de
proyectos, contra-proyectos, memorias e informs i
solo el ao anterior ha pasado en la Cmara de Representantes u n proyecto de lei que indudablemente sufrir
modificaciones en el Senado, porque no alcanza a llenar las aspiraciones de la opinion. No liai nacin, en
fin, que est satisfecha con su Cdigo Penal; todas
quieren reformas totales o parciales; pero de esta
interminable discusin de principios i opiniones resulta
mucha luz de que he querido aprovecharme en obsequio d e m i p a i s .
E l seor Carvallo falleci en Compifegne en 1867;
pero ntes de este lamentable suceso ya l habia.logrado concluir su obra i remitirla a nuestro gobierno.
No obstante, este Proyecto de Cdigo Penal no
alcanz a set lei de la Repblica, talvez porque con la
muerte de su autor faltara quien sostuviera sus doctrinas o bien porque se .creyera que todava se podia
exijir algo mejor.
Lo cierto es que las cosas siguieron como ntes i
todo induca a creer que algo misterioso se opona a
que Chile tuviera un Cdigo Penal propio.
E l 15 de Octubre d 1867 principi a rejir el nuevo
Cdigo Penal de Bljica.
E l gobierno de Chile crey que este Cdigo era la
ltima palabra de la ciencia en esta materia. U n ao
despues, en 1868, lo hizo reimprimir i el 17 de E n e r o
de 1870, el seor don Joaqun Blest Gana, reaccionando sobre el antiguo sistema de nuestra codificacin que
consista en designar a una persona para estos traba-

40

HISTORIA DEL CDIGO

j o s con un sulelo crecido, nombr una comision de


abogados a la cual encargaba la redaccin del Cdigo
Penal, la que debia tomar por base para su trabajo al
Cdigo Penal Belga,
E n la sesin preparatoria que la Comision celebr el
8 de Marzo de ese ao, el seor Ministro de Justicia,
espuso que al ordenar que se adoptase por base de la
discucion el Cdigo Penal Belga, conoca que era u n
tanto deficiente; pero que su claridad, precisin i sencillez lo hacan superior a cualquiera otro para servir de
punto ele partida en la reforma ele nuestra lejislacion
jienal. Agreg tambin que la poca reciente ele su
publicacin i el largo perodo de veinte aos que se
haba gastado en su revisin, p a r a l a que se tuvieron en
vista los cambios operados en las lejislaciones penales
de toda la Europa en los ltimos tiempos, daban, a su
juicio, una ventaja inmensa en el trabajo que se iba
a emprender, al Cdigo belga sobre todos los dems.
E l seor clon Alejandro Reyes, disconforme con las
ideas emitidas por el seor Ministro sobre la superioridad del Cdigo Belga para servir de base a la
discusin, opin porque ella versara sobre el Cdigo
Espaol, cuya divisin mas ljica que la del belga, era
mejor adecuada al objeto.
Al fin, el resultado de este debate fu el que quedara
establecido que se tomara el mtodo seguido por el
Cdigo espaol para el rclen de la discusin e ir.
rejistrando las disposiciones de los distintos cdigos
a medida que fueran oportunas.
Despues de tres aos i medio de constante labor, -la
Comision dio feliz trmino a su cometido.
E l gobierno pas inmediatamente al Congreso el
Proyecto ele Cdigo para su aprobacin.
Tocle al Senado, ocuparse primero de este trabajo.
La discusin se abri en octubre ele 1873.
E l Senado como la Cmara de Diputados, apartndose
de la antigua prctica ele aprobar por completo los
Cdigos, sin entrar en discusiones particulares, creyeron que esta vez era preciso no aceptar algunas de las
disposiciones contenidas en dicho proyecto.
Los diversos partidos polticos en ambas Cmaras,

PENAL DE CHILE

41

fueron esta vez intransijentes. Notables discursos ilustraron el debate i el pais entero aplaudi la actitud
noble i elevada de esa discusin.
Para abreviar nuestro relato, nos bastar decir en
conclusin, que de todas las objeciones del Congreso,
solo en definitiva se aceptaron las siguientes:
Supresin completa ele los artculos 118, 261 i 262
del proyecto; i se modificaron los artculos 119, 215,
292, 397 i 486, dndose as por agotado el debate en
noviembre de 1874, es decir, un ao despues de su
presentacin al Congreso.
II
No estar dems conocer las supresiones i modificaciones que sufri el Proyecto ele Cdigo Penal en el
Congreso.
Para ello seguiremos el orden que liemos llevado al
citar los artculos suprimidos o modificados.
E l artculo 118 del Proyecto, decia as:
El eclesistico que en el desempeo de su cargo i
sin los requisitos que prescribe la parte 14 del art.
82 de la Constitucin del Estado,' publicare o ejecutare
bulas, breves o despachos de la Corte Pontificia u otras
disposiciones . o declaraciones que atacaren la paz o la
independencia de la Repblica, o se opusieren a la
observancia de las lej^es o provocaren su inobservancia,
incurrirn en la pena de estraamiento menor en su
grado medio, i.en caso de reincidencia en la de estraamiento mayor en su grado mximo (de 15 aos i un
da a 20 aos).
E l lego que ejecutare las referidas bulas, breves,
despachos, disposiciones o declaraciones, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo (de 61
a 540 dias).
La Cmara de Senadores a donde el Gobierno pas
primero el Proyecto de Cdigo Penal, i que por eso fu
la de su orjen, modific el anterior artculo dndole
otra redaccin. E s la que sigue:
El eclesistico que en el desempeo ele su cargo i
sin los requisitos que prescribe la parte 14 del art. 82

42

HISTORIA DEL CDIGO

de la Constitucin del Estado, ejecutare rdenes o


disposiciones de la Corte Pontificia que atacaren la
independencia o seguridad del E s t a d o o se opusieren a
la observancia de sus leyes, en cuanto no sean contrarias
al dogma o a las costumbres, incurrir en las p e n a s de
estraamiento menor en su grado mnimo (de 61 a 540,
dias).
E l lego que ejecutare las referidas rdenes o disposiciones, ser castigado con i'eclusion menor en su graclo
mnimo.d (de 61 a 540 dias).
L a Cmara de Diputados sostuvo, el artculo del
Proyecto i rechaz la redaccin que el Senado le habia
dado al artculo en cuestin. Mas como n i n g u n a de las
dos Cmaras se puso de acuerdo en la redaccin del
artculo i m b a s insistan con la mayora necesaria,
h u b o entonces de tener aplicacin el art. 51 de la Constitucin de la Repblica, que dice as:
El proyecto de le que fuere adicionado o correjido
por la Cmara revisora, volver a la de su orjen; i si
en sta f u e r a n aprobadas las adiciones o correcciones
por la mayora absoluta de sus miembros presentes,
p a s a r al P r e s i d e n t e de la Repblica.
Pero si las adiciones o correcciones fuesen reprobadas, volver el proyecto s e g u n d a vez a la Cmara
revisora; donde, si fuesen n u e v a m e n t e aprobadas las
adiciones o correcciones por u n a mayora de las dos
terceras p a r t e s de sus m i e m b r o s n-esentes, volver el
proj^ecto a la otra Cmara i no se entender que sta
r e p r u e b a las adiciones o correcciones, sino concurre
p a r a ello el voto de las dos terceras p a r t e s ele los
m i e m b r o s presentes.
Conforme entonces con lo que precepta el art. 42
de la misma Constitucin, el artculo 118 se entendi
rechazado i se suprimi del proyecto de Cdigo.
Ahora bien: se entender por esto que el delito que
t r a t a b a de p e n a r el artculo en cuestin ha dejado de
ser delito o que no hai disposicin que lo pene si por
desgracia se presenta este caso?Creemos que n.

"Primeramente, porque como lo acabamos de ver, el


rechazo del artculo se debi solo a falta de acuerdo en
los dos cuerpos colejisladores en la forma mas bien que

PENAL DE CHILE

43

en el fondo de la disposicin, i a una prescripcin


constitucional; pero mbos sostenan la existencia del
delito: el uno en una escala mu reducida i el otro con
mucha mayor latitud.
ccEn segundo lugar, porque nunca dejar de ser
delito punible la infraccin abierta de una lei penal o
de la Constitucin. Si falta en la lei una disposicin
especial para castigarla, caer la infraccin bajo las
reglas jenerales.
((Desde luego parece que^ pudiera aplicarse al caso
que preveia el art. 118 del Proyecto, la disposicin del
artculo del Cdigo que qued bajo el mismo nmero
118, segn se desprende de su tenor literal i de las
discusiones que hubo en el Congreso.
Si esta doctrina no fuera exacta, si hubiera de
sostenerse que ese delito estaba fuera del alcance del
presente Cdigo, tendramos que se aplicaran a l las
disposiciones de la lei antigua, que no habra sido
derogada, puesto que segn el artculo final del Cdigo
solo se derogan las disposiciones preexistentes sobre
todas las materias que en l se tratan. I por cierto que
entonces la situacin de esa clase de delincuentes, seria
mucho mas desventajosa, desde que la lei antigua
impone mas severas penas. ( s )
La lei 9.a tt. 3. Libro 11 de la Novsima Recopilacin, que seria la aplicable al caso, si se creyera que el
art. 118 del Cdigo Penal no castigaba u n delito semejante, dice lo siguiente:
Con el deseo saludable de que las bulas, breves i
despachos de la Corte ele Roma t e n g a n puntual ejecucin en mis reinos, evitando al tienrpo de ella todo
perjuicio o desasosiego pblico... Mando se presenten
en mi Consejo, ntes de su publicacin o uso, todas las
bulas, breves, rescriptos i despachos de la Curia
romana, que contuvieren lei, regla u ' observancia
general, para su reconocimiento, dndoles el pase ]Dara
su ejecucin, en cuanto no se opongan a las regalas,
concordatos, costumbres, leyes y derechos de la nacin,
o no induzcan en ella novedades particulares, grav(*) Pedro Javier Fernandez.Prlogo de su Cdigo Penal.

44

HISTORIA DEL CDIGO

men pblico o de tercero... Para que el coitenido de


los captulos precedentes tenga puntual cumplimiento,
declaro a los transgresores por comprendidos en la lei
5.a ele este ttulo.
E s t a lei dispone que los legos incurran en la pena de
perdimiento de la mitad ele sus bienes en favor de la
Cmara Eeal i que fueran desterrados perpetuamente
clestos nuestros reinos: y si fueren personas eclesisticas procedan contra ellos, condenndolos y ejecutando
con ellos las p e n a s , que conforme a la calidad y exceso
del delito merecieren.
Empero, el art. 118 del Pro}^ecto no era por cierto
una novedad que introduca la Comision Redactara:
todos los Cdigos de las naciones civilizadas contienen
disposiciones anlogas.
E l art, 145 del Cdigo Espaol dispone a este respecto lo siguiente:
El que sin los requisitos que prescriben las lej^es
ejecutaren en el reino bulas, breves, rescriptos o despachos de la corte pontificia o les diere curso, o los
publicare, ser castigado con la pena de prisin
correccional i multa de 300 3,000 duros.
Si el delincuente fuere eclesistico la pena ser de
estraamiento temporal, y en caso de reincidencia la
de estraamiento perptuo.
Esta disposicin est vijente en la nacin mas catlica del mundo i ella es una consecuencia de ser el
Estado catlico, de defender i protejer la relijion i de
no querer, sin embargo, abdicar su soberana ni aun
en beneficio de la respetable autoridad de la Iglesia.
E l artculo 145 del Cdigo Espaol fu tambin
objetado en el Senado por el seor Tarancon, obispo
de Crdoba, i contestle el seor Luzuriaga, entre otras
cosas, lo siguiente:
Debe tener presente el seor obispo de Crdoba
que la impunidad de los delitos puede comprometer la
independencia del pais, porque en las relaciones entre
una nacin i el cabeza visible de la Iglesia, es necesario que la autoridad civil no quede desairada porque a
ella le corresponde mantener el orden en su pais.En
seguida agreg: que las razones porque se impone a u n

PENAL DE CHILE

45

clrigo mayor pena que a un seglar, era por que el


mayor peligro es de que se cometa este delito por los
clrigos i no por los seglares.
No hai razn alguna para que entre nosotros no fuera delito lo que ha sido considerado como tal por
naciones, sin igual, al mnos mas relijiosa que la
nuestra i de civilizaciones bien avanzadas. L a soberana nacional no debe declinarse ante consideraciones
ni autoridad alguna sobre la tierra.
III
Los arts. 261 i 262 del Proyecto de Cdigo Penal,
fueron tambin suprimidos por el Congreso.
Esos artculos decan as.
E l 261.-El eclesistico que en sermn, discurso,
edicto o pastoral u otro documento no impreso a que
diere publicidad, incitare directamente a la desobediencia de una lei, decreto o sentencia de autoridad
competente, ser castigado con la pena de relegacin
menor en su. grado medio.))
E l 262.-El eclesistico que requerido por el tribunal competente, rehusare remitir los autos pedidos
para la decisin de un recurso de fuerza interpuesto,
o alzar la fuerza, sufrir las penas de inhabilitacin
especial temporal para el cargo u oficio en su grado
medio i multa de ciento a mil pesos.
No se crea que porque el Cdigo no consigna estas
disposiciones, los eclesisticos pueden o estn autorizados para hacer lo que aquellos artculos les prohiban.
Ello habra sido establecer un privilejio en favor el el
clero, lo que j a m a s podra tolerar el pas. Por suerte
hai otras disposiciones que nos ponen al abrigo de ese
abuso i de ese privilejio. Ellas son las que se rejistran
en los arts. 126 i 133 del Cdigo, i- si as no fuera,
tendramos entonces que ocurrir para un caso no previsto, a las leyes q u e r e j i a n ntes de su vijencia; porque
en n i n g n caso podan quedar autorizados los eclesisticos de Chile para incitar al pueblo a la desobediencia de una lei, sentencia, etc., etc.

46

HISTORIA DEL CDIGO

Nada habra sido mas peligroso entre nosotros que


dejar a nuestro clero en libertad de j u z g a r de las leyes
i de los fallos de los tribunales i que pudieran ellos
desde el pulpito apreciar la bondad de los que lej isln
los poderes del Estado, para aconsejar al pueblo a
obedecer o n esas leyes.
Apesar de que el clero debe vivir consagrado a su
ministerio, porque su reino no es de este mundo, no
obstante, i aunque sea duro decirlo, el nuestro estalvez
uno de los mas polticos i por desgracia, no siempre hace
buen uso de la Ctedra del Espritu Santo.
Qu seria si no hubiera leyes que lo contuviera en
ese camino! Adonde iramos a parar?

IV
Vamos ahora a ver las modificaciones que sufrieron
algunos de los artculos del Proyecto.
E n el 119, que es el 118 del Cdigo, se suprimieron
las palabrasintrodujere o publicareque
estaban
despues de la frase el que ejecutare, i la de documentos que segua a la palabradisposiciones.
Por fin, se vari la pena que en el proyecto era de
reclusin menor en su grado mnimo, por la de estraamiento menor en su grado mnimo a medio. Hubo, pues,
facultad para aumentar el castigo en ese caso, porque
se v que se puede recorrer un grado mas.
Al art. 215 del Proyecto, que equivale al 214 del
Cdigo, se le agreg esta frase: u como tambin el
eclesistico que las ejecutare, hallndose suspenso por
autoridad competente, sin perjuicio de las penas espirituales que sta puede imponer."
Del mismo modo, al art. 292 d<el Pl-oyecto, que es el
289 del Cdigo, se le suprimi la frase:"que haya
motivos para creer."
Al art. 397 del citado Proyecto, que equivale al art.
394 del Cdigo, se le suprimieron los tres ltimos
incisos, que decan as:

"Si el infanticidio se cometiere por salvar la honra

44
PENAL DE CHILE

de la madre atendida su posicion social, la pena ser


presidio mayor en su grado mnimo."
"Los dems parientes i los estraos que dieren
.muerte a u n nio menor de cuarenta i ocho horas,
sufrirn la pena de presidio menor en su grado mximo
a presidio mayor en su grado mnimo."
"Si el occiso tuviere mas de cuarenta i ocho horas,
se aplicarn al delincuente respectivamente las penas
del prrafo anterior."
E l seor Fernandez dice .a este respecto:
" E l primero de estos incisos se suprimi tanto porque la atenuacin de la pena se estendia no solo a la
madre sino tambin a los dems parientes relacionados
en el primer inciso del artculo, cuanto porque se hacia
u n privilejio de la posicion social de una persona, privilejio desconocido por nuestra Constitucin, e inaceptable en nuestras prcticas democrticas.
"T tan fu esto as, que el mismo Senado que
suprimi este inciso, rechaz la objeccion hecha al 2
inciso del art. 347 (344 del Cdigo) que atenuaba la
pena impuesta a la madre que causa su aborto por
ocultar su deshonra.
" E l 2. inciso se suprimi porque ljos de ser una
circunstancia atenuante del cielito en las personas que
mencionaba, era mas bien agravante, desde que ncla
podia disculpar su crimen.
" E l inciso 3. se suprimi por innecesario."
Por fin, al art. 486 del Proyecto, que corresponde
ahora al 483 del Cdigo, se le agreg la siguiente frase: U u otra clase de prueba" despues de la palabra
documentos.
La Comision Redactor a habia querido suprimir la
prueba testimonial en este caso por el abuso que se
hace de ella i por la facilidad con que la j e n t e poca
escrupulosa encuentra testigos para todo.
E n efecto, se trata en este artculo de una presuncin
legal respecto del comerciante que sufre las consecuencias de u n incendio i por eso la Comision quera
que solo con sus libros o documentos justificara que el
siniestro no le reportaba provecho alguno i con la
frase a g r e g a d a u otra clase de prueba, se ha dado pas

48

HISTORIA D L COMBO

garanta al liombre honrado i una franquicia de g r a n


valer al que no lo es.
Por otra parte, puede u n incendio destruir los libros
i los documentos de un comerciante i habra por esto,
de condenrsele si de hecho no podia probar su solvencia e inocencia puesto que ya no tenia la nica
prueba que exijia la Comision?
No obstante, la prctica nos ha mostrado que el art.
483 del Cdigo Penal, ha venido a contener los incendios, apesar de la latitud que se le di a esta disposicin. La causa de esto es por que al incendiado se le
reduce en el acto a prisin i no sale de ella sino hasta
que prueba su inocencia o que el incendio no le aprovechaba o al mnos hasta que en el proceso exista un
cmulo de antecedentes que h a g a n entrever claramente
su inculpabilidad i esto cuesta bastante, sobre todo, con
las medidas rigorosas que nuestros jueces saben dictar
en esos momentos, mxime cuando el sindicado de este
delito es sospechoso o la opinion acenta conceptos
poco honrosos de sus antecedentes comerciales.
y
Los otros artculos o incisos objetados no sufrieron
ittodificacion alguna i como no fueron variados, es intil ocuparnos de ellos. Si nuestro Cdigo Penal no es
la ltima palabra sobre esta ciencia, no es tampoco de
los peores.Calcado sobre el Cdigo Espaol que se
promulg el 19 de. marzo de 1848, establece para cada
caso el medio de represin que ha considerado mas
adecuado a cada delito, atendiendo no tan solo al mal
que materialmente se produce sin tambin la intencin que se haya tenido al perpetrarlo, buscando la
pena que fuera bastante para retraer al hombre de'
cometerle, sin que ella deje ser adecuada a la infraccin que se castiga.
Sin embargo de esto, hai disposiciones que exijen
una pronta reforma, porque en.la prctica se han presentado casos en que la pena llega a ser sumamente
abrumadora i ademas no guarda proporcion con el
delito, que se trata de castigar.

ENAL DB CILB

49

Apnas en vij enca nuestro Cdigo Penal, se conden en 1876 a unos individuos por varias estafas cometidas en una oficina de Valparaso, a 124 aos de
Presidio, de conformidad con las disposiciones de los
arts. 74 i 233 de dicho Cdigo.
E s t a sentencia fu recibida con bastante asombro;
pero la culpa no era de los jueces que aplicaban la li
sino del primero de los artculos citados.El Cdigo
debi haber sealado u n mximum p a r a toda condena
en esta, clase de delitos, o. bien h a b e r establecido una
regla anloga a la que se contiene en el art. 451, relativo a los delitos de hurtos.
Tambin pudo haber seguido para los delitos de
estafas, hurtos i robos o malversacin de fondos, en
algo de lo que dispona el art. 41 de la le patria de 7
deagosto de 1849, que rejia ntes del Cdigo.
E s t a lei establecia que las condenas por hurtos no
podran exceder de diez aos de Penitenciaria, i las por
robos, que solo podran estenderse hasta doce aos.
Con motivo de la sentencia de que hemos hecho
mrito, el Diputado don Demetrio Lastarria present a
la Cmara de Diputados u n proyecto de reforma del
art. 74 del Cdigo P e n a l i en l se establece por el
inciso 8. del artculo que trata de reformar, que la
duracin de las penas temporales agravadas con arreglo al art. 74 del Cdigo Penal no podran pasar de
veinte aos.Por desgracia este proyecto no se ha
tratado todava en el Congreso i duerme en secretara
el sueo de los justos.Ojal viniera alguna vez a ser
le de la repblica!
Por suerte, en el caso que citamos al principio, el
Consejo de Estado, tribunal de gracia, conmut en ocho
aos de presidio mayor los 124 de aquellos desgraciados reos.Qu decir ahora de una pena que, por su
duracin, es mas larga que la vida probable d e n n individuo?
E n fin, en el anlisis que h a g a m o s de cada disposicin iremos consignando las observaciones que nos
sujiera la prtica en esta materia.' E s t e ser nuestro
trabajo para que en su aplicacin se conozca el orjen
de cada disposicin, su verdadero sentido i cmo las

50

HISTORIA DEL CDIGO

lian entendido nuestros tribunales en su aplicacin


diaria.
L a jurisprudencia prctica es el complemento de toda
le positiva i como lo primero es lo que mas busca el
abogado para sus defensas, esto ser lo que trataremos de proporcionarle para que nuestro trabajo t e n g a
algn inters i sea til en algo.
La lei penal es preferente a toda lei i su fin es tan
necesario, que sin ella no puede existir la sociedad. Su
objeto, dice el ilustrado seor Pacheco, no son los
bienes temporales que poseemos, sino nosotros propios,
nuestra libertad i nuestro ser, la materia en que se hace
sentir esa autoridad dursima. Sus estravos son irreparables: sangre, lgrimas, miseria i orfandad, son el
acompaamiento de sus aciertos dolorosos i de sus m a s
dolorosos errores.
Por su naturaleza i carcter propio, la lei penal debe
ser la mas directa aplicacin de la justicia divina. E l
juez que la aplica en la tierra "es la mas propia imjen
del Supremo A u t o r a del terrible J u e z del Universo."
Misin noble i elevada; pero para ello es necesario
mucha ilustracin, mucha esperiencia i sagacidad, malicia no poca i por fin, es preciso conocer el corazon
humano; tener bondad a veces i corazon de hierro en
muchos casos. L a s miserias de la humanidad no deben
j a m a s asombrar a u n juez, cuyo deber es ser el centinela avanzado de la sociedad en que vive i el depurador
de sus malas costumbres. Esto i u n b u e n Cdigo, pueden hacer en poco tiempo lo que 110 se logra en aos
conotra clase de elementos civilizadores.

VI
Nuestro Cdigo Penal est dividido en tres libros:
el primero define lo que es delito, clasifica las penas,
establece las circunstancias que pueden exonerar de
responsabilidad criminal, aumentarla o disminuirla;
grada las penas i establece la responsabilidad que en
u n hecho puede afectar a los que concurrieren a l,
s e g n la participacin que toman, i por fin, establece
l modo como se puede estinguir la accin i J a pena

48
PENAL DE CHILE

sino se ejercitan en tales o cuales plazos. E n una


palabra, este primer libro es la parte artstica i filosfica de nuestra le penal.
El segundo libro, establece las penas con que se
castiga cada delito, asegurando los derechos individuales de cada uno, la propiedad, el honor i finalmente,
afianza la tranquilidad esterna e interna de la sociedad
proporcionndole todo lo que necesita p a r a tener una
existencia real i slida.
E l tercer libro est 'dedicado a las faltas, que son
pequeas contravenciones sin g r a v e d a d i por eso no
participan de los caractres, de los crmenes ni de los
delitos.
^
Vil
La Comision Redactara del Cdigo Penal, se compuso en su orjen del seor don Alejandro Reyes, que
fu nombrado su Presidente; i de los abogados don
Eulojio Altamirano, don J o s Vicente Abalos, don Jos
Clemente Fbres, don J o s Antonio Gandarillas, don
Manuel Renjifo i don Diego Armstrong. Por renuncia
de este ltimo caballero, entr en su lugar el seor don
Adolfo Ibaez, aventajado juez i hbil poltico.
Secretario de la Comision, lo fu don Julio Prieto
Urriola desde que se instal hasta fines de junio de
1870. E l 5 ele julio de ese mismo ao, se nombr para
subrogar al anterior, al autor de este trabajo. Despues
de un ao sucedi en este cargo el abogado don Osvaldo Renjifo, quien puso fin a la obra.
L a Comision Redactara despues de 175 sesiones di
por concluido su cometido. L a fecha de la ltima sesin
es de 22 de octubre de 1873.
E l Mensaje con que el Supremo Gobierno pas al
Congreso el Proyecto de Cdigo P e n a l p a r a su exmen
i aprobacin, fu redactado por don Manuel Renjifo.
VIII
Mas adelante espondremos el sistema filosfico adoptado por nuestro Cdigo. Por ahora solo nos resta dectf

49 HISTORIA DEL CDIGO

que para el lleno de nuestro propsito. nos liemos


servido como base de las obras de los jurisconsultos,
seores don J o a q u i n Francisco Pacheco i don J o s
Vicente i Cara van tes, hbiles comentadores del Cdigo
espaol, consultando tambin los libros de clon Ildefonso Aurioles Montero, de don Eustaquio Lazo, de
clon Manuel Ortiz ele Ziga i otros. 'Entre estos hemos
tenido a la vista unos lijeros comentarios del Cdigo
espaol publicados en Barcelona en 1850, libro annimo i ele 110 escaso mrito i que sin desdoro pudieron
sus autores haber estampado sus nombres.
Hemos consultado tambin el Libro ele Actas ele la
Comision Reclactora, sirvindonos no poco el Cdigo
Penal ele nuestro intelijente amigo, clon Peclro J a v i e r
Fernandez.
Tampoco nos hemos olvidado ele las esplicaciones clel
seor clon Alejandro Re} r es, profesor clel ramo en la
Universidad i a cuyo primer curso pblico tuvimos la
honra ele asistir en 1875.
Ahora si nuestra prctica ele antiguo Secretario ele
n n o ele los j u z g a d o s clel crimen ele esta capital, ele
Ajente Fiscal mas trele, i hoi ele Promotor Fiscal, ha
podido hacernos avanzar algo en esta materia, la hemos aprovechado en este trabajo.
Tal es lo que podemos ofrecer al pblico como garanta ele esta publicacin que hacemos hoi, llevados
del mvil de hacer algo provechoso en este ramo, que
apesar ele su utilidad, es uno ele los que mas descuidan
los abogados, por su poco uso en esta materia, que 110
es por cierto la mas lucrativa en la profesion..

D I S C U R S
PRONUNCIADO

POR

EL

DE LA

PROFESOR

O
DE

CDIGO

PENAL

UNIVERSIDAD,

SEOR DON ALEJANDRO REYES,


EL 29 DE MARZO DE 1875
EN

QUE

INAUGUR

EL

PRIJIEU CURSO

PBLICO

DE

ESTE RAMO.

Seores:
La le penal es tan antigua como el mundo. No es
posible concebir la existencia del hombre, aun utes
de la formacin de la familia, sin u n principio de orden
i sin que este orden tenga una sancin. Dos seres poblaban la tierra cuando tuvo lugar la primera infraccin de la lei divina. Mas tarde v a g a b a n solitarios
tres hermanos, tnicos pobladores del orbe i violando
la lei natura], uno de ellos destroz una existencia que
Dios i su corazon le m a n d a b a n respetar. As es cmo
dos crmenes i su castigo forman la historia de nuestros primeros padres. H aqu por qu la lei penal es
coetnea con el hombre.
La libertad es el principal atributo de la especie humana, i para que no elej enere en licencia, necesita estar
limitada por el derecho ajeno. Desde que se vulnera
este derecho, nace el delito; i quien clice delito, dice
castigo.
No por eso se crea que aquella lei tuvo cesele su

54

DISCURSO DEL SEOR

orjeri tina forma tanjible. E n los pueblos primitivos


el derecho de venganza fu el principio fundamental
de las penas. Antes de la existencia de la sociedad,
careciendo el hombre de una fuerza colectiva que hiciese respetar sus derechos, necesit, p a r a defenderlos,
repeler la violencia con la violencia, dando as nacimiento a la justicia privada que fu la precursora de la
justicia pblica,
Formada la familia, el p a d r e fu el lejislador. Vino
despues la tribu, i el patriarca asumi igual carcter.^
Organizado el Estado, el soberano fu el supremo
regulador de las acciones humanas. Tambin los sacerdotes de los primitivos tiempos fueron los dispensadores ele la justicia. E n la India, en el Ejipto, en el pueblo judo, en la Grecia, estaban en uso los sacrificios
espiatorios para aplacar la clera celeste. As fu cmo
la justicia humana busc su sancin en la lei divina,
dando nacimiento a u n a confusa idea ele moralidad
detestablemente comprendida.
L a lei penal no deriva su importancia nicamente
de su antigedad. Ella es una condicion indispensable
para la existencia de la sociedad; i sin ella viviramos
en el caos. Quin daria garantas al lejtimo uso ele
la libertad; quin pondra a cubierto nuestra existencia
contra las asechanzas de las malas pasiones? L a justicia
divina perdera su prestijio desde que no hubiera en la
tierra quien diese sancin esterna a la violacion de
las leyes h u m a n a s que no son ni deben ser sino u n
reflejo de la lei de Dios.
Sin embargo de su importancia, la lejislacion penal
es la que ha hecho mnos progresos. L a antigedad
nos ofrece ejemplos casi perfectos de las lejislaciones
poltica i civil. L a mayor parte ele ellas h a n sobrevivido durante siglos a los pueblos que las dictaron.
No sucede otro tanto con lei penal, que por su naturaleza es progresiva i debe acomodarse a l a s exijencas
d l o s tiempos. Lo que ayer fu delito, maana deja
de serlo; lo que ayer era inocente, pasa despues a ser
criminoso. Esto no quiere decir que el delito, como
smbolo del mal, sea susceptible de modificaciones^
porque,., llmese "como se quiera, siempre ser la tras-

ALEJANDRO REYES

55

gresion de la le, o la conculcacin del derecho ajeno.


Pero si su esencia es inmutable, no sucede otro tanto
con su estension i su aplicacin, habida consideracin a
los pueblos, a las pocas i a las costumbres.
E n su orijen, las leyes penales no obedecan a ning n principio filosfico ni en la clasificacin de los
delitos ni en la aplicacin de las penas.' No hai jiara
qu buscar la confirmacin de este aserto en los pueblos nmades que fueron la cuna de la humanidad.
Lleguemos a Grecia i a Roma, i veremos la prueba ele
lo que ntes dije. Poseian leyes polticas i civiles
perfectas para la poca en que esos pueblos florecieron, al paso que sus leyes criminales eran una protesta
viva contra la civilizacin de que tanto se enorgullecan.
Seiscientos sesenta aos ntes ele Jesucristo, Dracon
di al pueblo ateniense una lej islacion en que era conocida una sola penala de muertepara toda clase ele
delitos.Las leyes mismas ce Solon autorizaban los
suplicios de la lapidacin, de la cruz, del fuego i de los
azotes para castigar, no solo al homicidio, sino tambin
la traicin, la desercin al enemigo, el hurto manifiesto,
la profanacin de los misterios i el sacrilejio.
E n cuanto a la manera como se aplicaban estas penas
dejo la palabra a Barthelemy que, en su Yicije del joven
Anacrsis, se espresa en estos trminos: "Si pudieran
-multiplicarse estas inscripciones hasta el punto de
ofrecer la escala de tocios los delitos, i la ele las penas
eorresjondientes, hallaramos mas equidad en los
juicios, i mnos crmenes en la sociedad. Pero en
n i n g u n a parte se ha procurado ni emprendido la
evaluacin de cada una ele las faltas humanas; i es
tambin jeneral la queja de que el castigo ele los culpables no sigue u n a regla uniforme. L a jurisprudencia de
Atenas suple en muchos casos el silencio de las leyes.
Cuando stas no especifican el castigo que ha de
padecer el criminal, se necesita u n primer juicio para
declarar convicto del crimen al acusado, i otro segundo
despues, para estatuir sobre la pena que ha ele
imponrsele. E n el intervalo del p r i m e r o al segundo,
le preguntan los jueces cual es la en que se condena

56

DISCURSO DEL SEOR

a si mismo. Entonces le es permitido escojer la mas


suave i mas conforme a sus intereses, aunque el
acusador haya propuesto otra mas dura i mas conforme
a su odio; los oradores discuten una i otra; i los jueces,
haciendo en cierto modo de rbitros, procuran aproximar o conciliar las opiniones, i encontrar la mayor
proporcin posible entre la falta i la penalidad."
Como se ve, la lei ateniense era letra muerta
entregada inerme a la arbitrariedad mas monstruosa
de los majistrados que debian aplicarla.
Si de Grecia pasamos a Roma, observamos que la
lejislacion criminal primitiva del pueblo re estaba
vaciada en el mismo molde que la de Dracon. Los reos
eran tan pronto precipitados de la roca Tarpeya, como
encerrados en u n saco i arrojados al mar, o quemados
vivos, o clavados en una cruz, o entregados a las
bestias feroces. Algunos de estos suplicios fueron
reemplazados por las penas de la espada i de la horca,
por la amputacin de u n miembro, por los azotes i la
marca candente estampada en la frente del condenado.
I esta lejislacion que hacia una confusa mezcla de
los delitos, pues que castigaba con la misma pena el
homicidio i las reuniones nocturnas, la injuria i el
incendio, la traicin i la hechicera,constitua el derecho
quiritario solo aplicable a los ciudadanos romanos. Los
estranjeros no estaban bajo la garanta de la lei, i las
mujeres, los hijos i los esclavos eran cosa de que el
seor podia disponer a voluntad.
Tal fu-la lei de la Repblica. Bajo el imperio esperiment paulatinas i notables variaciones, aumentndose
el catlogo ele los delitos i el de las penas, i haciendo
por consiguiente disminuir la arbitrariedad de los
pretores. Pero aparecieron nuevos delitos i nuevas
penas que revelaban la abyeccin del g r a n pueblo. Se
invent el crimen de lesa majestad i s e j e n e r a l i z la
muerte en el circo i la confiscacin.
De repente aparece en el horizonte el faro mas
luminoso que haya alumbrado al mundo. L a sublime
doctrina del H o m b r e Dios empieza a disipar las tinieblas del paganismo i a infiltrar en los espritus la idea
exacta de lo justo i de lo injusto, estableciendo bajo

ALEJANDRO REYES

57

bases indestructibles la moralidad de las acciones


humanas. E l torrente debi, sin embargo, llevar u n
curso lento, porque le obstruian el paso las costumbres
estragadas del imperio i el despotismo de los emperadores. De aqu fu que a medida que el derecho civil
hizo progresos tan notables que ha quedado hasta hoi
como monumento de ciencia, el derecho penal qued
muchas escalas mas abajo;
, Tanto en la Institua, como en el Cdigo i en el
Dijesto, apnas se consign un ttulo en la primera i
un libro en cada uno de 'los segundos, a la materia
penal, dando por otra parte una estension desmesurada
a la materia civil. No obstante, hubo progreso, debido
al cristianismo. Qued prohibida la esposicion de los
condenados al circo; fu limitada la confiscacin i
reducidos los crmenes de lesa majestad. H a i ademas
que notar que la lejislacion criminal del imperio
consign por primera vez el g r a n principio que sirve
de fundamento a la ciencia i que consiste en declarar
que no es delito sino el establecido por la le. E s e principio di el golpe de muerte a la arbitrariedad, esa- plaga
que p e r t u r b a b a todo orden social en los pueblos
paganos.
Cado el imperio romano a impulsos de las hordas
salidas de los bosques de la J e r m a n i a i de las llanuras
de la Escitia, cay tambin la civilizacin j>ara ser
reemplazada por la barbarie.
Los nuevos dueos del mundo lo hicieron retrogradar siglos. A la lei escrita sucedi el capricho de las
asambleas, las cuales aplicaban de ordinario la pena de.
muerte diversificada de mil maneras.
A fines del siglo cuarto o principios del quinto de la
era cristiana, la confusion lleg a su apojeo, siendo la
E u r o p a invadida de nuevo por los vndalos, los suevos,
los francos, los godos, los alanos, los hunos i dems
hordas salvajes que destruyeron todo j r m e n de
civilizacin, i por consiguiente toda idea de derecho.
La fuerza b r u t a i la violencia eran la suprema lei del
universo.
Como no me propongo trazar sino u n brevsimo
cuadro de nuestra lejislacion penal, no seguir la

58

DISCURSO DEL SEOR

historia de sta sino en cuanto se relaciona con los


cdigos que heredamos ele la metrpoli.
E n t r e los conquistadores del mundo, fueron los godos
quienes, despues de medio siglo de cos, fundaron en
E s p a a la mas poderosa monarqua de aquellos remotos
tiempos. Sus reyes procuraron amalgamar las razas
conquistadora i conquistada; i desde Alarico empezaron
a introducir unidad en la nueva lejislacion que debia
sustituir a la romana. E l principal elemento de esta
lejislacion fueron las costumbres tradas de las selvas,
i su mas antiguo lejislador, en un sentido lato, el
pueblo mismo en su instintiva i ruda barbarie.
Eurico fu el primero que las escribi, i sus sucesores,
absolutos como l, las hicieron por s solos, cuando lo
creyeron conveniente. Muchas fueron casi copiadas de
la lejislacion romana; en otras se tom a sta por
modelo, variando algn tanto sus disposiciones, acomodndolas o reducindolas a lo que exijia el estado de
la sociedad. Mas adelante se hicieron algunas por los
monarcas, acompaados con los seores de su corte.
Los concilios de Toledo, por ltimo, desde Recaredo
hasta Ejica, completaron aquella lejislacion dndole su
ltima forma en el cdigo mas clebre de la antigedad,
en el Fuero Juzgo.
No ser yo quien pretenda calificar ese cdigo con
mas propiedad que lo han hecho Pacheco, Gbbon i
Gruizot.
E n su introduccin a los comentarios del cdigo
espaol, Pacheco dice:
'-Ni es esa universalidad de una propia le lo que
solo tenemos que celebrar en el punto de las doctrinas
jenerales consignadas por el Fuero Juzgo. Toda esta
parte de aquel cdigo, que as se aplica al derecho
penal como al civil, es de una admirable perfeccin.
Elvanse en ella los lejisladores, Reyes o Concilios, a
.una altura de razn i de filosofa, que no puede mnos
de sorprender i de lisonjear el nimo. La claridad de
la espresion compite aqu con la exactitud del pensamiento. No puede llamarse ya un piieblo brbaro el
que con tanta correccin concibe i espresa sus ideas."
No mnos favorable es el juicio que acerca de este

ALEJANDRO REYES

59

Cdigo emite Gibbon en su Historia de la decadencia i


destruccin del imperio romano: " U n o de los concilios
lejislativos de Toledo, dice, examin i ratific el Cdigo de aquellas leyes,dictadas bajo la serie de los
prncipes godos, desde el reinado del feroz Eurico
hasta el del piadoso Ejica. E n tanto que los ^visigodos
conservaron las antiguas i sencillas costumbres de sus
mayores, haban dejado a sus subditos de E s p a a i de
la Aquitania la libertad ele seguir los usos romanos. E l
progreso de las artes, de la poltica i de la relijion los
condujo a esas instituciones estranjeras, i a componer,
a su ejemplo, un Cdigo de jurisprudencia civil i criminal para uso comn de las naciones que formaban la
monarqua espaola, las cuales obtuvieron unos mismos
privilejios i quedaron sujetas a las mismas obligaciones. Los conquistadores renunciaron al idioma teutnico, se sometieron al freno saludable de la justicia, e
hicieron partcipes a los romanos de los beneficios de
la libertad... Ciertamente me disgusta el estilo del
Cdigo, como me es odiosa -la supersticin que en l se
halla; pero no temo decir que aquella jurisprudencia
anuncia i descubre una sociedad mas- culta i mas
ilustrada que la de los boi'goones i aun la de los
lombardos."
E n su Curso de historia de la civilizacin europea, hablando de la monarqua wisigoda, se espresa Guizot de
esta manera:-"En E s p a a es otra fuerza, es la fuerza
de la Iglesia-la que emprende restaurar la civilizacin.
E n lugar de las antiguas asambleas jermnicas, de las
reuniones de los guerreros, son los concilios toledanos
los que surjen i echan raices; i si bien concurren,
a ellos altos seores del Estado, siempre son los
eclesisticos los qtie tienen su direccin i primaca.
Abrase la lei de los wisigodos, i se ver que no es
una lei b r b a r a : evidentemente la hallaremos redactada por los filsofos de la poca, es decir, por el clero;
abundante en ideas jenerales, en verdaderas teoras, i
en teoras plenamente estraas a la ndole i costumbres
de los brbaros. Sabido es que el sistema lejislativo
de stos era u n sistema personal, en que cada lei no se
aplicaba sino a los hombres del mismo linaje. La lei

60

DISCURSO DEL SEOR

romana gobernaba a los romanos, la lei franca dirija a


los francos. Cada pueblo tenia sus reglas especiales
aunque estuviesen sometidos a un mismo gobierno i
habitasen el propio territorio.... Pues bien, la lejislacion de los wisigodos no es personal, sino que est
fundada sobre aquel. Wisigodos i romanos estn sometidos a la misma lei. Pero no es esto solo .Continuemos
examinndola, i liallarmos seales de filosofa aun mas
evidentes. E n t r e los brbaros, cada hombre tenia,
segn su situacin, u n valor determinado i diverso: el
brbaro i el romano, el hombre libre i el esclavo no
eran estimados en un mismo precio; liabia por decirlo
as, una tarifa de sus vidas. E n la lei wisigoda sucede
todo lo contrario, ella establece el valor igual de los
hombres ante su presencia. Considerad, por ltimo, el
sistema del procedimiento: en vez del j u r a m e n t o de los
compurgatores i del combate judicial, encontrareis la
prueba por medio de los testigos, i el examen racional
de los hechos, como puede practicarse en cualesquier
nacin civilizada. E n una palabra, la lejislaciou wisigoda lleva i ofrece en su conjunto ,un.carcter erudito,
sistemtico, social. Descbrese bien en ella el influjo
del mismo clero que prevaleca en los concilios toledanos, i cjue influa t a n poderosamente en el gobierno
del pas.'
No se crea por esto que el Fuero Juzgo pronunci la
ltima palabra en materia penal. Lejos de eso. Si bien
se observa en l u n mtodo filosfico, i u n g r a n progreso sobre la lejislacion de los pueblos de la antigedad,
dej no obstante una penalidad verdaderamente absurda. E n casi todas las jjjinas clel Cdigo, en que se
trata de los delitos, se proeligan con una asombrosa
profusion las penas ele escomunioii, ele muerte, de
tormento, ele clescalvacion, ele marca, ele azotes, ele
perdimiento ele miembros otras tan brutales como
stas. Pero lo que mas Uamala atencin, es la retrograclacion al sistema brbaro ele la venganza personal,
pues hai casos en que el castigo ele u n cielito consiste
en entregar al criminal a merced clel ofendido.
E n el Fuero Juzgo vemos la mas alta espresion de la
ciencia clel siglo V I I ; pero aquella ciencia no parece

ALEJANDRO LEYEG

81

tal en nuestros dias. Para liallar algo que le sea comparable en aquellas edades, es preciso dar un salto de
seis siglos, hasta la promulgacin que en el X I I I hizo
Alonso el sabio del Cdigo de la Partidas.
Pero estos seis siglos no fueron una pjina blanca
en la historia de la humanidad. Se realizaron sucesivamente la invasin de los Sarracenos, i la consiguiente desaparicin de la monarqua wisigoda, la formacin
i el progreso de los Estados cristianos i varios otros
sucesos que se verificaron durante la larga noche de la
E d a d Media. E n esa edad fu destrozada la unificacin
que los godos de E s p a a haban introducido en la
lejislacion. Nacieron los fueros, espresion j e n u i n a del
feudalismo, i protesta viva contra toda nocion de justicia i de derecho.
Acerca de estos fueros, nada mas curioso que el
estracto que hace de ellos Perez Hernndez en su
libro titulado Boletn de Jurisprudencia, i que no resisto
a la tentacin de reproducir.
((Nada puede imajinarse mas absurdo que la lejislacion penal ele aquella poca. Ella reconoca como
medios de prueba los llamados juicios ele Dios, que el
Cdigo wisigoclo habia repudiado. E l del agua caliente,
el del hierro encendido i el del duelo, todos hallaron
acojicla en los fueros municipales, admitindolos algunos hasta para las causas civiles. L a s penas desproporcionadas i horrorosas, sealadas casi jeneralmente
contra ciertos crmenes, formaban singular contraste
con la inesplicable lenidad con que otros, mas graves
acaso, eran castigados, cuando no quedaran absolutamente impunes.
H aqu como castigaba el simple hurto el Fuero de
Cuenca, Qwicumque de furto vel latrocinio
convictus
fuerit, proecipitetur. A ser despeado condenaba tambin el de feeplveda a todo judio que con cristiano
fallaren. U n a muerte aun mas cruel se impona, segn
el ele Plasencia, al infractor de cualquiera de sus
disposiciones. 11 Todo lime que fuero de Plasencia. quebrantare, sea lapidado sin caloa." aTodo lime, deca
el ele Cceres, que uvas furtare, de noche, o cual cosaquisiere, si verdad, fallaren alcaldes, jurados i voceros,

62

DISCURSO DEL SEOR

enfrquenlo." E l de Baeza mandaba quemar viva a la


mujer que a sabiendas abortase: el de Soria, que quit a r a n los dientes al falsario: el de Fuentes, que se
cortase el puo al criado que a su amo hiriera, i otros
infinitos establecian penas 110 menos crueles i desprocionadas con los delitos. Hasta contra el mero deudor,
siendo de ciertas clases, fulminaba el de Bonoburgo de
Caldelas el mas inhumano apremio. Si fuese clrigo o
soldado el deudor, atado a los pies de un caballo, o a la
clin, i ponindole humo a las narices, traiganle as por la
villa hasta que pague.
Pero mientras por un lado desplegaban esta severidad feroz, por otro eran excesivamente induljentes.
Una multa, por lo comn de quinientos sueldos, i de
ciento solo en algunas cartas, era toda la pena con que
se reprima el homicidio involuntario. Pactet (decan los
fueros de Logroo i de Miranda) suo homicidio quingentos slidos .et non amplias. E l de S a h a g u n m n o s severo,
reservaba esa multa para el asesinato i alevosa,
imponiendo solo la de cien sueldos al simple homicida,
Homicida cognitus dabit centurn solidus... . Qui per
frailis molimina homnem recaverit, quingentos solios
abit. El de Salamanca no multaba mas que en cien
maraveds al matador; pero le impona tambin la pena
de destierro, i cuando era insolvente, la de muerte. 1,1 Si
non habier onde pechar los cient maraveds, pngalo en la
forca."
E r a bastante jen eral esta disposicin cruelsima por
la cual costaba al pobre la vida, la insolvencia. El que
non cumpliere las caloas en materia grave, yaga en el
cepo, nin coma nin beba facta que muera, decia el Fuero
de Fuentes. I lo mismo disponan el de Molina, el de
Madrid i el de Cuenca, "Si los alcaldes non fallare7i one
hagan entrega de las caloas, los fiadores .e salva pechen
todas las caloas fasta tres nueve dias. Et si fasta tres
nueve dias non pecharen esta caloa, asi como dicho es, el
plazo pasado, - sales devedado el- comer et el beber, fasta
que mueran de fiambre et de sed en la prisin."
Le
absurda que ) r a no se ensangrentaba contra el delincuente, sino contra los hombres benficos que condolidos talvez ele la situacin en cine le vieran despuos ele

60
ALEJANDRO REYES

sil yerro, haban cometido Ja imprudencia de responder de las penas pecuniarias de que pudiera ser
responsable.
E n t r e tanto, esta lejislacion b r b a r a autorizaba las
composiciones entre el ofensor i el ofendido, hasta el
punto de dejar impunes los delitos mas graves i
daosos para la sociedad, como aquellos se avinieran.
Concedia salvo conducto al reo que, por medio de la
f u g a u otro cualquier ardid, hubiese logrado burlar
durante el corto espacio de nueve dias la persecucin
del injuriado, sus parientes i ministros de justicia.
I para mayor desorden, abandonaba entonces a' la
venganza privada el cuidado de castigar la ofensa,
aunque ella hubiese afectado evidentemente el nteres
pblico, i el decoro i dignidad de las lej^es. aSi quis
homicidium fecerit, et fugere potuerit de civitate aut de
sua domo, et usque ad novem dies captus non fuerit, veniat
securus ad domun suam, et vigilet se de suis inimicis; et
nihil sajoni vel alinipro homicidio, quod
fecit,persolvat"
E s t a disposicin del Fuero de Lon, el mas antiguo i
el mas jeneralizado acaso entre todos, hace ver cuan
mezquinas eran las ideas que aquellos lejisladores
tenian de la justicia criminal."
E s t e laberinto monstruoso desapareci con la publicacin del Fuero Real, en el que se volvi a la
unidad de 'la lejislacion que haba sido destruida
durante la E d a d Media. E l nuevo cdigo fu una
recopilacin de los fueros particulares; i en l se
modific la b r b a r a penalidad introducida en stos.
Suprimironse muchos de los martirios con que utes
se repriman los delitos, i fueron reducidos por regla
jeneral a la multa, el destierro i la muerte. Por primera
vez se introdujo cierta proporcionalidad en las penas,
gradundolas segn el mal causado por el delito.
Quin no ha leido la famosa lei 3.a, ttulo 5., libro 4.
del Fuei'o en que se avala cada lueso, cada parte
del cuerpo humano daado por una herida, imponiendo
una multa cada vez mayor a medida que era mayor la
lesin causada? Absurda como es esta lei, ella establece una escala, una graduacin que se armoniza conlas sanas ideas ele lejislacion penal.

64

DISCURSO DEL SEOR

Pero donde el F u e r o introdujo una verdadera e


importante innovacin, desconocida hasta entonces,
fu en el reconocimiento de la accin pblica para perseguir los delitos. As se di un golpe de muerte al
sistema antiguo fundado en la venganza individual.
Grandes como fueron los beneficios que hizo el Fuero
Real, ellos tuvieron mui corta duracin. Su mrito fu
eclipsado por la publicacin del g r a n Cdigo de las
Partidas, el mas vasto i sabio cuerpo de lej^es que
hasta el siglo X I I I se habia dictado.
L a s Partidas son un modelo-de lejislacion civil; mas
en la parte penal son en muchos puntos inferiores al
Fuero Juzgo. E l lejislador de las P a r t i d a s se inspir
en las teoras romanas; i ya he indicado cuan atrasadas eran stas relativamente a la penalidad. Por eso
es que reaccionando contra el Fuero Juzgo, las Partidas
restablecen la trasmisibilidad de la pena a los descendientes i herederos del reo; conservan la lapidacin, la
marca, la muerte, los azotes, el juicio de Dios, la
confiscacin, la infamia i el tormento.
Tal fu la lejislacion penal espaola hasta el ltimo
dia del siglo X V I I I . A principios del presente, Crlos
I V promulg la Novsima Recopilacin, en cuyo libro
X I I se modific algn tanto el rigor de las Partidas;
pero conservando el conjunto semi-brbaro que tambin reflejaba el progreso hecho hasta el siglo X I I I i
que tanto repugna a las ideas de la civilizacin actual.
Nuestra independencia de la metrpoli solo fu
completa en cuanto a lo poltico. Las leyes espaolas
continuaron rijindonos con absoluto imperio, salvas
algunas disposiciones aisladas que las modificaron en
sentido mas humano. Con escepcion de la lei de hurtos
i robos de 1849, en la cual por primera vez se tomaron
en cuenta los principios de la nueva ciencia penal,
todas las ciernas revelan u n desconocimiento completo
de aquellos principios. As, por ejemplo, el Senado
consulto de 1824 que los tribunales lian aplicado hasta
ayer, imponan inflexiblemente dos aos de presidio
al autor de una herida con cuchillo sea que la vctima
hubiera recibido un rasguo, sea que afectada una
parte noble del cuerpo humano, hubiera estado al

ALEJANDRO REYES

65

borde de la tumba, con tal que la vida fuera salvada.


Sin la facultad de indultar que la Constitucin confiere al Presidente de la Repblica, habramos presenciado a cada paso el r e p u g n a n t e espectculo de la diaria
aplicacin de penas absurdas, brbaras, incomprensibles, en los tiempos que alcanzamos. Pero esa facultad
ha producido u n mal de gravsima trascendencia.
Haciendo ilusoria la accin de la justicia, pues que
sus fallos, fundados en leyes viejas de seis siglos, eran
inejecutables, la majestad de la le ha cedido su puesto
a la arbitrariedad gubernativa.
Afortunadamente para la ciencia legal, en setiembre
de 1851 pas a ser Presidente de la Repblica el seor
Montt, que lo era de la Corte Suprema, i que por lo
mismo habia sufrido por largos aos la tortura de
suscribir sentencias f u n d a d a s en las leyes que acabo
de analizar.A su iniciativa se debi la promulgacin
de la lei de 14 de setiembre de 1852 que facult al
gobierno para asignar una renta igual a la que
gozaban los Ministros de la Corte Suprema, a las personas a quienes comisionase para preparar proyectos
de reforma de Cdigos.
E l seor Montt no tard en hacer uso de esta autorizacin, pues que al mes siguiente espidi el decreto
de 26 ele octubre, por el cual se comision a mi malogrado deudo Antonio Garca Reyes p a r a formar u n
proyecto de Cdigo Penal. Atenciones premiosas primero i despues la cruel i prolongada enfermedad que
en hora temprana le arrebat la existencia, impidieron
al seor Garca Reyes desempear su cometido.
Algunos aos mas tarde el seor don Manuel Carvallo fu nombrado en reemplazo del seor Garca
Re} r es. Fruto de su laboriosidad fu la redaccin de
los dos primeros libros del proyecto de Cdigo Penal,
el cual no lleg a su conclusion porque tambin la
muerte sorprendi a su autor en medio d e s s trabajos.
Ultimamente, bajo el gobierno del seor don J . J .
Prez, se nombr a fines de 1869 u n a comision compuesta de don Eulojio Altamirano, don J o s Clemente
Fbres, don J o s Antonio Gandarillas, don J o s Vicente Abalos i don Manuel Renjifo, teniendo ste ltimo
5

66

DISCURSO DEL SEOR

el ttulo de redactor. Cpome la honra de presidirla,


habindonos visto privados al cabo de poco tiempo de
los servicios del seor Abalos, quien fu reemplazado
por don Adolfo Ibaez.
La Comision funcion desde el 8 de Marzo de 1870
hasta el 22 de Octubre de 1878, dando como fruto
de sus trabajos el Cdigo Penal que hoi es lei de
Repblica.
Fresca est en la memoria la discusin a que di
lugar en el Congreso la presentacin de este Cdigo.
Tenaces resistencias le salieron al camino. E n t r e sus
artculos, haba algunos que rompan bruscamente con
ideas i preocupaciones heredadas de la Colonia. H a b a
otros que, dulcificando las rudezas ele la lejislacion
antigua, en lo que se rozaba con las relaciones entre
la Iglesia i el Estado, contrariaban abiertamente las pretensiones de una nueva escuela que intenta trastornar
el orden establecido durante siglos, sometiendo la autoridad soberana de la lei al y u g o de poderes estraos e
irresponsables. E l nuevo Cdigo abria una nueva era.
A p a g a b a las hogueras en que perecan antes los herejes:
desconocia el delito de blasfemia; i dejaba a cada cual
en la mas completa libertad para tributar culto al Dios
de sus creencias. Consecuencia de esto era que los
lugares destinados a ese culto estuviesen bajo el
amparo de la lei; i que el recinto que un creyente
dedica a sus prcticas relijiosas fuese rodeado de mas
garantas que la morada de u n particular.
No se quiso comprender el alcance de la interpretacin del art. 5. de la Constitucin. Desde que a la
faz de la lei los disidentes podan celebrar su culto;
desde que la relijion catlica estaba asimilada a las
dems con la- sola diferencia ele las manifestaciones
esternas que eran permitidas a aquella i prohibidas a
stas ltimas, l hereja i la blasfemia no podan quedar con otra sancin que la sancin de la conciencia.
Desde que la lei permita el ejercicio privado de algn
culto, no podia mnos que protejer los lugares en que
se diera ese culto.
Por fortuna, las ideas del proyecto lograron abrirse

ALEJANDRO REYES

67

paso hasta convertirse en una institucin contra la


cual ser imposible reaccionar mas tarde.
E l proyecto n e g a b a al Sumo Pontfice la facultad de
atacar la independencia de Chile, as como la de dictar
disposiciones que importasen desobediencia a nuestras leyes. E s t e principio, reconocido en todas las
lejislaciones del mundo, derivado de nuestra propia
organizacin poltica en la' cual no se reconoce otro
soberano que el jiueblo, ni otras leyes que las emanadas de sus delegados, fu combatido con encarnizamiento, i aunque, rechazado en apariencia, qued siempre
consignado en la lejislacion antigua que, sobre este
punto, no ha sufrido modificacin. Libre es en hora
b u e n a la autoridad eclesistica para lejislar soberanamente en la materia de su competencia; i para los que
tienen f, hai obligacin estricta de someterse a sus
mandatos. Pero desde que la Iglesia, traspasando los
lmites que le seal su divino fundador, invade un
terreno que le es estrao, ni como ciudadanos, ni como
catlicos, nos obligan sus prescri|)Cones.
De todo )unto vana i sin resultado prctico fu la
supresin que se hizo de un artculo del proyecto que
castigaba con penas menores que las sealadas a los
reos comunes, a los eclesisticos que en el ejercicio de
su ministerio incitasen directamente a l a desobediencia
de las leyes. J a m a s se quiso comprender que era
imposible sustraer a ningn ciudadano, sea cualquiera
su posicion, sea cualquiera su dignidad, al deber ele
respetar los mandatos del lejislador. No puede concebirse en Chile la existencia ele individuos que estn
sobre la lei; i si, por desgracia, llegase el caso de una
excitacin directa a la desobediencia hecha por alguno
de los que se creen inmunes, se vera que en el Cdigo
han quedado medios de represin, algo m a s duros que
el que consignaba el artculo suprimido.
L a comision redactora ha tenido la g r a t a satisfaccin
de ver su obra convertida en lei, salvo pequeas modificaciones que en manera alguna alteran el conjunto.
N i poda ser de otra manera. Su trabajo no es la obra
de unos pocos que mas que intelijencia i mas que
ciencia, tuvimos la modestia de adaptar los mas famo-

68

DISCURSO DEL SEOR

sos cdigos modernos a las exijencias de nuestra sociedad. E n nuestra tarea, nos sirvieron de luminoso
guia la antigua lejislaeion espaola, el Cdigo Napolen, el austraco, el brasilero, el napolitano, el bvaro,
el belga i el moderno espaol.
J u s t o es tributar en este lugar el homenaje de
nuestros respetos a la profunda filosofa, al g r a n
acopio de ciencia que se encierran en este ltimo. E n
l bebimos nuestras inspiraciones; de l sacamos la
mayor parte de nuestros artculos, i nuestra insuficiencia fu constantemente ilustrada por la sabidura
de. los comentarios de uno de sus mas ilustres autores,
don Joaqun Francisco Pacheco.
E n el libro primero del Cdigo se establecen las
reglas jenerales. Definido acertadamente el delito, so
detallan con toda claridad las circunstancias que eximen, atenan o agravan la responsabilidad criminal.
Destruyendo la lamentable confusion que las leyes de
Partida hacan entre los autores, los cmplices i los
encubridores, se ha establecido con claridad la distincin que hai entre ellos i se les ha asignado distinto
grado de penalidad.
Digno es de llamar la atencin el nuevo principio
consagrado en el art. 18. E l hace que se adapten las
penas a las nuevas necesidades de la poca: l hace
perptuamente perfectible la lejislaeion p e n a l i permite
que los delincuentes saquen provecho de todo nuevo
progreso.
H a desaparecido toda aquella srie do penas que
eran una especie de baldn p a r a el jnero humano, i se
h a n introducido las penas divisibles que permiten al
majistrado adecuarlas a la infinita variedad de circunstancias que hacen que u n mismo hecho sea mas o
mnos criminoso.
Se ha conservado la pena de muerte, apesar de que
razones mu atendibles aconsejan su abolicion. Se la
ha restrinjido sin embargo a poqusimos casos como
pena determinada. Uno de ellos es el del traidor a la
patria que conspira contra su seguridad, que induce a
una potencia estranjera a declararle la guerra i que v
coronado sus esfuerzos con las consiguientes hostilida-

ALEJANDRO REYES

69

des. Imajinos un Almonte, que, recorriendo las


cortes de Europa, logra coaligar tres poderosas naciones para que d e s t r u j a n la independencia de su pas
por medio de ejrcitos en que l ocupa un alto puesto,
cmo figurarse que, despues de los cruentos sacrificios
que tan horrendo crimen ocasiona; que despues que la sangre de millares de vctimas i el herico valor de
sus compatriotas pudo conjurar la tormenta desencadenada por l; cmo creeis que la justicia hubiera
podido respetar la existencia de aquel criminal?
Otro de los casos en que la pena de muerte ha quedado en vigor es el de la prdida de vidas ocasionada
por destrucciones hechas u obstculos puestos en una
via frrea. Se concibe fcilmente el grado de perversidad que se necesita p a r a que se h a g a sucumbir sin
medio humano de salvacin a viajeros inermes. L a
ltima pena no es castigo demasiado severo p a r a reprimir u n crimen de tan trascendentales consecuencias.
E l ltimo caso en que se consigna la pena de muerte
es el del parricidio. Quien es capaz de romper los mas
sagrados vnculos de la naturaleza, quien no se espanta ante la idea sola de hacer desaparecer por su propia
obra a su padre, a su hijo o a su cnyuje, es una bstia
feroz cuya existencia no puede inspirar garantas a la
sociedad en que viva.
No falta quien diga que el presidio perptuo puede
reemplazar con ventaja la pena de muerte. Pero aun
en este caso, qu se hara con u n condenado a presidio
perptuo con celda solitaria, que logrando escaparse
cometiese un homicidio? No habria pena mayor que
imponerle; i como por desgracia no son raros los crmenes cometidos dentro del recinto de las crceles,
habria que sancionar la impunidad de los mas famosos
criminales.
L a r g o i prolijo seria hacer u n anlisis minucioso de
todas las disposiciones del Cdigo. E n el curso de mis
conferencias, tendr .ocasion de esplicarlas u n a a una.
Bsteme por ahora recordar que ya ni el reo poltico,
ni el monedero falso, n i el simple homicida, ni el incestuoso, ni el raptor, se vern amenazados con la
muerte; que ni el rufin, ni el reo de doble matrimo-

70

DISCURSO DEL SEOR

nio sufrirn la vergenza pblica; que el ladrn 110


quedar infamado con la pena de azotes; (a) que la
mujer adltera no ser entregada a la venganza de
su marido para que la liaga sufrir los arrebatos de su
rencor en vez de la pena determinada por ]a lei; que
la blasfemia, la liereja, la apostasa i dems pecados
de que solo debe darse cuenta a Dios, estn fuera del
alcance de la justicia h u m a n a ; que los derechos g a r a n tidos por la Constitucin 110 pueden ser violados sin
incurrir en la sancin de la lei; que los funcionarios
pblicos, i en especial, los majistrados encargados de
administrar justicia encontrarn severo correctivo
cuando traspasen los lmites del deber; i finalmente,
que se h a n clasificado i penado muchos delitos desconocidos en los siglos que han precedido al actual, i
que son hijos de los progresos que la industria i la
civilizacin han alcanzado en estos ltimos tiempos.
Interesante por dems es el estudio que hoi empezamos. Sin n i n g u n a mira de lucro i solo por el nteres
de la ciencia, me h e ofrecido a esplicaros i daros a
conocer el Cdigo Penal. Cuento con vuestra buena
voluntad para el trabajo; i espero que al fin de nuestra
tarea, recojeremos el fruto de nuestros afanes.
(a) Cuando el seor Reyes escriba esto, no se haba dictado la lei
de 3 de Agosto de 1876, que restableci la pena de azotes en ciertos
casos i que hoi est vijente con saludable provecho..

MENSAJE DEL GOBIERNO


acompaando

EL PRESENTE CDIGO PENAL AL CONGRESO.

CONCIUDADANOS DEL SENAD,O I DE LA CMARA DE DIPUTADOS:

L a necesidad de tina reforma en muestra lejislacion


penal se hacia sentir de mucho tiempo atras, p a r a
poner en harmona el estado prsente de nuestra sociedad, el desarrollo que ha alcanzado en todas las
esferas de su actividad, con los preceptos que deben
marcar sus lmites i su campo de accin propia, fijando
las reglas supremas de lo lcito i lo ilcito.
L a lejislacion espaola, apnas modificada por leyes
patrias especiales, adoleca de gravsimos defectos que
hacan inaceptable por mas tiempo su subsistencia.
La naturaleza de algunas de sus penas i la apreciacin
de diversos delitos, se resienten ele las ideas dominantes en los tiempos remotos a que g r a n p a r t e de esa
lejislacion corresponde. A mas de sto, las nuevas
instituciones sociales i el ensanche que clia a dia reciben, h a n creado i crean sin cesar derechos nuevos que
la le debe tomar bajo su amparo para que prosperen
i den los frutos d e ' progreso i de riqueza, que sirven
de base slida a las sociedades modernas. De aqu

72

MENSAJE DEL GOBIERNO

nacen vacos en nuestra lejislacion actual, que ella no


lia podido prever, como formada en una poca en que
tales derechos no haban alcanzado su perfecto desarrollo, o que talvez se desconocan por completo.
Deseoso de poner un trmino a este estado anmalo de
cosas, he procurado activar la conclusin del proyecto
de. Cdigo P e n a l estimulando el celo de la comision
encargada de redactarlo; i me es grato someter ahora
ese trabajo a vuestra aprobacin, confiando en que le
prestareis la atencin mas decidida para que llegue
pronto a convertirse en le de la Repblica i a llenar
las necesidades importantsimas que debe satisfacer.
Al organizar el plan de este proyecto, se ha credo
conveniente, siguiendo el ejemplo de todos los cdigos
modernos, establecer primero los principios jenerales
que constituyen la base del sistema penal, analizando
en seguida los diversos actos particulares sometidos a
la accin de la lei. De esta manera se obtiene una
distribucin mas ljica i ordenada comenzando por lo'
que pudiera llamarse la teora del Cdigo Penal, para
venir despues a su aplicacin prctica' en las varias
clases de delitos.
P a r a poner en planta este sistema, habra bastado
la formacin de dos porciones independientes o dos
libros. E n el proyecto se ha dividido, sin embargo, en
tres, destinando el primero a la clasificacin jeneral
de los delitos, de las penas i de los casos i circunstancias en que se agrava, se atena i desaparece o
se estingue la responsabilidad criminal; el segundo, a
la determinacin i castigo de los crmenes i simples
delitos; i el tercero, por fin, a la enumeracin de las
faltas i fijacin de sus penas.
E s t e ltimo que en rigor debiera formar parte del
segundo, se ha considerado, no obstante, como libro
separado, tomando en cuenta que la materia de que se
ocupa puede ser la base para determinar los lmites
de distintas jurisdicciones entre los jueces letrados o
de mayor cuanta i los funcionarios superiores.
Seria largo enumerar .las reformas que contiene el
libro primero con respecto a los principios que dominan en la lejislacion vijente. Bastar mencionar entre

73 MENSAJE DEL GOBIERNO

las principales, la adopcion de circunstancias atenuantes i agravantes sometidas a reglas fijas, para apreciar
el grado de responsabilidad resultante de los cielitos,
la determinacin precisa de las nicas penas que la lei
permite aplicar, i la fijacin de los preceptos a que
debe someterse la prescripcin tanto de la pena como
del delito; materias todas que si no pueden considerarse olvidadas por completo en nuestras leyes
penales, se ofrecen en ellas a lo mnos rodeadas de
dudas i ambigedades que mal se avienen con la claridad que debe distinguirlas.
E n cuanto a lo primero, se lia procurado dar reglas
bastante comprensivas, jaero precisas al mismo tiempo,
para que puedan fcilmente ser aplicadas por el tribunal en cualquier caso sometido a su decisin. E n
esta materia, como en todo lo que concierne al derecho
penal, es indispensable confiar a la rectitud i al sano
criterio del majistrado g r a n parte de lo que debiera
en rigor hallarse consignado en la lei; pues no hai
precepto alguno jenera!, por claro i perfecto que se
suponga, que pueda suplir a la apreciacin juiciosa
de los hechos, propia solo del tribunal que los ve i los
pesa.
L a enumeracin de las penas hace desaparecer para
siempre de la lei esos castigos brbaros e indignos de
figurar en la lejislacion de un pais civilizado, que formaban, no obstante, parte de la nuestra, aun cuando
su mismo excesivo rigor las hiciera inaplicables.
H a creiclo la comision redactora, que debia conservar la pena de muerte, limitndola solo a aquellos
cielitos que, como la traicin, el jiarricidio, convierten
al delincuente en un enemigo declarado i eii un peligro cierto para el rclen social. L a agravacin de otros
delitos a los cuales ebe corresponder en casos ordinarios la mayor pena fuera de la muerte, hace indispensable tambin la aplicacin de esta ltima, para que
la lei tenga alguna sancin en esos casos escepcionales
de depravacin.
E n t r e la pena de muerte i las penas temporales se
h a n introducido los castigos perptuos como un grado
intermedio necesario p a r a m a n t e n e r la progresin de

74

MENSAJE DEL GOBIERNO

la escala jeneral. Preferible a la muerte es, sin duda,


la prisin perptua, tanto porque ella conserva nuestro
mas precioso bien aunque sea limitado i sujeto a privaciones, cuanto porque deja esperanza de obtener por
indulto la terminacin o la atenuacin del castigo.
Los otros grados de la escala penal se refieren a
castigos conocidos en la lejislacion vijent, i solo se
introduce en ellos alteraciones p a r a ' determinar con
fijeza su significado, estension i efectos.
Respecto de la prescripcin, contiene el proyecto
disposiciones especiales p a r a el castigo de los delitos
no juzgados, p a r a la aplicacin d l a s penas y a impuestas por sentencias i para la determinacin del valor
que debe atribuirse a ciertas circunstancias, deducidas
de la repeticin de delitos anteriores. E n todos estos
casos se ha tomado en cuenta, para establecer la mayor
o menor duracin del tiempo de prescripcin, la gravedad del hecho a que ella se refiere; aceptando prescripciones especiales de corto tiempo para determinados delitos, como la injuria, el adulterio.
E n la clasificacin de los delitos de que se ocupa el
libro segundo, se ha tomado como punto de partida la
organizacin misma de la sociedad a cuya estable conservacin debe proveer ante todo la lei.
Consecuente con esta idea, examina primero el
proyecto todos los hechos que pueden importar un
ataque a la soberana o seguridad esterior de la Nacin;
pasa despues en r e v s t a l o s delitos contra su seguridad
interior, aquellos que impiden el libre ejercicio de los
poderes pblicos i que destruyen la marcha regular del
Estado.
Como u n a consecuencia del mantenimiento del ordeninterior, se hace necesario dictar preceptos para asegurar el completo i perfecto ejercicio de libertades
individuales i de todos los derechos que especialmente
garantiza a cada ciudadano la Carta fundamental; pues
sin el ejercicio de estos derechos, el rden vendra a
ser tirana i despotismo.
Sin embargo, no se ha credo que el Cdigo Penal
permanente debiera contener las leyes especiales de
imprenta i de elecciones, porque sujetas a mudanzas

75 MENSAJE DEL GOBIERNO

continuas i dependientes mas bien de los movimientos


polticos que de la organizacin estable de la sociedad,
necesitan ellas marchar separadas e independientes a
la par de esos movimientos, sin las trabas que su sola
colocacion en un Cdigo jeneral les opondra.
Despues de consignar las disposiciones relativas a
los derechos constitucionales, desarrollando la misma
idea, se ocupa el proyecto de dar slidas garantas p a r a
el ejercicio de los dems derechos que dependen d i r e c tamente de la: organizacin del Estado, i dicta reglas
para robustecer la f pblica i la confianza de que debe
tambin revestirse el testimonio individual cuando ha
ele emplearse como medio de prueba.
Afianzados de esta manera la seguridad esterior, el
rden i la tranquilidad interior, j u n t o con el libre
ejercicio ele los derechos que ele la organizacin propia clel Estado tienen su orjen, se hace preciso reprimir todo acto que ponga en peligro esos benficos
resultados; lo que se obtiene mediante el castigo de los
funcionarios pblicos que desconocen los deberes de
su cargo; i ele los particulares que por cualquier medio,
sin atentar directamente contra el rclen establecido,
embarazan su marcha regular.
Despues de haber considerado bajo todos sus aspectos a la sociedad en su conjunto, desciende el proyecto
a los detalles, i principia, como es natural, por la_
familia, su constitucin, los ataques- que pueden dirijrsele, sea por personas estraas o por los que de ella
forman parte.

E n pos de la familia viene el individuo aislado, al


cual puede ofendrsele en su persona, en su honor, en
sus bienes; i de aqu nacen otras tantas series diversas
de disposiciones penales para prevenir o castigar tales
ofensas.
Por lltimo, el libro tercero, enumera sin otra distincin que la ele su gravedad, las diversas faltas que
caen bajo la accin ele. la lei penal, i pone fin a las
varas materias ele que el proyecto se ocupa.
Tal es el plan adoptado en este trabajo, i los puntos
principales que ponen ele relieve los propsitos que se
han abrigado al redactarlo. Los fundamentos d e s s

76

MENSAJE DEL GOBIERNO

disposiciones se h a l l a n en las p r o p i a s ideas de la comisin redactara, en v a r i a s leyes p a t r i a s dictadas p a r a


r e f o r m a r la a n t i g u a lejislacion espaola, que h a s t a hoi
nos rije, en esta m i s m a lejislacion, en los cdigos
m o d e r n o s de las principales naciones europeas i sobre
todo, en el Cdigo espaol, cuyos preceptos, al m i s m o
tiempo que se armonizan con las teoras p e n a l e s u m v e r s a l m e n t e a c e p t a d a s en el dia, ofrecen p a r a nosotros
la v e n t a j a de referirse a u n estado de cosas que b a j o
m u c h o s respectos, se asemeja al nuestro, r e t r a t a n d o
creencias, costumbres, h a s t a preocupaciones nacidas
en la m i s m a fuente.
N o dudo que vosotros, convencidos de cuanto importa la p r o n t a p r o m u l g a c i n como lei de la Repbliblica del proyecto de Cdigo P e n a l que someto a
v u e s t r a aprobacin, se la p r e s t a r e i s adoptando al
efecto u n procedimiento anlogo al que se observ con
los Cdigos Civil i de Comercio.
E n consecuencia i de acuerdo con el Consejo de
Estado, someto a v u e s t r a aprobacin el siguiente
PROYECTO DE LEY:
A r t c u l o nico.Se
a p r u e b a el p r e s e n t e Cdigo
P e n a l que comenzar a rejir desde el 1. de J u n i o
de 1874.
Dos e j e m p l a r e s de u n a edicin correcta i e s m e r a d a
que d e b e r h a c e r s e i n m e d i a t a m e n t e , autorizados por
el P r e s i d e n t e de la Repblica i s i g n a d o s con el sello
del Ministerio de Justicia, se depositarn en las secretaras de m b a s Cmaras, dos en el archivo del
Ministerio de J u s t i c i a i otros dos en la Biblioteca
Nacional.
E l testo de estos dos ejemplares se t e n d r por el
testo autntico del Cdigo P e n a l i a l d e b e r n conform a r s e las ediciones o publicaciones que del espresado
Cdigo se hicieren.
Santiago, O c t u b r e v e i n t i n u e v e de mil ochocientos
s e t e n t a i tres.
FEDERICO

ERRZURIZ.
JOS

MARA

BARCEL.

LEYES PROMULGATORIAS
d e l

C D I G O
Santiago,

P E N A L
Noviembre

12 de

1874.

P o r cuanto el C o n g r e s o Nacional h a discutido


aprobado el siguiente

PROYECTO DE LEY:
a r t c u l o

nico

Se a p r u e b a el siguiente Cdigo P e n a l que comenzar a rejir desde el 1. de Marzo de 1875.


Dos ejemplares de u n a edicin correcta i e s m e r a d a
que d e b e r hacerse inmediatamente, autorizados p o r
el P r e s i d e n t e de la Rejrblica i s i g n a d o s con el sello
del Ministerio de Justicia, se depositarn en las secretaras de m b a s Cmaras, dos en el archivo del Ministerio de J u s t i c i a i otros dos en la Biblioteca Nacional.
E l testo de estos dos ejemplares se t e n d r por el
testo autentico del Cdigo P e n a l i a l d e b e r n conf o r m a r s e las ediciones i publicaciones que del espresado Cdigo se hicieren.
L a primera edicin ser certificada p o r u n a comision
n o m b r a d a p o r el p r e s i d e n t e de la Repiblica.

78

L E E S PROHLGATORIAS

I por cuanto, oido el Consejo de Estado lia tenido a


bien aprobarlo i sancionarlo; por tanto, promulgese
i llvese a efecto como lei de la Repblica.
. FEDERICO

ERRZRIZ.
JOS MARA

Santiago,

BARCEL.

Noviembre 12 ele 1874.

Por cuanto el Congreso Nacional lia discutido i


aprobado el siguiente
PROYECTO DE LEY:
a r t c u l o

nico

Se autoriza al Presidente de la Repblica para que,


al liacer la promulgacin' del Cdigo Penal en los
trminos en que lo lia aprobado el Congreso, altere
las referencias' de unos artculos a otros, tomando en
cuenta las supresiones.hechas en el proyecto primitivo.
I por cuanto, oido el Consejo de Estado, he tenido
a bien aprobarlo i sancionarlo; por tanto, promlguese
i llvese a efecto como lei de la Repblica.
FEDERICO

ERRZRIZ.
JOS MARA BARCEL.

" P r e s i d e n t e

d e

Santiago,

l a

I ^ e p b x . i c a .

Noviembre

12 de

1874.

P o r cuanto el Congreso Nacional lia aprobado


siguiente

CODIGO
LIBRO

el

PENAL.
PRIMERO.

TTULO PRIMERO.
DE LOS DELITOS I DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE EXIMEN DE
RESPONSABILIDAD CRIMINAL; LA ATENUAN 0 LA AGRAVAN.
I.
De l o s

delitos.

A r t c l o

1.

E s delito toda accin u omision voluntaria p e n a d a


por la lei.
L a s acciones u omisiones p e n a d a s por la lei se rep u t a n siempre voluntarias, a no ser que conste lo
contrario.

80

CDIGO PENAL

E l que cometiere delito ser responsable de l e


incurrir en la pena que la lei seale, aunque el mal
recaiga sobre persona distinta de aquella a quien se
propona ofender. E n tal caso no se tomar en consideracin las circunstancias, no conocidas por el delincuente, que agravaran su responsabilidad; pero s
aquellas que la atenan.

I
Hemos estudiado ya el orjen del derecho de penar i las bases en
que descansa i all se ha establecido de una manera clara i evidente, el
derecho que la sociedad tiene para imponer penas. Rstanos solo examinar si este derecho es arbitrario i si puede el poder social ejercitarlo sin
limitacin alguna. A primera vista se comprende fcilmente, que solo
al crimen se puede atacar i que esta facultad que hemos reconocido
en el poder social, no es ciega i absoluta. Se necesita, pues, de suma
circunspeccin para ejercitarla, en el crculo o esfera de esas reglas que
de antemano ha establecido la sociedad. Es solo al delincuente al que
se puede castigar, cuando ha quebrantado las leyes en perjuicio de la
armona i paz social que debe reinar en la comunidad.
Todo lo que pasa de estos justos lmites es atentatorio. En una
palabra, es tirana.
Resumiendo lo anterior, resulta: que el derecho que existe en la
sociedad para imponer penas, no es arbitrario i que solo puede ejercerlo cuando lo reclame la justicia, cuando se infrinjan las leyes reconocidas por el poder soberano, cuando haya crimen finalmente.
Por lei no entendemos aqu la voluntad soberana absolutamente,
sino la que est arreglada a los principelos de justicia i a los preceptos
de la lei natural. La lei definida por su aspecto i sus circunstancias
esteriores, es, hasta cierto punto, la voluntad del soberano o del lejislador; porque de la eficacia de sus preceptos depende su promulgacin
i esta es una regala propia del soberano. Sin embargo, no debe creerse
que esa facultad sea libre i arbitraria para dictar como reglas justas,
que todos debemos seguir, sus aberraciones i sus caprichos. La voluntad del soberano debe arreglarse en esta materia a la conciencia

LIBRO 1.'TTULO I.

81

comn, a fin de que la lei tenga el carcter ntimo i verdadero de esa


bondad que est en la conciencia de todos i que la promulgacin viene
a dae esa sancin que de antemano esperaban, los asociados. As,
pues, la le de todos los pueblos ha sealado como un crimen el homicidio; todos han reconocido este hecho como una verdad incontrovertible, i si a algn legislador se le hubiera antojado lo contrario,
indudablemente sus teoras i sus principios, habran caido por tierra
en medio del sarcasmo universal. Esto prueba que la lei no es en el
todo la voluntad de los que lejislan, sino que tiene que sujetarse a la
conciencia universal, para no .chocar con las ideas dominantes de
cada pais i la cual debe tambin ser respetada en todos los tiempos.
El art. 1. de nuestro Cdigo Penal define lo que es delito i cuando
esas acciones u omisiones se reputan voluntarias i hasta dnde llega la
responsabilidad del culpable, aun cuando el mal que intent causar
recaiga sobre persona distinta de la que se propuso ofender.
La definicin de delito que ha dado nuestro Cdigo Penal, es la que
se v en los cdigos de otros pases i en jeneral, el artculo todo es
tomado del Cdigo Penal Espaol. La lei de Partidas dijo: que delito
era iodo yerro fecho a sabiencla o lo que es lo mismo, el quebrantamiento libre e intencional de un deber, cualquiera que ste sea.
Por eso si nosotros menospreciando lo preceptos de esa lei escrita i
garantida con sanciones penales i olvidando su sancin, ejecutamos
algn acto que ella prohiba o condene, habremos indudablemente
cometido un delito.
La infraccin de una lei moral es un crimen moral: la infraccin de
una lei o de un deber social, es un delito social. Pero como la palabra
crimen envuelve cierta idea que no conviene a todas las infracciones
de nuestros deberes, no la aplicaremos sino a las que renan las condiciones siguientes: 1." que el deber, violado no tenga una sancin
natural; 2.a que sea de aquellos respecto de los cuales no baste una
sancin civil, i 3." que sea un precepto de importancia, para cuya
reparacin no basten medidas gubernativas o de polica, Ahora bien,
crimen social es, pues, la infraccin libre i voluntaria de los deberes
sociales, que no estn suficientemente garantidos por sanciones naturales, civiles o administrativas.
La primera idea, la idea comn de todo crimen, de todo delito
moral, no es otra cosa que el quebrantamiento de alguno de nuestros
deberes. Este quebrantamiento es, pues, la base del crimen. No obs6

82

CDIGO PENAL

tante, hai tambin otros- elementos que vienen a ser el complemento


del que hemos sealado. Se necesita ademas: 1. la libertad en la persona que obra, porque sin su completa posesion, el delito desaparece
i la intelijencia humana no concibe crimen alguno sin esa completa
libertad en el jente que lo ejecuta; 2. que la accin sea voluntaria
o, mas bien dicho, que haya intencin de daar, i 3. que el hecho
que se comete haya sido declarado delito por la lei. Esto ltimo
no quiere decir que pueda la lei crear arbitrariamente delitos, sino
que es necesaria su declaracin respecto de los delitos que deben reputarse a los hombres prohibidos en sociedad; porque a sta es a quien
toca hacer cumplir las leyes naturales. La reunin de estos tres elementos constituyen el delito moral o mal misto, que es el elemento del
crimen i sobre el nico que pueden recaer las penas humanas, porque
participa de hechos fsicos i de motivos morales i es a un mismo tiempo el quebrantamiento de reglas morales i de violaciones en el orden
esterno. El lejislador no puede pasar de la esfera de la moral. Dentro
de este lmite tiene su campo de accin, porque los deberes sociales
no son otros que los mismos deberes naturales, con restricciones quiz,
pero nunca mas que stos.
Concretndonos ahora a la definicin del delito, tenemos que solo
existe cuando se ha infrinjido una lei anterior a la perpetracin del
crimen, siendo que el que lo ejecuta tuvo intencin de obrar mal i
lo hizo con entera libertad.
De aqu se deduce que para que un hecho sea punible, se necesita
que haya existido por lo mnos comienzo de l, pues el Cdigo no
puede castigar las meras intenciones.
Ahora si una accin no est reputada como delito por la lei, esto
es debido sin duda a que existe una sancin natural mayor que la que
se pudiera establecer por la lei positiva. El suicidio i la prodigalidad
por ejemplo, no tienen criminalmente una pena sealada i es porque
uno i otra sufren las consecuencias de este mal, i sus consecuencias, en
todo caso, son peores que la sancin penal que podia consagrar un
Cdigo para reprimir estos hechos.
Sabemos ya que para que haya delito es necesario que el hecho haya
sido declarado como tal por una lei anterior, rstanos solo ahora
manifestar que se necesita ademas una infraccin esterna i que solo
en este caso es cuando la sociedad est interesada en su represin i
castigo. Es por esto que no es delito que castiga nuestro Cdigo, la

LIBRO 1.'TTULO I.

83

infraccin de acciones civiles o hechos que, punibles puestos en obra,


no han salido sin embargo todava de la cabeza de sus autores.

n
El inciso segundo del artculo que analizamos, establece la presuncin de que el que ejecuta un hecho penado por la lei, obra siempre
con entera libertad, salvo el caso de que se pruebe lo contrario.
De aqu se deducen algunas consideraciones importantes. La primera
que se nos presenta es que habiendo una presuncin de libertad en el que
obra, le corresponde probar la falta de este requisito al que alegue la
escepcon si no quiere cargar con el peso de esta presuncin.
Otra consecuencia del principio consignado en este inciso, es la de
que solo son punibles los hechos calificados de tal en nuestro Cdigo,
como retira de la categora de los delitos muchos hechos consignados en
nuestras antiguas leyes i que si en aquellas pocas de ignorancia podan
tener razn de ser, hoi el estado de adelanto de nuestra sociedad los
rechaza por completo. Por eso no es delito sino lo que la lei califica
de tal con anterioridad al acto que se trata de penar. Ubi non est lex,
neo prevaricaMo, es una razn de derecho, i por eso se ha establecido
que no puede haber delito sin la existencia de una lei anterior prohibitiva, i por esto es lcito todo lo que no est vedado por lei anterior
al acto que se supone criminal.

III
El tercer inciso dice: que el que comete un delito es responsable de
l i se hace acreedor a la pena que la lei, seale, aunque el mal recaiga
sobre persona distinta de aquella a quien se propuso ofender. No es,
pues, segn esto, indispensable la concordancia entre la persona i el
hecho. Basta la existencia de un mal en perjuicio de uno de nuestros
semejantes para que ese acto sea punible. De lo contrario desaparecera la igualdad que se busca i sera fcil eludir la accin de la justicia,
si se dejara sin pena un delito cuando se estableciese la irresponsabilidad del que lo ejecuta, si su intencin hubiera sido de causar un mal
a persona distinta del que lo recibi.
Sin embargo, este tercer inciso dispone que cuando el mal recae en
persona distinta de la que se tuvo en mira al ofender, no se tomen en

84

CDIGO PENAL

consideracin las circunstancias no conocidas del delincuente que


agravaran su responsabilidad; pero s aquellas que la atenan.
Esto es ljico i de una evidente justicia.
Pedro, por ejemplo, quiere matar a Juan porque le ha ultrajado en
su honor i para ello le espera en una esquina porque sabe que debe
pasar por all a las doce de la noche. A esa hora pasa su propio padre
i recibe el balazo que tenia preparado para su enemigo Juan.
Sin este principio, Pedro seria castigado por un parricidio con alevosa, puesto que obr con premeditacin, cosa que seria dura a la verdad
porque no fu esta su intencin; pero tampoco podra quedar sin
castigo i por esto, el tercer inciso del artculo que comentamos ha dicho:
Pedro es reo solo de un homicidio i no de parricidio alevoso i hai en
su favor las circunstancias atenuantes que pueda invocar en su defensa
de lo que le movi a intentar la muerte de Juan.
El juez de la causa examinar esa escepcion i ver hasta dnde ella
es legal i milita en favor del reo para tomarla en consideracin en la
aplicacin de la pena.
A r t .

2.

Las acciones n omisiones que cometidas con dolo o


malicia importaran un delito, constituyen cuasi delito
si solo hai culpa en el que las comete.

Este artculo es orijinal de la comision redactora de nuestro Cdigo


Penal.
Bien poco tenemos que decir sobre l por ser evidentemente claro.
Si para la existencia del delito es preciso que el que lo ejecute obre
con libertad i discernimiento, tenemos que si solo hai culpa, el delito
no tiene en este caso aqulla categora: es solo un cuasi delito, porque
en el jente ha faltado la malicia que la lei supone en todo caso.
Un ejemplo nos har comprender mejor su alcance.
Un farmacutico recibe una receta que lleva cierta dosis de veneno i
al despacharla se distrae i pone mas cantidad que la recetada por el
mdico. El enfermo muere por consecuencias del medicamento.

LIBRO 1.'TTULO I.

85

Hai un homicidio; pero como no se ha cometido con intencin deliberada, sino por un descuido i como este mal no puede quedar sin pena,
la lei ha querido que este hecho se califique de cuasi delito i se aplicar
en consecuencia la pena designada no al delito, sino al cuasi delito.
Con esto queda esplicado cul es el alcance del presente artculo.
A r t .

3.

Los delitos, atendida su gravedad, se dividen en


crmenes, simples delitos i faltas i se califican de tales
segn la pena que les est asignada en la escala jeneral del art. 21.

Hasta aqu hemos usado indistintamente las palabras crimen i delito;


pero en vista de este artculo podemos entrar a dilucidar lo que se
quiere significar con cada una de ellas i definir tambin lo que es
falta.
El Cdigo Penal francs en su artculo primero, dice as:
La infraccin que las leyes castigan con penas de polica, es una
contravencin (que equivale a lo que nosotros llamamos faltas).
La infraccin que las leyes castigan con penas correccionales, es un
delito.
La infraccin que las leyes castigan con pena aflictiva o infamante,
es un crimen.
El Cdigo Brasilero usa como palabras sinnimas crimen o cielito.
Desde luego podemos notar que nuestro Cdigo sin definir lo que es
crimen, delito o falta, hace sin embargo una distincin notable i ella se
comprende analizando la escala de penas que establece. En jeneral, las
peas mayores son para el crimen; las menores para los simples delitos,
i la prisin para las faltas.
Pero para formar una idea exacta de la diferencia notable que existe
en estas tres categoras, podemos ver lo que establece el Art. 6. del
Cdigo Napolitano, que dice as:
La infraccin sometida a penas criminales, se llama crimen.
La infraccin sometida a penas correccionales, se llama delito.
La infraccin sometida a penas de'polica, se llama contravencin.
En la prctica esta divisin de los delitos en graves i menos graves

86

CDIGO PENAL

no es conducente, sin que por eso deje de ser exacta; porque unos
delitos son de mas trascendencia que otros i por eso unos merecen
penas aflictivas i otros correccionales.
La pena aflictiva, dice el seor Pacheco, castiga, maltrata; da su
merecido al que sufre: la pena correccional reforma, endereza, constrie
a volver al buen camino abandonado: la pena leve aviva i amonesta
para que no se le abandone, para que no se complete el estravo.
A r t .

4.

L a d i v i s i n d e los d e l i t o s e s a p l i c a b l e a los c u a s i
delitos, q u e se califican i p e n a n e n l o s c a s o s e s p e c i a l e s
que determina este Cdigo.

Bien poco tenemos que decir con respecto a este artculo, despues de
las esplicaciones dadas referentes al anterior. Por l se establece una
divisin igual a la de los delitos respecto de los cuasi delitos.
Su penalidad est determinada en nuestro Cdigo en los casos especiales que mas adelante se detallan i que tendremos entonces ocasion
de tratar a medida que se presenten.
A r t .

5.

La lei p e n a l chilena es obligatoria p a r a todos

los

h a b i t a n t e s d e la R e p b l i c a , i n c l u s o s l o s e s t r a n j e r o s .
Los

delitos

cometidos

dentro _ del m a r

territorial o

a d y a c e n t e q u e d a n sometidos a este Cdigo.

La primera parte de este artculo, no es mas que el contenido del


artculo quince de nuestro Cdigo Civil i tiende a establecer la completa
igualdad penal para nacionales o estranjeros que delinquen dentro de
nuestro territorio. Esta disposicin es sobradamente justa i equitativa,
porque la condicion del estranjero que pisa nuestro suelo, no puede ser
peor ni mejor que la de los nacionales. El que llega debe saber que

LIBRO 1.'TTULO I.

87

tiene que someterse en todo a las prescripciones establecidas en el


pas donde busca hospitalidad.
La segunda parte, es el segundo inciso del arfc. 3. del Cdigo belga,
que la Comision crey oportuno agregarlo para esplicar mas todava el
alcance de la primera parte de esta disposicin.
Esto equivale a decir: la lei penal chilena no tan solo pena los
delitos cometidos en tierra firme sino tambin en el mar territorial o
adyacente.
I no podra ser de otro modo. Dnde se ira a pedir justicia para
los delitos cometidos ya por nacionales o estranjeros en mar territorial
0 adyacente?
Establecer el principio de que el que delinque en playa' que se tiene
por lmite de nuestro territorio o hasta donde llega nuestra soberana,
no era justiciable por nuestras leyes i que el perjudicado debera ir
a pedir justicia a la autoridad de donde es nacional ese delincuente,
habria sido declarar la impunidad de muchos delitos sin una razou
hostensible i racional. Nuestro Cdigo ha hecho bien en ser preciso
1 terminante a este respecto, a fin de salvar cuestiones que puedan
suscitarse bajo el pretesto de no estar previstas en nuestra lejislacion
penal.
Lo que decimos respeto de los crnjenes i delitos, es tambin estensivo a las faltas que se cometan dentro de los lmites que marca este
artculo.
A r t .

6.

Los crmenes o simples delitos p e n e t r a d o s fuera


del territorio de la Repblica por chilenos o por estranjeros, no sern castigados en Chile sino en los casos
determinados por la lei.

Este artculo es el cuarto que se rejistra en el Cdigo belga.


Es un hecho que el que abandona su patria ya con motivo justo o sin
l, renuncia a todos los derechos que podia tener cuando era miembro
de esa sociedad, i si por desgracia para l delinque en la parte en que ha
buscado hospitalidad, tiene forzosamente que aceptar las leyes que rijan

88

CDIGO PENAL

all i no invocar para nada las de la patria que deja. Cuando mas podr
exijir de su nacin que se vea que el castigo impuesto a su delito,
sea conforme a las leyes que rijan i que su trato sea precisamente el
que se acostumbra con los nacionales del territorio donde l lia
delinquido.
Este derecho lo pueden ejercitar las naciones por medio de los
representantes que tuvieran en el pas donde est el procesado; i si no
los hai, confiar su suerte calladamente al destino.
Para los casos especiales que puedan presentarse de juzgamientos
de estranjeros aqu o de nacionales en otros puntos, se estar a lo que
dispongan los tratados especiales que se hayan celebrado o se ajusten
en lo sucesivo sobre estas materias.
ART.

Son

p u n i b l e s , n o solo

7.

el crimen o simple

delito

c o n s u m a d o , s i n o e l f r u s t r a d o i la t e n t a t i v a .
H a i c r i m e n o s i m p l e delito' f r u s t r a d o c u a n d o el delincuente pone

d e s u p a r t e t o d o lo n e c e s a r i o p a r a

que

el c r i m e n o s i m p l e delito se c o n s u m e i esto n o se v e r i fica p o r c a u s a s i n d e p e n d i e n t e s d e s u v o l u n t a d .


Hai tentativa cuando

e l c u l p a b l e ca p r i n c i p i o a l a

e j e c u c i n d e l c r i m e n o s i m p l e cielito p o r l i e c l i o s d i r e c tos, pero faltan u n o o m a s p a r a su

complemento.

Este artculo suscit un largo debate entre los miembros de la Comisin; pero al fin se acept en los trminos que se ha consignado,
siguiendo para ello lo que dispone el art. 3. del Cdigo Espaol i 69
del Cdigo napolitano, nicos que aceptan la divisin del delito en
tres partes, pues los otros Cdigos, incluso el belga, de reciente promulgacin, solo establecen la divisin de delito consumado i tentativa, i
no la de crimen o delito frustrado.
Ta hemos esplicado en otra parte, que el crimen o simple delito consumado tiene una pena, preciso es entonces definirlo diciendo: que es
aquel que se realiz i complet la libertad e intencin del autor, llevando a efecto el mal social castigado por la lei, a diferencia de la tentativa

LIBRO 1.'TTULO I.

89

en que el culpable clel delito directamente da principio a la ejecucin por hechos esteriores i no prosigue en ella por cualquiera causa
o accidente que no sea su propio i voluntario desistimiento i clel delito
frustrado que es cuando el culpable, apesar de haber hecho cuanto estaba
de su parte para consumarlo, no logra su mal propsito por causas
independientes de su voluntad.
Desde luego se v que el delito frustrado i la tentativa, tienen de
comn que si no se- ejecuta el mal, no es por falta de voluntad en el
culpable; pero se diferencia en que el delito frustrado es un hecho
enteramente consumado por parte de su autor, a quien nada le qued
por hacer; i la tentativa es solo un hecho principiado, pero no concluido, pudiendo arrepentirse i apartarse de llevar a efecto el crimen. En
el delito frustrado es imposible todo arrepentimiento, porque el culpable
lo ha' hecho todo i si no obtuvo su objeto, no qued por cierto por
culpa suya.
Un ejemplo deslindar estos tres casos de la lei. Antonio toma su
revolver cargado i acecha a Juan en un lugar por donde sabe que
debe pasar i ste no llega al sitio, tendremos una tentativa de homicidio, porque Antonio di principio a la ejecucin del delito ideado por
un hecho esterioi' i directo, i si no logr su objeto fu porque Juan no
pas.
Si en el mismo caso Antonio dispara porque Juan se present en el
sitio i no le acert, se habr andado un paso mas: existir entonces un
homicidio frustrado. El hecho se consum i si no se consigui el fin
del culpable, fu por una causa estrafa a su voluntad. Por fin, si el
tiro va derecho al corazon i le mata, el crimen es consumado.
H aqu como desde la inocencia hasta el crimen hai una inmensa
distancia, una serie de actos mas o mnos materiales; pero verdaderos,
asignables i sujetos' a la razn i al estudio i que es preciso distinguir.
A veces su marcha es rpida i tan instantnea que se hace difcil
conocer sus transiciones; pero felizmente, las mas veces se presenta con
lentitud i es entonces mu fcil recorrer su escala. Lo primero que
encontramos es el pensamiento del delito que nace en la cabeza del
individuo. El deseo de cometerlo con la duda i el temor, viene despues.
Sigue en pos la resolucin que supone ya'cierta deliberacin i un nimo
decidido a poner en ejecucin el delito que se ha intentado cometer.
Siguen todava algunos otros actos como el acuerdo con otras personas,
la amenaza, tentativas abortadas i talvez hasta crimen frustrado. No

90

CDIGO PENAL

obstante, todos estos son actos internos que el lejislador no debe* todava tomar en cuenta, sino cuando se manifiestan esteriormente. Por
eso el que ha avanzado en la escala del crimen los tres primeros grados
que hemos descrito i que son el juntamiento del delito, el deseo de
cometerlo i j a j^ohicion, no ha llegado todava a ponerse bajo la
represin de las leyes penales. Necesita avanzar un paso mas: subir la
cuarta grada para caer bajo el imperio de aquellas leyes. El orden
social no se ha quebrantado todava: no hai delincuente, ni tampoco
mal material. Si hai mal, es un mal puramente moral i solo la justicia
divina que conoce las intenciones, podr castigar esos pensamientos
como si se hubiesen convertido en obras. En actos puramente preparatorios como los que dejamos descritos, las leyes humanas son ineficaces: ellas no penetran a la conciencia, por consiguiente, su fuerza no
llega hasta all i su accin comienza solo donde terminan estos actos.
LaJ)itofefl_es el principio de la ejecucin de un delito; es la cuarta
grada que avanza el criminal. Este hecho puede autorizar nicamente
la vijilancia de la autoridad, mintras no se ponga por obra un acto
que constituya por si solo un delito i que autorize entonces de hecho,
el castigo sealado por las leyes.
En la tentativa siempre hai un acto positivo i evidente, porque se
ha ejecutado una parte del crimen, i se supone que si ste se ha dejado
de cometer por alguna causa estraa, como por ejemplo, porque
se les sorprende en el acto de ejecutarlo o se arrepiente del mal que
va causar, o porque se le rompan los instrumentos de que se est sirviendo, ha habido siempre voluntad i la justicia humana debe castigar
i hacer espiar esa falta, porque material i moralmente, se ha perturbado el orden i la seguridad personal.
Sentados estos antecedentes, se nos presentan una infinidad de
cuestiones mas o mnos interesantes i que es preciso resolver ntes de
pasar adelante. Deber la lei castigar igualmente al que dej de cometer un delito ideado por razones ajenas a su voluntad, que aquel que
verdaderamente llev a efecto su criminal intento?Se le impondr
pena igual al infeliz que pensando en las consecuencias que puede traerle su delito, se arrepiente en la va de cometer el crimen sin haber causado todava un mal positivo?
Los jurisconsultos estn acordes en sostener que no merece ningn
castigo el que se arrepiente al tiempo de poner en ejecucin el delito
ideado, a no ser que se haya causado un mal completol efectivo. Por

LIBRO 1.'TTULO I.

91

consiguiente, podemos afirmar que miraramos con malos ojos si


viramos aplicar igual pena en algn caso de tentativa, que la que
merece un crimen consumado real i verdaderamente.
La le 2.a tt. 31 Part. 7.a, llamada por los jurisconsultos, la lei de
las Menciones, dice terminantemente: pensamientos malos vienen
muchas vecez en los coragones de los omes, de manera que se afirman
en aquello que piensan,. para lo cumplir por fecho. E despues asman,
que si lo cumpliessen que farian mal, e arrepientense, e por ende
dezimos, que qual quier orne que se arrepiente del mal pensamiento,
ante que comenzasse a obrar por l, que. non meresce pena porende...
En ltimo resultado tenemos, que es mucho menor la pena que se
aplica a la tentativa del crimen, que la que merece si ste se hubiese
consumado. En los dems casos la pena debe ser proporcional, segn
el estado en que se dej de ejecutar el delito, agravndose proporcionalmente cuanto mas se acerca para la conclusin de aquel.
\ La lei citada anteriormente corrobora esta teora. He aqu su tenor
literal: Mas si despues que lo viesse pensado, se trabajasse de lo
fazer, e de lo cumplir, comenzndolo de meter en la obra, maguer non
lo cumpliesse de todo, estonce seria en culpa, e meresceria escarmiento
segund l yerro que fizo.
Finalmente, para llegar a ser castigado se necesita alcanzar a la
quinta grada, que es el delito frustrado; pero como en este caso no ha
ocasionado a la sociedad un mal tan grave como el delito mismo, la
conciencia pblica rechazara con indignacin el que se le impusiera
la pena que correspondera al autor dol ltimo. La razn lo reprobara
tambin i nuestra conciencia imparcial se sublevaba en semejante caso.
No obstante, a los ojos de la lei Divina, el que ha hecho todo lo
posible por consumar un crimen, es tan culpable como el que lo ha
cometido.
La lei de Partida que acabamos de citar, empapada en la doctrina
comn de sus tiempos, i en el vehemente deseo de reprimir as crmenes imajinarios, llev su rigorismo hasta decir hablando del presente
caso: merece ser escarmentado assi como si lo oviesse cumplido, por
que non finco por el de lo cumplir; si pudiera.
No obstante estos principios tan arraigados, nuestros lejisladores se
han apartado de ese rigorismo i han establecido reglas proporcionales
para cada uno de estos casos i en nuestro Cdigo hai una graduacin
que satisface las exijencias sociales i pena a cada cual segn el grado

92

CDIGO PENAL

de participacin en el delito, como lo vamos a ver mas adelante al


tratar de las penas. Para nuestro objeto, basta lo espuesto, que con ello
se puede conocer el avance que hemos dado en este sentido, despues
de haber sido gobernados por leyes tan duras como desiguales.
ART. 8.
L a c o n s p i r a c i n i p r o p o s i c i o n p a r a c o m e t e r u n crim e n o u n s i m p l e delito, solo s o n p u n i b l e s e n l o s c a s o s
e n q u e la l e i l a s p e n a e s p e c i a l m e n t e .
L a conspiracin existe cuando dos o mas

personas

se c o n c i e r t a n p a r a la e j e c u c i n d e l c r i m e n o

simple

delito.
L a p r o p o s i c i o n s e v e r i f i c a c u a n d o e l q u e lia r e s u e l t o
cometer u n

crimen o u n simple delito, p r o p o n e

su

ejecucin a otra u otras personas.


E x i m e d e t o d a p e n a p o r la c o n s p i r a c i n o p r o p o s i cion p a r a cometer u n c r i m e n

o u n s i m p l e delito,

el

d e s i s t i m i e n t o d e la e j e c u c i n d e s t o s n t e s d e p r i n c i piar a ponerlos por obra i de iniciarse procedimiento


j u d i c i a l c o n t r a el c u l p a b l e , c o n t a l q u e d e n u n c i e a l a
a u t o r i d a d p b l i c a el p l a n i s u s c i r c u n s t a n c i a s .

Nuestra Comision redactora tom por base para la redaccin de este


artculo, el cuarto del Cdigo espaol.
Hace poco a que establecimos que solo eran castigables la tentativa,
el crimen frustrado i el delito consumado. Pues bien, a esa regla
jeneral viene ahora una escepcion que es preciso no olvidar, i ella es la
que consagra la primera parte de este artculo estableciendo que la
conspiracin i proposicion para cometer un crimen o un simple delito,
son justiciables en los casos en que la lei las pena especialmente.
Estos casos los veremos mas adelante.
Para que haya conspiracin, se exije que haya concierto formal entre
dos o mas personas i que este concierto lleve en s el objeto de cometer
un delito.

LIBRO 1.'TTULO I.

93

Al contrario, la proposicion solo exije resolucin de cometer un delito


i proponer a otros la ejecucin formal i decidida de llevarlo a trmino.
El criminalista Rossi cre que la simple proposicion no debera
bailarse escrita en el catlogo de los crmenes.
El profesor aleman Hans en sus observaciones al Cdigo Penal belga,
sostiene la conveniencia de que se castigue la proposicion, por que si
bien seria absurdo fundar una acusacin en palabras vagas, en deseos o
amenazas espresadas en el calor de la discusin, i aunque fuesen deliberadas, no espresasen mas que una opinion, un pensamiento ntimo,
de aqu solo se sigue que sta incriminacin debe contenerse en ciertos
lmites i someterse a condiciones rigurosas.
Por eso nuestro Cdigo ha hecho bien en penar la conspiracin i la
simple proposicion en casos especiales i no aceptar en jeneral la penalidad de estos actos en delitos de poca monta.
En jeneral la conspiracin i la proposicion son los primeros actos
que revelan el pensamiento, el deseo, la resolucin de delinquir, aunque
no se haya dado principio al delito por actos esteriores.
Para que un hecho sea reputadq como proposicion de cometer un
delito, tiene que ser formal, directo, srio i ha de versar sobre la ejecucin
derdelito, de manera que no quede duda sobre su naturaleza i objeto.
En todo acto criminal hai dos trminos estreios:el principio i el
finla concepcin del delito i su ejecucin. Los actos intermedios
constituyen en progresin creciente uua serie mas o mnos larga de
hechos, que si el moralista puedo analizarlos, no los toca el lejislador
por que le faltan los medios i hasta el derecho para ello. Mas cuando
estos actos internos pasan a la esfera de actos estemos o materiales,
entonces el derecho penal tiene medios de apreciarlos; por eso es que
son punibles la tentativa, el delito frustrado i el crimen consumado,
. dejando la conspiracin i la proposicion para casos especiales i nuestro
Cdigo se encarga de establecer cuando deben ser penados.
El ltimo inciso de este artculo establece una escepcion en'favor
del que se desiste del, acto ntes de que se principie a ponerlo por obra
i ntes tambin de que se haya iniciado procedimiento judicial contra
los culpables, pero con tal que denuncie a la autoridad pblica el plan
i circunstancias acordadas para realizar los hechos criminales para que
se haban concertado.
Esto no quiere decir que nuestro Cdigo establezca aqu la delacin,
sin que seala un camino al que quiera seguirlo i libertai'se de pena,

94

CDIGO PENAL

una vez que se haya arrepentido de haber tomado parte para la ejecucin
de un delito.
Aqu no se sanciona la doctrina de la impunidad a causa de la delacin i lo que motiva a la exencin es el hecho de dar ocasion a que se
prevenga el delito, no la importancia de la revelacin.
La moral humana no puede admitir como virtud la fidelidad mtna
de los malvados para burlar las leyes i causar alarma en la sociedad.
Diderot ha dicho: que nada puede igualar a la ventaja que resulta
de sembrar la desconfianza entre los delincuentes i hacerlos sospechosos
entre s, afin de que cada cual crea ver en sus cmplices otros tantos
acusadores.
Por eso no criticamos el que nuestro Cdigo haya establecido ventajas en favor del que denuncia el delito para que se haba comprometido.
El arrepentimiento ntes de causar un mal es digno siempre de alguna
recompensa: que ella sea la de libertarse de la pena que mereca su
participacin en el delito.
b t .

9.

Las faltas solo se castigan cuando lian sido consumadas.))

Esto mismo dispone el artculo 5. del Cdigo Penal espaol i no


puede ser de otra manera, desde que por falta entendemos las infracciones leves, ya de las sealadas por el Cdigo, o bien en reglamentos
de polica o decretos administrativos.
Por manera que segn este precepto de nuestro Cdigo, no pueden
tener aplicacin las doctrinas establecidas relativas a los artculos ' 7.
i 8. que se refieren- solo a crmenes o delitos.
Si una falta se consuma tiene castigo, i en caso contrario, no se
puede proceder contra los que intenten llevarlas a efecto, porque no
han incurrido en pena alguna.
Esta misma es la teora del Cdigo francs, puesto que en ninguna
parte se encuentra algo sobre tentativa de contravencin o de contravencin frustrada.
Por fin, advertiremos que cada falta se pena por separado i al autor

LIBRO 1.'TTULO I.

95

de dos o mas sufrir la pena que la le designa a cada una de ellas sin
tomar en consideracin circunstancias de otra clase.
En alguno de los miembros de la Oomision redactora, hubo quien
solicit que se fijase un plazo para los estranjeros que llegaban a nuestro pais durante el cual no les afectara responsabilidad por las faltas
que cometiesen; pero esta idea fu rechazada a fin de conservar la
igualdad en todos i lo difcil que se hacia la justificacin de este hecho,
i en atencin tambin a que el mal que impone la lei por estas infracciones es bien insignificante.
Por lo dems, vese lo que a este respecto decimos en el libro tercero
consagrado a las faltas.

II.
De las circunstancias que eximen (le responsabilidad criminal.
A r t .

10.

E s t n exentos de responsabilidad c r i m i n a l :
1. E l loco o demente, a no ser que b a y a obrado en
un intervalo lcido, i el que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla privado totalmente
de razn.
Cuando u n loco o d e m e n t e h u b i e r e ejecutado u n
hecho que la lei califica de crimen o incurriere en
reiteracin de otros que i m p o r t e n simples delitos, el
t r i b u n a l decretar su reclusin en uno de los establecimientos destinados a los enfermos de aquella clase,
del cual no p o d r salir sin p r e v i a autorizacin del
mismo tribunal.
E n otro caso ser e n t r e g a d o a su- familia b a j o fianza
de custodia, i m i n t r a s no se j)reste dicha fianza se
o b s e r v a r lo dispuesto en el acpite anterior.
2. E l menor de diez aos.
3. E l m a y o r ele diez aos i m e n o r de diez i seis, a
no ser que conste que ha obrado con discernimiento.

96

CDIGO PENAL

E l Tribunal liar declaracin espresa sobre este


punto, para imponerle pena o declararle irresponsable.
4. E l que obra en defensa de su persona o derechos,
siempre que concurran las circunstancias siguientes:
Primera.Agresin
ilejtima.
Segunda.Necesidad
racional del medio empleado
para impedirla o repelerla.
Tercera.Falta
de provocacion suficiente por parte
del que se defiende.
Se entender que concurren estas tres circunstancias
respecto de aquel que durante la noche rechaza el
escalamiento o fractura de los cercados, paredes o
entradas de una casa o de un departamento habitado
o de sus dependencias, cualquiera que sea el dao que
ocasione al agresor.
5. E l que obra en defensa de la persona o derechos
de su cnyuje, de sus parientes Consanguneos lejtimos en toda la lnea recta i en la colateral hasta el
cuarto grado inclusive, de sus afines lejtimos en toda
la lnea recta i en la colateral hasta el segundo grado
inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilejtimos
reconocidos, siempre que concurran la primera i segunda circunstancias prescritas en el numero anterior, i la
de que, en caso de haber precedido provocacion de
parte del acometido, no tuviere participacin en ella el
defensor.
6. El que obra -en defensa de la persona i derechos
de u n estrao, siempre que concurran las circunstancias espresadas en el nmero anterior i la de que el
defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento
u otro motivo ilejtimo.
7. E l que para evitar .un mal ejecuta un hecho que

94
LIBRO 1.'TTULO I.

de dos o mas sufrir la peua que la le designa a.cada una de ellas sin
tomar en consideracin circunstancias de otra clase.
En alguno de los miembros de la Comision redactora, hubo quien
solicit que se fijase un plazo para los estranjeros que llegaban a nuestro pais durante el cual no les afectara responsabilidad por las faltas
que cometiesen; pero esta idea fu rechazada a fin de conservar la
igualdad en todos i lo difcil que se hacia la justificacin de este hecho,
i en atencin tambin a que el mal que impone la lei por estas infracciones es bien insignificante.
Por lo dems, vese lo que a este respecto decimos en el libro tercero
consagrado a las faltas.

IT.
De las circunstancias que eximen de responsabilidad criminal.
AKT. 10.
E s t n exentos de responsabilidad c r i m i n a l :
1. E l loco o demente, a no ser que b a y a obrado en
un intervalo lcido, i el que, por cualquier causa indep e n d i e n t e de su voluntad, se halla p r i v a d o totalmente
de razn.
Cuando u n loco o d e m e n t e h u b i e r e ejecutado u n
hecho que la lei califica de crimen o incurriere en
reiteracin de otros que importen simples delitos, el
t r i b u n a l decretar su reclusin en uno de los establecimientos destinados a los enfermos de aquella clase,
del cual no p o d r salir sin p r e v i a autorizacin del
mismo tribunal.
E n otro caso ser e n t r e g a d o a su-familia b a j o fianza
de custodia, i m i n t r a s no se preste dicha fianza se
o b s e r v a r lo dispuesto, en el acpite anterior.
2. E l menor de diez aos.
3. E l m a y o r ele diez aos i m e n o r de diez i seis, a
no ser que conste que ha obrado con discernimiento.

98

CDIGO PENAL

Un delito puede perpetrarse aisladamente sin que concurran en l


circunstancias que aumenten o disminuyan la criminalidad del autor, i
puede presentarse revestido de accidentes que modifiquen su esencia,
eximiendo al autor de toda responsabilidad criminal, atenundosela en
otros casos i, en fin, agravndolo.
Esta teora es la que lia servido a la lei para establecer circunstancias
que eximan de responsabilidad criminal; circunstancias que la atenen
o disminuyan, i circunstancias que la agraven en fin.
Este sistema da flexibilidad a las penas i ancho campo a los jueces
para hacer que ella sea proporcional al delito que se trat de penar,
puesto que no es posible desatender las circunstancias que se presenten
comprobadas para aplicar ciegamente a tal delito tal pena, sin que se
consideren las circunstancias que movieron al delincuente a obrar i la
manera como realiz su intento.
La voluntad, ese hecho interior i que por lo tanto no es visible,
tanjible ni material, como lo es el acto de la accin prohibida que se
ejecuta i que se ve, son los dos elementos del delito. Por eso la voluntad
se supone siempre que no aparezca justificado lo contrario, i h aqu
por que este artculo consigna la circunstancia que destruye esa
voluntad i que son escepcion de la regla establecida en el artculo
primero de este Cdigo. Aqu no tan solo falta la presuncin, sino que
hai una certidumbre en contra; es un derecho opuesto, obligaciones
superiores que estn sobre las reglas jenerales que se han establecido
anteriormente.

II
Prvios estos antecedentes, ya podemos definir lo que son circunstancias que eximen de responsabilidad criminal, diciendo que son
aquellas que, concurriendo en la ejecucin de un hecho, el cual en otro
caso habra sido delito, libertan a su autor de la responsabilidad
criminal que le afecta por el mal causado.
Nuestro Cdigo establece trece circunstancias de esta clase, que bien
podran haberse limitado a doce, suprimiendo la ltima en vista del
contenido del artculo 4.
Entre estas circunstancias unas hai que deben su orjen a la falta de
voluntad en el autor del hecho; otras han sido establecidas en favor
del que obra usando de un derecho lejtmo; i por fin otras a favor de
los que obran en cumplimiento tambin de un deber lejtimo.

LIBRO 1.'TTULO I.

99

Recorrmoslas, pues, a la lijera por el orden en que las coloca el


artculo.

III
Tanto las leyes antiguas como las modernas, han establecido que el
loco o el demente no era responsable de sus actos i no ha podido ser
de otro modo desde que su razn est perturbada i no obra con discernimiento.
Furiosi milla voluntas est, es una regia de derecho.
Mas tarde las leyes de Partida establecieron igual exencin en favor
del loco, tales como la 21 tt. 1 part. 1.a i 9." tt. 9. part. 7." i principalmente la 3.a tt. 8. de la misma partida 7." que dijo... Otros decimos
que si alffunt home que fuese loco o desmemoriado, matase a otro, que
non cae por ende en pena ninguna:, por que non sale nin entiende el
yerro que face.
El Cdigo francs consign tambin en su art. 64 que no habia
crimen ni delito cuando el autor se hallaba en estado de demencia.
Igual principio consignaron los Cdigos austraco, napolitano i brasilero.
Como se v, el artculo que analizamos exije que realmente se obre
en estado de locura o demencia, porque en estos casos falta la razn
que es el primer elemento de la personalidad humana; por eso todas las
sociedades han establecido esta exencin en favor de los que obran en
tan triste situacin, porque falta la voluntad, requisito sin el cual no
se puede ser responsable de los actos que se ejecuten contra la le penal.
Pero si recobrada esa razn i en posesion de la voluntad, se comete
crimen o delito, que es lo que se llama en momentos lcidos, entonces
el acto cae bajo la sancin de la pena por el mal causado.
De aqu la necesidad de definir lo que es locura i lo que es demencia.
Locura es un estado de demencia con accesos de delirio o de furor
Demencia es la falta de juicio sosegada i tranquila.
Tambin es preciso que la locura o demencia sean reales i efectivas
i comprobadas por la ciencia. En la prctica, el juez descansa en los
informes de facultativos de reconocido estudio i probidad.
Nuestro Cdigo dispone que el loco o demente que ejecute un hecho
de los calificados por crimen, como ser un homicidio, o en reiteraciones
de otros que importen simples delitos, cmo ser haber herido levemente
en dos o mas ocasiones a distintas personas, debe remitrsele a uno, de
los establecimientos destinados a enfermos de esta clase, es decir, entre

100

CDIGO PENAL

nosotros ser a la Casa de Orates, de donde no podr salir sin autorizacin del tribunal que le juzg.
En cualesquier otro caso la lei dispone que no se entregue a la familia mintras no rinda fianza de custodia. Esta fianza se constituye por
escritura pblica, garantizando las consecuencias del mal que se cause
por el loco si hai descuido con l. Si esta fianza no se presta, i aunque
el loco o demente 110 baya causado mal, debe remitrsele siempre a la
Casa de Orates.
La sociedad no puede estar amenazada por hombres que puedan
causar males notables i si la familia de esos desgraciados los abandona
i les deja en libertad de obrar, cosa que se repite siempre, la justicia
tiene que enviarlos a las casas de sanidad con que cuenta para estos
desgraciados, a fin de suspender esa espada de Damocles pendiente sobre
la cabeza de cada uno.
La lei, encargada por la sociedad de prevenir los delitos, usa de este
derecho al apartar a tales miembros enfermos de la comunidad. El deseo
de conservacin, por otra parte, obliga a quitar de la sociedad a esos
sres que pueden ofender a sus semejantes i a detenerles en lugar
seguro hasta que recobren el uso pleno de sus facultades.

IY
Vamos a tratar ahora de la exension consignada en los nmeros 2.
i 3. del artculo que nos ocupa, relativa al menor de diez aos i al
mayor de esta edad, i menor de diez i seis.
Los cdigos antiguos han consignado igual principio: la diferencia
ha estado solo en la edad. Unos la han establecido disminuyendo o
aumentando la poca en que afecta responsabilidad; pero esto no varia
notablemente i el hecho ha sido aceptado.
Los cdigos modernos, como el francs, el austraco, el napolitano i
el brasilero, no han hecho mas que hacer igual declaracin. As el
francs, art. 66, dice que el menor de diez i seis aos ser absuelto si
se declara que ha obrado sin discernimiento. El austraco dice, en su
art. 2., que ninguna accin u omision constituye delito, cuando el
autor del hecho no ha cumplido todava catorce aos de edad. El
napolitano establece, en su art. 64, que estn exentos de toda pena los
menores de nueve aos, i el brasilero hace igual declaracin en su
art. 40, respecto a los menores de catorce aos.
Nuestro Cdigo que ha establecido el principio de la voluntad en el

LIBRO 1.'TTULO I.

101

que obra, no puede suponerla sino en cierta edad i establece el hecho


de que el menor de diez aos, no tiene conocimiento de lo que hace,
porque no se da cuenta de sus acciones ni puede pesar las consecuencias de lo que ejecuta. Lasregla es no tan solo necesaria sino de estricta
justicia.
Sin embargo, ha dicho, existe otra edad en la que el discernimiento
es dudoso, i sta es la de diez a diez i seis aos. En este caso puede
existir discernimiento en unos i ninguno en otros, i esta apreciacin
difcil la lei la deja al majistrado, porque l puede comprender mejor
cuando haya o no culpa i lo declare terminantemente en su fallo. Ahora
si encuentra responsabilidad, su deber es imponer la pena correspondiente al culpable.
El Cdigo emplea aqu la palabra discernimiento i es con el fin de
significar algo mas que la intelijencia ordinaria, i es conocimiento de las
cosas i del mundo, como lo esplica el hbil comentador seor Pacheco,
que tenemos a la vista; puesto que discernir es juzgar con rectitud, i ya
esto supone un juicio recto i exacto conocimiento de todas las cosas.
Mas adelante, al tratar de las causas que atenan la responsabilidad,
tendremos ocasion de esplanar esta materia.

V .
Ocupndonos ahora del nm. 4. del artculo, tenemos que esta
exencin debe su orjen al uso de un derecho lejtimo i no como las
anteriores a la falta de voluntad en el que obra, doctrina que no debe
asustarnos porque no es nueva. Ella nace de lo mas ntimo de la
naturaleza humana i siempre se ha encontrado en todos los cdigos,
como la salvaguardia de nosotros mismos, porque la defensa es un
acto licito cuando la lei no puede ocurrir en auxilio de nuestra propia
conservacin.
No pudiendo ella quitarnos este derecho, su accin debe limitarse
nicamente a examinar el uso que hagamos de l, castigar el abuso i
dar las reglas para qe no se desborde la sociedad i a su sombra no se
dejen sin pena verdaderos delitos.
Con este fin ha establecido las tres condiciones siguientes:
1.a Agresin ilejilima.Esto quiere decir que, para que podamos
repeler la fuerza con la fuerza, herir i matar sin incurrir en pena, se
requiere que la agresin sea ilejtima, que sea culpable, violenta e
inesperada i que no est autorizada por lei ni derecho alguno.

102

CDIGO PENAL

La amenaza de palabra, no es una ofensa real, puesto que ella no nos


lleva a la alternativa de obrar o de sufrir.
Ejemplo de este caso seria si, marchando por un camino, se me
acomete por dos o mas que van armados i quieren despojarme o atentar
contra m vida i ponen por hecho ese pensamiento.
No tendra esta facultad el hijo o el discpulo que, el padre o el
maestro castiga moderadamente a virtud del derecho que reside en ellos
para estos casos.
2." Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
Para que la defensa exista, es necesario que la agresin se ponga por
obra por vas de hecho i la defensa llega hasta que se consigue
debilitar al enemigo i evitar el mal que iba a hacernos. Logrado este
objeto i si siempre vamos contra l ya no es defensa, es ataque.
As por ejemplo, si le desarmamos i se rinde o si se echa a huir, i
en esta situacin le causamos un mal, seremos responsables de ese
exceso de defensa: ha faltado la templanza.
3." Falta de provocacion suficiente en l que se defiende.
Por esta regla se consigna que el que ha provocado suficientemente
la agresin de otro, no est exento de responsabilidad si ste, defendindose, le daa.
La regla dice provocacin suficiente, en contraposicin a una
provocacion ljera o, mas claro, todo lo contrario a suficiente i que sea
bastante para atenuar la culpabilidad de la agresin.
Estas tres condiciones deben concurrir copulativamente en la defensa
para que ella nos liberte de responsabilidad por el mal que causemos.
Por ltimo, el artculo concluye estableciendo Una presuncin de
derecho en la que se suponen reunidas las tres circunstancias anteriores, respecto de aquel que durante la noche rechaza el escalamiento o
fractura de los cercados, etc., etc....
En este caso, se puede causar cualquier mal, porque en altas horas
de la noche no se puede sino juzgar mal del que se presenta en heredad
ajena i debo acometer contra l, sin esperar que manifieste sus intenciones, puesto que la falta de recursos o de auxilios con que se debe
contar en el dia, no existen en la noche i, en tal caso, la le permite
que se obre sin mas exmen.

VI
La quinta circunstancia que exime de responsabilidad es de la clase
de la anterior, porque tambin en ella se usa de un derecho lejtimo.

LIBRO 1.'TTULO I.

103

No es este un derecho creado por nuestro Cdigo. Tan antiguo como


los anteriores, no ofrece nada de particular i es por esto que nos creemos dispensados de hacer citas de leyes antiguas i de disposiciones mas
recientes.
No tan solo pesa en el hombre el derecho de su propia defensa. Esto
seria egosta, porque ello equivaldra a decir, slvese quien pueda. El
amor a la familia le arrastra a defender a la esposa, a sus hijos i a sus
parientes i a todos los que viven a su lado. Mas todava: la jenerosidad
i el arranque involuntario de auxiliar al mas dbil, nos lleva muchas
veces hasta ir en apoyo de los estraos.
La lei autoriza esta defensa i nuestro Cdigo no ha hecho otra cosa
en este caso que reglamentar hasta qu grado de parentezco puede
llegar la defensa para obtener la exencin; pero a condicion de que
haya agresin ilejtima i necesidad racional para impedir o repeler
esta clase de agresin.
Ahora, si el acometido ha sido el provocador, se exije que el defensor no haya tenido parte alguna en la provocacin; porque as su defensa es desinteresada i noble i en ella no se v mvil alguno indigno
que quite al acto el mrito de una accin jenerosa.

VII
La sesta circunstancia que liberta de responsabilidad pertenece a la
categora de las anteriores i bien poco se diferencia de la anterior.
No es aqu un padre que defiende a su esposa e hijos; no es un hijo
que defiende al padre o hermanos: es un estrao que va en defensa
de otro estrao.
En este caso, la lei exije cuatro circunstancias copulativamente.
Las tres del nm. i." i la de que no obre este defensor impulsado por
venganza, resentimiento u otro motivo ilejtimo.
Qu belleza podra encontrarse en una defensa en que se aprovecha
una oportunidad para ejercitar un acto de venganza personal, para
vengar un agravio o para obtener una recompensa convenida de antemano por tal servicio? En este caso nuestra conciencia se sublevara
i la belleza de un acto, que en s es jeneroso, se nos presentara con toda
la repugnancia que causa una mala accin o la pujanza puesta al
servicio del que con oro paga su cobarda.

104

CDIGO PENAL

VIII
- Hemos llegado a la stima circunstancia que enumera el artculo
10., que estamos esplicando i ella es del jnero de la anterior.
El ejercicio de este derecho est sujeto a reglas precisas, porque
establecido aisladamente podia ser peligroso i de fatales resultados en
la prctica.
El no es mas que un corolario dlas doctrinas anteriores, que nos
autorizan para hacer nuestra defensa, la de nuestras propiedades, para
favorecer a nuestros parientes i tambin a estraos.
Este derecho exije que concurran las circunstancias siguientes:
Primera.Realidad o peligro inminente del mal que se trata de
evitar.
Segunda.Que sea mayor que el causado para evitarlo.
Tercera.Que no haya otro medio practicable i mnos perjudicial
para impedirlo.
Un ejemplo nos har ver mas claro todo esto.
Un incendio devora mi casa, i si para cortarlo tengo necesidad de
causar un mal en la propiedad vecina, debo hacerlo sin temor: la le
me autoriza para ello, siempre que el mal sea cierto, como lo dice la
primera circunstancia.
Ahora si mi casa es un rancho i por salvarlo destruyo o causo mal
en una bonita casa que est al lado, mi derecho no existe, porque aqu
hago un mal mayor que el provecho que voi a obtener con salvar mi
rancho.
Falta, pues, la segunda circunstancia i si aun para salvar mi propiedad hai otros medios i no uso de ellos primero, tampoco mi derecho
existe, porque no se llena la ltima circunstancia que se exije para que
mi derecho sea completo.
Las reglas que establece el principio que analizamos, son claras i
creemos que su intelijencia no ofrecer dudas en la prctica i por esto
no nos estendemos mas sobre ellas,

IX
La octava circunstancia, que exime de responsabilidad; pertenece a
la primera divisin que hemos hecho, es decir, a la falta de voluntad
en el que obra.

LIBRO 1.'TTULO I.

105

En efecto, el uso de un derecho no puede traemos un mal i por eso


la le exime de responsabilidad criminal al que con ocasion de ejecutar
un acto lcito, con la debida dilijencia, causa un mal por mero accidente. Por ejemplo, yo voi al galope en mi caballo por un camino pblico
donde no hai prohibicin de hacerlo; no diviso estorbos a mi paso i de
una posesion sale de repente un nio en el acto de mi pasada; no le
veo o no puedo contener mi caballo por ser el acto instantneo i le
atropello. Aqu he causado un mal por mero accidente, puesto que
tenia derecho para ir al galope i nada divis a mi paso i solo la casualidad me hizo cometer la desgracia inevitable que lamento. La lei me
exime de pena en este heoho i la razn de su justicia se nota en el
acto.
Ahora si se presentan casos en que no concurren todos los requisitos
de este precepto, el hecho se calificar- de cuasi delito i su penalidad
ser conforme a las reglas establecidas al tratar de esta materia (1)

X
La novena circunstancia que enumera el artculo 10. i que exime
de responsabilidad, es de la clase de la anterior.
En efecto, el que obra violentado por una fuerza irresistible, o
impulsado por un miedo insuperable, no es responsable del mal que
causa, porque su accin no tan solo es falta de la voluntad, sino que
impera la de otro, i en este caso falta- entonces la culpa que nace de la
libertad. El que as obra, es inocente del resultado de su accin que se
le hace llevar a trmino. Por violencia en este caso, se entiende no
tan solo la material sino tambin la moral que fuerza la voluntad i nos
priva de otras como quisiramos hacerlo sin esta sujecin.
El miedo ha de ser justo, insuperable i que se presente de tal manera
que no podamos evitar la accin que por este medio se nos exije.
No es posible hacer de todo hombre un hroe que se sacrifique
contento a trueque de despreciar una coaccion que le obligue a obrar
mal i que resista con su vida ntes que ejecutar una accin contraria a la'lei i a la moral. Esto seria sublime, pero los lejisladores en
la imposibilidad de establecer tal herosmo como regla, han buscado
un principio que sirva de norma a los asociados i establecido el punto
hasta donde se pueda llegar sin faltar a un deber.
(1) A r t . 71 i 190 del Cdigo P e n a l .

106

CDIGO PENAL

XI
La dcima circunstancia que exime de responsabilidad criminal,
pertenece al segundo grupo de los tres en que las hemos clasificado al
principio, es decir, a las establecidas en favor del que obra usando de
un derecho lejtimo.
El que obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio lejtimo
de un derecho, autoridad, oficio o cargo, no puede ser responsable del
mal que resulte por ello. Nullus vicletur dolo jacere qtci son jure utitur,
es una, regla de derecho. Una le de Partida estableca igual cosa. Et
aun decimos que el yiie face alguna cosa por mandato del juzgador a
quien lia de obedecer, non semeja que lo face a mal entendimiento, 'porque
aquel face el dafio que lo manda facer.
Esto prueba evidentemente que nuestro Cdigo no sanciona un principio nuevo, sino que acepta un hecho reconocido umversalmente - por
todas las naciones civilizadas.
La obediencia es un deber. Lo que necesitamos establecer es hasta
donde llega este principio de obediencia. El no es absoluto; tiene sus
condiciones i es preciso que exista algo que lo lejitime.
El deber de obediencia a los superiores se entiende que llega hasta
donde ellos pueden mandarnos.
Si un hijo mata porque su padre se lo ordena, sin examinar si su
padre tiene tal facultad, es responsable del mal que causa; porque el
deber de hijo no llega hasta obedecer ciegamente los caprichos de un
padre que obra fuera de la lei.
El caso es otro: Un receptor que embarga-o quita los bienes ajenos
en virtud de un decreto de juez competente, obra en cumplimiento de
un deber i en el ejercicio lejtimo de un derecho. Un juez que condena a muerte a un asesino, obra en virtud de su autoridad. Los soldados
que llevan a efecto esa sentencia lo hacen a virtud de su oficio. El verdugo que d de azotes en cumplimiento de un fallo, obra tambin en
fuerza de su oficio. El mdico puede matar en caso de parto por salvar
a la madre, cuya vida es mas preciosa i necesaria que la del "que est
por nacer, i creemos que este es el nico caso en que con conciencia
tranquila, nimo resuelto i mano firme, debe proceder a quitar la vida
del que puede ser causa de una muerte.
Estas personas estn exentas de responsabilidad i es este el alcance
del principio que comentamos.

LIBRO 1.'TTULO I.

107

Todo lo que salga de sta lnea de conducta, no lo autoriza la causal


de escusa que nos ocupa i el que la olvida responde del mal que
ejecuta.
Obediencia debida, es la que est fundada solo en las leyes: la que se
debe a los superiores, la que no infrinje ningn derecho, la que no
pugna, en fin, con un deber directo.

XII
La undcima causal establecida por el artculo 10. de nuestro Cdigo Penal, que exime de responsabilidad criminal, es la del marido
que en el acto de sorprender a su mujer infraganti en el delito de
adulterio, da muerte, hiere o maltrata a ella i a su cmplice; con tal
que su mala conducta no haga escusable la falta de sta. Esta causal
no se encuentra enumerada entre las que eximen de responsabilidad
criminal en el Cdigo espaol.
A la verdad que es bien peligroso dejar a la voluntad de un marido
el castigo de una ofensa contra su honor, puesto que, cegado por los
celos, puede talvez de buena f imajinarse su deshonra donde no ha
existido i cometer un- crimen i quedar de l impune. No obstante, la
lejislacion antigua conceda al marido igual derecho al eximirle de
responsabilidad si daba muerte a su mujer adltera juntamente con el
cmplice de su crimen, i mil casos prcticos sancionaron este derecho.
Nuestro Cdigo ha seguido, pues, el principio antiguo, apartndose,
como se ha dicho, del espaol que nada dice i ha venido a consagrar
esa teora arraigada en el corazon de todos, estableciendo reglas para
que surta el efecto que se quiere i no se abuse de l trocndose en
arma de cobarde venganza para los que no saben lavar sus afrentas de
otro modo.
Por esto preciso es notar que nuestro Cdigo exije que se sorprenda
infraganti a ambos culpables, lo que quiere decir, cometiendo el acto
carnal, porque si es ntes o despues, el derecho no existe i en tal caso
se responde del mal que se causa.
No obstante podra decirse que una regla como la anterior se
prestaba para cometer crmenes a su sombra, puesto que el marido, de
acuerdo con la mujer, podian llevar a un incauto a ese terreno i hacerle vctima de un engao i ejercerse bajo este pretesto una venganza
odiosa.
Nuestro Cdigo ha previsto el caso i por eso exije que el mal se

108

CDIGO PENAL

causa a ambos para que as desaparezca toda' sospecha. Luego establece: que si el marido diere muerte, hiriere o maltratare a uno de
ellos, sin causar dao al otro u ocasionndole uno menor, subsista no
obstante la exencin de responsabilidad criminal respecto del marido,
a menos de que consto que infcencionalmente obr as o que las circunstancias del hecho lo revelen claramente. Aqu se establece ya una presuncin contra el marido cuando uno solo de los culpables resulte
muerto u herido i el otro salvo o con lesiones tan insignificantes que
ellas revelen que han sido causadas para lejitimar un crimen o delito;
presuncin que le corresponde al marido desvanecerla, para no hacerse
culpable del delito que se le atribuya.
La dificultad de producir esta prueba har que no se estralimite un
derecho creado en bien de las relaciones privadas que exije la sociedad
como garanta para el matrimonio.
Mas tarde, al tratar sobre el adulterio, nos estenderemos mas sobre
este punto. Por ahora nos basta al objeto dar a conocer la rgla i las
circunstancias que ella exije, cuando se busque su amparo para libertarse de un hecho de esta clase.

XIII
La presente causal debe su orjen a la regla de derecho que dice:
ccImpossibilium nulla obligatio esty> i ella pertenece al grupo de la
primera divisin que hemos hecho al principio; puesto que tampoco ha
voluntad en el jente que obra.
Hasta ahora hemos tratado de actos punibles en razn de ejecutar
hechos vedados. Ahora vamos a estudiar una circunstancia que exime
de pena cuando se deja de hacer aquello a que estamos obligado,
siempre que nos lo impida una causa lejtima. Por ejemplo, un empleado pblico que tiene obligacin de asistir a su oficina i no lo hace por
una grave enfermedad. La omision de este deber no es efecto de nuestra voluntad i por eso no somos culpables del mal que causamos en
el servicio que se deba prestar. El sentido comn se revelara si
viramos castigar una falta de esta especie. La razn de este principio
descansa en el Derecho romano que estableci que no habia obligacin
de las cosas que no pueden hacerse. Por causa insuperable se entiende
aquella que materialmente 110 podemos sobrepujar, ya que por lejtimas hemos entendido que son las que moraknente nos impiden i
embarazan en nuestros hechos.

LIBRO 1.'TTULO I.

109

XIY
Por fin, la ltima circunstancia que exime de responsabilidad i que
enumera el art. 10, es la que se refiere al que cometa un cuasi delito,
salvo en los casos.espresamente penados por la lei.
Esta circunstancia podia desaparecer en esta enumeracin sin que
hiciera falta en nuestro Cdigo i en la enumeracin del art. 10., por
que no es mas que repeticin de lo que establece la octava i puesto que
los artculos 490 i 493 del Cdigo, determinan lo que es cuasi delito i
cmo se pena en los casos en que pueda ocurrir un hecho calificado de
tal.

XV
Hemos dado fin al artculo i analizado una a una las causas que
eximen de responsabilidad criminal i las circunstancias que deben
concurrir para que esa exencin sea completa; pero no por esto se crea
que son las nicas que establece nuestro Cdigo Penal.
Hai varias otras que se encuentran esparcidas en los artculos que las
consignan i que por ser para casos dados, no forman en la nomenclatura
jeneral que seala el art. 10.
Por ahora creemos que basta a nuestro objeto enumerarlas, reservndonos el analizarlas a medida que les llegue su . tumo en nuestro
estudio.
Son ellas las consignadas en los artculos siguientes; 8. inciso final;
17 inciso final; 129 inciso 1.; inciso 2. del 153; inciso ltimo del 154,
159, 160, 162, 163, 165, 167, 172, 173, 174, 175, 180, 181, 182, 192,
295, 369 inciso 4.; 378, 383 al fin; 393, 407, 415 i 489.
Debe tenerse presente que para que haya exencin de responsabilidad criminal en los casos designados por los artculos 162 al 182, se
necesita que se llenen las condiciones establecidas en el art. 192 que
precepta que los culpables de estos delitos se delaten a la autoridad
revelndole las circunstancias del hecho i antes de haber hecho uso de
los objetos falsificados i sin que hayan sido descubiertos, i sin que se
haya iniciado procedimiento alguno en contra de ellos. De lo contrario
el privilejio no existe i tales delitos caern bajo la represin penal que
esos mismos artculos determinan.

110

CDIGO PENAL

HI
De las circunstancias que atemian la responsaliilirtart criminal.
A r t .

11.

Son circunstancias a t e n u a n t e s :
1. a L a s espresadas en el artculo anterior, cuando no
concurren todos los requisitos necesarios p a r a eximir
de responsabilidad en sus r e s p e c t i v o s casos.
2. a L a de ser el culpable, m e n o r de diez i ocho aos.
3. a L a de h a b e r precedido i n m e d i a t a m e n t e de p a r t e
del ofendido, provocacion o amenaza proporcionada al
delito.
4. a L a de h a b e r s e ejecutado el hecho e n vindicacin
p r x i m a de u n a ofensa g r a v e causada al autor, a su
cnyuje, a sus p a r i e n t e s lejtmos por c o n s a n g u i n i d a d o
afinidad en toda la lnea recta i en la colateral hasta el
s e g u n d o g r a d o inclusive, a sus p a d r e s o hijos n a t u r a l e s
o ilejtimos reconocidos.
5." L a de obrar por estmulos t a n poderosos que
n a t u r a l m e n t e h a y a n producido arrebato i obsecacion.
6. a Si la conducta anterior del delincuente h a sido
irreprochable.
7. a Si h a procurado con celo r e p a r a r el m a l causado
o impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias.
8. a Si p u d i e n d o eludir la accin de la j u s t i c i a por
medio de la f u g a u ocultndose, se h a denunciado i
confesado el delito.
9. a Si del proceso no resulta contra el reo otro antecedente que su espontnea confesion.
10. a E l h a b e r obrado por celo de la justicia.

LIBRO 1.'TTULO I.

111

I
En el estudio de este artculo seguiremos el mismo mtodo que en el
anterior, i principiaremos por definir lo que se entiende por circunstancias atenuantes diciendo que son aquellas razones incompletas de escusa
que disminuyen la responsabilidad del autor de un delito, en atencin
a los accidentes que concurren a su ejecucin.
No ser aqu donde espresemos cunto la disminuyan, ni tampoco
en el artculo que sigue cunto la agravan, porque seria adelantarnos
en nuestro trabajo, esto lo trataremos en la aplicacin de las penas.
Ahora solo estamos conociendo lo que ellas son i cmo un hecho
criminal a primera vista puede no serlo i que causas pueden disminuir
o agravar la criminalidad del que obra.
Diez son las causas que espvesa el articulo que dejamos copiado, que
disminuyen la criminalidad del que obra. No por esto se crea que son
las nicas qu se puedan aceptar en la prctica. Nuestro Cdigo seala
otras varias, tales como las consignadas en los artculos 13, 103, 250,
45G i otros que es fcil deducir del contenido de otras disposiciones
penales. Pero aparte de esto, queda mucho al arbitrio del juez, quien
debe tener en cuenta cualquiera otra circunstancia de igual entidad i
anloga a las que reza el precedente artculo, atendiendo al mrito que
arroje el proceso, a la persona, lugar, tiempo, cualidad, cantidad
resultado del hecho; puesto que no es dado en un Cdigo enumerar
todas las circustancias que puedan acompaar a la perpetracin de un
crimen, preciso es entonces confiar algo a la penetracin i estudio del
majistrado.
Las circunstancias atenuantes podemos dividirlas en tres clases
distintas: unas que se relacionan con la persona que obra i otras que
provienen del hecho mismo de sus antecedentes!, finalmente, hai algunas que no pertenecen a ninguna de las dos divisiones anteriores i que,
por. su naturaleza, no pueden formar un grupo especial i darles un
nombre para distinguirlas.
Es un hecho fuera de duda que un mismo delito no se presenta
siempre de un mismo modo ni merece tampoco una misma pena, por
mas que sea siempre idntico el nombre con que se le distinga en todos
los casos. Esto proviene de que el delito no es una cosa simple sin
compuesto i los hechos con que concurre, son los que sirven para modificar su importancia.

112

CDIGO PENAL

Prvios estos antecedentes, vamos a ocuparnos de cada una de las'


partes de que consta el artculo.
La primera circunstancia atenuante se refiere a las causas'que, segn
el art. 10., eximen de responsabilidad siempre que no concurran todos
los requisitos necesarios para establecer la completa exencin del delito.
En efecto, aquellas son circunstancias compuestas de diversos hechos,
que todos ellos influyen en el resultado que la lei exije para establecer
la falta de culpabilidad.
Es claro entonces, que si no se han llenado todos aquellos requisitos,
no hai completa justificacin; pero como el delito no queda ntegro i
cabal, preciso es entonces atenuar la falta del autor tomando en consideracin las circunstancias que obran en su favor.
Pedro comete, por ejemplo, un homicidio i se pretende se le exima
de toda pena en razn a haber cometido ese hecho en estado completo
de locura.
La lei que supone que todo hombre es cuerdo i responsable de sus
actos, no puede aceptar tal escepcion sin que se pruebe hasta la evidencia; i si de ello no resulta la locura que se alega, pero s un trastorno
de su razn por el' que sus facultades no estn completas, no habr
exencin de responsabilidad; pero de esto resultar una circunstancia
atenuante que debe el juez tomarla en consideracin para la aplicacin
de la pena.
Igual cosa suceder en el caso de miedo o violencia, si solo hubo
amenaza o intimidacin, sin que ellas sean capaces de amedrentar a un
varn constante. No habiendo, pues, imposibilidad absoluta, invencible;
para verificar el hecho, i solo se notare que las dificultades fueron
notorias i difciles de vencer, la causa atenuante se presenta de lleno.
Esto es lo que dispone el inciso que analizamos i creemos que esos
ejemplos bastan para comprenderlo i hacer fcil su aplicacin en la
prctica.

II
La segunda circunstancia atenuante que seala este artculo, es
cuando el culpable es menor de diez i ocho aos.
Ta sabemos que el menor de diez aos est exento de responsabilidad
criminal i que cuando excede de esta edad i no llega a diez i seis, se
exije que conste que ha obrado con discernimiento. Ahora se nos
presenta el caso del menor de diez i ocho aos; pero mayor de diez i
seis.

LIBRO I.TTULO I.

113

Como se v, esta circunstancia lia sido establecida en favor de la


persona que obra i es tan justa, que la encontramos consignada en casi
todos los Cdigos, con pequeas variaciones, respecto al lmite hasta
dnde se hace llegar. Su universalidad prueba su necesidad, aparte de
que no es posible suponer completo desarrollo i madurez para discernir
i pesar las consecuencias de un hecho criminal en un joven de esta
edad, i he aqu por que se establece en favor del autor de un delito una
circunstancia atenuante en la aplicacin de la pena.
En la prctica, se comprueba la edad del procesado con su f de
bautismo i, en caso de no existir este documento, se defiere ala opinion
de facultativos de probidad i ciencia nombrados directamente por el
juez que conoce de la causa.

III
La tercera circunstancia atenuante es de la clase de la anterior i se
verifica cuando ha precedido inmediatamente, de parte del ofendido,
provocacion o amenaza proporcionada al delito.
Un delito cometido a sangre fria i sin ninguna razn que lo lejitime,
manifiesta siempre una alma corrompida i un corazon feroz. Mas, cuando se ejecuta inmediatamente despues de una provocacion, o en un
acceso de clera, el hecho no se nos presenta con toda su repugnancia.
La lei lo disculpa un tanto en este caso i la provocacion es una
circunstancia que atena la responsabilidad de su autor.
Seria un acto heroico mantenerse impasible despues de una provocacion o de una ofensa; pero en la naturaleza humana no se puede exijir
tal virtud i por eso la lei se detiene ante las pasiones i mira, con piedad
el resultado de un acto nacido de una provocacion inmediata.
Para que exista de lleno la circunstancia atenuante de que nos
ocupamos, solo se exije que el acto se ejecute, como dice la lei inmediatamente; por que si la agresin viene despues, es decir, cuando ha
pasado ese arrebato i espiamos al que nos provoc para causarle un
mal, ya se nota la venganza preparada i el delito debe entonces castigarse con todo el rigor de la lei.
Tambin es preciso que haya igualdad en la ofensa o por lo mnos
qne una no diste mucho de la otra. As, por ejemplo, si a Pedro le d
Juan un lijero bofetn i aqul en el acto le da una estocada o le dispara
un balazo, la provocacion no lejitima ni atena estos medios de defensa
estreios.
8

114

CDIGO PENAL

IV
La presente circunstancia atenuante, bien poco se diferencia de la
anterior i sin establecer confusion, bien se podia haber tratado conjuntamente con la anterior.
Ella se refiere a cuando se ejecuta un hecho en vindicacin prxima
de una ofensa grave causada al autor, a su cnyuje, etc., etc.
Este inciso determina que hai circunstancia atenuante .cuando
cometemos un hecho prohibido por la lei en vindicacin prxima de
ofensa grave propia o de nuestra familia hasta el lmite que seala el
citado inciso 4.
En el caso anterior dijo la lei inmediatamente. Ahora emplea la
palabra prxima con lo cual se da a entender que la inmediacin
escluye toda idea de tiempo intermedio i supone actos consecutivos, i la
proximidad ndica que ha mediado una breve dilacin, horas, i hasta
uno o dos dias pueden caber en este principio; por lo que resulta en
este caso algo de vago i de prudencial que debe apreciarlo el juez en
vista de los antecedentes que resulten en el proceso.
No es lo mismo una provocacion que una ofensa. De lo primero nace
la clera, i de lo segundo toca puntos mas delicados que es mas difcil
borrar de nuestros sentimientos, i he aqu la razn de la diferencia en
uno i otro caso i la justicia de ambos preceptos.,
Ahora, no toda ofensa acepta la lei: ella ha de ser rape i aunque
esto es vago, sin embargo, -es fcil comprender que en esto hai que
atender a la persona que se ofende, al lugar en que se hace la ofensa;
porque si yo digo ladrn a un hombre sin antecedentes en la sociedad,
la injuria no es tan grave como si se la hago a un empleado pblico de
hacienda; a un diputado o senador en un lugar pblico i ante una
concurrencia de jente decente ante la cual puede mi injuria hacerles
perder mucho el buen concepto que les deba este funcionario.
Por fin, se necesita que la ofensa haya sido hecha al autor, es decir
al que la vindica o alguno de su familia. Si se vindica ofensa ajena i
no de pariente hasta el grado que permite el inciso 4., la causa de
escusa no existe; porque la lei no reconoce el derecho de vengar injurias ajenas. El delito se castiga segn la pena que merezca.
Es natural suponer que uno obre por el arrebato que resulta de una
injuria propia o hecha a su familia, de la cual es celoso conservador de
la honra que le afecta directamente i por lo cual la estima como propia;

LIBRO 1.'TTULO I.

115

pero el derecho no pasa de esa lnea, por la ra-zon establecida poco


antes.

Y
La quinta circunstancia que atena la responsabilidad en un delito,
tiene lugar cuando se obra por estmulos tan poderosos que naturalmen.
te produzcan arrebato i obsecacion.
La presente circunstancia establecida tambin en favor de la persona
que obra, se refiere solo a estmulos poderosos, a diferencia de las dos
anteriores que se dirijen a la'provocacion i a la ofensa grave.
Las pasiones conducen siempre a grandes crmenes i nuestro Cdigo
que no ha podido establecer que tales estmulos destruyen la completa
libertad del que obra, porque ello hubiera sido consagrar una teora
errnea i disolvente de la sociedad, establece sin embargo, que el que
procede impulsado por estmulos poderosos que nos ciegan i arrastran
a diversos delitos, tiene una causal atenuante en su favor.
Es al majistrado a quien corresponde apreciar esta circunstancia ya
que no es posible dar reglas fijas para que sirvan de norma.
As, por ejemplo, los celos bien probados, atenuaran la responsabilidad del que comete un crimen bajo tal influencia.

VI
La sesta circunstancia es solo una regla de humanidad i establece que
si la conducta anterior del delincuente ha sido irreprochable, obra en
su favor una circunstancia atenuante para la aplicacin de la pena que
merezca por su delito'.
"
En efecto, un hombre que jamas ha sido procesado, que ha sido un
buen ciudadano, un buen esposo, un buen padre de familia i un "excelente hijo, que ha dado pruebas de respeto por la autoridad, no puede
ser un criminal. Un accidente de aquellos que no es fcil evitar, le ha
hecho cometer un crimen cmo se la puede aplicar a su delito todo el
rigor de la lei?
No es verdad que inspira compasion un reo de esta clase una vez
que se investiga i se conoce su pasado sin mancha alguna?
Para obtener este resultado, preciso es advertir que es al procesado a
quien le incumbe probar hasta la evidencia esa buena conducta anterior
que exije la lei para invocar el privilejio de este precepto. ,

116

CDIGO PENAL

VII
Guando se ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir
sus ulteriores perniciosas consecuencias, es la stima circunstancia que
marca el artculo que comentamos, para lograr que se atene la responsabilidad del autor de un delito.
La le penal que es severa para castigar al criminal, no ha podido
por menos que ser un tanto induljente cuando ve que el que caus un
mal procura con celo repararlo o impedir sus ulteriores perniciosas
consecuencias. El que as obra no es un criminal avezado; es un hombre que tiene corazon i sentimientos jeneross i como puede ser til a
la sociedad, una vez que sufra las consecuencias de su crimen i se
arrepienta, no es' posible entonces hacer pesar sobre l todo el rigor de
la lei, i he aqu por que tiene derecho a exijir el apoyo de este precepto,
cuya justicia no se puede desconocer en un caso como en el que se
coloca.

VIII
Ahora vamos a ocuparnos de las circunstancias octava i novena que
atenan la responsabilidad criminal.
La primera dispone que si pudiendo eludir la accin de la justicia
por medio de la fuga u ocultndose, el autor se denuncia o confiesa su
delito; i la segunda, si del proceso no resulta contra el reo otro antecedente que su espontnea confesion.
El motivo porque las unimos en este artculo, es por que la lei
exije que ambas concurran copulativamente, para que haya la atenuacin que se busca.
El que comete un delito, i en vez de fugar u ocultarse para burlar la
accin de la justicia, va ante ella a presentarse voluntariamente i a
confesarlo todo, siendo que sin esa voluntad de parte del que obra, el
crimen,pudo quedar impune, debe tener alguna consideracin; porque
ello supone un arrepentimiento i el deseo de purgar el delito ejecutado
i tambin porque libra a la justicia de pesquizas difciles i le ahorra
tiempo, por lo que no seria justo castigar con todo rigor al que est
animado de tales sentimientos.
Estas disposiciones han sido tomadas del art. 39 del Cdigo austraco.

LIBRO 1.'TTULO I.

117

IX
Por fin, para concluir el artculo, llegamos a la ltima circunstancia
atenuante, i es cuando se obra por celo de la justicia.
, Un ejemplo nos va a librar del trabajo de estendernos aqu en una
larga esplicacion.
Se comete un crimen alevoso: la sociedad se alarma con ello. El
juez de la causa o sus jentes trabajan notablemente i nada descubren;
pero bai sospechas fuertes contra un individuo que est preso. Este no
confiesa su delito i el majistrado por arrancarle una confesion le azota,
siendo que esto es prohibido por nuestras leyes i as obtiene el resultado que deseaba.
El juez aqu ha faltado a su deber i al hacrsele responsable de este
acto, habra que tomarse en cuenta la circunstancia atenuante que
resulta a su favor, i ella es la de haber obrado por celo a la justicia,
a fin de que no quedase impune tal crimen.
Este es el alcance de esta disposicin i que era preciso consignarla
en nuestro Cdigo Penal, poique el caso puede presentarse i no era
posible desentenderse del que as obrase, siendo que en l se conoca un
mvil que podia escusar un tanto la responsabilidad por la infraccin
de una garanta otorgada a todo procesado.

X
Antes de pasar a otros estudios, vamos a solucionar una cuestin
que puede presentarse en la prctica i que ya que el Cdigo no habla
de ella, preciso es que se conozca al mnos.
La embriaguez es causa que exime o atena la responsabilidad
criminal del que en ese estado comete un delito?
El Cdigo espaol es terminante a este respecto, porque la seala
como causa atenuante; pero el nuestro guarda completo silencio tanto
al tratar de las causas que eximen como de las que atenan la responsabilidad criminal, lo que prueba que no ha querido darle colocacion
alguna, apesar de ser ella conocida i frecuente. No existe olvido, ni el
caso so dej de prever por la Comision redactora.
En el acta de la sesin del 17 de Mayo de 1870 se lee lo sig.uienta:
Al discutirse el inciso 5. tomando la base del 6. del art. 9. del
Cdigo espaol, el seor Ebres pidi que se consignara'tal como

118

CDIGO PENAL

existe en este Cdigo, porque bien podian ocurrir sucesos a que


fuera indispensable aplicar su disposicin. Son circunstancias atenuantes. .. 6.a La de ejecutarse el hecho en estado de embriaguez, cuando esta no fuere habitual o posterior al proyecto de cometer el delito.
(Art. 9. del Cdigo Espaol.) Pero esta idea fu objetada por los
otros miembros de la Comision, que adujeron en su favor una prescripcin de nuestras leyes patrias en contra de lo dispuesto en el inciso,
en la dificultad de probar la embriaguez i si ella es o no habitual, i
finalmente, los sucesos que dieron motivo a aquella lei, i a cuyas consecuencias nos veramos de nuevo sujetos si tal principio se volviera a
consignar en nuestra lejislacion.
Como se ve, la embriaguez no es ni siquiera por nuestro Cdigo,
causa que atene la responsabilidad del que a su influjo comete un
delito. I no podia ser de otro modo: ya el decreto patrio con fuerza de
le de fecha 20 de Octubre de 1831 la haba desechado i al hacerla
renacer sin causa i cuando habia una prctica aceptada por todos,
habra sido abrir ancho campo al abuso.
El que se embriaga para cometer un crimen o el que bajo sus efectos
lo concibe i lo ejecuta, justo es que responda de sus consecuencias.
I por qu habia de ser de mejor condicion un hombre vicioso o el
que se embriaga para cometer un delito acallando as su conciencia o
buscando un valor ficticio, que el que lo lleva a efecto sin esos efujios?
El vicio no debe dar amparo al crimen: eso es unir una falta mas al
delito i el que lo busca por ese medio, tenga el valor de soportar sus
fatales consecuencias.
El art. 2318 del Cdigo Civil, establece que el brio es responsable
del dao causado por su delito o cuasidelito i en presencia de esta
disposicin, mal habra hecho el Cdigo Penal en sancionar una regla
contraria a la civil, dejando como pena para los casos de obrar en
estado de embriaguez, solo la indemnizacin del dao causado por tal
situacin.

IV
De las circunstancias que agravan la responsabilidad criminal,

ART. 12.
Son circunstancias agravantes:
1.a Cometer el delito contra las personas con alevosa,

LIBRO 1.'TTULO I.

119

entendindose que la liai cuando se obra a traicin o


sobre seguro.
2. a Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa. 3.a Ejecutar el cielito por medio ele inundacin,
incendio, veneno u otro artificio que pueda ocasionar
g r a n d e s estragos o daar a otras personas.
4. a Aumentar deliberadamente el mal del delito
causando otros males innecesarios para su ejecucin.
5.a E n los delitos contra las personas, obrar con
prenieditacion conocida o emplear astucia, fraude o
disfraz.
6.a Abusar el delincuente de la superioridad de su
sexo, de sus fuerzas o de las armas, en trminos que el
ofendido no pudiera defenderse con probabilidades de
rejieler la ofensa.
7.a Cometer el cielito con abuso de confianza.
8.a Prevalerse del carcter pblico que tenga el
culpable.
9.a Emplear medios o hacer que concurran circunstancias que aadan la ignominia a los efectos propios
del hecho.
10. a Cometer el delito con ocasion de incendio, n a u frajio, sedicin, tumulto o conmocion popular u otra
calamidad o desgracia.
11. a Ejecutarlo con ausilio ele j e n t e armada o de
personas que aseguren o proporcionen la impunidad.
12. a Ejecutarlo de noche o en despoblado.
E l tribunal tomar o no en consideracin esta circunstancia, segn la naturaleza i accidentes del delito.
13. a Ejectarlo en desprecio o con ofensa de la autoridad pblica o en el lugar en que se halle ejerciendo
sus funciones.

120

CDIGO PENAL

14. a C o m e t e r el d e l i t o m i e n t r a s c u m p l e u n a c o n d e n a
o despues de haberla q u e b r a n t a d o i dentro del plazo en
q u e p u e d e s e r c a s t i g a d o p o r el q u e b r a n t a m i e n t o .
15. a H a b e r s i d o c a s t i g a d o el c u l p a b l e a n t e r i o r m e n t e
p o r d e l i t o s a q u e la lei s e a l e i g u a l o m a j ^ o r p e n a .
16. a S e r r e i n c i d e n t e e n d e l i t o d l a m i s m a e s p e c i e .
17. a C o m e t e r el d e l i t o e n l u g a r d e s t i n a d o al e j e r c i c i o
d e u n c u l t o p e r m i t i d o e n la R e p b l i c a .
18. a E j e c u t a r e l h e c h o c o n o f e n s a o d e s p r e c i o

del

r e s p e t o q u e p o r la d i g n i d a d , a u t o r i d a d , e d a d o s e x o
m e r e c i e r e el o f e n d i d o , o e n s u m o r a d a , c u a n d o l n o
h a y a provocado el suceso.
19. a E j e c u t a r l o p o r m e d i d e f r a c t u r a o e s c a l a m i e n t o
de lugar cerrado.

I
Son circunstancias agravantes, los hechos accesorios que concurren
en la perpetracin de un delito i que aumentan la criminalidad del
autor.
La razn de este aumento de criminalidad i por consiguiente de
pena, proviene de que todas ellas indican mayor perversidad en el autorde un delito, as como las atenuantes deben su orjen a la menor perversidad que se supone en el delincuente.
No se crea que solo son circunstancias agravantes las que enumera
el artculo. Ellas pueden ser mas; pero no es posible reuniras todas i
po' eso se tendrn agregadas a esa enumeracin cualquiera otra de
igual entidad i las que se desprenden de los artculos que mas adelante
estudiemos, pudiendo desde luego llamar nuestra atencin a las especiales de los artculos 13, 120, mim. 3. del 206, 366 e inciso final
del 436.
Las acciones humanas, pueden sufrir modificaciones incalculables i
de aqu es que la razn i la intelijencia aceptan en los delitos las
modificaciones de que hemos estado hablando. Sin embargo, en muchas

LIBRO 1.'TTULO I.

121

lejislaciones, las circunstancias agravantes en un cielito no han sido


reconocidas, ya porque estn consideradas en cada delito o bien por lo
difcil que es colocarse en todos los casos i ante stos inconvenientes,
se ha juzgado oportuno pasarlas en silencio.
No obstante, bueno es saber que las circunstancias atenuantes deben
su existencia a la falta parcial de uno dlos elementos del delito, o
mejor dicho, son ellas razones incompletas de escusa i que por eso no
lo justifican; al paso que las agravantes se diferencian en su proceder i en su carcter, del exceso del mal que se causa i de la mayor
alarma que despiertan en la sociedad.
Determinar el tanto de esta disminucin o el cuanto de la agrava-'
cion, no es aqu lugar oportuno. Mas adelante nos ocuparemos de esta
materia.
Las circunstancias agravantes pueden dividirse en cuatro clases, a
saber: unas referentes a la persona del ofensor; otras a la del ofendido;
otras al tiempo o lugar en que se cometi el delito i por ltimo, otras
al hecho mismo o a sus antecedentes o consecuencias.
No nos detendremos a hacer la enumeracin de las que pertenece a
cada uno de estos grupos porque es bien sencillo el distinguirlos. As
por ejemplo, son de la primera clase los signados en el artculo con los
nms. 8. 15 i 16; de la segunda la 1.a, 2.", 13." i 18.a; de la tercera
el 12, i de la cuarta los 2., 3., . i 19. Previos estos antecedentes
ya podemos entrar al analisis separado -de cada uno de ellas, con la
brevedad que exijo nuestro trabajo.

II
La primera circunstancia agravante que enumera el artculo, es
cuando se comete el delito contra las personas con alevosa, entendindose que la hai cuando se obra a traicin o sobre seguro. Ella la
encontramos tanto en las antiguas leyes espaolas, como en los Cdigos
mas recientes. No es lo mismo obrar a traicin o sobre seguro.
La palabra traicin tiene dos significados: uno cuando se aplica a
los delitos cometidos contra la seguridad esterior del Estado i el otro
cuando se obra alevosamente, con engao o cautela. As es, como se
dic,', traidor al que ataca la independencia de su nacin i traidor al
que obra alevosamente. Aqu la empleamos en este segundo sentido, es
decir, refirindonos a la mayor de las vilezas que pueden rebajara un

122

CDIGO PENAL

delincuente. El alevoso llega callado i sin dar lugar a una defensa, descarga su ira sin arrostrar peligro alguno.
Sobre seguro equivale a decir empleando i preparando el delito de tal
modo que no se pueda errar el golpe sobre la victima elej ida; lo que
prueba, por otra parte, la sangre fi'ia con que se prepara el crimen i
que lo ennegrece mas de lo que nos presentara igual resultado en una
lucha abierta i sin ventaja. Por eso la lei ha querido que actos de esta
especie, cuando se consuman, lleven una circunstancia agravante que
la razn no rechaza i que la conciencia humana la acepta i la aplaude.
Ella queda constituida con cualesquier de los dos elementos que se
presente el caso, o mas claro, bien sea que el hecho se ejecute a
traicin o sobre seguro i por eso se ha empleado estudiosamente la
conjuncin o i no la i como habra sucedido, si ambos se requiriesen
para constituir la circunstancia agravante.

III
La segunda circunstancia agravante, es cuando se comete un delito
mediante precio o recompensa.
Cometer un crimen por saciar una venganza, ser siempre un crimen; pero nunca tan feo i repugnante como-senos presenta el que
ha sido ejecutado por precio o por esperar una recompensa pactada
de antemauo. Este es instrumento de otro i lo consuma sin llevar odio
ni rencor, sino que a sangre fria va donde la vctima eljida para ganar
una vil recompensa.
Un criminal de esta especie revela urfa horrible disposicin para
perpetrar acciones abominables. Por eso no puede la lei tener piedad
en semejantes casos i lejos de ello, establece con sobrada razn, una
agravacin de pena contra el criminal pagado. Para que exista esta
circunstancia, se requiere que haya habido una persona que pague u
ofrezca, i otra que reciba o est dispuesta a recibir el precio convenido.
La esperanza de una recompensa que no ha sido pactada o las
ventajas que puedan sacarse de un delito i que han estado ocultas con
mas o mnos probabilidades en la cabeza del que lo ejecuta, no entran
en este caso: ellas habrn decidido a un criminal a consumar su pensamiento; pero 110 habr por este lado agravacin, puesto que no hubo
pacto establecido de antemano, que es lo que se exije en este caso.

LIBRO 1.'TTULO I.

123

IV
Cuando se ejecuta uu delito por medio de inundacin, incendio,
veneno u otro artificio que pueda ocasionar grandes estragos o daar a
otras personas, es la tercera causa agravante en la penalidad de un,
hecho.
Tanto en las lejislaciones antiguas como en las mas modernas hallamos previsto este caso i considerado como agravante del delito que por
su medio se comete.
La inundacin i el incendio son delitos por si gravsimos i cuando
ellos se realizan por ejecutar otro crimen, la alevosa es manifiesta. En
el mismo caso se encuentra el veneno, arma cobarde i propia de un sr
corrompido, i como no se' puede calcular la estension del mal que se
produzca por estos elementos, la lei los ha designado con justa razn
entre las causas que agravan un delito.
Antes era costumbre entre naciones enemigas envenenar las aguas
de que se podan s&rvir en sus necesidades. En el dia esta costumbre'
brbara est abolida i ojal nunca renazca, sea cual fuere la causa o el
agravio. La defensa o la venganza deben tener un lmite i este ha de
llegar siempre hasta donde no se note la corrupcin, i la ferocidad de
otras jeneraciones que'se pierden en la noche de los tiempos ha hecho
bien en desaparecer por completo.
Un ejemplo nos esplicar mejor el presente caso del inciso.
Pedro pretende hurtar en la casa de Juan o violar a una joven; pero
no puede cometer el delito porque no encuentra acceso a la casa. Si para
ello la incendia o envenena a Juan i se aprovecha de la alarma que produce el fuego o una muerte repentina, el caso alevoso i agravante se
nos presenta con toda su desnudez i repugnancia, i esto es cabalmente;
lo que se pena con agravacin en este inciso.

y
La cuarta circunstancia agravante, es cuando se aumenta deliberadamente el mal del delito causando otros males innecesarios para su
ejecucin.
El Cdigo espaol i el brasilero contienen esta misma disposicin.
Es, pues, innegable que si el autor de un delito se ensaa deliberadamente en su ejecucin aumentando males innecesarios, ya en las
personas o en las cosas, cae bajo la represin agravante de este incisov

124

CDIGO PENAL

Si uno so propone matar a otro i en vez de darle una muerte instantnea, v cortndole sus miembros uno por uuo o principia por darle de
azotes, o si su uimo es robarle dinero i sin haber causa le rompe sus
muebles i la ropa i le deja privado de lo que podia utilizar, la alevosa
est a la vista i la lei debe prevenir tales excesos con el mximun de
las penas que corresponden a tales delitos. Para matarle no tuvo nece.sidad de tal crueldad, ni para robarle tampoco hubo necesidad de
azotarle o de mutilarle o de romperles sus muebles i su ropa.
Por fin bueno es tener presente que la lei exije que el mal haya sido
deliberado e innecesario. Lo primero es fcil conocer; lo segundo queda
al arbitrio del juez el apreciar la 110 conducencia de los hechos llevados
a cabo para la perpetracin del delito.

vi
Cuando se obra con premeditacin conocida o se emplea astucia,
fraude o disfraz, hai en el delito que se comete una circunstancia
agravante i ella ha sido tambin considerada en los Cdigos, espaol,
francs i brasilero. Quin no comprende que la premeditacin con que
se realiza un crimen nos hace mirar con mas horror a su autor?
Ya hemos dicho en otra parte que para que exista la premeditacin
se requiere que est manifiesta i que entre el hecho consumado i la
meditacin de cometerlo, haya un intervalo de mas de un dia, afn de
que esta circunstancia se presente en todo su vigor; puesto que siempre
se piensa lo que se hace i en esto caso, todo hecho seria premeditado i
por eso es que se requiere que esc pensamiento no sea la obra de un
momento, sino que se haya robustecido algn tiempo en la cabeza del
criminal i que ste haya tenido lo bastante para pesar sus consecuencias i tomar una resolucin con pleno conocimiento del mal que se
propone ejecutar i lo deseche en vista de ese examen. Esta es, pues, la
premeditacin de que aqu se habla i que en gran parte queda encargada a la conciencia del majistrado, cuidando de no confundirla con
un acto cualquiera de refleccion; porque ella no se presume i para
que se establezca han de haber razones de importancia i no meras
presunciones.
La astucia no es mas que la sorpresa con que se ejecuta el delito en
virtud de la impunidad en que queda el despues do cometido i la
privacin de defensa en que so coloca el agredido, es lo que agrava por
cierto el acto que se ejecuta.

LIBRO 1.'TTULO I.

125

El fraude, es lo mismo que el anterior. El disfraz existe cuando de


intento se busca para perpetrar el crimen que se ha resuelto cometer;
pero si ambas personas estaban disfrazadas i suscitan una ria nacida
del momento, como sucede en los bailes de mscaras, la agravacin no
existira, porque no fu ex-profeso el disfrz, i si l existia era por el
objeto a que se habia ido a ese lugar i el incidente fu sin la premeditacin que debe acompaar a estos actos antes de ponerlos por obra.

VII
Cuando el delincuente abusa de la superioridad de su sexo, de sus
fuerzas o de las armas, en trminos que el ofendido no pudiere defenderse con probabilidades de repeler la ofensa, es la sesta circunstancia
agravante que seala el artculo 12 que estamos estudiando.
La lei busca siempre la buena f en todos los actos humanos i al
amparar a los dbiles contra los brutales atentados de hombres corrompidos, se propone protejer la inocencia contra la perfidia. Es por esto
que mira con indignacin la falta de lealtad i el abuso cobarde de la
superioridad de que se pueden valer los hombres para cometer un
crimen.
Por eso no ha podido por mnos que estimarse como circunstancia
agravante el abuso que se haga de la superioridad ya del sexo, de
la fuerza o de las armas con que nos presentemos contra personas
indefensas.
En todos los tiempos, la debilidad de una persona ha inspirado
respeto i nuestros sentimientos caballerescos i humanitarios a la vez,
se subleban con justa razn, cuando vemos que se ha cometido un
delito abusando de estas ventajas.
Verificado, pues, un acto de agresin con una superioridad brutal
o cuando temerosos de la defensa se le imposibilita en su ejecucin,
hai entonces mucho de vil i de cobarde i estos actos constituyen una
circunstancia agravante para la imposicin de la pena.
Un ejemplo de esto, seria si alguno se presenta armado con objeto
de robar en una casa i solo encuentra mujeres i nios,! sin tener necesidad abusa de su fuerza i de sus armas contra esas personas indefensas
para el logro de su vil objeto, causndoles lesiones o maltratndoles
cruelmente.

126

CDIGO PENAL

VIII
La-sptima circunstancia agravante es cuando el delito se comete
con abuso de confianza.
Aunque el'abuso de confianza se pena especialmente, sin embargo,
aqu al establecerlo como regla jeneral, es porque descansando la
sociedad en la confianza que debe existir entre los asociados, debe
castigar severamente cuando se falta a esa f que se supone en todos i
la que nos obliga a socorrernos i protejernos en todos los actos de la
vida.
Si yo, por ejemplo, creo a Pedro un buen hombre i me confo de l
hasta llegar a alojarlo en mi casa i l prevalido 'de este conocimiento,
me hace un robo o me mata o hiere traidoramente, es mas criminal
que un desconocido que ha ido a mi casa a ultimarme. Este no tenia
porque guardarme consideraciones; al paso que el otro se me daba por
amigo teniendo derecho a su gratitud i bajo esta intelijencia es mas
criminal que quien no ha sabido captarse tal confianza.
A la deslealtad se une la perfidia i esto es lo que se ha querido castigar severamente, i h aqu el or jen de esta circunstancia agravante.

IX
Es tambin circunstancia agravante cuando el culpable pava conieter su crimen se prevale del carcter publico de que se encuentra
investido.
No se trat.a aqu de las faltas que un funcionario pueda cometer en
el ejercicio de su cargo. De esto nos ocuparemos mas adelante. Lo que
aqu buscamos es cuando como individuo privado delinque i para ello
se vale de las influencias que directa o indirectamente puede darle el
puesto que ocupa. As por ejemplo, un juez que procesa a un individuo por un delito i valid de que ese hombre est bajo su poder,
pretende corromper a su mujer i con promesas de darle en libertad
a su marido logra este objeto, habr cometido un delito que tiene algo
de alevoso i en este caso, justo es que sufra la pena en el grado que le
corresponda por esta circunstancia de agravacin.
Nada mas bajo que ver a un sentinela de la sociedad convertir su
vijilaucia en medios ominosos para cometer delitos o saciar pasiones
innobles!

LIBRO 1.'TTULO I.

127

X
Otra de las.circunstancias de agravacin en la pena que corresponde a un delito, es cuando se emplean medios o se hacen que concurran
circunstancias que aadan la ignominia a los efectos propios del
hecho.
La razn de ser de esta previsin de la lei, est basada en dos consideraciones de importancia: la primera por la estension del mal que se
causa i la segunda por la mayor perversidad que se descubre en el
autor de un delito, que sin haber tenido necesidad de ello para cometer su crimen, obr sin embargo de este modo.
El seor Pacheco a quien tenemos a la vista para este trabajo,
comentando este inciso se espresa as:
uLa ignominia que se echa sobre una persona a quien se causa un
mal, es ciertamente una agravacin de este mal mnimo. Afecta la
honra, hiere el decoro, acumula la afrenta sobre el dueo, aade una
nueva cousideracion moral a las circunstancias o morales o materiales
en que consista fundamentalmente el delito. La vergenza viene a
aumentar lo que solo fuera un mal de otro jnero.
La lei indica dos medios, por lo cual puede esto suceder. Uno,
empleando tales actos el delincuente que produzcan esa ignominia;
otro, ocurriendo circunstancias que la ocasionen : uno i otro producen
efectivamente el resultado de la agravacin. El violentar a una mujer,
forzando a su marido a que lo presencie, es un ejemplo del primer caso.
El violentarla a presencia de otras personas, lo seria del segundo. En
uno, i otro habr circunstancias agravantes respecto a la simple
violacion. Si se v a robar i se mutila a uno de los asaltados sin
haber necesidad de ello, tendremos el caso de ignominia a los efectos
propios del hecho.

XI
Cuando se comete un delito con ocasion de incendio, naufrajio,
sedicin, tumulto o conmociQU popular u otra calamidad o desgracia,
es la dcima circunstancia agravante que marca el artculo doce de
este Cdigo.
Nada mas natural que esperar en una desgracia el socorro do los
dems hombres i si en vez de esto i en un accidente de esta naturaleza,

128

CDIGO PENAI,

se aprovecha la oportunidad de una justa alarma i del temor que se


apodera en tales momentos i se comete un crimen, justa es la agravacin que la lei impone para el castigo. Aflijir al aflijido i negarle
proteccin, revela un mal corazon en el que as obra i castigarle con
todo rigor, lio es un acto que miraramos con crueldad de parte de la
lei i al contrario as lo exijiria la vindicta pblica. Quien no mirara
con horror el que en un incendio i en medio de la confusion violentara
a una joven? Quien no se escandalizara i pedira a gritos el castigo
de un miserable que para el logro de este mismo objeto o para robar
un sr inocente, prendiera fuego a ese hogar dnde no pudo penetrar
si no llevando a trmino tamao crimen?

XII
La undcima circunstancia agravante de-un delito, es cuando se
ejecuta con ausilio de jente armada o de personas que aseguren o
proporcionen la impunidad.
Hai delitos que pueden ser la obra de un solo individuo i otros para
los cuales se necesita el concierto de varias personas, como ser para
conspirar.
Aqu nos ocupamos solo de aquellos delitos para los cuales no s
necesario el concierto i solo en stos existe circunstancia agravante,
porque para ello ha habido premeditacin, puesto que I03 comprometidos han fijado un plan; se han armado i previsto todos los casos para
quitar todo medio de defensa a los asaltados i dejar de este modo
impune el crimen.
La lei castiga aqu la premeditacin i la alevosa al privar de
defensa a las vctimas elejidas por los reunidos para un fin tan
criminal. Esta circunstancia es de las mas graves en el catlogo legal
i la que por desgracia ocurre con mas frecuencia entre nosotros. Por
eso, hai casos en que delitos cometidos por jente concertada a este fin,
tienen una pena mayor, como sucede en el hurto i en el robo,
existiendo este concierto cuando concurren mas de tres malhechores,
segn el precepto del artculo 433 de este Cdigo.

XIII
Ejecutar un delito de noche o en despoblado, es tambin una
circunstancia agravante que debe tomarse en cuenta al aplicarse la
pena que corresponda a tal delit.

LIBRO I.-TTULO III.

129

Sin. embargo, quecla al arbitrio del tribunal tomar en consideracin


esta circunstancia, segln la naturaleza i accidentes del delito.
Pensar en la ejecucin de uu crimen, formar un plan i en seguida
realizarlo en altas horas de la noche o en un despoblado, es algo grave.
La perturbacin que se infunde, la falta de ausilio que puede venir en
defensa de los atacados i la premeditacin, son las razones que existen
para que la lei lo penase severamente i estableciera la agravacin que
nos ocupa. Ella es justa sobremanera, porque naciendo de una libertad
deliberada, no es lo mismo que un delito casual o que se ejecuta en el
acto de presentarse en la cabeza del hechor i que talvez no pens lo
bastante el paso que daba ni midi las consecuencias de tal accin, ni
tuvo, por lo tauto, tiempo de desistir de su intento. Empero, no se crea
por esto que todo delito cometido en horas avanzadas de la noche cae
bajo esta circunstancia. Poco importa la hora si en el delito no existi
premeditacin i se esper la noche para su ejecucin. Finalmente, si el
delito no es de aquellos que no alteraii sus consecuencias realizado de
dia o de noche, como sucede en el cohecho de testigos por ejemplo, la
circunstancia agravante tampoco existe.
Por eso es que se deja al arbitrio del tribunal apreciar, en vista de
los hechos i de la clase del delito, la existencia de esta agravacin.

XIV
Vamos a estudiar ahora la circunstancia dcima tercia agravante,
que tiene lugar cuando se ejecuta un delito en desprecio o con ofensa
de la autoridad pblica o en el lugar en que se halle ejerciendo sus
funciones.
Los delitos aumentan su gravedad segn sea el rango social de la
persona ofendida i el lugar en que se cometan, puesto que la lei garantiza la categora social o poltica de algunas personas de una manera
mas eficaz, para conservar el prestijio que estas personas deben gozar
en la sociedad.
Si Pedro, por ejemplo, es demandado por Juan ante el Juez del
crimen i ante ese majistrado le hiere o le da muerte, tenemos que
este acto se comete en desprecio, de ese majistrado i en el lugar en que
ejerce sus funciones, hecho que prueba su ningn respeto a la autoridad i a la lei. En este caso justa es la agravacin en la pena, porque
un criminal que no se contiene ni ante la autoridad, revela un instinto
perverso i un carcter atrabiliario, que es preciso reprimir con enerja.

130

CDIGO PENAI,

Aqu no solo se ha ofendido al individuo sino tambin al majistrado


i la le considera todo esto en la imposicin del castigo.

XV
Es tambin otra circunstancia agravante cometer un delito mientras
se cumple una condena o despues de haberla quebrantado i dentro del
plazo en que puede ser castigado por el quebrantamiento.
Este inciso contiene dos partes: primera cometer un delito cuando
se est cumpliendo una condena, i segunda cuando se comete tambin
delito durante el quebrantamiento de una condena i dentro del plazo
en que no ha prescrito este delito.
En la primera, se supone que el delito ha sido cometido en la prisin,
i en la segunda, fuera de ella.
La prisin es con el objeto de buscar la reforma del culpable; es el
lugar donde se purga un delito; donde debe observarse mejor conducta,
i si en vez de ser obediente a los jefes i guardar armona con los
compaeros de infortunio, un reo se. subleva contra los jefes, o hiere o
mata a alguno de los detenidos, la pena que merece en este caso es mas
grave que en circunstancias ordinarias, porque se deja ver el poco
provecho de la prisin, la ninguna reforma del culpable i el ningn
respeto contra los jefes que estn inspeccionando sus actos i el desprecio
por ellos, para no ocurrir en demanda de justicia i al hacrsela a si
propio sjn consideracin alguna, es desconocer el poder de la sociedad i
de los majistrados que la representan. Este es el fundamento de esta
parte de la presente circunstancia agravante.
Ahora si un reo se ha escapado de la prisin i anda huyendo de la
accin de la justicia i todava no ha pasado el trmino que la lei exije
para que su delito de fuga haya prescrito i comete un nuevo delito,
la lei quiere que ste lleve la circunstancia de agravacin, porque supone que hace alarde o burla a la autoridad i en vez de llevar una vida
de labor, seala su paso con los mismos instintos feroces que tenia
antes. Justa es entonces esta agravacin de la lei.

XVI
Es circunstancia agravante de n delito, cuando el que lo comete ha
sido castigado anteriormente por otros delitos a que la lei seale igual
o mayor pena.

LIBRO I.-TTULO III.

131

Para que exista esta circunstancia se requiere que el nuevo delito


merezca una pena igual o mayor a la que se le impuso por el anterior.
No existira esta circunstancia, si Pedro ha sido castigado ntes por
falta i despues es procesado por hurto o robo; pero si entrar de lleno
si penado por heridas u homicidio, vuelve a herir o matar.
El haber sido un individuo castigado anteriormente mas de una vez,
ya supone una presuncin bastante de su mala fama i del poco
escarmiento de la pena anterior, i he aqu por que n este segundo
delito, debe tomarse en cuenta este hecho para aplicarle la nueva pena
en grado superior, en razn a la agravacin que existe por este inciso.

XVII
Yaiiios a ocuparnos ahora del caso en que el autor de un delito sea
reincidente en delito de la misma especie.
1
Esta circunstancia, as como la anterior, la encontramos en todos
los cdigos modernos. Ellas son fciles de comprenderlas i por lo que
hace a la presente, solo habra dificultad en establecer qu es lo que
la lei llama reincidencia. Para nosotros la reincidencia no existe mintras el procesado no ha tenido ntes de este delito otras sentencias
condenatorias de igual clase.
As por ejemplo, Pedro ha cometido tres robos i dos asesinatos; pero
no ha sido procesado ni ha habido sentencia en su contra: al cometer
un tercer asesinato, se le captura i se le procesa por todos los delitos.
Si a cada uno de ellos se le aplicara la agravacin por la reincidencia,
se cometera un error.
Aqu cada delito se pena por separado i con las "circunstancias que
obren en pro o en contra de ellos; pero si despues de haber sufrido una
condena por hurto, vuelve a cometer otro delito igual, ya si que est de
lleno la reincidencia i por consiguiente la circunstancia agravante
de este inciso. Esta reincidencia arguye mayor perversidad en el reo,
que ya tiene un hbito de caer en un mismo delito i l lei quiere apartarlo de esta inclinacin por medio de una pena mayor i de que siga
perfeccionndose en l i llegue por su especialidad a ser mas funesto
a la sociedad.
Preciso es por fin, no olvidar en este caso i en el del nmero XV
los preceptos de los artculos 92 i 104 de este Cdigo. Por el primero,
se fija el modo cmo debe hacerse la agravacin cuando el delincuente
ha cometido otros delitos encontrndose cumpliendo una condena o

CODIGO PENAL

cuando la ha quebrantado, i por el segundo, se determina que estas


dos circunstaucias agravantes no se tomen en cuenta despues de cinco
aos en los casos de simples delitos, ni de diez a contar desde la fecha
en que tuvo lugar el hecho, tratndose de crmenes.
Igualmente para apreciar la reincidencia debe tenerse presente lo que
se dispone en el arfc. 92, que es el que nos da la regla para establecerla
i bajo cuyas bases, hemos sentado a este respecto las anteriores
teoras.

XVIII
Es tambin circunstancia agravante cuando se comete un delito en
lugar destinado al ejercicio de un culto permitido en la Repblica.
El hombre debe tener algn respeto al lugar en donde se elevan las
preces, al cielo i se adora a la Divinidad, i s all comete un crimen,
es porque olvida ese sentimiento i se supone al autor de l capaz de
arrostrarlo todo en fuerza de sus odios i pasiones.
i
A un templo no se va a discutir, no se va a buscar al adversario,
sino que se va a elevar a Dios la ferviente splica i a tributarle rendido
el homenaje de nuestro corazon. Es por esto que quien abusa de esa
situacin obra, no tan solo cobardemente, sino con premeditacin i busca tm lugar donde se sabe que el agredido no cuenta con medios de
defensa. He aqu la razn de la justicia i necesidad de la agravacin
en la pena que merezca un delito cometido en un lugar destinado al
ejercicio de un culto permitido entre nosotros.
No terminaremos este inciso sin llamar la atencin a la latitud que
se da a esta circunstancia. Ella es jeneral .para todo lugar destinado a
un "culto que se permita por nuestras leyes. I no podia ser de otro
modo: preciso es respetar las creencias de cada cual i el lugar en que
se rena con este objeto, porque son unas mismas las circunstancias
que obran para la agravacin de la pena.
Si ahora la relijion del Estado es la catlica i solo se toleran las otras
relijiones, los lugares destinados para el ejercicio de ellas estn bajo
la'proteccin de nuestras leyes. As por ejemplo, si Pedro va la
Iglesia de la Santsima Trinidad, que es de los disidentes, i encuentra
a Juan que pertenece a esa comunion i all le hiere en los momentos de
estar cumpliendo los deberes de su relijion, a la pena que merece
su delito, une la circunstancia agravante del lugar en que lo ha
cometido.

LIBRO I.-TTULO III.

133

XIX
La dcima octava circunstancia agravante, es cuando se e jecuta un
hecho con ofensa o desprecio del respeto que por la dignidad, autoridad,
edad o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando l no haya
provocado el suceso.
Esta circunstancia tiene mucho de anloga a la 13.a de que ya nos
hemos ocupado.
En efecto, atacar a un empleado pblico de rango, a un alto dignatario de la Iglesia, al Presidente de la Repblica, a un Senador, a un
Consejero de Estado, a un Diputado ya en la calle o en sus moradas i
sin que ellos nos hayan provocado, supone un atrevimiento notable.
Esta falta ser mas grave, sin duda, si la agresin se verifica en sus
propias casas, donde se ha ido de intento a faltarles i causar una
alarma en las familias, que puede ser de consecuencias trascendentales
i por lo cual no. seria justo aplicarles la pena que merecera el delito
en s. En jeneral podemos establecer que existe esta circunstancia,
siempre que la persona agredida sea de las que por nuestras leyes
tengan el tratamiento de usa o de seora.
Hai tambin otras personas a quienes debemos respeto i consideracin
i a quienes no nos es dado ofender, sin pasar-por cobardes i destituidos
de todo sentimiento moral. La ancianidad ha sido de este nmero aun
en los tiempos mas remotos: quien la ofende es un villano. En igual
caso estn las mujeres i los nios, por ser seres indefensos, i abusar de
la fuerza para con estas personas, es mostrar la perversidad de un
carcter ruin.
La mujer por su sexo i el nio por su inocencia, merecen la proteccin de todo corazon noble i al atacarlos sin motivo, la lei ha querido
que haya agravacin- en la pena que merezca el delito cometido contra
estas personas.

XX
Por fin, hemos llegado a la ltima de las circunstancias agravantes
en un delito i ella se verifica ejecutndolo por medio de fractura o
escalamiento de lugar cerrado.
El or jen de la presente circunstancia, nace de que para cometer un
delito con fractura o escalamiento, se necesita mas resolucin, porque

134

CDIGO PENAI,

hai que romper puertas, derribar murallas o destruir muebles cerrados


i la alarma es mayor i por eso la pena lia de ser proporcional al mayor
mal que se cause.
Hai, pues, en este caso mayor osada i mas perversidad que cuando
se comete un simple delito.
Cuando tratemos del delito de hurto o robo comprenderemos mejor
el alcance de las palabras fractura i escalamiento i hasta dnde se
pueden estender. Por ahora nos basta referirnos a los artculos 440 i
442 de este Cdigo, ofreciendo para entonces tratar mas estensamente
la presente materia.
Baste a nuestro objeto saber que un delito con fractura o escalamiento lleva en s una circunstancia agravante al determinar la pena
que lo corresponda' al autor de un hecho de esta naturaleza.
V
De las circunstancias que atenan o agravan la responsabilidad
criminal, segn la naturaleza i accidentes del delito.
A r t .

Es circunstancia

13.

a t e n u a n t e o a g r a v a n t e , s e g n la

naturaleza i accidentes del delito:


Ser

el a g r a v i a d o

cnyuje,

pariente

lejtimo

por

c o n s a n g u i n i d a d o a f i n i d a d e n t o d a la lnea r e c t a i en la
c o l a t e r a l h a s t a el s e g u n d o g r a d o i n c l u s i v e , p a d r e o h i j o
n a t u r a l o ilejtimo r e c o n o c i d o d e l o f e n s o r .

Este artculo bien pudo eliminarse sin que se notara su falta, puesto
que implcitamente se ha tratado de l en las causas que atenan o
agravan la responsabilidad en un hecho dado; pero ya que se ha consignado en un artculo especial, diremos algo sobre este particular.
Aqu se trata nicamente de llamar la atencin al caso, por ejemplo,
de que un padre por castigar a un hijo se exceda en su derecho o de
otra persona en igualdad de circunstancia estralimite lo que la lei le
permite. El que obra as tendr a su favor una circunstancia atenuante.

LIBRO 1.TTULO I.

135

Por el contrario, si un hijo, si un hermano o un cnyuje atenta


contra su padre, su cnyuje, su hermano u otro pariente en igual grado
i no sabe respetar los derechos que le imponen las leyes i la naturaleza,
su delito estar revestido de una circunstancia agravante que el
tribunal deber tomar en cuenta al determinar la pena que le corresponda por tal hecho.
Oreemos intil estendernos mas sobre este artculo. El es bien
sencillo i su lectura basta para comprenderlo i dejar ver cual es su
objeto i lo que trata de atenuar o agravar en caso semejante. Por eso
llega hasta aqu nuestra esplicacion, seguros de que no pecamos de
lacnicos en su hecho.

TTULO SEGUNDO.
le las personas responsables de los delitos.
Art.

14.

Son responsables criminalmente de los delitos:


1. Los autores.
2. Los cmplices.
3. Los encubridores.

Hemos hecho ya el examen del delito, que es el primer objeto de la


ciencia penal, i conocemos tambin las circunstancias que eximen de
responsabilidad, las que la atenan o la agravan; por eso ahora vamos
a tratar de las personas que, tomando parte en un delito, deben responder de sus consecuencias.
Entramos entonces de lleno a ocuparnos del delincuente.
Las consecuencias que nacen de un delito son de dos clases:
La primera, es el castigo: h aqu la responsabilidad criminal.
La segunda, es la reparacin del mal o dao causado; h aqu la
responsabilidad civil, puesto que esta ltima puede ser estimable en
dinero i dar lugar a reclamaciones e integraciones i a abonos de mil
j eneros.
La pena que merece un delito no es lo bastante para su autor. Necesita, por otra parte, reparar el mal que ha causado con su delito.
En este artculo se va a tratar esclusivamente de la responsabilidad
criminal. Ella recae en todos los que lian concurrido al hecho i segn
la participacin que hayan tomado en l.

LIBRO I.-TTULO III.

137

Tambin por este artculo establece nuestro Cdigo, que la concurrencia a la obra del crimen puede ser por tres clases de personas i que se
distinguen con el nombre de autores, cmplices o encubridores. Este
sistema aceptado por los criminalistas modernos, tiene por objeto fijar
las distintas responsabilidades, de los que han intervenido en un hecho
penado en nuestro Cdigo para asignar a cada cual la pena que le corresponda, segn el rol que haya desempeado en la infraccin de uno de
sus preceptos, a fin de evitar que se confundan los cmplices con los
autores i con los encubridores, como sucedia por la lejislacion antigua,
a virtud del precepto de la le 19 tt. 34 partida 7.a, que estableca:
que los malfechores A los aconsejadores los encubridores, debe
darse igual pena.
El Cdigo francs, el del Brasil, el de las Dos Sicilias, solo distinguen a los delincuentes en autores i cmplices; el Austraco solo establece distincin entre la participacin directa i la indirecta-, i por fin, el
Prusiano que solo distingue a los autores inmediatos de los secundarios.
El nuestro ha seguido en todo al Cdigo espaol, i h aqu por que el
sistema que establece tres clases de personas responsables i que denomina autores, cmplices i encubridores, es indudablemente el mas
perfecto, puesto que cada delincuente puede incurrir en distinto grado
de criminalidad i debe ser por consiguiente castigado con distinta
pena.
En el autor de un delito se requiere por cierto mas inmoralidad, mas
audacia i mayor perversidad que en el cmplice; i en ste mas que en
el encubridor, resultando naturalmente de aqu el orjen ljico de esta
divisin, que por s sola constituye un sistema completo i filosfico a
la vez.
El presente artculo es en todo igual al once del Cdigo espaol.

Aet.

15.

Se consideran autores:
1. Los que toman parte en la ejecucin del lieclio,
sea de una manera inmediata i directa, sea impidiendo
o procurando impedir que se evite.
2. Los que fuerzan o inducen directamente a otro a
ejecutarlo.

138

CDIGO PENAI,

3. Los ({lio, concertados para su ejecucin, facilitan


los medios con que se lleva a efecto el lieclio o lo presencian sin tomar parte inmediata en l,))

I
Apesar de la claridad con que el artculo que antecede da a conocer a
los autores de un delito, sin embargo para no confundirlos en la prctica
con el cmplice o con el encubridor, se hace preciso detallar lo mas
posible los perfiles de cada uno de ellos. De esto depende en su mayor
parte la recta aplicacin de las reglas de este Cdigo, i no hai buena
justicia si por desgracia se llegan a confundir en un caso dado.
En jeneral, se llama autor de un delito, al que contribuye de un
modo principal i directo a su existencia i es la causa de l.
Los elementos constitutivos de todo delito, son la resolucin i el
hecho material de ejecutarlo, i cualquiera que sea el que haya dado
nacimiento al uno o al otro de esos elementos, contribuye de una
manera principal i directa a la existencia del delito, es la causa del
mismo i por consiguiente su autor. Igualmente lo sern los que inmediatamente toman parte en la ejecucin del hecho o ausilian al que va
a cometerlo. As por ejemplo, en un homicidio es autor el que hiere o
mata a la vctima; como lo serian los que sujetan al agredido, los que
lo rodean o impiden que se escape, los que lo desarman para que no
pueda defenderse o le tapan la boca para que no pida socorro. En el
delito de hurto, sern autores tanto el que sostiene la escala, el que sube
por ella i penetra en la habitacin, como el que recibe los efectos
hurtados, o el que se queda vijilando para evitar una sorpresa, en
razn a que todos ellos aceptaron la ejecucin del delito i contribuyeron directamente a su perpetracin, distribuyendo entre si las funciones que deban desempear para su realizacin. Mas, si uno de los
ladrones, al ejecutar el hurto, comete otro delito que no se haba pensado, como ser violar o asesinar, tendremos que l solo responder de
tales crmenes i no los otros.
Esto es por lo que respecta al primer nmero del artculo en
cuestin i que creemos no ofrece dificultad en la prctica i por lo cual
no nos estendemos mas sobre esta materia.

LIBRO I.-TTULO III.

139

II
Empero, no sucede lo mismo respecto a lo que establece el nmero
2. del artculo que estudiamos.
Los que fuerzan o inducen directamente a otros para ejecutar un
delito, son considerados como autores de l, porque a ellos les pertenece el pensamiento de su ejecucin o sea la creacin; pero esta induccin
ha de ser directa o en otros trminos, tan eficaz que pueda i deba
considerarse como causa verdadera del delito i que sin ella no se habra
podido verificar.
Si en el anlisis de un delito no encontramos esta induccin i si
una causa remota o secundaria, se nos presenta solo el caso de la
complicidad.
La induccin para ejecutar un delito, se verifica jeneralmente por
encargo o mandato i por consejo.
Hai encargo o mandato, cuando el que concibe el plan del crimen
encarga a otro su ejecucin i le ofrece paga o recompensa; pero en
esto es preciso distinguir el caso de la obediencia debida, siempre que
lo mandado sea perfectamente legal.
El mandante de un delito no responde de excesos que hubiere cometido el ejecutor o mandatario de ese delito, salvo el caso que las agravaciones hayan sido una consecuencia natural del delito i que el
mandante ha debido prever. Ahora si se ejecuta un delito distinto
del ordenado, solo afectar la responsabilidad al que lo ejecut. As
por ejemplo, si se le paga a Pedro porque se hurte un biiei i lejos de
hacer esto, va a la posesion del mayordomo del fundo donde se encuentra ese animal i lo mata sin intentar el objeto principal, tendremos
que solo Pedro responder de ese delito.
Hai codelincuencia por consejo, cuando ste se ha dado con bastante
eficacia para impulsar o inducir directamente al crimen i que el delito
sea efecto preciso de dicho consejo.
Atnas, segn Grocio, tenia unalei que castigaba con la misma pena
al ejecutor del crimen que al que lo aconsejaba, Aristteles i otros
filsofos antiguos, consideraban mas culpable al aconsejante que al
ejecutor del delito.
Los romanos tenan leyes contradictorias a este respecto: sus intrpretes castigaban al aconsejante con la misma pena que. al ejecutor
cuando el consejo era la causa principal del delito.

140

CDIGO PENAI,

Si el consejo solo induce indirectamente al delito, se nos presenta de


lleno la complicidad; pero si ni aun lleg a tener esta influencia por
limitarse solo a una conversacin o a una simple chanza, no habr
delito que caiga bajo la represin de la lei.

III
Por ltimo, se consideran autores de un delito a las personas que
concertadas p^ra su ejecucin, facilitan los medios con que se lleve a
efecto o lo presencian sin tomar parte inmediata en l.
El criado, por ejemplo, que se ha puesto de acuerdo con los ladrones
i les deja abierta una puerta o ventana para-que nuedan introducirse, que
previamente ha dado muerte al perro que con sus ladridos hubiera dado
a conocer la presencia de ellos, o bien esconde las armas de su patron
que le habran servido para su defensa; el que proporciona un carruaje
para el rapto i lo est aguardando a poca distancia de la casa, o
mintras el raptor "entra en ella o se lleva a la joven; el empleado
pblico que suministra al falsificador estampillas o sellos que l tenga
a su cargo para la falsificacin que aquel comete; el sirviente que
muestra el lugar donde su amo guarda el dinero ; el que sostiene la
escala para que suban a la casa o rompe las puertas o ventanas para
que penetren a ella, todos stos son considerados como autores del
delito porquq han tenido una participacin tan directa como sus
mismos ejecutores.
Mas si la causa ha sido remota, el caso ser bien distinto, porque lo
que se exije en el artculo en cuestin es concierto prvio, que se faciliten
medios materiales i que el delito se lleve precisamente a efecto por los
medios suministrados por esa persona, puesto que si el delito se ejecuta
sin usar de ellos, libbra solo por parte de aquel una cooperacion que la
lei pena de distinta manera. Para delinquir es preciso que exista la
intelijencia, la intencin i la voluntad.
El que vende arsnico creyendo que es para ratones, i se emplea en
envenenar a una persona, no es responsable del mal uso que se ha hecho
de este veneno.
El criado que abre la puerta a un sujeto que cree honrado, 110 es
autor del robo u homicidio que pueda seguirse de su introduccin a
la casa.
En el libro de Votos especiales, que se Heva en la Excelentsima Corte
Suprema, encontramos lo siguiente:

LIBRO I.-TTULO III.

141

Nm. 186.En la causa seguida contra Manuel Gorigoita Silva,


Manuel del Canto Arcayaga i otros, por hurto de unos fardos de tabaco,
los que suscriben han opinado que Francisco Mors Araos, es uno
de los autores del hurto, i como , tal i no como cmplice debe ser
penado.
Francisco Moris fu con su coche a la calle del Cementerio i
colocndose en una pared desde la cual se le pasaron los fardos de
tabaco, los recibi i coloc en su coche i los condujo a otro punto.
Desde luego conoci, segn su confesion, que se trataba de un hurto;
no obstante, regres segunda vez al mismo lugar, recibi otros fardos
volvi nuevamente a conducirlos al lugar donde los destinaban.
En estas diversas operaciones, los que suscriben, ven la parte tomada
por Francisco Moris en la ejecucin del hurto i una parte inmediata i
directa que sirvi para completar la ejecucin del delito.
Lo reputan, por tanto, autor principal segn la disposicin del inciso
prijnero del art. 15 del Cdigo Penal.
Francisco Moris recibi una suma de dinero por su concurrencia a
la ejecucin del hurto; pero aunque , esta concurrencia no le hubiera
reportado provecho inmediato, no por eso variara el carcter en que
debe ser considerado. Nace este carcter d la parte inmediata i directa
que tom en la ejecucin del hecho, que es lo que constituye a un reo
en autor del delito i no de la utilidad mas o mnos grande que saque
del mismo delito.
Candelaria Soto i Toro ha sido condenada como reo principal i no
obstante no resulta del proceso que se hubiese aprovechado de ninguna
de las especies hurtadas.
Su responsabilidad est fundada en haber facilitado a los dems reos
la entrada en la casa i en haberles abierto las puertas de las piezas en
que estaban depositados los fardos.
Su cooperacion fu, pues, para principiar a cometer el hurto i, la de
Moris, no mnos importante, tuvo por objeto completar su ejecucin.
Ambos reos para los que suscriben, tienen el carcter de autores.
Santiago, mayo 1. de 1 8 7 8 . M O N T T . R E Y E S .
Creemos estas opiniones mui fundadas en la letra i espritu del
art. 15 que hemos analizado. Pr fin, solo nos resta esponer que este
artculo es concordante con el 12 del Cdigo espaol.
El art. 4. del Cdigo del Brasil, dice as:
Sern criminales en el concepto de autores los que cometan directa-

142

CDIGO PENAI,

mente los crmenes, los que fuercen a otra persona a cometerlos i los
que ordenen su ejecucin.
La lei 10 tit. 9. Part. 7.a disponia: E deben facer esta enmienda
tambin los facedores de la deshonra o del tuerto como aquellos que
gelomandaran....
r t .

16

Son cmplices los que no hallndose comprendidos


en el artculo anterior, cooperan a la ejecucin del
hecho por actos, anteriores o simultneos.

La diferencia entre los actos de los autores i de los cmplices, est


en que los primeros son directos o necesarios para la ejecucin del
delito i los segundos indirectos i no absolutamente necesarios para su
perpetracin.
La complicidad es accesoria i por s sola no produce efecto: los cmplices tienen participacin en eljiecho, mas no de una manera directa
i si facilitan su ejecucin, la obra no es suya.
As por ejemplo, el que da instrucciones o noticias para cometer un
delito no es autor sino cmplice de l. El que induce a otro a cometer
una accin criminal de una manera indirecta, como si le diera orden
de cometerla, sin ejercer autoridad sobre l, o bien aconsejase su perpetracin, el que procurase venenos, escaleras u otros medios, sin que
stos sean indispensables o causa prxima del delito, sino remota, son
casos de complicidad i jamas de codelincuencia.
No hai cmplices cuando no existe un hecho principal a cuya
ejecucin se puedan referir; puesto que si no hai delito, no existe
participacin criminal. Empero, esta regla se refiere solo al hecho que
considerado en s no constituye delito; mas no a la falta de autor de
delito, con tal que exista aquel.
Por ejemplo, si el autor de un delito no incurre en responsabilidad
criminal por alegar alguna causa de escusa, no obstante, pueden ser
perseguidos los cmplices, con tal que la causa de escusa de aquel sea
meramente personal i no destruya el hecho material del delito.
En el caso de que Pedro ausilie a un loco o a un menor de diez
aos para que cometan un crimen, no porque estas personas estn

LIBRO I.-TTULO III.

143

exentas de responsabilidad penal, quedara Pedro sin castigo. El art.


64 de nuestro Cdigo es terminante a este respecto i puede consultarse
al efecto.
Otro ejemplo nos ofrece el art. 489 del Cdigo que comentamos:
v. gr. si un hijo ausiliado por un estrao roba dinero a su padre,
aquel est exento de responsabilidad penal; pero no lo estara el aconsejador o encubridor del robo.
En los delitos de rapto o violacion i en los casos que los pena la le,
tenemos que segn el precepto del art. 369 se suspende el procedimiento o se remite la pena casndose el ofensor con la ofendida si sus
padres o guardadores consienten en ello, pero no por esto quedaran
exentos de responsabilidad criminal los cmplices si los hubiera.
Si un notario en el caso de falsificacin de una escritura pblica se
declara que no es culpable a causa de su buena f o por ignorancia del
crimen de que no era mas que un simple instrumento, el beneficio de
su escepcion personal no puede estenderse a los cmplices, porque el
delito subsistir; pero si la absolucin estuviese fundada en que no
hubo crimen, no habr pena para, los que eran sindicados de complicidad en esa falsificacin.
La fuga del reo principal o la muerte de l no exonera tampoco a
los cmplices de la pena que mereceran en el delito que se persiguiera.
Nuestro Cdigo no ha impuesto a nadie la obligacin de impedir los
delitos, lo que seria odioso e inmoral. No obstante, un sentimiento
noble nos arrastra siempre a prestar ausilio al que es vctima de una
agresin injusta, talvez para encontrar igual ausilio en un caso dado.
Mas este deber no nos arrastra a ser denunciadores de nadie, sobre todo
cuando no nos conste la efectividad de la ejecucin de un hecho
punible.
Apesar de esto, nuestro Cdigo ha querido establecer el denuncio i
otorgar una gracia en su favor. As por ejemplo, en el ltimo acpite
del art. 8. se dice:Exime de toda pena por la conspiracin o proposicion
para cometer un crimen o un simple delito, el desistimiento ele la ejecucin
de stos Antes de principiar a ponerlos por oir i de iniciarse procedimiento judicial contra el culpable, con tal que denuncie a la
autoridad pblica el plan i sus circunstancias.
El artculo que dejamos estudiado es correlativo del 13 del Cdigo
espaol; de los arts. 60; G1 i 02 del Cdigo francs; 5. i 6. del Cdigo
brasilero; del 6. del austraco; del 47 del napolitano i 67 del belga.

144

CDIGO PENAI,

r t .

17.

Son encubridores los que con conocimiento de la


perpetracin de u n crimen o de un simple delito o de
los actos ejecutados para llevarlo a cabo,, sin haber
tenido participacin en l como autores ni como cmplices, intervienen, con posterioridad a su ejecucin, de
algunos de los modos siguientes:
1. Aprovechndose por s mismos o facilitando a los
delincuentes medios para que se aprovechen de los
efectos del crimen o simple delito.
2. Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos o
instrumentos del crimen o simple delito para impedir
su descubrimiento.
3. Albergando, ocultando o proporcionando la fug-a
al culpable, siempre que concurra alguna de las circunstancias siguientes:
Primera.La
de intervenir abuso de
pblicas de parte del encubridor.

funciones

Segunda.La de ser el delincuente reo de traicin,


parricidio u homicidio cometido con alguna de las
circunstancias agravantes que espresan los nmeros
1., 2., 3., 4., 5., 6., 9. i 11. del art. 12, si estuvieren
en noticia del encubridor, o cuando el delincuente fuere
conocido como reo habitual de otros crmenes o simples
delitos.
4. Acojiendo, receptando o protejiendo habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo son, aun sin
conocimiento de los crmenes o simples delitos determinados que hayan cometido, o facilitndoles los
medios de reunirse n ocultar sus armas o efectos, o

LIBRO I.-TTULO III.

suministrndoles

145

a u s i l i o s o n o t i c i a s p a r a q u e se g u a r -

den, p r e c a v a n o s a l v e n .
E s t n e x e n t o s d e l a s p e n a s i m p u e s t a s a los e n c u b r i d o r e s l o s q u e lo s e a n d e su c n y u j e o d e s u s p a r i e n t e s
l e j t i m o s p o r c o n s a n g u i n i d a d o a f i n i d a d e n t o d a la l i n e a
r e c t a i e n la c o l a t e r a l l i a s t a el s e g u n d o g r a d o i n c l u s i v e ,
de sus p a d r e s o hijos naturales o ilejtimos reconocidos,
c o n solo la e s c e p c i o n d e los q u e se h a l l a r e n
d i d o s e n el n m e r o 1. d e e s t e a r t i c u l o .

compren-

Para ser considerado encubridor de un delito, es preciso que concurran cuatro circunstancias, a saber: 1."- obrar con conocimiento de que
se ha cometido un delito o de actos ejecutados para llevarlo a cabo;
pero sin haber tenido participacin en l ni como autor ni como
cmplice; 2.a aprovecharse por s mismo o facilitar al delincuente
medios para que se aproveche de los efectos del delito, o bien ocultando
o inutilizando el cuerpo, los efectos o instrumentos con que se efectu
el delito para impedir que ste se descubra; 3.a dando albergue, ocultando o proporcionando la fuga al culpable; i 4." cuando se acoja o
proteja habitualmente a malhechores, sabiendo que lo son, aun cuando
no se tenga conocimiento de un delito determinado que hayan cometido.
Iremos por parte en este estudio.
I
Principiaremos por establecer como punto prvio que la le no
reconoce encubridores por faltas, sino nicamente de crmenes i de
simples delitos.
Igualmente, desde que el art. 6. de nuestro Cdigo dispone que los
crmenes o simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica por chilenos o por estranjeros, no sern castigados en Chile, sino
en los casos determinados por la lei, resulta que mal se podran perseguir
encubridores de un delito si los autores de l no son justiciables aqu.
Por eso es que ntes hemos establecido ya que no hai encubrimiento
cuando no existe delito a que se pueda referir o subordinar la responsabilidad de tales cmplices.
Cuando no hai conocimiento ni puede tenerse racionalmente de que
10"

146

CDIGO PENAI,

se lia cometido un delito i uno adquiere objetos mal habidos o da asilo


en su casa o posada a los ladrones, la lei establece que no hai contravencin a sus preceptos i, por lo tanto, no existe encubrimiento. Falta
aqu la voluntad, i la buena f se presenta en apoyo del que fuera
encontrado con especies mal habidas o con huspedes criminales.
Para ser encubridor es tambin preciso no aparecer como autor ni
como cmplice por actos anteriores al delito. La participacin del
encubridor tiene que ser posterior al hecho criminoso, base caracterstica
que nos sirve de regla para encontrar el rol de esta clase de delincuencia.
Preciso nos ser entonces dejar constancia i grabar de un modo
estable, que para que exista el delito de encubridor, se necesita tomar
parte en el hecho despues de ser ste ejecutado, i que esto lo distingue
del caso del autor o del cmplice; que no basta la intencin o el hecho,
porque es preciso ademas el conocimiento en la perpetracin del delito
i la participacin en el mismo por autos posteriores de alguno de los
modos que pasamos a examinar.

II
El que compra o admite en regalos objetos hurtados o robados,
conociendo su mala procedencia, o el que hace recaer en beneficio suyo
las ventajas del delito, el que ausilia a los delincuentes para que se
aprovechen del delito o inutiliza el cuerpo que lo constituye, o los
instrumentos con que se ejecuta para impedir que la justicia lo castigue,
es un verdadero encubridor. El fundamento de esto est en que de este
modo se aprueba el crimen, se anima su repeticin i se saca provecho
de esos actos. Esto supone a los ojos de la lei un nimo criminal i entre
los encubridores, este rol es el mas grave, porque se ve un mvil codicioso
i el deseo vil de apropiarse de lo ajeno.
El que entierra el cadver de la vctima, el que destruye el veneno ti
oculta el pual homicida, con nimo, intencin i voluntad criminal,
desva o dificulta la pesquiza judicial podria quedar impune en esta
participacin? Es evidente que n i por eso la lei la ha prohibido con
sobrada razn. Mas si una persona ignorando tales antecedentes
encuentra por ejemplo un cuchillo ensangrentado o una camisa teida
todava con las manchas de la sangre i recoje estos objetos i los lava,
no cometera delito porque ella ha ignorado la procedencia de esa sangre.
En un robo por ejemplo, se ultima a una persona i solo se ocultan
objetos robados, el que esto haga no ser encubridor sino del robo i

LIBRO I.-TTULO III.

147

jamas del asesinato; pero si ademas ocultare el pual o algunos de los


objetos con que se cometi ese homicidio, seria tambin encubridor de
este crimen.
Empero, el art. 64 de nuestro Cdigo, nos ofrece una cuestin grave
i que debe aqu ser estudiada.
Es la siguiente:
Es encubridor el que sin conocimiento previo de que un objeto ha
sido robado, lo mantiene no obstante en su poder despues de adquirir
este conocimiento?
Ya sabemos que el que encubre con pleno conocimiento de causa un
delito, acepta voluntariamente el crimen i sus consecuencias; pero
encubierta una cosa sin saber su orjen i ese conocimiento llega mas
tarde, hasta cierto punto se ve en'la precisin de seguir ocultndolo.
Laudable seria devolver ese objeto; pero la lei dice que el conocimiento
mal habido de lo. que se adquiere ha de ser al tiempo de encubrirlo i
nada agrega para lo futuro.
'
Luego si el art. 64 dice que las circunstancias que consisten en la
ejecucin material del hecho o en los medios empleados para realizarlo,
servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de os
que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o
de su cooperacion para el delito, es claro que nada ha previsto para lo
que suceda despues.
Se ve, pues, que se emplean las palabras ntes o en el momento de
la accin i luego en la cooperacion i como el encubrimiento es acto de
cooperacion; resulta que no prohibe el encubrimiento cuando el conocimiento de que es hurtada una cosa llega despues de estar la cosa en
poder del que la adquiri ignorando su orjen en un principio.
Del tenor de este mismo art. 64 se desprende con toda claridad que
no se puede hacer responsables a los encubridores de las circunstancias
agravantes de un delito, salvo el caso que hubieran tenido conocimiento
de ellas al tiempo del encubrimiento.
De la misma manera, las circunstancias especiales que favorezcan a
los autores o cmplices de un delito i que sean personales para ellos, no
aprovechan a los encubridores.

III
La lei establece en el nm. 3. del art. 17 que estamos comentando,
que es encubridor el que alberga, oculta o proporciona la fuga al

148

CDIGO PENAI,

culpable, siempre que concurran las clos circunstancias siguientes:


1.a Cuando interviene abuso de funciones pblicas de parte del
encubridor; i
2.a Cuando el delincuente es reo de traicin, parricidio u homicidio
cometido con algunas de las circunstancias agravantes que espresan los
nmeros 1., 2., 3., 4., 5, 6, S>. i 11. del arfc. 12, siempre que el
delito est en noticias del que lo encubre, o, fuere conocido el delincuente como reo habitual de otros crmenes o simples 'delitos.
En la ocultacin de un delincuente por lo comn no obra el nteres
como en los casos anteriores. A veces compromisos de amistad o de
gratitud, nos arrastran a ocultar a un criminal i sentimientos tan
nobles i elevados no puede la lei castigar en jeneral. Ello seria criar
criminales a cada paso, i por esto solo hai encubrimiento punible
cuando el que ooulta falta a sus deberes o, mas claro, abusa de, sus
funciones pblicas. Un ejemplo nos bastar para comprender este caso.
Un comandante de polica, un capitn u otro empleado de seguridad pblica que oculte o proporcione la fuga a un criminal, seria
encubridor de ese delito. Un juez del crimen que obrara del mismo
modo, nos ofrecera otro caso de esta especie.
Mas: si el que oculta a un criminal o le proporciona la fuga es un cura,
un contador, o bien un empleado de un ministerio, no caera bajo el
imperio de esta disposicin, porque estos empleados no son encargados
de la seguridad de los asociados. La prohibicin no es absoluta i su
alcance es solo el qu aqu le hemos dado i que, como se v, solo se
estiende a los funcionarios encargados de perseguir, aprehender i castigar a los delincuentes.
Ahora el que oculta o proporciona la fuga a un reo de traicin,
parricidio u homicidio cometido con alevosa o por paga, o por veneno,
o incendio, con disfraz, con superioridad de sexo o con ignominia para
la vctima, o por medio de jente armada, i la ocultacin o fuga se hace
con conocimiento pleno de estas i dems circunstancias que espresan
los incisos citados del referido arfc. 12, o cuando el reo es un criminal
conocido, existe el delito de complicidad. Fuera de estos casos que son
la escepcion al principio establecido, no hai otros que la lei pena.
Nuestro Cdigo debi haber agregado entre estas escepciones el
delito de hurto i robo i esto habra importado mas que las prohibiciones anteriores, sobre todo cuando es fcil eludirlas por la exijencia de
que se tenga conocimiento de que el individuo que se proteje es reo

146
LIBRO I.-TTULO III.

de esos delitos i con esas circunstancias especiales, o que sea un


criminal habitual.
L a alarma que produce un salteo as como las consecuencias son
terribles, sobre todo cuando se ejecuta en altas horas de la noche i en
lugares donde no hai polica, i h aqu por qu para esta clase de
criminales no debia existir privilejio alguno.
Empero, esta omision de lalei se ha salvado en parte por la proteccin que todos prestan al desgraciado i por el odio que todos profesan
al salteador; pero esto no basta i ha debido nuestro Cdigo consignar
la escepcion que hemos indicado a la regla jeneral que de hecho ha
establecido al consignar los casos en que hai encubrimiento segn el
inciso que nos ocupa.
Ahora qu circunstancias son las que podran constituir o establecer lo que podra llamarse reo habitual de oros crmenes o simples
delitos? A nuestro juicio, al emplear lalei la frase plural de otros
crmenes, la habitualidad seria cuando el reo hubiere tenido mas de
una condena anterior a la poca de este nuevo, delito.

IV
El ltimo modo de aparecer como encubridor en un delito, es
cuando se acoje, recibe o proteje habiiualmente a los malhechores,
sabindose que lo son, aun sin conocimiento de los delitos determinados
que hayan cometido, o bien cuando se les facilita los medios de reunirse
o de ocultar sus armas o efectos o se les suministra ausilios o noticias
para que se precavan o salven.
La delacin de los delitos, ordenada por nuestras antiguas leye i
por las romanas, tan opuesta a las ideas i costumbres actuales, queda
proscrita por este artculo de nuestro Cdigo; pero si se acoje a un
criminal o se le proteje o se le dan noticias para que escape de la accin
de la justicia, se hace uno encubridor de su delito si obra a sabiendas
de que se recibe o proteje a un criminal aun sin conocer el delito
determinado que haya cometido. No habiendo este conocimiento del
individuo i no siendo el que lo encubre habitual en prestar proteccin
a malhechores, no existe responsabilidad alguna, porque no hai intencin de delinquir ni mala f en ese procedimiento.
La habitualidad que exije la lei para ser encubridor, ha de traer su
orjen de hechos anteriores i que, por causa de esa costumbre, se haya
recibido penas en otros casos. En una palabra, aqu es preciso que haya

150

CDIGO PENAI,

mas de lina condena contra el que es sindicado de cmplice para que


se le tenga por habitual. Sin esto no se le podria convencer como encubridor por contravencin a lo que prescribe el nm. 4 del art. 17 del
Cdigo Penal.
Sinembargo, la regla anterior tiene sus escepciones. El encubridor
queda exento de pena cuando lo es de su cnyuje o de sus parientes
lejtimos por consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta i en la
colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o [hijos
naturales o ilejtimos reconocidos, menos cuando estas personas se
aprovechan por s mismos o facilitan a los delincuentes medios para
que se aprovechen de los efectos del crimen o simple delito.
La lei ha querido aqu el nteres puro i noble i no el bastardo i por
eso, si en bien de la familia i de la tranquilidad del hogar, dice quienes
no son encubridores, cuida de agregar que es preciso no aprovecharse
ni dar medios para que el criminal se aproveche de los objetos que
lucr con el delito.
,/
Brbara i.cruel seria la lei que obligara al marido a delatar a la esposa
i vice versa. Terrible seria ver al hijo obligado a denunciar al padre i
ste a aqul. Ello seria destruir los nobles i sagrados deberes que Dios
grab en el corazon de todo hombre al nacer.
Estas escepciones personales en que puede encontrarse un individuo,
no aprovechan a otros encubridores que aparezcan en un delito, porque
las causas de escusa de unos no es de otros, i lo que favorezca o
perjudique a unos, no favorece ni perjudica a otros.
El lmite de la escepcion es tambin justsimo. Si los lazos de familia
nos obligan a pro tejer a un delincuente, nada hai que nos autorice
para ir mas all i complementar los efectos criminales de su delito.
Justo es salvarlos; pero seguir delinquiendo con ellos o como ellos, no
puede tolerarlo ni dejarlo sin castigo la lei.
La mujer que vende las alhajas que rob su marido, se hace, encubridora del robo. El hijo que usa o emplea el documento qu falsific
su padre o las monedas que sell' indebidamente, es encubridor de esos
delitos. Para ello, en todo caso, se requiere conocimiento de que estos
objetos tienen procedencia ilejtima, porque si esto falta no habr delito
en ningn caso.
Por fin, rstanos decir que el art. 17 de nuestro Cdigo, es concordante con el 14 del Espaol, i con el 193 del Austraco.

TTULO

TERCERO.

DE LAS P E N A S .
I
De las penas en jeneral.
i
Art.

Ningn

18.

delito se c a s t i g a r

con o t r a p e n a q u e la

q u e le s e a l e u n a lei p r o m u l g a d a c o n a n t e r i o r i d a d a s u
perpetracin.
Si d e s p u e s d e c o m e t i d o el d e l i t o i n t e s d e q u e s e
pronuncie sentencia

d e t r m i n o , se p r o m u l g a r e o t r a

lei q u e e x i m a t a l h e c h o de t o d a p e n a o le a p l i q u e u n a
mnos rigurosa,

deber

a r r e g l a r s e a ella su

juzga-

miento.))

El art. 9. de nuestro Cdigo Civil dice:que la lei puede solo


disponer para lo futuro i no tendr jamas efecto retroactivo.
Resultado de este principio es el art. 18 del Cdigo Penal, el cual al
establecer en su art. l., que es delito toda accin u omision voluntaria
penada por la lei i que stas se reputan siempre ejecutadas con
voluntad, a no ser que conste lo contrario, tendremos que es lcito hacer
en todo tiempo lo que la lei no prohibe en el momento de ejecutar un
acto.

152

CDIGO PENAI,

La no retroactividad de la lei penal, es un principio que debemos


considerar como la mejor salvaguardia i seguridad de los ciudadanos.
Todas las naciones lo han aceptado i de aqu su universalidad i hoi
podemos decir que es regla jeneral que ningn hombre puede ser
condenado, sino en virtud de una lei promulgada con antelacin al
delito i ante l se estrella la arbitrariedad de todo poder.
Podra tambin suceder que durante la investigacin de un delito,
se promulgase una lei que le aplicara una pena mas grave que la que
habia establecido para su penalidad podra a ese delincuente aplicrsele
esta ltima pena? Es evidente que no; porque tal precepto no rije ni
agrava las acciones anteriores. Del mismo modo, cuando una lei castiga
un delito que ntes no existia o no se consideraba delito, no rejir las
acciones que ya estaban consumadas. Es por esto que al dictarse nuevas
leyes penales, se seala un plazo jeneralmente estenso para que esas
disposiciones sean conocidas i estudiadas ntes de que comiencen a
tener efecto.
Mas, si despues de cometido el delito i ntes de que se pronuncie
sentencia de trmino, se promulga otra lei que exima tal hecho de toda
pena o le aplique una mnos rigurosa, deber arreglarse a ella su
juzgamiento.
Esta es una escepcion al principio ntes establecido; escepcion
favorable a todo delincuente. i que tuvo exacta aplicacin cuando
principi a rejir nuestro Cdigo Penal.
Encontrbanse en esa fecha cientos de procesados en toda la repblica. Muchos de esos delitos merecan penas mas graves por la
lejislacion que estaba vijente a la poca de su perpetracin i que derog
nuestra lei penal. Hubo, pues, de juzgrseles conforme a este nuevo
Cdigo logrando as sus ventajas.
Hoi dia ya esas causas se han fallado i si en lo futuro tuviera
nuestro Cdigo reformas en el sentido de hacer que no fueran delitos
algunos de los que se consideran como tales, o bien se creyera que
es conveniente minorar las penas, tales cambios favoreceran a los qu
se encontrasen procesados en esa poca.
Los progresos de la civilizacin i de la moral i, mas que esto, la
esperiencia que trae la prctica en la aplicacin de un cdigo, hace comprender la necesidad de reformar sus preceptos i entonces este principio
tendra una aplicacin directa, i h aqu por que debe existir como una
garanta favorable para la sociedad, ya que est la regla de que no

LIBRO I.-TTULO III.

153

puede agravarse la pena que la le establece al que est acusado de un


delito.
Todo reo puede tener la espectativa i la amplia seguridad de que
jamas podr tener una pena mayor que la que establece la lei a la poca
de su delincuencia i s podra llegar el caso de que ella fuese menor
por alteraciones que sufra esa lei. durante su juzgamiento.
El art. 19 del Cdigo espaol, dice as:
No ser castigado ningn delito ni las faltas de que solo puedan
conocer los tribunales, con pena que no se halle establecida previamente
por lei, ordenanza o mandato de autoridad a la cual estuviese concedida
esta facultad.
El art. 26 del Cdigo austraco, precepta lo siguiente:
La. pena debe ser aplicada dentro de los lmites de la lei, sin que
pueda imponerse otra mas dura ni mas suave que la que aquella
prescribe, atendidas las circunstancias del delito i la posicion de su
autor.
Art. 27 de idem,A ningn delincuente podr imponerse otra pena
que la determinada por el presente Cdigo.
El Cdigo del Brasil en su art. 33 prescribe a este respecto lo
siguiente:
No ser castigado ningn dejito con penas que no se hallen establecidas por la lei, ni superiores o inferiores a las que se hayan impuesto
para la represin del crimen en su -grado mximo, salvo el caso en que
se permite el arbitrio del juez.
I por fin, el art. 60 del Cdigo napolitano, dice as:
No podr ser castigado ningn crimen con pena que no haya
establecido la lei antes de su perpetracin.
r t .

19.

El perdn de la parte ofendida no estingne la accin


penal, salvo respecto de los delitos que no pueden ser
perseguidos sin prvia denuncia o consentimiento del
agraviado.

La divisin mas jeneral que se hace de los delitos, es en pblicos i


privados.

154

CDIGO PENAI,

Pblicos, son los que daan directa i primariamente a la sociedad.


Privados, los que ofenden principalmente a individuos particulares
i a los dems solo por razn del dao que producen.
El fundamento de esta divisin es, como queda visto, la causa o la
persona sobre quien recae o perjudica la accin criminal, i la diferencia
de la divisin la encontraremos en su objeto i en su fin, en la persona
ofendida i en las consecuencias que se derivan de estos hechos.
Los delitos pblicos se pueden dividir en seis clases, a saber: delitos
polticos, que son los que tienden a trastornar la existencia del Estado
0 se dirijen a cambiar su Constitucin o a derribar su gobierno; cielitos
contra la independencia i dignidad del Estado, tales como la traicin, la
cobarda culpable, el abandono de los deberes de honra i seguridad de
los gobernantes; delitos contra la autoridad de los poderes pblicos, como
ser la usurpacin de autoridad, la intrusin de facultades pblicas, el
abuso del poder i el duelo; delitos que atacan la riqueza pblica, v. gr:
el robo de caudales pblicos, la prevaricacin de los empleados recaudadores, la fabricacin i emisin de moneda falsa i, finalmente, el
contrabando; delitos contra la moral i la decencia pblica, perteneciendo
a esta clase, todos los actos de obcenidad i escndalo que injurian el
respeto debido a las costumbres, las publicaciones o representaciones
que atacan lo que prescribe el decoro universal; i por fin, delitos contra
la relijion del Estado, ya sea que ataquen los dogmas de la relijion o
que ofendan la moral. Lo primero existe solo donde hai una relijion
esclusiva del Estado; los otros en la sociedad, porque la moral i las
buenas costumbres, son base de progreso en toda sociedad regularmente
organizada.
En los delitos privados, por su propia naturaleza, hai personas particularmente interesadas en su persecucin i castigo i el mal que de ellos
resulta, aunque no siempre material, es por lo mnos ostensible, evidente
e incuestionable i por lo regular son poco variables por las circunstancias
1 no preocupan a la sociedad en jeneral. En ellos la investigacin es
mas fcil, porque el interesado en el castigo, ayuda al poder judicial i
en muchos casos la investigacin termina con el desistimiento del
ofendido.
iSTos ha sido necesario entrar en estos antecedentes para poder comprender el alcance del artculo que analizamos. Pues bien: hai delitos
cuya persecucin i. castigo interesa al orden pblico. La" sociedad
ofendida debe ser satisfecha, i he aqu que la pena que se impone al

LIBRO I.-TTULO III.

155

culpable, viene a tranquilizar i a restablecer el orden, dando ademas un


ejemplo para desviar a otros de la senda del crimen asegurando la
tranquilidad pblica en beneficio de toda la sociedad.
En las lejislaciones antiguas estaba consignado el principio de que
el desistimiento de la acusacin o el perdn de la parte ofendida, traan
consigo la remisin o la no imposicin de la pena, dndose as una
estraordinaria importancia a la accin individual. Hoj dia la accin
criminal por lo comn no compete al 'ofendido sino al ministerio
pblico. La reparacin del mal causado o, en otros trminos, la responsabilidad civil que nace de un delito podr ser perdonada por el
agraviado, desistir de ejercitar este derecho i por eso la lei criminal no'
tiene para qu ocuparse de ello. Esto se podr transar porque no
influye en nada en la penalidad del delito sino en la reparacin del mal
causado.
Los delitos pblicos se persiguen de oficio i en ellos no vale el
desistimiento del ofendido: la pena se impone en nteres de la sociedad
i por eso no hai transacion posible para evitar el castigo.
Empero, el presente artculo ha establecido una escepcion i ella es
que la accin penal se estingue en los delitos que no pueden perseguirse
sin prvia denuncia o consentimiento del agraviado. Estos delitos son
los que hemos llamado privados, i tan justa escepcion ha sido establecida en razn a que su reserva interesa mas al orden pblico que su
publicidad i porque estando de por medio el honor privado, es mas
conveniente que cada cual juzgue de su conveniencia, i es por esto que
la lei establece la pena para el caso de que se impetre su ausilio. Esto
sucede generalmente en los delitos de injuria, adulterio, estupro, incesto, suposicin de parto, que no alarman a la sociedad ni tiene nteres
en el castigo del delincuente, i h aqu entonces por que la penalidad de
estos delitos se deja a voluntad del ofendido, considerndole capaz
de juzgar con acierto lo que mas convenga a su dignidad.
Es por esto que si prefiere sufrir su ofensa en silencio i no imponer
a la sociedad de estas miserias de la vida privada, nadie lo obliga a
salir de esa determinacin; pero si ocurre a la justicia, sta le presta
su brazo poderoso i tambin le permite perdonar la pena cuando comprenda que ello le es conveniente.
Mas adelante, al tratar de cada delito, tendremos ocasion de esplanar
estas ideas i por ahora esto basta para la intelijencia de este artculo i
para comprender en qu delitos vale el perdn o desistimiento de la

156

CDIGO PENAI,

parte ofendida i en cules l no significa absolutamente nada i que por


consiguiente, no paraliza la accin del poder judicial en el cual recae la
obligacin de seguir su investigacin i aplicar al culpable la correspondiente pena para satisfacer a la sociedad ofendida i escarmentar a los que
puedan considerarse alentados con la impunidad en que queda un
criminal.
El art. 21 del Cdigo espaol, dice asi:
El perdn de la parte ofendida no estingue la accin penal: estinguici solo la responsabilidad civil en cuanto al nteres del condonante, si ste lo renunciare espresamente.
Lo dispuesto en este artculo no se entiende respecto a los delitos
que no pueden ser perseguidos sin prvia denuncia o consentimiento
del agraviado. .
El art. 27 del Cdigo austriaco, es del tenor siguiente:
La pena impuesta no puede ser remitida por virtud de una transaccin entre la parte ofendida i el delincuente.
El art. 67 del Cdigo brasilero, est, redactado as:
El perdn de la parte ofendida, dado antes o despues de la sentencia, no eximir de las penas que sufran o puedan sufrir los culpables
de crmenes pblicos o privados que dau lugar a una acusacin en
justicia.
Ademas pueden consultarse las leyes 18, tt. 16, Libro I del Cdigo
Eepetit Prael; la 22 tt. I, partida 7.a i l a 4.a tt. 40, Libro XII de la
Novsima Recopilacin.
ART. 2 0.
N o s e r e p u t a n p e n a s , la r e s t r i c c i n ele la l i b e r t a d
d e l o s p r o c e s a d o s , la

separacin

de los

empleados

pblicos acordada por las autoridades en uso de sus


a t r i b u c i o n e s o p o r e l t r i b u n a l d u r a n t e el p r o c e s o o p a r a
i n s t r u i r l o , n i l a s m u l t a s i d e m s c o r r e c c i o n e s q u e los
superiores i m p o n g a n a sus subordinados i administrados en uso de su juridiccion disciplinai o atribuciones
gubernativas.

LIBRO I.-TTULO III.

157

Este artculo consta de cinco partes.


Por la primera se establece: que no se reputa pena la restriccin de
la libertad de los procesados:
En efecto, la prisin preventiva en que se coloca a un individuo
mientras se esclarece si es o no culpable, no es ni puede ser una pena.
Esa detencin es para asegurar su persona caso de ser culpable i por eso
si el delito es escarcelable bajo fianza, se le deja en libertad, o si dlas
investigaciones que se practican resulta su inocencia, se le deja libre en
el acto.
Si, por el contrario, es culpable i se le impone pena, la detencin
preventiva que lia sufrido durante el tiempo que ha durado el proceso,
se le cuenta para su condena.
La separacin de los empleados pblicos acordada por las autoridades
en uso de sus atribuciones, tampoco es pena.
Hai empleos de mera confianza i amovibles a voluntad del jefe el
cual puede separarlos el dia que le agrade. Esta separacin no es pena
ni causa perjuicio en la honra del empleado separado. Un ministro de
Estado; un intendente o gobernador o bien un jefe de oficina, pueden
despedir a un oficial mayor, jefe de seccin o escribientes de su dependencia; el Presidente a ios intendentes i gobernadores, stos a sus secretarios
i un jefe, a cualesquier subalterno, prvios los trmites de estilo. Estas
separaciones puede aconsejarlas el buen servicio pblico, la poltica, por
ser cargos de confianza u otras razones de las cuales no hai' que dar
cuenta i por eso los empleados amovibles a voluntad del Presidente de
la Repblica, no pueden mirar como pena el que se use de un derecho.
La lei penal, siguiendo la opinion pblica a este respecto, ha venido a
sancionar un principio reconocido i aceptado por todos.
Los, tribunales de justicia deben por la lei suspender a ciertos empleados, ya sea al tiempo de instruir el proceso o durante l i esta
facultad se estiende hasta para hacer salir del distrito de su jurisdiccin
al subalterno enjuiciado.
Estas medidas, lejos de llegar a ser una pena, son una garanta para
la sociedad i para el procesado. Ello se comprende perfectamente bien
por la influencia que ese subalterno podra ejercer conservando su
autoridad i estando dentro de la parte del territorio en que ejerce
jurisdiccin.
Todos los das vemos ejercitar este derecho, sobre todo cuando el
procesado es algn juez de letras. Asi hai una seguridad de que se har.

158

CDIGO PENAI,

luz sin las influencias personales del juez i de su empleo i para l ser
mas honrosa su absolucin, si alejado de su puesto i del lugar en que
lo ejerce, no se le prueban los cargos que le haga el acusador.
Tampoco es pena la multa que impongan las autoridades judiciales
i administrativas en uso de facultades disciplinarias o gubernativas.
La multa es mas bien en estos casos un llamado paternal que-hace
el superior al inferior cuando ha faltado u olvidado un deber; falta que
no es lo bastante para autorizar su separacin del cargo o dictar otras
medidas mas enrjic-as. Por eso la lei no ha querido elevar esta facultad
correccional a la esfera penal, i en ello ha hecho bien, porque los efectos
de la pena son graves i no deben prodigarse por hechos leves i de poca
o talvez ninguna trascendencia.
Por fin, tampoco ha querido la lei que se reputen delitos las correcciones que los superiores impongan a sus subordinados o administrados.
Si la multa en el caso anterior no es pena, con mayor razn no lo
ser una medida correccional que se aplica en uso de facultades
disciplinarias o gubernativas i de las cuales es preciso revestir a ciertas
autoridades para el mayor orden i buena marcha ya en lo judicial como
en lo administrativo.
. El Cdigo Penal espaol consagr igual principio en su art. 22
cuando dijo:No se reputan penas la restriccin de la libertad d los
procesados, la separacin o suspensin de los empleados pblicos,
acordadas por las autoridades gubernativas en uso de sus atribuciones,
0 por los tribunales durante el proceso, o para instruirlo, ni las multas
1 dems correcciones que los superiores impongan a sus subordinados i
administrados, en uso de jurisdiccin disciplinal o atribuciones gubernativas.
El art. 37 del Cdigo brasilero establece igual cosa: No se considera
pena la prisin del procesado por una infraccin, para prevenir su fuga,
ni la suspensin de los majistrados decretada por el poder moderador
en la forma establecida por la Constitucin.

II
De la clasificacin le las penas.
A r t .

21.

Las penas que pueden imponerse con arreglo a este

LIBBO I.TTULO III.

159

Cdigo i sus diferentes clases, son las que comprende


la siguiente:
ESCALA

JENERAL.

PENAS DE

CBHENES.

Muerte.
Presidio perpetuo.
Reclusin perptua.
Presidio mayor.
Reclusin mayor.
Relegacin perptua..
Confinamiento mayor.
Estraamiento mayor.
Relegacin mayor.
Inhabilitacin absoluta perptua para cargos i oficios
jmblicos, derechos polticos i profesiones titulares.
Inhabilitacin especial perptua para algn cargo u
oficio pblico o profesion titular.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos i oficios
pblicos i profesiones titulares.
Inhabilitacin especial temporal para algn cargo u
oficio pblico o profesion titular.
penas

d e

simples

delitos.

Presidio menor.
Reclusin menor.
Confinamiento menor.
Estraamiento menor.
Relegacin menor.
Destierro.
Suspensin de cargo u oficio pblico o profesion
titular.

160

CDIGO PENAI,

penas

de

las

faltas.

Prisin.
I
penas

comunes

las t r e s

clases

anteriores.

Multa.
Prdida o comiso de los instrumentos o efectos del
delito.
penas

accesorias

de

los

crmenes i simples ' delitos.

Cadena o grillete.
Celda solitaria,
Incomunicacin con personas estraas al establecimiento penal.

La pena no es otra cosa que el mal que se padece contra nuestra


voluntad, impuesto por los poderes constituidos del Estado en resarcimiento del mal que por culpa o malicia se caus voluntariamente.
El fin de toda pena consiste en volver la armona social, restaurando
el orden i poniendo al delincuente en la imposibilidad de volver a causar un mal. Sin embargo, no siempre ha sido este el mismo fin de la
pena. A veces lia predominado el nteres personal o de la familia i a
veces lo ha absorbido todo el bien social.
n esta diverjencia i variedad de opiniones, en la actualidad los
propsitos que debe llevar en mira el lejislador al establecer la pena
son: la espiacion, la intimidacin, la imposibilidad de daar i la reforma
del delincuente.
Toda pena es esencialmente un mal; pero aplicada para producir
un bien, no puede ser un mal ciego o caprichoso. Esta es la razn por
que al culpable 110 debe hacrsele sufrir un castigo cualquiera, sino
el que sea verdaderamente lejtimo i necesario.
En las primeras sociedades rejia el principio de que quien violaba el
derecho de otro, debia perder un derecho igual al que quebrant. De
aqu la mxima ojo por ojo, diente por diente. Esta era la pena del
Talion.
Nuestro Cdigo se ha propuesto seguir al delito en su diversidad cuanto le es posible i ha procurado una escala de penas en que desde la mayor,

LIBRO I.-TTULO III.

161

que es la capital, se descienda hasta las mas leves, que son la prisin i
la multa, de un modo suave i con trnsitos los mnos bruscos que se ha
podido. Entre la muerte, por ejemplo, i cualesquiera cosa que a la
muerte siga, ha de mediar siempre la distancia que separa al ser del
no ser. I por fin, siendo la pena un mal, ella se ha buscado en la
existencia de las personas; en la personalidad material i fsica; en la
libertad; en la propiedad o la fortuna; en la posesion i en el goce de
los derechos civiles i polticos, a fin de que en la aplicacin de ellas
pueda haber proporcionalidad a los delitos que se trate de reprimir.
Recorreremos estas penas a la lijera.
pena

de

muerte.

Entre las penas personales es digna de notarse, ante todo, la de


muerte, porque concluye con la existencia a diferencia de las dems que
la respetan siempre. Esta pena, combatida por los filsofos i publicistas
del ltimo siglo, i principalmente por el inmortal Vctor Hugo, es uno
de los hechos mas antiguos que nos presenta la historia de la humanidad.
Desde el orjen de todos los pueblos, cuya historia nos e3 conocida, la
encontramos uniformemente aplicada. Negar el perfecto derecho que le
asiste a los poderes constituidos del Estado para decretar su imposicin,
es arrancar temerariamente a la justicia i a la soberana uno de sus
principales atributos. Tratar de borrarla del catlogo de Jas penas de
que se puede hacer uso, es dar carta blanca a ciertos delitos atroces
i tan peligrosos, que necesitan espiarse con sangre para que cese la
alarma que despiertan en todas las chases de la sociedad.
Su universalidad es una prueba bien elocuente de que todos han
mirado la pena de muerte como un derecho lejtimo r del cual no han
podido protestar. Su aplicacin i las subdivisiones que se han hecho
de esta triste ^pena, han sido consecuencia de los tiempos rudos i en
que, costumbres mas feroces, se habian apoderado del corazon de los
hombres. Mas hoi, qu diferencia! leyes mas humanas, sentimientos
mas benignos i costumbres mas suaves, son el estado normal de nuestra
sociedad i esta pena estrema existe mas bien como una valla que
inspire respeto al malhechor i que sea capaz de contenerlo en sus
peligrosos avances, que como un medio de vengar injurias. La circunspeccin i la prudencia con que se hace uso de este cruel derecho, que
se j:iene reservado para aquellos casos en que es absolutamente
necesario, es otra prueba de que su aplicacin no peligra, ni se
11,

162

CDIGO PENAI,

conculcan los derechos de independencia i libertad que podemos


reclamar de los que gobiernan. Es mas bien un remedio de la sociedad
enferma, a la que es preciso amputar un miembro para poder conservar
el cuerpo lozano e intacto. Es lo mismo que hace dia a dia el jardinero
que arranca de raiz la planta extica i venenosa, cuya sombra o aliento,
puede hacer perder el brillo i lozana a la violeta, por ejemplo, la mas
humilde de sus flores.
A la luz de la razn i de los hechos, no se puede negar la lejitimidad
de la pena de muerte. La Europa entera la aplicaba cuando las
sociedades se encontraban dominadas por el espritu caballeresco i por
las pretensiones feudales de una nobleza poco dcil a la le.
El inmortal Beccaria, el mas ardiente enemigo de la pena de muerte
i el que la sustituye por la prisin perptua, se contradice abiertamente
cuando, despues de protestar contra semejante derecho, considera no
obstante, que la pena de muerte debe aplicarse primero cuando un
ciudadano privado aun de la libertad, tenga tales relaciones i tal poder,
que pueda producir una revolucin peligrosa en la forma de gobierno
establecida, i segundo, cuando su muerte fuese el verdadero i nico
freno que contuviese a otros i los separase de cometer delitos. Tales
confesiones de parte de un enemigo, son bastantes para echar por tierra
toda su argumentacin. Para esto tendra necesidad de decirnos
Beccaria cmo los hombres, no teniendo facultad para quitarse la vida,
concedieron en estos dos casos un derecho que no tenan. Pero
avanzando en nuestra investigacin, veremos que los -hombres, si en
esos dos casos pudieron conceder estos derechos por qu entonces no
pudieron ceder en ese supuesto contrato el derecho a su vida, cuando
as fuere necesario? Luego el pacto es desigual i desproporcionado i es
imposible negar en este terreno la lejitimidad de la pena de que nos
ocupamos.
Los argumentos con que hasta la fecha han combatido los publicistas
la pena de muerte, solo, se refieren a su lejitimidad i conveniencia i se .
pueden formular en estos trminos: La sociedad, han dicho, no tiene
mas derecho que los que nacen del pacto-social i puesto que el individuo
no es dueo de su vida, no ha podido conceder a otro sobre ella un
derecho que l tampoco tiene. Luego concluyen: la persona del hombre
es inviolable i no puede haber en la sociedad derecho alguno que se le
sobreponga.
A la simple vista es fcil comprender que ninguno de estos argu-

LIBRO I.-TTULO III.

163

mentos puede probar la ilejitimidad de la pena de que tratamos. En


cuanto al primero, ya hemos dicho que el derecho de castigar no lo
deriva l sociedad de un pacto que jamas ha existido. Suponer semejante
cosa, no es mas que una ilusin, una quimera fantstica, cuyas consecuencias no se pueden aceptar. Este derecho lo saca la sociedad de las
relaciones inmutables que Dios ha establecido entre el crimen i el
castigo i de una autoridad propia no nacida de concesiones de los
subditos de que se encuentra revestido el poder.
Entrando ahora a la segunda cuestin, tenemos que si la persona del
hombre es inviolable, en cuanto no puede uno quitarse la vida a si
mismo, no lo es cuando un nteres lejtimo de la, sociedad hace necesario
ese sacrificio. Esta teora nos viene a confirmar mas en nuestros acertos
anteriores, cuando dijimos que el suicidio no era lcito en ningn
caso, por cuanto no podamos disponer de nuestra existencia, mintras
la Divina Providencia no ponga lejtimamente fin a ella. Llevar mas
all la inviolabilidad de la persona es un error i hasta cierto punto un
absurdo. Esto seria no reconocer el.derecho de defensa ni. la facultad
que tenemos hasta para quitar la vida al injusto agresor que nos coloca
en semejante situacin. Lo que hai de verdad es que la vida es respetable i no se puede atacar sin un motivo bastante poderoso. Pero entre
respetable e inviolable, hai una distancia inmensa, que es necesario
hacer que la razn no las confunda.
En conclusin i resumiendo lo anterior, resulta: que tenemos un
perfecto derecho de privar del bien de la vida a nuestro injusto
agresor, cuando su muerte es necesaria para conservar nuestra
existencia. Por eso la sociedad tiene tambin la facultad de enviar a la
guerra, con peligro inminente de la vida, a algunos de sus miembros i
por lo tanto, siempre que existe en coalicin el derecho de uno a su
existencia, i el d otro o el de la sociedad a su conservacin, debeceder uno de ellos. H aqu entonces, cmo la pena de muerte, puede
ser lejtima i como los poderes pblicos al aplicarla no infrinjen ningn
derecho de los que los hombres pueden reclamar en sociedad.Pero
fuera del caso de lejtima defensa personal, es cierto que puede la
sociedad alguna vez considerar necesaria para su conservacin la
aplicacin de esta pena?El sentimiento ntimo de la jeneralidad de
los hombres, sin vacilar, contesta que s.
Otra objecion contra la ilejitimidad de la pena de muerte, es la. que
nace de su carcter, de irreparable e irremediable. Si el hombre, se lia

164

CDIGO PENAI,

dicho, pudiera a la vez tener plena certidumbre de haber acertado en


la declaracin de un delito, bien se podia aplicar entonces en casos
estreios esta pena irreparable; pero cuando los medios de que dispone
para llegar al descubrimiento de la verdad, son tan dbiles i engaosos
puede con confianza aplicar una pena de tanta gravedad que quiz va
a recaer sobre un inocente?Este argumento no ataca en el fondo la
legitimidad de la pena de muerte. Ataca efectivamente solo el abuso de
la pena, el uso inmoderado que de ella pudiera hacerse. El nos aconseja
ser mui circunspectos en el ejercicio de este derecho, i por lo mismo
que se trata de la vida de un hombre, exije de parte de los que estn
encargados de administrar justicia, que en su aplicacin se observen
todos los requisitos que piden las leyes para no castigar injustamente a
un inocente con una pena que no puede remediarse una. vez que se ha
ejecutado. Pero en todo caso, el abuso que de ella se haga, no puede
nunca llegar hasta hacer que nos abstengamos del todo en su aplicacin,
cuando habr ciertos casos en que pueda ser necesaria i talvez la nica
capaz de disipaj la alarma que despiertan en la sociedad los grandes
crmenes que se cometen con deliberacin i suma alevosa, atentando
contra los derechos i deberes mas sagrados que la naturaleza ha grabado
en el corozon de cada uno.
Se ha dicho, finalmente, que la pena capital no es necesaria i que la
prisin perptua, ademas de no ser tan cruel, es mas eficaz para contener los delitos. El espectculo momentneo i terrible de una ejecucin
capital, verdaderamente no es lo que mas sirve de freno a los hombres
depravados; pero la conviccin que se forma de que si ejecutamos un
hecho semejante, correremos igual suerte, nos recordar el eco de esta
terrible sentencia: para tal delito tal pena. Por otra parte, los inconvenientes de una eterna prisin i lo inejemplar de esta pena, la hacen
insuficiente para reemplazar a la de que tratamos.
Una palabra mas sobre esta materia, i que sta sea para rechazar con
toda.enrjia la teora de aplicar esta pena a los delitos polticos. Hai
un gran nmero de escritores bastante ilustrados i sensatos para los
cuales semejantes delitos no merecen este nombre. Ademas, los intereses de partido, cegando la verdad, pueden hacer participar a los
jueces de ideas i apreciaciones errneas i su aplicacin no ser entonces
un recurso estremo i bien discernido. Por otra parte, las faltas polticas se remedian con otros castigos, que hacen tambin cesar el mal con
un resultado mejor, como ser el destierro} por ejemplo.

LIBEO I.TTULO III.

165

Repetimos otra vez que es preciso observar que hai ciertos delitos
tau graves, que no admiten otro castigo proporcionado que el de la
pena de muerte, la cual, revestida de las condiciones recomendables de
ser esencialmente personal, ejemplar, tranquilizadora, anloga, si bien
no es igual, divisible, reformadora ni irremisible, es no obstante, la que
contiene al crimen i mantiene a raya a esos hombres monstruos que,
por desgracia, son mas comunes en las sociedades de lo que debia
esperarse.
Por suerte, nuestro Cdigo ha limitado en lo posible la pena de
muerte. De un modo fijo solo la ha establecido para los casos de
parricidio, para los que inducen a una potencia estranjera a declarar la
guerra a Chile, i por fin, en el de la prdida de vidas ocasionada por
destruciones hechas u obstculos puestos en vas frreas, segn los
arts. 106, 326, 390 i 474 de este Cdigo. En los dems la le permite al
juez recorrer una escala que puede llegar a la pena de muerte, segn las
circunstancias agravantes del delito; pero fuera de los ejemplos antes
Qitados, esta pena no se considera como estable para otros delitos.
Al efecto, pueden consultarse los arts. 106, 107, 108, 109, 390, 391,
433, 434, 474 i 480 del Cdigo.
Mas tarde se dict la le de 3 de Agosto de.1876, sobre el vandalaje
i entonces se dijo all en el art. 3. lo siguiente:
<rEl culpable de robo o de tentativa de crimen, ser castigado con la
pena de muerte, siempre que al mismo tiempo se hiciere reo de homicidio, violacion u otra injuria grave de obra contra las personas.
Del mismo modo esta lei restableci la pena de azotes, suprimida
por el Cdigo Penal i estableci que los condenados por hurto o robo
fuesen castigados, ademas de la pena que a dichos delitos les impone
el Cdigo, con veinte r cinco azotes por cada seis meses de presidio.
El supremo decreto de 11 de Agosto de ese mismo ao de 1876
orden que en ningn caso se aplicase la pena de muerte sin que
previamente se consultase al Consejo de Estado, que es el tribunal de
gracia. Igual cosa orden tambin respecto a la pena de azotes.
Esta lei dictada en circunstancias especiales para la repblica, ha
sido en estremo criticada; pero sea como fuere,, ella ha traido felices
resultados.
No obstante, al hablar del robo nos ocuparemos de ella mas estensamente; por ahora nos basta decir que la pena de muerte est en
nuestra lejislacion penal limitada al menor nmero de delitos i en la

CDIGO PENAI,

166

prctica nuestros tribunales cuidan, al aplicarla, de poner todos los


medios posibles para el descubrimiento de la verdad, buscndola con
f sincera i recto corazon i cuando ban encontrado esa certidumbre,
cumplen con el triste deber de castigar con tan dura pena el delito que
est designado en ella.
presidio

p e r p e t u o . r e c l u s i o n

presidio

mayor

i reclusion

p e r p e t u a .
mayor.

Iremos por parte e el examen de estas penas.


Nos ocuparemos primero del presidio perpetuo i de la reclusin perpetua. Estas dos penas, son inmediatamente inferiores a la de muerte i
tienen la ventaja de separar de la sociedad sres incorrejibles; previenen eficazmente los delitos i evitan el que cometan nuevos crmenes
los condenados a perpetuidad.
'
Se ha credo que stas penas quitan al condenado la esperanza de
volver a la sociedad, rehabilitarse con ella i que destruyen todo jrmen
de arrepentimiento i que, causando hasto la vida, puede el que las sufre
atacar hasta contra su existencia.
Es verdad que esto ltimo se ha visto en nuestras crceles; pero
desde que stas penas 'se imponen en raros casos i reemplazan a la
capital, tienen que ser duras; pero no por ello se pierde toda esperanza
de libertad. Una buena conducta observada en la prisin, un arrepentimiento notable, puede traer un indulto al fin de algunos aos. El
Consejo de Estado, tribunal de gracia por nuestra Carta fundamental,
est facultado para poner trmino a estas penas si le agrada.
Los condenados a presidio o reclusin perptua, no pueden leer al
ser encerrados en la crcel, como los condenados del Dante:
lLasciaie ogni speranza, voi che enirate.y>
Las penas anteriores deben ser cumplidas en las crceles penitenciaras. Mas la primera sujeta al reo a los trabajos prescritos por los
Reglamentos dictados o que se dicten para esa clase de establecimientos. La segunda, no impone estos trabajos forzados. (Art. 86 del
Cdigo Penal). En cuanto a los casos en que stas penas pueden
aplicarse, lo veremos mas adelante; pero desde luego pueden consultarse

LIBRO I.-TTULO III.

167

los arfcs. 106 hasta el 111 inclusive i 208, 391, 433, 434, 474 i 475
de nuestro Cdigo.
No debemos olvidar que la pena de muerte, siempre que no se ejecuta al reo,i las de presidio, reclusin i relagacion perpetuos, llevan consigo
la de inhabilitacin absoluta perptua para cargos i oficios pblicos i
la de sujecin a la vijilancia de la autoridad por el mximum que establece este Cdigo. Este mximum es el de cinco aos.
Por fin diremos dos palabras para concluir:
Estas dos penas se aplican solo cuando no se impone la de muerte:
son como una gracia de esta triste pena i por crimen tan grave que
lia arrancado a la sociedad un grito de horror.

En pos de las dos penas anteriores, se nos presentan las de presidio


mayor i reclusin mayor.
Estas penas pueden durar de cinco aos i un dia a veinte aos.
Llevan ademas consigo las de inhabilitacin, absoluta perptua para
cargos, i oficios pblicos i derechos polticos i la de inhabilitacin absoluta para profesiones titulares mientras dure la condena.
Estas penas se cumplen tambin en las crceles penitenciarias i como
no las tenemos hoi dia para las mujeres, se les remite a las casas de
correccin.
Estas dos penas permiten al juez recorrer una vasta escala para su
aplicacin.
Ellas no quitan al penado la esperanza de obtener su libertad. Pueden
reconciliarse con la sociedad, ser tiles mas tarde a la patria i a la
familia i por fin, una conducta ejemplar i un marcado arrepentimiento,
puede venir a apresurar el dia de su libertad por un jeneroso perdn de
parte del Presidente de la Repblica con acuerdo de su Consejo,
Magnficas penas esclamamos aqu! Ellas son ejemplares, moralizadoras, divisibles, reparadoras i dejan entrever al condenado una
esperanza para lo futuro i por fin, los trabajos i sufrimientos de una
prisin, pueden convertir al que era mal hombre en excelente ciudadano,
en un marido ejemplar i en un buen padre de familia.
relegacion

perptua.

Esta pena consiste en remitir al condeado a un punto habitado del

168

CDIGO PENAI,

territorio de la Repblica con prohibicin de salir de l, permaneciendo


sin embargo en libertad, bien entendido que es por todos los dias de su
vida.
Lleva tambin esta pena consigo la de inhabilitacin .absoluta
perptua para cargos i oficios pblicos i derechos polticos por el
tiempo de la vida del penado i sujecin a la vijilancia de la autoridad
por cinco aos, que es el tiempo mximum que fija este Cdigo.'
Se debe entender en todo caso que esta sujecin es solo en el caso
de obtener indulto de la pena, lo mismo que sucede en las penas
anteriores, puesto que sin alcanzar la libertad, ya sea por llegar el plazo
de la condena o un perdn, no se puede estar sujeto a la vijilancia de
la autoridad.
Por esta pena el condenado tiene que dejar su residencia, sus
comodidades i abandonar sus negocios para ir al punto que se le seale
sin poder salir de l, salvo el caso de un indulto lo que no es difcil
obtener. Esta pena no es para los criminales de corazon de hiena i ello
Be comprende desde que se le destina a un territorio de la misma
Repblica i se le deja en libertad para trabajar i entrar en sociedad
con los moradores de esa localidad. Es mas bien pena para delitos
polticos u otros que no suponen gran perversidad de corazon.
Empero, nuestro Cdigo no ha sealado delito alguno al cual se pene
con relegacin perptua.
Bien pudo entonces suprimirla ya que de ella no se ha hecho uso en
ningn caso.
confinamiento

mayor.

Esta pena consiste en la espulsion del reo del territorio de la Repblica con residencia forzosa en un lugar determinado.
Su duracin puede ser de cinco aos i un dia hasta veinte aos.
Lleva consigo la de inhabilitacin absoluta perptua para cargos i
oficios pblicos i derechos polticos i de la de inhabilitacin absoluta
para profesiones titulares mintras dure la condena.
Esta pena es para los delitos polticos o reos de delitos de opinion i
es un tanto" desigual, porque si recae en un hombre de fortuna o de
talento que pueda fcilmente ganarse su vida, ella puede ser un bien
para ellos. Por el contrario, si se le impone a un hombre escaso de recursos ir precisamente a sufrir las penalidades de un destierro en donde le
costar mucho ganar su vida en aquellas sociedades a que se le destine.

LIBRO I.-TTULO III.

169

Por suerte esta pena recae jeneralmente en personas que son de influencia o un tanto acomodadas i esto nos aparta del temor que ntes hemos
indicado respecto a ella i a su aplicacin i sobre todo en sus efectos.
estragamiento

mayor.

Consiste esta pena en la espulsion del reo del territorio de la Repblica al lugar de su eleccin.
En lo dems dura i lleva los mismos accesorios que la anterior.
Se diferencia del confinamiento en que ste va a un lugar determinado i en el estraaminto se deja a la .eleccin del reo fijar su
residencia siendo que ella sea fuera del pas.
Esta es una gran ventaja'i por eso la pena de que nos ocupamos es
mas leve o mnos grave que la del confinamiento.
r e l e g a c i o n

mayor.

Respecto de esta pena rije lo dicho con referencia a ella en su


carcter de perptua.
Su duracin i accesorios son los indicados al confinamiento i estraamiento mayor.
No existe en nuestro Cdigo delito alguno penado con relegacin
mayor.
Es verdad que en algunos casos se encuentran delitos penados con
relegacin menor i a veces hasta en su grado mximo i puede tambin
suceder que concurriendo circunstancias agravantes pueda aplicarse la
relegacin mayor en su grado mnimo (5 aos i un dia a 10 aos.) Mas,
atento a lo que preceptan los artculos 67 i 68 de este Cdigo, podemo s
establecer que en ningn caso podrn aplicarse los otros dos grados de
ellamedio i mximo.
Los casos en que el Cdigo habla de ella son los que indican los
artculos 133, 388, 399, 401, 467, 468, 469, 470, 471, 472, 473, 490,
491 i 492.
penas

de

inhabilitacion.

Las penas de inhabilitacin absoluta perptua para cargos i oficios


pblicos, derechos polticos, profesiones titulares; inhabilitacin especial perptua para algn cargo u oficio pblico o profesin titular; o

170

CDIGO PENAI,

de inhabilitacin absoluta temporal para cargos i oficios pblicos i


profesiones titulares; e inhabilitacin especial temporal para algn
cargo u oficio pblico o profesion titular, no son penas principales
que imponga nuestro Cdigo para delitos determinados. Ellas son
accesorias de la pena principal o, mas claro, complementan la
penalidad, segn el grado en que se apliquen las penas que determina
nuestro Cdigo, despues de tomar en consideracin las circunstancias
agravantes o atenuantes que existan en pro o en contra de un delincuente.
Creemos que esta jeneralidad no es conveniente a todo delito i que
si para unos son eficaces, ha en otros un gran rigor i un mal sin
provecho.
Es fuera de duda, que el objeto que se ha tenido en vista al
establecer, estas penas como accesorias de otras, es evitar que los
delincuentes manchados con la nota de sus crmenes, deslustren el
decoro de los cargos pblicos o ejerzan mal las funciones en que stos
consisten o los derechos polticos o profesiones titulares que se les
conceden a los hombres honrados.
Con la privacin de cargos i empleos pblicos i los de eleccin
popular i de derechos polticos i de profesiones liberales, se entiende que
inhabilitado un delincuente para un cargo, no puede rehabilitarlo el
voto pblico, ya sea que lo elija diputado, senador, municipal o juradoMas esto no le quita el derecho que tiene para publicar sus opiniones
por la prensa, ni el de pedir indulto; ni el derecho, caso de estar en
libertad, para no ser preso ni allanado su domicilio sin las solemnidades
legales, ni el _de ocuparse de otras profesiones u oficios que no sea el
de que fu privado al tiempo de su condena.
(Yese el art. 44 del Cdigo respecto a ios efectos de un indulto.)
penas

PRESIDIO

de

simples

delitos.

MENOR.Dura de 61 dias a 5 aos.

Imphesta esta pena en su grado mximo (de 3 aos i un di a 5


aos) lleva consigo el delincuente la de inhabilitacin absoluta
perptua para derechos polticos i la de inhabilitacin absoluta para
cargos i oficios pblicos durante el tiempo de la condena.
En una palabra, no puede ser elector ni elejido, ni puede ejercer
cargo ni oficio pblico durante el tiempo d la condena. No podria ser

LIBRO I.-TTULO III.

171

por ejemplo, juez letrado, intendente, secretario, notario o bien


receptor, etc. etc.
Tampoco segn el art. 37 de este Cdigo podra otorgrsele escarceacin bajo fianza durante el proceso, desde que es fcil calcular
prima facie, la pena que un procesado merecera sindicado de un delito
que pudiera merecer esta pena aplicada en su grado mximo.
La pena de presidio menor se cumple en los presidios i el reo queda
obligado a los trabajos que le impongan los reglamentos del respectivo
establecimiento penal adonde se destina.
RECLUSIN MENOR:Dura lo mismo que la anterior. .Lleva los
mismos accesorios i el sindicado de delito que merezca esta pena en su
grado mximo, tampoco puede ser escarceldo bajo fianza.
Se cumple una condena de esta naturaleza en los presidios i es libre
el reo para ocuparse en beneficio propio, en trabajos de su eleccin,
siempre que sean compatibles con la disciplina reglamentaria del establecimiento penal adonde se le remita. (Yense los arts. 87 i 89 de este
Cdigo.)
CONFINAMIENTO, ESTRAGAMIENTO I RELEGACIN

MENORES.Como

al tratar de estas penas en su carcter de perpetuas o de mayores,


hemos dicho lo bastante referente a ellas, solo .agregaremos ahora que
su duracin es de 61 dias a 5 aos. Llevan los mismos accesorios que
las dos anteriores, conforme al art. 29 de este Cdigo i que el procesado por delito que merezca algunas de estas penas en su grado mnimo
0 medi, i jamas en grado mximo, puede ser escarcelado bajo fianza.
(Art. 37 de este Cdigo i 142 de la Constitucin del Estado).
DESTIERRO.Es destierro la espulsion del reo de algn punto de la
Repblica. Su duracin, accesorios i en lo relativo a escarcelacion
durante el proceso, es en todo igual a la anterior.
SUSPENSIN DE CARGO U OFICIO PBLICO O PROFESION TITULAR.

Dura esta pena de 61 dias a tres aos.


Ahora aplicadas las penas de presidio, reclusin, confinamiento i
relegacin menores en su grado medio (de 541 dias a 3 aos) i mnimo,
(de, 61 a 540 dias) i las de destierro i prisin, llevan consigo la de
suspensin de cargo u oficio pblico durante el tiempo de la condena.
Estas suspensiones son solo en el caso de que el penado sea empleado
1 haya cargo u oficio de que suspenderle. Si no lo hai, nada deber
decirse en la sentencia condenatoria.

172

CDIGO PENAI,

penas

de

faltas.

Para las faltas est en primer trmino la prisin. Dura de 1 a


60 dias. Esta pena se cumple en las crceles.
penas

comunes

las

tees

clases

anteriores.

MULTA.Las penas pecuniarias son tan antiguas que si nos remontamos a la historia judicial de ]las primeras sociedades, las encontraremos sirviendo pitra castigar casi todos los delitos. Entre los jermanos
lleg a tal estremo que hasta el homicidio se reparaba con dinero, el
cual se divida entre el re i el ofendido. Igual cosa suceda en Roma
despues de la invasin de los pueblos del norte.
No obstante, semejante modo de penar ha sido enteramente desconocido entre los chinos, i el indio G-arcilazo de la Yega asegura otro
tanto, respecto de los peruanos bajo el imperio de los Incas, en las
siguientes palabras: nunca tuvieron pena pecuniaria ni confiscacin
de bienes, porque decan que castigar en la hacienda i dejar vivos a
los delincuentes, no era desear quitar los malos, sino la hacienda a los
malhechores i dejarlos con mas libertad, para que hiciesen mayores
males.
Apesar, pues, de estas limitaciones tan raras, las penas fundadas en
la prdida de los bien,es de fortuna, son tan usadas como las que se
refieren a la privacin de la libertad, pero sin duda alguna, con muchas mas desventajas.'Ellas, es verdad, son sumamente divisibles, pero
tambin son bastante desiguales, porque una misma cantidad no es lo
mismo para un pobre que para el rico. Ademas, presentan el grandsimo inconveniente de recaer casi siempre en su mayor parte sobre
personas inocentes, como lo es la familia del condenado i, por fin, no se
puede hacer de ellas una aplicacin estensiva a toda clase de faltas,
por el gran nmero de abusos a que da lugar. L historia nos presenta
un sinnmero de ejemplos de estos hechos i baste a nosotros recordar
el de aqul ciudadano romano, que salia por calles i plazas dando
golpes a los que encontraban. Mas atras marchaban sus esclavos pagando las multas correspondientes con los talegos de oro que llevaban al
efecto. Esto pues, probar su desigualdad i en muchos casos su insuficiencia, porque no alcanza a satisfacer el mal causado por el delito.
Las sociedades nacientes han ocurrido siempre a esta clase de penas;

LIBRO I.-TTULO III.

173

pero en sociedades bien constituidas solo deben aplicarse a ciertos


delitos, so pena de hacer un mal, si se deja en poder de majistrados
p o c o escrupulosos tanta latitud en su aplicacin.
Como la multa se aplica en los crmenes i simples delitos con otras
penas; como pena nica en los simples delitos i en todas las faltas, el
Cdigo le ha fijado en jeneral un mximo para los crmenes; otro para
los simples delitos i un tercero para las faltas, estableciendo ademas
en cada caso particular el mnimum en que se puede imponer i un
mximo hasta donde se puede hacer subir. Esto resulta de la gravedad
de los hechos que se trata de penar i del caudal del culpable, cosa fcil
de conocer entre nosotros.
As es que en los crmenes, la multa no puede exceder de cinco mil
pesos; en los simples delitos, de mil pesos, i en las faltas, de cien
pesos.
PRDIDA O COMISO DE LOS INSTRUMENTOS O EFECTOS DEL DELITO.

Nuestra Constitucin poltica en su art. 145 aboli por completo la


pena de confiscacin de bienes del delincuente. Esta pena fu sumamente usada en otros tiempos i que ya debiera haber desaparecido por
completo del catlago de las penas, tuvo talvez buen resultado en la
Edad Media, cuando se emple para abatir el orgullo i el poder de los
seores feudales. Mas ahora, su aplicacin presenta graves inconvenientes. En primer lugar, recae sobre personas inocentes, porque con
ella se castiga a la mujer por faltas del marido, al hijo por faltas del
padre, etc., etc. Es, ademas, fecunda en males i choca con el sentimiento pblico de la sociedad, que la rechaza a grandes voces. Perseguir al
criminal mas all de la tumba, es hacer leyes llenas de venganza, que
opriman a una desgraciada familia, cuyo delito est satisfecho con la
pena que se le impone al verdadero delincuente. Convencidos los pue
blos de estos graves inconvenientes, la confiscacin, legado de un tiempo funesto, ha desaparecido al presente, casi por completo. Pero, sin
embargo, tan solo su nombre nos hace asistir a los vergonzosos tiempos
de Roma, en que los soberanos escasos de dinero para pagar sus aduladores i sostenerse en sus tronos bamboleantes, necesitando pasar las
noches en. orjas i bacanales, para no pensar en el peligro que les
amenazaba, llenaban su tesoro exhausto, con las proscripciones de los
mas ricos subditos de aquel famoso imperio.
Nuestro Cdigo Penal, redactado bajo el amparo del precepto constitucional ya citado, ha desechado por completo la confiscacin i solo

174

CDIGO PENAI,

ella existe bajo el nombre de prdida o comiso i la limita solo a los


instrumentos con que o de que se valen los criminales para ejecutar
un delito o a los efectos del delito. As, por ejemplo, cae en comiso
el pual, el revlver o los instrumentos con que se hiere o mata a
alguna persona o las herramientas con que se practica un robo. Al
monedero falso se le quitan los cuos, materiales o herramientas; al
falsificador de billetes, los materiales que emplea en la falsificacin; al
estafador, las mquinas o efectos con que engaa.
Esto es natura], desde que as se le priva de lo que podra l u otros
hacer uso mas tarde, causando nueva alarma en los asociados i dando
mas trabajo a los encargados de pesquizar i castigar los delitos.
penas

accesorias

de

los

crmenes

simples

delitos.

CADENA O GRILLETE.Esta pena es accesoria. Su duracin es de


61 dias a 5 aos i dentro de este lmite, tampoco puede imponerse
por mas de la mitad del tiempo sealado a la pena principal.
CELDA SOLITARIA.Igual en todo a la anterior. Esta pena es
terrible porque aisla al reo de toda comunicacin i trabajo, lo que por
cierto desespera su situacin. Hemos visto aplicarla hasta por un ao
en casos de indulto del Consejo de Estado en alguna pena de-crimen.
INCOMUNICACION

CON PERSONAS

ESTRAAS AL ESTABLECIMIENTO

PENAL.Rije con ella lo dicho respecto de las dos anteriores. Nuestro


Cdigo la aplica cmo la de cadena o grillete i la de celda solitaria en
los casos de quebrantamiento de condenas.
(Vense los nmeros 1., 2, i 3. del art. 90 del Cdigo.)
Por fin, concuerdan con el artculo que hemos comentado, el 24 de
Cdigo espaol; 8. i 9. del austraco; 3., 21., 29.i36. del napolitano;
9. i 11. del francs; i le 4.a, tt. 31, part. 7.a.
r t .

22.

Son tambin penas accesorias las de suspensin e


inhabilitacin para cargos i oficios pblicos, derechos
polticos i profesiones titulares en los casos en que, no
imponindolas especialmente la lei, ordena que otras
penas las lleven consigo.

LIBRO I.-TTULO III.

175

Divididas las penas en principales i accesorias, ste artculo es solo


el complemento del anterior i establece que cuando no sean accesorias
de otras penas las que espresa el presente artculo, ellas por s solas son
verdaderas penas correccionales. As, por ejemplo, hai delitos en los
cuales ni siquiera se nombran estas penas i,.sin embargo, ese delito las
lleva consigo fuera de las otras penas que el Cdigo establece para su
represin i en otros casos ellas obran como pena principal. En los
delitos, v. gr. que penan los artculos 361 i 391 del Cdigo, no se habla
de estas penas i no obstante, son accesorias a ellos i deben imponerse; i
en los casos que espresan los artculos 233 i 231 las encontramos por
si solas siendo pena.
Entonces podemos establecer que las de inhabilitaciones para cargos
i oficios pblicos i las suspensiones, se imponen a los empleados pblicos
que delinquen en el ejercicio de sus atribuciones: la absoluta perpta
o temporal para ejercer profesiones titulares a los jueces i abogados
en los casos de prevaricacin; i la absoluta perptua para derechos
polticos, entre otros casos, a los perjuros contra el reo en causa criminal, siendo que la de presidio no lleve consigo stas inhabilitaciones.
Ahora aplicadas estas penas como accesorias de otras que se imponen
a diversas especies de delito, suelen resultar anomalas e inconsecuencias
que saltan a la simple vista. Por ejemplo, si un duelista o un raptor
por causas agravantes, llega a ser penado con presidio mayor, queda de
hecho con inhabilitacin absoluta perptua para ejercer derechos
polticos, cargos i empleos pblicos; los raptores i los reos de estupro
o de injurias al Presidente de la Repblica, imponindoles presidio o
reclusin menor en su grado mximo, deben sufrir inhabilitacin
absoluta perptua para derechos polticos i sin embargo, cosa rara! no
incurren en ninguna de estas inhabilitaciones los reos de estafa ni los
de engao, ni el que roba mnos d cincuenta pesos, siempre que sean
penados con presidio o relegacin menores en grado mnimo a medio.
Esotros delitos mas graves i en que hai circunstancias atenuantes i
poi^ lo cual se le debe rebajar la pena, tampoco se imponen estas
inhabilitaciones.
Ahora comparando la fealdad de estos delitos con la no mui grave
trascendencia de los otros, veremos que aquellos que no mira tan mal
la sociedad, impone a los culpables penas accesorias de alta trascendencia.
La privacin o inhabilidades de que nos ocupamos, si recaan en un

176

CDIGO PENAI,

hombre de posicion en la sociedad son graves, i aplicadas a un gaan


no tienen importancia alguna. Ellas pues, son mui desiguales i, sin
embargo el juez, sujetndose a la Iei, no puede hacer distincin alguna
segn la clase de reo.
Este artculo es tomado del inciso 1. del art. 25 del Cdigo espaol.
r t .

.23.

La caucin i la sujecin a la vijilancia de la autoridad podrn imponerse como penas accesorias o como
medidas preventivas, en los casos especiales que determinen este Cdigo i el de Procedimientos.))

Ya hemos visto lo que es, como pena, la sujecin a la vijilancia de


la autoridad.
Ahora nos resta estudiar lo que es esta misma pena i la de caucin
aplicadas coino medidas preventivas en los casos en que este Cdigo i
el de Procedimientos lo permitan.
Ante todo qu es caucin?Legalmente hablando es la seguridad
que una persona da a otra de que cumplir lo pactado, prometido o
mandado. Esta seguridad se constituye presentando fiadores, obligando
bienes o prestando juramento.
En cuanto a la cuanta de la caucin, obedece a las reglas establecidas para la multa, doblando las cantidas respectivamente, i su duracin
no podr exceder del tiempo de la pena u obligacin cuyo cumplimiento
asegura, o de 5, aos en los dems casos.
La pena de caucin produce en el penado la obligacin de presentar
un fiador abonado que responda por lo que se falle, o bien de que aquel
no ejecutar el mal que se trata de precaver, o de que cumplir su
condena; obligndose, si causare el mal o quebrantare la condena, a
satisfacer la cantidad que haya fijado el tribunal.
Si el penado no presentare fiador, sufrir una reclusin equivalente
a la cuanta de la fianza, computndose un dia por cada ds pesos; pero sin poder en ningn caso exceder de dos aos.
De todos estos antecedentes se desprende que la pena de caucin solo
es aplicable en aquellos delitos que consisten en amenazas de causar
un dao pudiendo ademas servir para garantir el cumplimiento de

LIBRO I.TTULO

III.

177

ciertas condenas, o bien para reemplazar otras penas que se imponen


para prevenir un delito indeterminado.
A la caucin se le ha llamado tambin por esto mismo fianza'de non
ofendendum. Su aplicacin es, pues, bien limitada en el Cdigo Penal, i
como el de Procedimientos no es todava le de la Repblica, pues este
Cdigo solo ahora se est redactando, no sabemos en que casos la
impondr.
La sujecin a la vijilancia de la autoridad, usada como pena accesoria, se impone entre otros casos a los reos reincidentes en un mismo
delito i deben cumplirla despues de haber obtenido su libertad por haber
terminado la condena principal i tiende a que la autoridad sepa de qu
se ocupa ese individuo, cmo vive i donde va, para tener datos constantes i seguros de su conducta.
Aunque el art. 45 de este Cdigo esplica lo que es esta pena i cmo
se ha de cumplir, tenemos que espresar con sentimiento que ella no
pasa de quedar estampada en la sentencia.
La lei, en vez de encomendar esto al juez de la causa, debi haber
ordenado que se abriera un libro especial para anotar los condenados
a esta pena; que este libro se llevara por el Intendente o Gobernador de
cada localidad o asiento de juzgado, o por el Jefe de polica i que, al
cumplir un reo su condena i obtener su libertad, se remitiera a la
autoridad encargada de ese libro para que ella, desde ese dia, se entendiera con ese individuo i siguiera sus pasos i vijilara su conducta. No
basta crear penas, sino hacer que stas se cumplan con, exactitud para
poder apreciar sus bondades con certeza. De lo contrario, son nulas i
su eludicion trae su desprestijio: entonces no corrijen, ni precaven el
mal que con ellas se trata de evitar. En materias penales vale mas
pocas leyes, con tal que se cumplan, i no muchas i que por lo mismo se
desatiende su inmediata aplicacin, porque se cree que ellas son las
ineficaces i entonces se buscan tal vez otras' mas restrictivas o desiguales, impropias de la sociedad donde se aplican.
A r t .

24.

Tocia sentencia condenatoria en materia criminal


lleva envuelta la obligacin de p a g a r las costas, daos
i perjuicios por parte de los autores, cmplices, encubridores i ciernas,personas legalmente responsables.
12

178

CDIGO PENAI,

El estudio de este articulo lo dividiremos en dos partes: 1." obligacin de pagar costas en toda causa criminal cuando la sentencia sea
condenatoria, i 2.a pago de daos i perjuicios en iguales circunstancias
por parte de los autores, cmplices, encubridores i dems personas
legalmente responsables.
En materia civil todo litigante temerario se condena en costas, as
como el que falta al cumplimiento de una obligacin debe abonar
daos i perjuicios. Pero en la prctica el pago de costas solo es jeneral
en los juicios ejecutivos i en algunas acciones posesorias i rara vez en
los ordinarios. Los .daos i perjuicios quedan reducidos a tan poca
cosa, qu a veces se gasta mas en el juicio en que se reclaman. No
obstante, en materia criminal nuestro Cdigo ha establecido un principio en absoluto diciendo: que todo condenado debe pagar costas. Esto
es parte de la pena i como tal estos gastos la agravan considerablemente, lo que para la jeneralidad de los reos es un grave sacrificio, sobre
todo en las causas que se siguen de oficio. Talvez en los juicios criminales entre partes, el pago de costas respecto del que saliera condenado,
habra estado bien; pero en las otras causas donde es preciso dar libertad al procesado i cuando la condicion pecuniaria de todo reo es critica
por el hecho de estar encarcelado, sus intereses i familia abandonados
i desde que el Estado paga a los funcionarios que intervienen en esos
procesos, no ha debido agravarse esa triste situacin con un pago que
no es insignificante.
Pero sucede algo raro: en los juicios entre partes, los litigantes se
hacen ; declarar pobres, merced a la facilidad que dan las leyes para
ello, i de este modo eluden un pago los que mnos deben hacerlo, i los
reos que estn privados de libertad i halagados porque se sirven de
papel de oficio, porque el Procurador, el Abogado i el Receptor de
tumos les prestan gratuitamente sus servicios, se olvidan de todo i solo
cuando los secretarios les cobran sus derechos es cuando comprende^ el
peso de esta disposicin. De manera que el presente artculo favorece
nica i esclusivampnte a los secretarios de los juzgados del crimen en
1.a instancia, i a los relatores i secretarios del tribunal superior si se
apela del fallo o va la causa en consulta, i todos estos empleados son
rentados por la nacin. Luego, pues, no encontramos justa la regla que
analizamos, i por eso creemos que, si en la sentencia el juez no condena
especialmente al reo en costas a virtud de este artculo, no hai obligacin de pagarlas. Esta obligacin de .parte del reo debe ser declarada

LIBRO I.-TTULO III.

179

por el juez, el cual usar o no de este derecho, segn sea la mayor o


menor temeridad de la causa. As como las penas accesorias es preciso
declararlas en el fallo para que el reo se entienda condenado a ellas,
del mismo modo creemos que la condenacin en costas, para que afecte
al reo, debe ser tambin declarada en la sentencia.
La le de 21 de diciembre de 1865, sobre Aranceles Judiciales, en
su art. 43, dice as:
En las causas criminales seguidas entre partes se cobrarn los
mismos derechos que en las civiles.
Eu las causas seguidas de oficio no pagar derechos el reo aunque
haya sido condenado, si a juicio del juez de la causa, no tuviere con que
satisfacerlos,
Sabia disposicin! I el Cdigo Penal habr derogado esta le especial
sobre Aranceles con su art. 24? Los empleados favorecidos con esta
disposicin as lo han credo i por eso olvidan la otra lei especial i, en
este caso, hacen pesar sobre todo reo la tirantez de la disposicin penal que analizamos.
El condenado debe pagar ademas daos i perjuicios. Esto nos parece
justo. La pena no basta para satisfacer el mal Causado por un delito i
ya sabemos que por causa de l nacen dos accionesla civil i la criminal.
Los perjuicios se regulan por el juez de la causa, pudiendo or, si
fuere preciso, la opinion de un perito para hacer esta regulacin.
El artculo no dice si la obligacin de pagar daos i perjuicios por
parte de los autores, cmplices, encubridores i dems personas responsables por un delito, deben hacerlo solidariamente, o cada uno lo que le
corresponda, como sucede en el pago de costas. Habra sido esto sencillo
para evitar dificultades i cuestiones con solo haber agregado la palabra
solidariamente. Mas ya que no lo dijo, creemos que esta obligacin es
solidaria i as se ha entendido en la prctica, tal vez porque nuestro
Cdigo Civil en su art. 2317 dijo as:
Si un delito o cuasi delito ha sido cometido por dos o mas personas,
cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio
procedente del mismo delito o cuasi delito, salvo las escepciones de los
arts. 2323 i 2328.
El art. 25 del Cdigo espaol, de donde es tomado el .nuestro, no
trae la palabra solidariamente, quien sabe si ello fu un olvido o lo hizo
as voluntariamente. La Comision redactora de nuestro Cdigo incurri
en igual falta que, al fijarse bien, poco le habra costado evitar la duda.

180

CDIGO PENAI,

III
De los lmites, naturaleza i efectos (le las penas.
A r t .

25.

Las p e n a s t e m p o r a l e s m a y o r e s d u r a n de cinco aos


i u n dia a veinte aos, i las temporales m e n o r e s de
sesenta i u n dias a cinco aos.
L a s de inhabilitacin absoluta i especial temporales
p a r a cargos i oficios pblicos i profesiones titulares
d u r a n de t r e s aos i u n da a diez aos.
L a suspensin de cargo u oficio pblico o profesion
titular, dura de sesenta i u n dias a tres aos.
L a s p e n a s de destierro i de sujecin a la vijilancia de
la autoridad, de sesenta i u n dias a cinco aos.
L a prisin d u r a de uno a sesenta dias.
L a cuanta de la multa, t r a t n d o s e de crmenes, n o
p o d r exceder de cinco mil pesos; en los simples delitos, de mil pesos, i en las faltas, de cien pesos.
Cuando la lei impone m u l t a s cuyo cmputo debe
hacerse con relacin a c a n t i d a d e s
indeterminadas,
n u n c a p o d r n aquellas exceder de cinco mil pesos.
E n cuanto a la cuanta de la caucin, se o b s e r v a r n
las r e g l a s establecidas p a r a la multa, doblando las cant i d a d e s respectivamente, i su duracin no p o d r exceder
del tiempo de la p e n a u obligacin cuyo cumplimiento
asegura, o de cinco aos en los d e m s casos.
L a duracin de las p e n a s accesorias de cadena o
grillete, encierro en celda solitaria e incomunicacin
con p e r s o n a s e s t r a a s al establecimiento penal, es de
sesenta i u n dias a cinco aos; no pudiendo, dentro de

LIBRO I.-TTULO III.

181

estos lmites, imponerse por mas de la mitad d e s t i e m po sealado a la pena principal.

Este artculo 110 necesita de comentarios. Debiendo toda pena ser


divisible, aqu se establece de un modo claro la estension de cada una
de ellas, siendo el mximum de veinte aos.
La lei 8.a tt. 40 lib. 12 de la Novsima Recopilacin solo permita
las condenas basta por diez aos. El Cdigo ha doblado este perodo,
que, a juicio de muchos, es un graVe inconveniente, porque trae al penado la desesperacin. Sin embargo', no es en esto nuestra lejislacion la
mas dura. El Cdigo de aples impone penas hasta por treinta aos;
el francs hasta por veinte, como el nuestro. Igual lmite para el mxi-,
mum establece el austraco i el espaol.
La divisibilidad de una pena la hace apta para todo jnero de
correcciones i castigos i por eso las penas que recaen sobre la libertad i
que son por cierto las mas divisibles, han sido la base de los cdigos
modernos i tienden tambin a reducir al menor nmero de Casos la
pena de muerte, que es irreparable, i cuando se estrecha la base de la
penalidad, se toca bien pronto su lmite i tenemos que ir a estrellarnos
con la pena capital, pena indivisible como lo son tambin todas las
perptuas.
La multa, por fin, si no es divisible por el tiempo, lo es por la cantidad.
De manera que podemos establecer aqu respecto a penas el siguiente
orden:
De 1 a 60 dias

Prisin por falta.

De 61 dias a 3 aos

Suspensin de cargo u oficio pblico o


(proesion titular.

De 61 dias a 5 aos

j Destierro i sujecin a la vijilancia de la


t autoridad.
Las penas temporales menores.

De 61 dias a 5 aos
De 61 dias a 5 aos

f Las penas accesorias de cadena, grillete,


[ celda solitaria e incomunicacin.

Las inhabilitaciones absolutas i especial


De S aos i un dia a 10 aos temporales para cargos i oficios pbli(eos i profesiones titulares.
De 5 aos i un dia a SO aos.Las penas temporales mayores.
De uno a cien pesos
La multa por falta.

182

CDIGO PENAI,

De cien a mil pesos


Hasta cinco mil pesos

La multa por simples cielitos. .


Por crmenes.
A k t

"La duracin

26.

de las p e n a s temporales e m p e z a r a

contarse desde e l d i a de la aprehensin del reo."

Esto es ljico i natural. No habra razn alguna para que un reo


perdiera o no se le contara el tiempo que ha estado privado de su libertad durante el proceso. Por qu se le habra de contar el tiempo de su
condena solo desde que en su causa hubiera sentencia de trmino?
Al reo ausente le corre su condena desde que se presenta o es habido.
Antes el fallo no surte efecto, porque hai que orlo, salvo el caso de
fuga despues de haber sido notificado de la sentencia. Entonces se le
contar el tiempo que estuvo preso i principiar nuevamente a correrle
desde que es habido.
El Cdigo francs de 1832, dispone que las penas temporales se
contarn desde el da en que la sentencia llegue a ser irrevocable; el napolitano, desde que el fallo quede irrevocable para el detenido, i desde
el da de su ejecucin efectiva, para el no detenido; el espaol, en su
art. 28, establece que se cuenta la condena desde que la sentencia quede
ejecutoriada.
La regla fijada por nuestro Cdigo en este artculo, nos parece la mas
humana: la prisin preventiva que sufre un procesado i que reviste
todos los caracteres de una verdadera pena, debe servirle de abono en
caso de ser condenado.
penas

que

l l e v a n

consigo

A k t

La pena de muerte,

oteas

accesoeias.

27.

s i e m p r e q u e n o se e j e c u t e al

reo, i las de presidio, reclusin i relegacin perptuos,


llevan consigo la d e inhabilitacin a b s o l u t a

perptua

p a r a c a r g o s i oficios p b l i c o s i d e r e c h o s p o l t i c o s p o r e l
t i e m p o d e l a vicia d e l o s p e n a d o s i l a d e s u j e c i n a la

LIBRO I.-TTULO III.

183

v i j i l a n c i a d e la a u t o r i d a d p o r el m x i m u m q u e e s t a b l e c e
este Cdigo.
Toda pona accesoria debe estamparse enja condena del reo a continuacin de la pena principal. Por eso este artculo dice que la pena de
muerte i las de presidio, reclusin, i relegacin perptuos, llevan las de
inhabilitacin absoluta perptua para desempear cargos i oficios
pblicos i derechos polticos por el tiempo de la vida de los penados i
sujecin a la vijilancia de la autoridad por cinco aos, que es el mximum que permite la lei.
Pero se dir para qu a un condenado a muerte se le impone la
prohibicin de ejercer cargos i la prdida de la ciudadana i se le deja
por cinco aos sujeto a la vijilancia de la autoridad? Esto ha sido
porque ese condenado a muerte por los tribunales puede encontrar
indulto en el Consejo de Estado i entonces ya la pena no se ejecuta i
la lei, ponindose en este caso, que los tribunales no pueden prever, ha
querido que esto se diga en toda condena. I para qu entonces estos
accesorios si ese criminal, despues de ser condenado a muerte, el Consejo
de Estado no le ha de .dejar libre?
Pero la pena de muerte puede ser indultada por veinte aos de Penitenciaria por ejemplo: ste reo puede cumplir estos veinte aos i
entonces obtener su libertad i tendr que sufrir los accesorios que espresa
este artculo.
Lo repetimos, toda pena perptua va recargada con los accesorios
que espresa este artculo, i ellos deben determinarse en la respectiva
condena. Un juez no podr suprimirlos en ningn caso, porque son
parte de la pena principal i no aplicara bien la lei si as no lo dijere
en su sentencia.
r t .

Las penas de

presidio,

28.

reclusin,

confinamiento,

e s t r a a m i e n t o i r e l e g a c i n m a y o r e s , l l e v a n c o n s i g o la
d e i n h a b i l i t a c i n a b s o l u t a p e r p t u a p a r a c a r g o s i oficios
pblicos

i derechos

absoluta

para profesiones titulares

condena.))

polticos

i la d e

inhabilitacin

mintras

dure

la

181
CDIGO PENAI,

Las penas mayores llevan, como se ve por este artculo, dos clases
de accesorios: inhabilitacin absoluta perpetua para cargos i oficios
pblicos i derechos polticos, e inhabilitacin absoluta para profesiones
titulares.
Por los primeros se pierde, como ya hemos dicho, la capacidad para
ser ciudadano elector i, por consiguiente, no se pueden obtener cargos
de eleccin popular i la capacidad aun para ser jurado. Privado de
estos derechos, solo se pueden adquirir en la forma que lo prescribe
nuestra Constitucin poltica; por lo segundo se queda el penado inhbil para ejercer alguna profesion titular; i como estas inhabilitaciones
son absolutas i perptuas, resulta que aun cumplida la pena principal,
no cesan, sin embargo, las incapacidades establecidas por tales accesorios.
Esto es aparte de la condenacin en costas, daos i perjuicios que',
como regla jeneral, ha establecido el art. 2 de este Cdigo en todo
caso en que hai sentencia condenatoria, i que conviene no olvidar
para evitarnos de estar repitindolo en cada caso particular.
A r t .

L a s p e n a s ele p r e s i d i o ,
estraamiento

i relegacin

29.

reclusin,

confinamiento,

menores en

sus

grados

m x i m o s , l l e v a n c o n s i g o la d e i n h a b i l i t a c i n a b s o l u t a
perptua para derechos
absoluta

para

cargos

p o l t i c o s i la d e i n h a b i l i t a c i n
i oficios

prblicos

durante

el

t i e m p o d e la condena.))

Los accesorios de las penas menores cuando stas se aplican en su


grado mximo, son tambin de dos clases: prdida absoluta de los
derechos polticos, i la inhabilitacin para cargos i oficios pblicos,
solo durante la condena.
En el artculo anterior estas penas eran perptuas. En el presente,
los primeros son absolutos, es decir perptuos en lo que respecta a
derechos polticos, i solo por el tiempo de la condena en lo relativo al
ejercicio de cargos i oficios pblicos.
Empero, ademas de las inhabilitaciones que han creado los tres

LIBRO I.-TTULO III.

185

artculos anteriores i que ya conocemos por ser bien esplcitas, resultan


otras que es preciso no olvidar.
Toda pena de crimen es siempre aflictiva i respecto de las de simples
delitos, las de presidio, reclusin, confinamiento, estraamiento i
relegacin menores, cuando se aplican en sus grados mximos, es decir
de tres aos i un dia a cinco aos. En este caso el reo no es escarcelable.
La pena de crimen i las anteriores en grado mximo, se llaman
corporis aflictiva i, segn nnestra Oonstitucion, la pena aflictiva
produce ademas estos otros efectos:prdida de la ciudadana i por
tanto no se puede ser diputado, elector de senador, ni senador, Presidente de la Repblica, ministro del despacho, Consejero de Estado,
alcalde o rejidor de una municipalidad.
Ademas el condenado a pena aflictiva no puede ser miembro de la
Corte Suprema ni dlas de Apelaciones, ni juez letrado, ni Intendente,
Gobernador, subdelegado ni inspector i, por consiguiente, ni juez de
distrito ni de subdelegacion, por fin, ni siquiera testigo en causa civil
o criminal.
Los efectos de las penas de los tres artculos a que nos vamos
refiriendo, avanzan un poco mas si examinamos sus consecuencias
civiles.
El nm. 4 del art. 267 del Cdigo Civil dice:
Se efecta as mismo la emancipacin judicial por toda sentencia
pasada en autoridad de cosa juzgada, que declara al padre culpable de
un crimen a que se aplique la pena de esposicion a la vergenza pblica, o la'de cuatro aos de reclusin o presidio u otra de igual o mayor
gravedad.
La emancipacin tendr efecto sin embargo de cualesquier indulto
que recaiga sobre la pena, a mnos que en el indulto se comprenda
espresamente la conservacin de la patria potestad.
El Cdigo Penal no reconoce la pena de esposicion a la vergenza
pblica.
Tambin el que sea. condenado a las penas de que nos ocupamos, se
hace incapaz de ejercer toda tutela o curadura i el cargo de albacea,
segn lo disponen los arts. 497 i 1272 del Cdigo Civil.

186

CDIGO PENAI,

A r t .

Las

penas de presidio,

estraamiento

i relegacin

30.

reclusin,
menores

confinamiento,
en

sus

medios i mnimos, i las de destierro i prisin,


consigo la d e

suspensin

d e c a r g o u oficio

grados
llevan
publico

d u r a n t e el t i e m p o d l a c o n d e n a .

Es evidente que cuando el penado, en el caso que indica este articulo, fuere empleado o ejerciere algn cargo, debera suspendrsele en el
acto de haber fallo i esta suspensin debe establecerse en la condena.
Si el penado no ejerce cargo u oficio pblico, no rije entonces lo que
se establece por este artculo.
A r t .

Toda pena

31.

que se i m p o n g a por

un

crimen o un

s i m p l e delito, lleva c o n s i g o la p r d i d a d e los efectos


q u e d e l p r o v e n g a n i d e los i n s t r u m e n t o s c o n q u e se
ejecut,

a mnos

que

pertenezcan

a un

tercero

no

r e s p o n s a b l e del c r i m e n o simple delito.

La prdida de los efectos o de los instrumentos a que se refiere el


caso que estudiamos, es solo cuando se impone pena por un crimen o
un simple delito. Jamas se refiere a las faltas, porque ellas obedecen a
reglas especiales.
Aunque al tratar de la prdida o comiso de los instrumentos o efectos del delito, hemos anticipado algunas esplicaciones a este respecto,
no obstante, ahora agregaremos como complemento de lo dicho, que
los instrumentos con que se ha perpetrado un delito o los efectos que
de l han procedido, son completamente perdidos para el criminal.
Esto tiene por objeto el evitar que se menoscabe la propiedad particular bajo el pretesto de un delito.

LIBRO I.-TTULO III.

187

I qu se har con esto? El Cdigo no lo dice; pero es natural suponer que su valor servir para atender a las responsabilidades pecuniarias
que resulten contra el reo por causa de ese delito, segn el orden que ha
fijado el art. 48 i en caso de haber sobrante, ingresar a los fondos
municipales del departamento en que se juzga al delincuente.
. Lo que el reo pierde es solo lo que le pertenece: lo robado es de su
dueo; pero si sucede que los instrumentos del crimen son de otra
persona, se le debern entregar siempre que ella no sea responsable delcrimen o simple delito, i se justifique su buena f o se suponga por los
antecedentes del reclamante.
Pedro puede prestar a Juan un magnfico revlver bajo la intelijencia de que le va a servir en un viaje o para resguardar su casa, i
ste va con el a saltear i matar. Pedro, al prestar esa arma, lo hizo
con una noble intencin i sin imajinarse el empleo que de ella iba a
hacer Juan, a quien tenia por honrado.
Podra perder Pedro su revlver? La le dice que no, porque obr
de buena f i porque, por otra parte, l no es responsable por ningn
ttulo del crmeu ejecutado.
n a t u r a l e z a

e f e c t o s

de

A r t .

32.

a l g u n a s

penas.

La pena ele presidio sujeta al reo a los trabajos


prescritos por los reglamentos del respectivo establecimiento penal. L a s de reclusin i prisin no le imponen trabajo alguno.

Ta esto lo hemos dicho ntes.


El trabajo es lei de la vida i nada mas natural que en los establecimientos penales haya reglamentos para que los detenidos se ocupen en
algo. Una ocupacion a horas i moderada hace al reo olvidar un tanto
su situacin desgraciada, le acorta su prisin, le quita el fastidio que
ella debe traerle, le hace aprender algn oficio lucrativo o perfeccionar
el que tuviera i, una vez que obtenga su libertad, ser esto un gran
recurso para el lleno de sus obligaciones.

188

CDIGO PENAI,

Por otra parte, los reglamentos de nuestros establecimientos penales


destinan algo para el reo: de ese algo se le entrega una pequea parte
durante su prisin para que atienda a sus necesidades urjentes i el
resto se le completa a su salida. Con este ahorro 110 se encuentra en la
calle sin recursos; puede entonces buscar colocacion, o trabajar por
cuenta propia, i h aqu entonces un hombre reformado, que puede
reconciliarse con la sociedad, serle mas tarde til, i si tiene familia,
ser con su trabajo, honradez i esperiencia adquiridos en la prisin, su
sosten i guiarla por el buen camino.
Las penas de reclusin i prisin se diferencian de la de presidio en
que aquellas no imponen al reo trabajo alguno como esta ltima. El
condenado a reclusin o prisin es libre para ocuparse de trabajos
propios si le agrada, o para pasar en la ociosidad si as lo prefiere. Mas
si se dedica a trabajos, ellos han de ser compatibles con los reglamentos
carcelarios i sin alterar el orden del establecimiento i reglas prescritas
para todo detenido.
ART.

33.

"Confinamiento es la espulsion del reo del territorio


de la Repblica con residencia forzosa en u n lugar
determinado."

La sentencia que condena a un reo a la pena de confinamiento,


tiene que determinar el lugar donde quiera que ese reo cumpla su
condena.
La residencia es forzosa por todo el tiempo que fije la sentencia.
Puesto el cmplase al fallo por el juez de la causa, el reo que debe
salir de la Repblica, se pone a disposicin de la autoridad local i ella
se encarga de remitirlo a su destino. Es evidente que el Estado debe
hacer los gastos de viaje del reo, pero si ste fuere persona pudiente, i
como la nacin no puede costear comodidades a nadie, sobre todo,
saliendo para cumplir una pena, deber hacer los gastos de viaje si
quiere ser atendido en el rango que le plazca.
Si al punto donde, se le confina hai jente diplomtico, tendr que
presentarse a l para que tome nota de su arribo; pero sin que esto
le d fnas derecho que para inspeccionar su estada en ese lugar.

LIBRO I.-TTULO III.

189

Como los delitos que se casfcigau con esta pena no suponen corrupcin ni nimo depravado, las naciones no se oponen a recibir en su
seno a individuos de esta clase.
El confinado queda sujeto a las leyes del pas adonde llega. Su situacin es como la de cualquier viajero que sale de Chile i se establece
en el punto que le agrade. No por esto pierde el derecho de proteccin
que puede ejercitar todo chileno de los diplomticos de su pais en casos
necesarios i siendo que ellos sean legales.
A r t .

34.

((Estraamiento es la espulsion del reo del territorio


de la Repblica al lugar de su eleccin.

El estraamiento se diferencia del confinamiento en que aqu el reo


elije el punto adonde quiere ir, siendo que sea fuera del territorio
chileno. En el caso anterior la sentencia le fija residencia: en el
presente, el reo es rbitro de indicar el punto adonde quiera salir.
Esta es una ventaja notable sobre lo otro, porque puede ir ya a una
nacin donde se liabte su idioma, donde se profese' su relijion, o bien
donde tenga parientes o relaciones de amistad que crea que puedan
serle til en su profesion u oficio. Por lo dems, debe estarse a lo dicho
respecto al confinamiento.
A r t .

35.

Relegacin es la traslacin del reo a un punto


habitado del territorio de la Repblica con prohibicin
de salir de l. pero permaneciendo en libertad.

La relegacin es la remisin que se hace de un reo a


cualquiera de la Repblica del cual no puede salir, pero
en libertad. El Estado le conduce a su destino i la autoridad
del cumplimiento de su condena.
La libertad en que se le deja le permite todo trabajo para
su sosten. -

un punto
permanece
local cuida
procurarse

190

cdigo penai,

Art.

36.

" D e s t i e r r o es la e s p u l s i o n del r e o d e a l g n p u n t o d e
la R e p b l i c a . "

En el presente caso se obliga al condenado a esta pena a que


abandone cierto territorio de la Repblica, quedando en libertad para
fijar su residencia i para trabajar. La prohibicin es solo para entrar
al lugar que le es prohibido i del cual se le arroja. El dejar sus
comodidades, sus relaciones,. talvez sus negocios que no puede administrar por s ni realizarlos, i el establecerse forzosamente en otra parte,
es una pena, i ella se llama destierro.
,
En los cuatro casos anteriores no se le prohibe al penado llevar su
.familia o personas que le acompaen; pero estos gastos son naturalmente de su cuenta, porque para l resulta el provecho de ir con los
suyos.
Art.

37.

" P a r a los efectos l e g a l e s se r e p u t a n

aflictivas todas

l a s p e n a s d e c r m e n e s i, r e s p e c t o d e l a s d e
delitos,

las

estraamiento

de

presidio,

i relegacin

reclusin,
menores

simples

confinamiento,
en

sus

grados

mximos."

Sobre este artculo hemos adelantado ya algunas esplicaciones. Ahora


solo vamos a complementarlo.
Su importancia en la prctica es notable. El sirve para fijar qu
penas son aflictivas i cundo un procesado puede obtener su libertad
mediante fianza de juzgado, sentenciado i pagado.
Desde luego se ve que contiene dos reglas jenerales: una de ellas
consiste en dejar de un modo fijo establecidoque son aflictivas todas
las penas de crmenes, i la otraen que lo son igualmente las de simples
.cielitos, las de presidio, reclusin, confinamiento, estraamiento, relegacin
menores, cuando se aplican en sus grados mximos.

libro

i.-ttulo

iii.

191

Todo procesado que merezca pena que exceda de tres aos i un da,
no tiene derecho a escarcelacion. Esto es fcil de comprenderlo por la
imputacin del crimen o delito que se atribuya al procesado i por las
circunstancias atenuantes que se distingan en su favor.
Siendo todo sumario reservado, a veces no se puede saber lo que hai
i por eso la escarcelacion no se solicita sino cuando el proceso est
adelantado, o bien cuando ha salido del estado de sumario. El dictmen
fiscal es a veces la base para obtener este beneficio, porque ya se ve
dibujado el rol del procesado i la pena que pueda aplicrsele, i, aunque
esto no es seguro, no obstante, es una opinion atendible n esta
materia.
Los efectos que produce una pena aflictiva ya los hemos enumerado
anteriormente. Es, sin embargo, sensible que haya casos en que se
escrcele a reos de delitos que la sociedad no mira con ojos benignos i
que niegue este derecho en casos en que lo encontrara natural, como
lo seria en los de adulterio.
En un delito de hurto o robo o bien de estafa, cuando lo hurtado o
robado no exceda de cincuenta pesos, i conforme a los artculos 448,
446 i 467 del Cdigo Penal, habra escarcelacion i como aqu este delito
no lleva penas accesorias, resultara que un penado por esto, no
perdera sus derechos polticos actuales ni su calidad de ser elector i
elejido, testigo, etc. etc. Al contrario, el procesado por rapto, estupro,
adulterio, no se escarcela, i si se le condena lleva inhabilidades graves.
La sociedad, repetimos, no mirara talvez con desden a estos ltimos i
s con horror a los otros i la lei es, sin embargo, mas benigna con stos
que con aquellos.
El art. 37 debi haber sido mas lato al calificar las penas aflictivas,
as como las penas accesorias debieron haberse concretado a ciertos
delitos i no haber existido para aquellos que no suponen perversidad
de corazon, o que la sociedad no los considera como crmenes i respecto
de los cuales hai tanta tolerancia por parte de todos.

A r t .

38.

La pena de inhabilitacin absoluta perptua para


cargos i oficios pblicos, derechos polticos i profesiones
titulares, i las de inhabilitacin absoluta temporal para

192

cargos

cdigopenai,

oficios

piblicos

profesiones

titulares,

producen:
1. L a

privacin

de

todos

los

honores,

cargos,

e m p l e o s i oficios p i i b l i c o s i p r o f e s i o n e s t i t u l a r e s d e q u e
e s t u v i e r e e n p o s e s i o n el p e n a d o ,

aun cuando sean de

eleccin popular.
2. L a
activos

privacin
i

pasivos

de t o d o s los
i

la

derechos

incapacidad

polticos,

perptua

para

obtenerlos.
3. L a i n c a p a c i d a d p a r a o b t e n e r los h o n o r e s , c a r g o s ,
e m p l e o s , oficios i p r o f e s i o n e s m e n c i o n a d o s ,

perpetua-

m e n t e si la i n h a b i l i t a c i n e s p e r p t u a i d u r a n t e

el

t i e m p o d e l a c o n d e n a si e s t e m p o r a l ,
4. L a p r d i d a d e t o d o d e r e c h o p a r a o b t e n e r j u b i l a c i n
u otra p e n s i n por los empleos servidos con anterioridad."

Este artculo se refiere solo al acto en que se impone una condena


de la clase a que l se refiere.
Por el nmero primero priva al penado de todos los- honores, cargos
i oficios pblicos i profesiones titulares en que se encontrare en posesion
a la poca de su condena i agrega que esta privacin se estiende aun a
los cargos de eleccin popular, como ser diputado, senador o municipal.
En seguida le priva de los derechos polticos, activos i pasivos, i le
incapacita perpetuamente para obtenerlos en lo futuro. No puede el
penado ser elector ni elejido en lo sucesivo. En una palabra, le priva
de los derechos de ciudadana.
Por el nmero tercero le incapacita, para obtener honores, cargos,
empleos, oficios i profesiones titulares, perpetuamente si la inhabilitacin
que le impone la condena es perpetua, i durante el tiempo que ella
abrace si es temporal.
I por fin, se estiende a la prdida de todo derecho para obtener
jubilacin si por las leyes pudiera exijirla por servir algn empleo que le
diera derecho a ella u a otra pensin por cargos o empleos que hubiera
servido con anterioridad a la fecha de la sentenci condenatoria.

libro

i.-ttulo

iii.

193

Conviene sin embargo, no olvidar que el art. 41 de este Cdigo, es


una escepcion de lo que precepta el presente artculo. Esta escepcion
lia sido creada en favor de los eclesisticos, como tendremos ocasion de
verlo a su debido tiempo.
La lei ha sido aqu bastante esplcita en espresar sus prohibiciones,
sin duda con el objeto de que no se entienda que, inhabilitado un
delincuente para un cargo, poda el voto pblico rehabilitarlo para
ejercer los que le encomendaba por una eleccin.
En cuanto a los derechos de capacidad electoral activa i pasiva i los
que resultan de ellos, agregaremos aqu lo dicho antes, que estos no se
estienden a que el penado no pueda por la prensa manifestar sus
opiniones, ni implorar gracia del Consejo de Estado ni las garantas
que otorga la Constitucin respecto al domicilio i a ser juzgado por
tribunal competente.
La privacin perpetua o temporal para profesiones titulares, se refiere
a carreras profesionales que exijen un ttulo para su desempeo; pero
en manera alguna a otras que no se exija ttulo.
Art.

"Las

penas

de

39.

inhabilitacin

especial perptua

t e m p o r a l p a r a a l g n c a r g o u oficio p b l i c o o p r o f e s i o n
titular, producen:
1. L a p r i v a c i n d e l c a r g o , e m p l e o , oficio o p r o f e s i o n
sobre

que

recaen,

perpetuamente

i la d e los h o n o r e s aiexos a

si l a i n h a b i l i t a c i n

l,

es perptua, i p o r

el t i e m p o d e la c o n d e n a si e s t e m p o r a l .
2.

La

incapacidad

para

obtener

e m p l e o , oficio o p r o f e s i o n u o t r o s

dicho

cargo,

e n la m i s m a carrera,

p e r p e t u a m e n t e cuando la inhabilitacin es perptua, i


p o r el t i e m p o d e la c o n d e n a c u a n d o es t e m p o r a l . "
La prohibicin que aqu se establece es al cargo, oficio pblico o
profesion titular de que est en posesion el penado a la poca de la
condena,1,i por eso la frase est redactada en singularalgn cargo ti
oficio publico o profesion titular.
En el anterior artculo se usa el plural, diferencia sustancial para
13

194

cdigo penai,

comprender el alcance de esta disposicin. Es por esto que lo que ella


priva es del cargo, empleo, oficio o profesin i los honores anexos a
dichas funciones perpetuamente si la inhabilitacin es perpetua, i si la
peiia es temporal, las privaciones sern por el tiempo de la condena.
Es claro que si el penado no ejerce cargo alguno, ni es empleado ni
tiene profesin, nada pierde ni debe hacerse relacin de ellos.
Tambin cuando la pena es perpetua le imposibilita para obtener
dichos cargos i si ella es temporal, la incapacidad ser por el tiempo
de la condena; pero el delincuente podr ejercer otros cargos que no
sean de los a que se refiere este artculo.
El art. 231 nos ofrece un ejemplo de esto.
Respecto a prescripcin, vase lo que dispone el art. 105 de este
Cdigo.
A r t .

40.

" L a s u s p e n s i n ele c a r g o i oficio p b l i c o i p r o f e s i n


titular, inhabilita

p a r a s u ejercicio d u r a n t e el t i e m p o

d e la c o n d e n a .
L a s u s p e n s i n d e c r e t a d a d u r a n t e el j u i c i o , t r a e c o m o
consecuencia

inmediata

la p r i v a c i n

d e la m i t a d d e l

s u e l d o al p r e s u n t o r e o , la c u a l solo s e le d e v o l v e r e n
e l caso de .pronunciarse sentencia absolutoria.
L a suspensin decretada por via de pena, priva de
t o d o s u e l d o al s u s p e n s o m i n t r a s ella d u r e . "
Este artculo dispone que la suspensin cuando se decreta por
va de pena respecto de algn empleado, le priva de su sueldo
por todo el tiempo que ella dure; pero si la suspensin se decreta
mintras se esclarece si el procesado es reo del delito que se le atribuye,
le da derecho para exijir del Estado medio sueldo, nter hai sentencia
de trmino. Si se le absuelve, percibe lo que se le ha retenido durante
el juicio i ademas se le repone en su cargo i, por fin, que la suspensin
de cargo i oficio pblico i profesin titular, inhabilita alreo para el
ejercicio durante el tiempo de la condena.
Al esplicar este artculo hemos invertido el orden que l emplea
porque creemos que as se comprendera mejor. Es evidente que la

libro

i.-ttulo

iii.

195

aplicacin de lo que l precepta solo se refiere a un empleado pblico


que goce de sueldo. As por ejemplo, un juez letrado es suspenso por un
mes de sus funciones de juez por va de pena, es claro que durante
este mes no goza de sueldo. A este mismo juez se le procesa i entonces
durante el juicio tieue derecho a la mitad del sueldo.
La causa ha durado un ao i al- fin de l se le absuelve. En este
Caso se le dar la mitad de los sueldos que se le han retenido durante
ese ao i ademas entrar a ejercer sus funciones i desde ese dia recibir,
como ntes su sueldo ntegro. Mas, si se le suspende por un ao a
virtud de sentencia en el ejercicio de su cargo de juez, tendremos que
queda inhabilitado para ejercer sus funciones.
Ahora si esta suspensin recae en un abogado, en un mdico o en un
procurador, es evidente que este abogado, este mdico o este procurador,
no podrn los primeros ejercer sus profesiones, ni su cargo el procurador
durante el tiempo de la condena; pero s son libres para ocuparse de otra
cosa o ejercer otros destinos, porque estas privaciones se refieren solo
a las profesiones o cargos sobre que ellas recaen i nada mas.
La lei en este caso no puede quitar a nadie los oficios mecnicos,
por ejemplo, u otros que no dan carcter pblico i que tienen por
objeto procurar la subsistencia. Una inhabilitacin en este sentido
seria absurda i repugnante, porque convertira al penado en un vago o
en un mendigo, i quien sabe si en un criminal. El remedio en este caso
sera peor que el mal que se trata de evitar con estas penas.
A r t .

41.

" C u a n d o las p e n a s de inhabilitacin i


recaigan en

persona

suspensin

eclesistica, sus efectos no

se

e s t e n d e r n a los cargos, d e r e c h o s i h o n o r e s q u e t e n g a n
p o r la I g l e s i a . A l o s e c l e s i s t i c o s

incursos

en

tales

p e n a s i p o r t o d o e l t i e m p o d e su d u r a c i n , n o se l e s
r e c o n o c e r e n la R e p b l i c a la j u r i s d i c c i n e c l e s i s t i c a
i la c u r a d e a l m a s , n i p o d r n p e r c i b i r r e n t a s d e l t e s o r o
n a c i o n a l , s a l v o la c o n g r u a q u e fijar el t r i b u n a l .
E s t a d i s p o s i c i n n o c o m p r e n d e a l o s o b i s p o s e n lo
c o n c e r n i e n t e al e j e r c i c i o d e la j u r i s d i c c i n
que les corresponde."

ordinaria

196

cdigopenai,

Si recordamos lo que hace poco hemos dicho al tratar del art. 38,
veremos que esta es una escepcion establecida en favor. de los
eclesisticos, fundada en el decoro debido a su carcter sagrado.
Bu Chile los eclesisticos no gozan de fuero cuando delinquen
civilmente.
Los delitos eclesisticos se castigan por la autoridad eclesistica con
penas eclesisticas, segn el Derecho Cannico.Los delitos de otra
clase, se persiguen por la justicia ordinaria i se penan conforme al
presente Cdigo.
Mas, las penas de inhabilitacin i suspensin si recaen en algn
eclesistico que ha sido procesado i condenado a ellas, el efecto que
producen estas penas respecto de todo ciudadano, no se estiende a los
cargos, derechos i honores que gocen por la Iglesia si el penado fuere
sacerdote. La lei penal no les priva de las funciones i honores que les
haya otorgado la autoridad eclesistica; pero el Estado no les reconoce
jurisdiccin eclesistica i la cura de almas en tales casos i ademas les
priva el percibir rentas del tesoro nacional, salvo la congrua que fije
el tribunal para sus alimentos. Un ejemplo har comprender el espritu
de este artculo. Un Vicario, un Provisor, un Prroco o un Cannigo,
se hacen reos de un delito i se les impone, entre otras penas, las de
inhabilitacin i suspensin. El Estado no reconoce jurisdiccin alguna
en ese Vicario, en ese Provisor o en ese Prraco, ni permitir que
el ltimo teDga la cura de almas. Si los primeros reciben renta o
sueldo del Estado, como la recibe el Cannigo, o el Prroco goza de
congrua, quedan privados de esa renta o sueldo durante el tiempo de
la condena; pero el tribunal debe sealarles algo para que puedan
vivir, i en este caso solo percibirn esa cantidad en lo relativo solo a
su congrua.
El testo del artculo emplea la palabra renta. H o i debe usarse la
palabra sulelo en vez de la de renta, porque el Congreso de 1883 as
o declar en la discusin i aprobacin del presupuesto del Culto i como
esta es una lei posterior, derog implcitamente lo de la renta i la
convirti en sueldo, porque en realidad los eclesisticos que reciben
sueldos del tesoro nacional, por cargos o empleos que ejercen en la
Iglesia, son verdaderos empleados del Estado i el empleado recibe
sueldo i no renta.
El presente artculo ha creado todava otra escepcion mas jeneral, i
ella es en favor de los Obispos, respecto de los cuales no les comprende
en lo concerniente a la jurisdiccin ordinaria. Esto quiere decir que los

libro

i.-ttulo

iii.

197

Obispos en Chile no pierden su cargo, sus honores i el Estado les


reconoce su jurisdiccin eclesistica ordinaria; pero en lo relativo a sus
sueldos rijelo establecido ntes, es decir, no tienen derecho a percibirlo,
salvo la congrua que fije el tribunal en su sentencia.
Puede el Estado impedir en lo pblico i jurisdiccional, el uso de
las facultades relijiosas, o estorbar a los eclesisticos el ejercicio de las
funciones anexas al estado sacerdotal? Esta es una cuestin mui sria;
pero por suerte debatida i aceptada en nuestra lejislacion, es por esto
que el Cdigo Penal, ha podido dictar disposiciones contra los sacerdotes que delinquen infrinjiendo Jas leyes del pais.
La Constitucin del Estado confiere el derecho de patronato al
Presidente de la Repblica. Todo sacerdote es ciudadano i est
obligado a respetar las leyes del pais. Los Obispos juran observar esas
leyes i, aunque no las jurasen, no pueden violar los preceptos constitucionales i las leyes que rijeu en el Estado donde ejercen sus funciones.
El Obispo no dejar de ser Obispo ni el sacerdote dejar' de ser
sacerdote. La le civil no les quita su carcter; poro puede estorbarles
el ejercicio de sus funciones en pblico. El Estado reconoce i proteje
la relijion catlica i sta goza de ese beneficio i por eso el Estado
tiene sus derechos en lo esterno, i si bien es cierto que l 110 puede
degradarlos, sus atribuciones, no obstante, llegan hasta impedirles el
uso de sus facultades relijiosas en lo jurisdiccional i en lo-pblico.
La paz i el orden pblico en ciertos casos exijen medidas de esta
especie i, por dolorosas qiie ellas sean, el Cdigo ha tenido que colocarse
en todos los casos i dictar medidas que repriman los abusos de toda
clase de personas e imponerles penas si se hacen reos de ellas. La
conservacin del orden, el respeto social i el respeto a los poderes
pblicos de la nacin, est sobre todo derecho, sobre todo privilejio i
sobre toda clase de personas.
Art.

42.

"Los derechos polticos activos i pasivos a que se


refieren los artculos anteriores, son: la capacidad p a r a
ser ciudadano elector, la capacidad para obtener cargos
de eleccin popular i la capacidad para ser jurado.
El que ha sido privado de ellos solo puede ser reha-

198

cdigopenai,

bilitado en su ejercicio en la forma prescrita por la


Constitucin."
Este artculo no liaee otra cosa sino que esplicar el alcance de los
anteriores, estableciendo que la privacin de los derechos polticos
activos de que se puede privar al penado, se refieren solo a la inhabilidad de ser ciudadano elector o elejido i jurado en los juicios de
imprenta. El que es privado por sentencia de estos derechos no puede
dar su voto en las urnas electorales para elejir diputados, senadores,
electores de Presidente de la. Repblica ni municipales de la localidad
en que est calificado u donde pudiera votar. Tampoco puede ser
elejido diputado, senador, municipal ni elector de Presidente, ni puede
servir de jurado en un juicio por abusos de la libertad de imprenta.
Para hacer efectivas estas prohibiciones, se ha formado por la Corte
Suprema de Justicia una lista en que se anotan los que han sido
condenados a la prdida de los derechos de ciudadana desde la primera
eleccin despues de la vijencia de este Cdigo. Cada tres aos se
agregan a esa lista los nuevos inhabilitados i estas listas que corren en'
cuaderno, se remite a la autoridad para que ella la haga llegar a las
mesas calificadoras i receptoras. De este modo se le da cumplimiento
a las disposiciones que hemos analizado anteriormente.
El presente artculo establece que el que ha sido privado de los
derechos de ciudadano, puede ser rehabilitado en la forma prescrita por
la Constitucin del Estado.
Perdida la ciudadana, la rehabilitacin se impetra del Senado, quien
puede acordarla o no, segn los antecedentes que obren en favor del
ocurrente. Es cuestin de gracia i en la cual dicho cuerpo obra como
jurado al resolver sobre peticiones de esta naturaleza.
La calidad de ciudadano activo con derecho de sufrajio, se suspende,
entre otra3 causas, por hallarse el individuo procesado como reo de
delito que merezca pena aflictiva o infamante.
Entre nosotros no hai pena infamante. Lo que infama es el delito i
no la pena.
r t .

43.

((Cuando la inhabilitacin para cargos i oficios jmblicos i profesiones titulares es pena accesoria, no la

libbo

i.ttulo

iii.

199

c o m p r e n d e el i n d u l t o d e la p e n a p r i n c i p a l , a m n o s q u e
e s p r e s a m e n t e se h a g a e s t e n s i v o a ella.
El Consejo de Estado, presidido por el Presidente de la Repblica o
por el Tice-presidente del Consejo, es el tribunal de gracia ante quien
se ocurre en demanda de indultos. Aceptada una solicitud de esta
naturaleza, el Presidente de la Repiblica, decreta el indulto estableciendo que lo hace de acuerdo con el Consejo de Estado, i el Ministro
de Justicia se encarga de comunicarlo a la autoridad respectiva para
que se le d en el acto su cumplimiento.
Cuando'por sentencia de trmino es condenado un individuo a las
penas de inhabilitacin para cargos i oficios pblicos i profesiones
titulares i logra indulto de estas penas, no cabe cuestin sobre el
alcance de esta gracia; pero si el condenado lo hubiere sido a otras
penas i como accesorias lleva estas inhabilitaciones i el indulto es solo
de la pena principal, es evidente que ellas permanecen. Por eso en este
caso es preciso pedir indulto de todo, i el Consejo debe hacer mencin
especial de lo que indulta; puesto que si no abraza estos accesorios, ellos
subsisten i por eso el presente artculo lo exije terminantemente para
que no se crea que el indulto de la pena principal trae consigo el de
las penas accesorias.
Art.

44.

" E l i n d u l t o d e la p e n a d e i n h a b i l i t a c i n p e r p e t u a o
temporal

para

c a r g o s i oficios p b l i c o s i p r o f e s i o n e s

t i t u l a r e s , r e p o n e al p e n a d o e n el e j e r c i c i o d e e s t a s l t i m a s , p e r o n o e n l o s h o n o r e s , c a r g o s , e m p l e o s u oficios
d e q u e se le h u b i e r e p r i v a d o . E l m i s m o e f e c t o p r o d u ce el

cumplimiento

de

la

condena

a inhabilitacin

temporal."
Este artculo es meramente esplicativo.
Por l se establece que un indulto dla pena de inhabilitacin
ya sea temporal o perpetua en lo relativo a cargos, oficios pblicos i profesiones titulares, repone al agraciado en el ejercicio de
la profesin de que fu suspendido; pero no en los honores, cargos,
empleos u oficios de que le hubiere privado la sentencia. Eri una
palabra, el indulto no tendr efectos retroactivos; nicamente le deja

200

cdigopenai,

apto para nuevos cargos u honores i para desempear su profesin.


El indulto es para lo porvenir, pero no da derecho para exijir el
empleo o cargo que se perdi por la sentencia. Un notario, un juez
letrado o un abogado son privados, el primero, de su oficio o cargo de
notario, el segundo de su destino de juez, i el tercero es suspenso. El
notario no podr exijir la entrega de su oficina, porque ya no es notario; el juez no podr exijir que se le considere como tal i que se le
reponga. Eso est ya perdido; pero ambos quedan en aptitud, si no
hubiere otras causas que se lo impidan i otros requisitos que llenar,
para ser nombrados, despues del indulto, para iguales cargos o destinos. El abogado suspenso podr ejercer su profesin desde el dia del
indulto.
Luego el artculo establece que este mismo efecto produce el
cumplimiento de la condena a inhabilitacin temporal, Esto es claro:
no porque se cumple la pena se puede exijir el ser repuesto en el cargo
u oficio de que se le priv, porque ya esos destinos, cargos i oficios se
han perdido i, declarados vacantes, se han provisto conforme a las leyes.
El artculo se ha colocado aqu en el caso de inhabilitacin temporal, porque al ser perpetua la inhabilitacin, no puede existir cumplimiento de condena i no llegara el caso previsto por esta disposicin.
En caso de indulto de inhabilitacin perptua, ya sabemos que ese
indulto no da derecho para recuperar l perdido, segn lo acabamos
de esponer en los acpites anteriores.
A r t .

45.

L a sujecin, a l a v i j i l a n c i a d e la a u t o r i d a d d a a l j u e z
d e la c a u s a e l d e r e c h o d e d e t e r m i n a r c i e r t o s l u g a r e s e n
los cuales le ser p r o h i b i d o al p e n a d o p r e s e n t a r s e desp u e s de h a b e r cumplido su condena i de imponer

ste todas o algunas de las siguientes obligaciones:


1. a L a d e d e c l a r a r n t e s d e s e r p u e s t o e n l i b e r t a d , e l
l u g a r e n q u e se p r o p o n e fijar su r e s i d e n c i a .
2. a L a d e r e c i b i r u n a b o l e t a d e v i a j e
d e t e r m i n e el i t i n e r a r i o
podr

e n q u e s e le

que debe seguir, del cual no

a p a r t a r s e , i la d u r a c i n d e su p e r m a n e n c i a e n

cada l u g a r del trnsito.

libro

i.-ttulo

201

iii.

3. a L a ele p r e s e n t a r s e d e n t r o d e l a s v e i n t i c u a t r o lioras siguientes a su llegada,

a n t e el f u n c i o n a r i o d e s i g -

n a d o e n la b o l e t a d e v i a j e .
4. a L a d e n o p o d e r

c a m b i a r de residencia sin h a b e r

ciado a v i s o ele ello, c o n t r e s d i a s ele a n t i c i p a c i n ,


mismo

funcionario,

quien

le e n t r e g a r

al

la b o l e t a d e

v i a j e p r i m i t i v a v i s a d a p a r a q u e se t r a s l a d e a s u n u e v a
residencia.
5. a L a d e a d o p t a r oficio, a r t e , i n d u s t r i a o p r o f e s i o n ,
si n o

tuviere medios propios i conocidos de

subsis-

tencia.
Sobre los efectos que produce en el penado la sujecin a la vijilancia
de la autoridad, despues de haber cumplido ' su condena, hemos ya
avanzado algunos conceptos. A ellos agregaremos que el juez de la
causa puede prohibirle en su sentencia el que se presente en ciertos
lugares, como ser donde cometi el crimen, ya sea para la tranquilidad
futura de esa localidad, bien por las relaciones que puedan favorecer al
reo o para quitar el temor de los que hayan declarado en su contra i
evitar sus venganzas i de imponerle todas o algunas de las obligaciones que enumera el artculo.
Estas medidas precautorias, que permite tomar la lei en estos casos,
se emplean en todo o parte en vista de los antecedentes i criminalidad
del procesado. Esta pena, mas que ninguna otra, lleva el sello correccional: es un derecho de tutela que ejerce el juez respecto al penado en
bien de la sociedad para garantizarla de los males que pueda causarle
un hombre feroz.
Ella restrinje la libertad, le sujeta a reglas prudenciales de part de
la autoridad donde se presente, le obliga a adoptar oficio si no tiene
medios actuales de subsistencia i, por fin, doquiera que vaya, va dando
a conocer que es un hombre peligroso i que debe ser vijilado, lo que
por cierto es altamente vejatorio para l.
Empero 'quin debe velar por el cumplimiento de estas disposiciones? Del testo del artculo se entiende que es el juez de la causa o
el que ocupe su lugar, i que ste debe designarle en caso de viaje la
autoridad ante quien deba ocurrir con su boleta. Mas desde que el reo
obtuvo sentencia i cumpli la pena principal, el juez nada tiene que

202

cdigopenai,

nicamente le deja ver con l desde que obtuvo la libertad. Lo natural


era que estas facultades, esta vijilancia, hubieran recado en las autoridades administrativas que cuentan con mas recursos para espiar a los
malvados i sobre las cuales pesa el deber de dar seguridad a los asociados.
Pero, sea de esto lo que fuere, creemos que hasta ahora esta pena
accesoria no se cumple con regularidad i que sus consecuencias no se
hacen sentir porque 110 pasa de ser letra muerta en la sentencia.
El mximum que puede durar esta pena es de cinco aos, segn el
precepto del art. 25 de este Cdigo.
Art.

46.

" L a p e n a ele c a n c i n p r o d u c e e n el p e n a d o l a o b l i g a c i n ele p r e s e n t a r u n fiador a b o n a d o q u e r e s p o n d a o


b i e n d e q u e a q u l n o e j e c u t a r el n i a l q u e se t r a t a ele
p r e c a v e r , o ele q u e c u m p l i r s u c o n d e n a ; o b l i g n d o s e a
satisfacer,

si c a u s a r e e l m a l o q u e b r a n t a r e la c o n d e n a ,

la c a n t i d a d q u e l i a y a fij a d o el t r i b u n a l .
Si el p e n a d o 110 p r e s e n t a r e

fiador,

sufrir una reclu-

s i n e q u i v a l e n t e a l a c u a n t a ele la fianza, c o m p u t n d o s e
u n da p o r cada dos p e s o s ; p e r o sin p o d e r en n i n g n
caso exceder de dos aos."

La caucin, as como la multa, es una pena comn de las aflictivas,


correccionales i leves. No tiene lmites ni en su duracin ni en su
cantidad: ella es prudencial en el juez que la aplica.
El objeto de esta pena es prevenir los delitos, i se aplica cuando la
mala conducta pasada de un reo hace temer o presumir la reincidencia,
o bien se decreta contra cualesquiera persona, siempre que hayan
antecedentes fundados para creer que cierto estado de cosas pueda
traer un hecho penado por la lei.
Esta pena, en manera alguna, priva o restrinje el derecho de residir
en un punto determinado al que le ha sido impuesta i se aplica por lo
regular en los delitos de amenazas i en los de tentativa de delitos leves.
El fiador que se presente por el obligado a prestar caucin, deber
ser abonado i responder de que su afianzado 110 ejecutar el mal que

libro

i.-ttulo

iii.

203

se trata de precaver o de que aquel cumplir la condena que se le


imponga si causare el mal que se tema.
En el caso do realizado el delito o quebrantada la condena, el fiador
satisfar la cantidad que haya fijado l tribunal al constituir, la obligacin dicho fiador.
Si el penado no presentare fianza, sufrir una reclusin equivalente
a la cuanta de la fianza que hubiere fijado el tribunal, pero sin poder
en ningn caso exceder de dos aos esa reclusin,
Pedro, por ejemplo, es obligado a prestar una caucin i el tribunal
ha fijado que sea por mil pesos; pero no presenta fianza. En este caso
la reclusin que sufrir ser de quinientos das.
Si la cuanta fijada fuese de cuatro mil pesos i no se prestare fianza,
la pena que sufrira Pedro seria de dos mil dias; pero como en ningn
caso la reclusin puede exceder de dos aos, tendramos que la pena
quedara limitada a este espacio de tiempo nicamente.

Art.

47.

En tocios los casos en que se imponga el pago ele


costas' se entender comprender tanto las procesales
como las personales i ademas los gastos ocasionados
por el juicio i que no se incluyen en las costas. Estos
gastos se fijarn por el tribunal, prvia audiencia ele
las partes.
Del tenor literal de este articulo se desprende l.la necesidad de que
el juez esprese en sus fallos criminales cundo condena en costas a un reo,
i 2. que lo mandado en el art. 24, no es absoluto; pues al serlo para
qu diria aqu: en todos los casos en que se imponga el pago de costas?
Si nuestra opinion no fuera la mas fiel interpretacin del art. 24, se
habra redactado el artculo en otra forma. Habra dicho, por ejemplo:
Las costas que en toda sentencia condenatoria debe imponer el fallo
del juez, se entender que comprende tanto las procesales como las
personales

De aqu es que creemos que en muchos casos la condenacin en


sostas es prudencial en las causas criminales, i que cuando no se espresa
esto claramente en la sentencia, el penado no es obligado a pagarl as;

204

cdigo penai,

pero impuesta esa condenacin, debe estarse a lo que dispone el presente artculo.
Costas procesales son las que constan de autos i para saber su monto
debe estarse a la tasacin que haga el secretario del tribunal correspondiente, i si bai reclamo sobre ellas, debe ser odo i fallado conforme
a la le de aranceles.
Las costas personales, son referentes al pago de honorario de abogado'
i procurador. Estas costas las regula el juez de la causa.
Aparte de estos pagos, debe el condenado satisfacer los gastos
ocasionados por el juicio i que no se incluyen en las costas. Estos gastos
se fijarn por el tribunal, prvia audiencia de las partes.
Creemos que hasta la fecha la consagracin de este precepto ha
tenido pocas veces aplicacin en la prctica. Qu otros gastos se
podrn reclamar fuera de las costas procesales i personales? Ser el
tiempo empleado en las diligencias o lo que se ha dejado de ganar por
ello? Sern costos de viaje? Sern gastos de curacin? Ser lo que
el herido ha perdido con la privacin de su oficio durante la enfermedad? Es indudable que a lo primero se refiere la disposicin a que
aludimos i esto solo cuando se ha exijido i el juez de la causa lo ha
estimado justo despues de oir a los interesados, despues tambin de
conocer su posicion social i los recursos con que cuenta el obligado a
estas indemnizaciones. Lo segundo est determinado mas adelante al
tratar de las reparaciones del dao causado por un delito.
Art.

48.

S i los b i e n e s del c u l p a b l e n o f u e r e n b a s t a n t e s p a r a
cubrir las responsabilidades

pecuniarias, se satisfarn

s t a s e n el r d e n s i g u i e n t e :
1. L a s c o s t a s p r o c e s a l e s i p e r s o n a l e s .
2. E l r e s a r c i m i e n t o d l o s g a s t o s o c a s i o n a d o s p o r e l
juicio.
3. L a r e p a r a c i n d e l d a o c a u s a d o e i n d e m n i z a c i o nes de perjuicios.
4. L a m u l t a .
En

caso

de

concurso o quiebra, estos

crditos

se

libro

i.-ttulo

iii.

205

graduarn, considerndose como uno solo, entre los


que no gozan de preferencia.
El orden establecido por este artculo para cubrir las responsabilidades pecuniarias que se juzguen contra un reo, cuando sus bienes no
fueren bastantes para satisfacerlas por completo, nos parece el mas
equitativo. No nos detendremos en repetir quines son los preferidos,
porque la enumeracin de ese orden es clara.
Pero si el reo es concursado, sus bienes cubren primero los crditos
privilejiados, como ser los gravmenes reales; despues se suman todas
las cantidades falladas en los cuatro nmeros anteriores i el total forma
un solo crdito i se gradan entre los que no tienen preferencia i que
por la lei se pagan a prorata. Lo que se obtenga del concurso por este
crdito deber igualmente repartirse, deducido lo que se ha gastado en
su cobro, por el orden que ya se ha establecido.
Hai quienes opinan porque este total se reparta a prorata entre los
que formaren el crdito; pero tal proceder seria cambiar el orden que
establece este artculo.
El Cdigo espaol ordena, en un caso anlogo al que hemos estudiado, que las responsabilidades que se juzguen contra el reo i cuando
no tenga para cubrirlas todas, se satisfagan en este orden:1. la
reparacin del dao causado e indemnizacin de perjuicios; 2. el
resarcimiento de gastos ocasionados por el juicio; 3. las costas procesales, i 4. la multa.
Esto se funda sin duda en el nteres del damnificado por el delito;
despues colocan el nteres de los que han trabajado en la causa i por
fin el fisco, que no debe llevar en mira sino la penalidad del delincuente. Mas por qu ha de estar primero el damnificado que los que han
trabajado en el proceso en bien de la sociedad i del ofendido? Nadie
puede enriquecerse en perjuicio de otro, es regla de derecho universal
i aqu ella seria violada, i es por esto que sostenemos que el orden que
establece este artculo en nuestro Cdigo es equitativo i est basado en
la justicia, encontrando por lo tanto superior esta disposicin a la del
Cdigo espaol, que hemos examinado.
Art.

49.

"Si el sentenciado no tuviere bienes para satisfacer

206

cdigo penai,

la m u l t a , s u f r i r p o r v i a ele s u s t i t u c i n i a p r e m i o , la
p e n a ele r e c l u s i n , r e g u l n d o s e u n dia p o r c a d a p e s o ;
p e r o sin q u e ella p u e d a e x c e d e r n u n c a d e d o s aos.
Q u e d a e x e n t o d e e s t e a p r e m i o el c o n d e n a d o a r e c l u sin m e n o r en su g r a d o m x i m o o a . o t r a p e n a

mas

grave," .
Bien clara es la primera parte de este artculo. El condenado al pago
de una multa i que no tiene como satisfacerla, sufrir en este caso reclusin, regulndose un dia por cada peso; pero sin que en ningn caso
pueda exceder nunca de dos aos, sea cual fuere la cuanta de esa multa.
La estimacin de un peso por cada dia de reclusin nos parece exigua;
debi haberse estimado la prisin por lo mnos en dos pesos. Tal vez
para un gaan este es su jornal diario; pero un artesano u otra clase
de personas ganan mas. A esto se debe agregar lo que sufre ese penado
que deja en la miseria a su familia i otras circunstancias mas que se
derivan de una prisin. Repetimos otra vez que la lei debi haber estimado cada dia de reclusin en dos pesos para los efectos del caso actual.
El" segundo inciso dispone que queda exento de 1 este apremio el
condenado a reclusin menor en su grado mximo (tres aos i un dia a
cinco aos) o a otra pena mas grave.
Por qu esta escepcion? Porque en este caso ya el reo lleva otra
condena i la multa no es sola. No seria justo que cumplida la primera
pena tuviera que sufrir dos aos mas por esta ltima, i h aqu la. razn
que lejitima esta regla de nuestro Cdigo. Mas si la multa viene acompaada de otra pena menor que la que se indica, reclusin menor en su
grado mximo, entonces existir el apremio conforme a la primera
parte de este artculo.
IV.
De la aplicacin de las penas.
ART. 50.
A los a u t o r e s d e delito se i m p o n d r la p e n a q u e p a r a s t e se h a l l a r e s e a l a d a p o r la lei.

libro

i.-ttulo

iii.

207

Siempre que la lei designe la pena de u n delito, se


entiende que la impone al delito consumado."

Entre el autor, el cmplice i el encubridor, son diferentes los grados


de responsabilidad; asi como entre el delito consumado, el delito frustrado i la tentativa, son diversos los grados del crimen. Por eso este
artculo establece la base de la penalidad, espresando que a los autores
de un delito, no hai mas que aplicarles la que la lei les seala, sin
poder descender a otra alguna inferior a ella; i que cuando la lei no
pena espresamente al encubridor o al cmplice, se entiende que se
refiere al autor del delito. La pena ha de ser al delito consumado i
nunca al frustrado o a la tentativa. Ella es para el autor i nunca para
el encubridor o cmplice. Todos stos tienen penalidad distinta i lo
que es de unos no se puede aplicar a otros.
Ahora siempre que la lei designa la pena de un delito, deber entenderse que la impone al delito consumado. H aqu dos regas que nos
van a servir de base para la aplicacin de las penas.
El castigo que la lei seala al autor de un delito es solo para l i no
se debe aplicar sino al delito consumado. La tentativa, el crimen frustrado, los cmplices i encubridores tienen siempre penas distintas.
La ltima regla tiene desde luego una escepcion, i es la que consigna
el art. 362, al establecer que el delito de violacion se considera consumado desde que hai principio de ejecucin, siendo como queda dicho,
que siempre que la lei designa la pena de un delito, se entiende que
la impone al delito consumado.
Art.

51.

"A los autores de crimen o simple delito frustrado i


a los cmplices de crimen o simple delito consumado,
se impondr la pena inmediatamente inferior en grado
a la sealada por la lei para el crimen o simple delito."
Gomo se v este artculo no es aplicable a las faltas.
Para comprender este artculo i los siguientes, necesitamos dar ntes
algunas esplicaciones.
El saor Pacheco, comentador del Cdigo Penal espaol, i a quien

208

cdigopenai,

consultamos a cada paso, traduce en cifras sus disposiciones para hacerse comprender mejor.
Supongamos, dice, que se trata de un delito cuya penalidad espresaremos por la cifra 12. Ahora tendremos al orden en el cual se aplica
la lei en los diversos casos objeto de sus fallos.
Autor del delito
'.
Cmplice del mismo delito o autor de delito frustrado
Encubridor de delito o cmplice del delito frustrado o
autor de tentativa
Encubridor de delito frustrado o cmplice de la tentativa.
Encubridor de tentativa

12
11
10
9
8

Siguiendo este sistema i aplicando las reglas de nuestro Cdigo conforme a l, llegaremos al siguiente resultado:
Al autor de crimen o simple delito frustrado i a los cmplices de
crimen o simple delito consumado, se les impondr la pena inmediatamente inferior en grado a la sealada por la lei para el crimen o simple delito.
La pena sealada al crimen o simple delito, es relegacin perptua,
por ejemplo.
Al autor de este crimen o simple delito frustrado, al cmplice en el
crimen o al de simple delito consumado, se les aplicai':relegacin
mayor en su grado mximo (de 15 aos i 1 dia a 20 aos.)
El autor, por ejemplo, merece pena de muerte qu pena se aplicar
a los autores de crimen o simple delito frustrado a los cmplices de crimen o simple delito consumado? Es evidente que les corresponde
presidio o reclusin perptuos.
Segn el sistema Pacheco, el autor del delito se representa por 12,
lo inmediatamente inferior en grado es 11, por eso buscada la pena
principal, se aplica laque sigue en grado o mas claro, se baja un grado
para encontrar la pena en que se coloca el presente artculo.
RT.

52.

"A los autores ele tentativa ele crimen o simple delito, a los cmplices de crimen o simple cielito frustrado
i a los encubridores de ci ; men o simple delito consumado, se impondr la pena inferior en dos grados a la
que seala la lei para el crimen o simple cielito.

LIBRO 1,TTULO

Esceptanse

III.

209

de esta regla los encubridores

com-

p r e n d i d o s e n el n m . 3. d e l a r t . 17, e n q u i e n e s c o n c u r r a
la c i r c u n s t a n c i a p r i m e r a d e l m i s m o n m e r o , a l o s c u a l e s se i m p o n d r la p e n a d e i n h a b i l i t a c i n e s p e c i a l p e r p t u a , si e l d e l i n c u e n t e e n c u b i e r t o f u e r e r e o d e c r i m e n
i la d e i n h a b i l i t a c i n e s p e c i a l t e m p o r a l e n c u a l q u i e r a
d e s u s g r a d o s , si lo f u e r e d e s i m p l e d e l i t o .
T a m b i n se esceptiian los e n c u b r i d o r e s c o m p r e n d i d o s
e n el n m . 4. d e l m i s m o a r t . 17, a q u i e n e s s e a p l i c a r
la p e n a

de presidio

menor

en

cualquiera

de

sus

grados."

Estudiemos primero la regla jeneral que establece este artculo i


despues veremos las dos escepciones que seala a la misma.
Eu el art. 7." se ha dicho que no solo son punibles el crimen o
simple delito consumado, sino tambin el frustrado i la tentativa. Era
necesario entonces fijar su. penalidad, i el presente artculo as lo ha
hecho, estableciendo que al autor de tentativa de crimen o simple
delito, a los cmplices de crimen o simple delito frustrado i a los
encubridores de crimen o simple delito consumado, se les impondr la
pena inferior en dos grados a la que seala la lei para el crimen o
simple delito. El artculo se coloca en cuatro circunstancias, i
entonces valgmonos de un ejemplo para comprenderlo prcticamente.
La pena del crimen es la de muerte. El autor de tentativa de este
crimen o simple delito, el cmplice de crimen o simple delito frustrado
i los encubridores de crmea o simple delito frustrado qu pena
mereceran en este caso?Es evidente que la de presidio, o reclusin
mayor en su grado mximo.
Supongamos ahora que la pena del crimen o simple delito sea
relegacin perptua qu pena mereceran los mismos? Sin duda
alguna que relegacin mayor en su grado medio (de 10 aos i un dia
a 15 aos).
Que sea ahora la pena de confinamiento o estraamiento mayor en
sus grados mximos qu pena mereceran los mismos?Confinamiento o estraamiento mayores en sus grados mnimos (De 5 aos
i un dia a 10 aos).
14

210

cdigopenai,

Segn el sistema del seor Pacheco, 12 es el nmero para el autor;


para el presente caso, que son dos grados menos, la pena se representara
por el nmero 10.
Vamos ahora a las dos escepciones.
3.a del art. 17,dice as:
Son encubridores los que intervienen con posterioridad a la
perpetracin del crimen o simple delito
Albergando, ocultando o proporcionando la faga al culpable... caso
de aprovecharse por s mismos o facilitando a los delincuentes medios
para que se aprovechen de los efectos del crimen o simple delito. En
este caso hai una pena fija, i es la de inhabilitacin especial perptua,
si el delincuente encubierto fuere reo de crimen,i la de inhabilitacin
especial temporal en cualquiera de sus grados, si lo fuere de simple
delito. (De 3 aos i .un dia a 10 aos.)
A los encubridores que espresa el nm. 4 del mismo art. 17, debe
aplicrseles la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados.
(De 01 das a 5 aos.)
Estas dos escepciones se refieren evidentemente a encubridores de
delito consumado.
Art.

53.

"A los cmplices de tentativa de crimen o simple


delito i a los encubridores de crimen o simple delito
frustrado, se impondr la pena inferior en tres grados
a la que seala la lei para el m i n e n o simple delito."

En este caso, segn la regla del seor Pacheco, corresponde al nmero


9, porque ya se bajan tres grados.
Ejemplo:La pena del crimen es la de muerte, cul les correspondera a los delincuentes a que se refiere este art. 53? Presidio o
reclusin mayores en sus grados medios. (De 10 aos i un dia a 15
aos.)
La pena para el crimen esrelegacin perptua: cul seria para
los mismos reos del art. 53? Relegacin mayor en su grado mnimo.
(De 5 aos i un dia a 10 aos.)

208
LIBbO I.TTULO

A r t .

III.

54.

'A los e n c u b r i d o r e s d e t e n t a t i v a d e c r i m e n o s i m p l e
delito, s e i m p o n d r la p e n a i n f e r i o r e n c u a t r o g r a d o s a
la s e a l a d a p a r a el c r i m e n o s i m p l e d e l i t o . "
Ejemplo: El autor del crimen o simple delito merece pena de muerte
cul ser la de los encubridores en este caso? Presidio o reclusin
mayores en grado mnimo (De 5 aos i un dia a 10 aos).
El autor merece relegacin perpetua cul ser la de los reos a que
se refiere este artculo?
., Relegacin menor, en grado mximo (De 3 aos i un dia a 5 aos).
El autor merece confinamiento o estraamiento mayor en su grado
mximo cul ser la pena de los encubridores de tentativa de crimen
o de simple delito? Confinamiento o estraamiento menor en grado
medio (De 5<11 dias a 3 aos).
Segn la regla del seor Pacheco a los penados en este artculo, les
correspondera el nm. 8, porque se bajan cuatro grados de la base 12
que ha establecido para el autor i que es el punto de partida en todo caso.
A r t .

55.

L a s d i s p o s i c i o n e s j e n e r a l e s c o n t e n i d a s e n los c u a t r o ,
artculos p r e c e d e n t e s i k t t i e n e n l u g a r e n los casos en
q u e el d e l i t o f r u s t r a d o , la t e n t a t i v a , la c o m p l i c i d a d o
el e n c u b r i m i e n t o se b a i l a n e s p e c i a l m e n t e p e n a d o s p o r
la le.
Esta regia es para los casos de escepcion que en ciertos delitos
establece el Cdigo i que iremos viendo mas adelante.
As por ejemplo, en el delito de violacion, segn ya lo hemos dicho,
el art. 3G2 establece que debe considerarse consumado desde que hai
principio de ejecucin. La pena ser entonces de presidio menor en
su grado mximo a presidio mayor en su grado medio (De 5 aos a 10
aos i 1 dia i las accesorias que lleva consigo).
El cmplice, siendo empleado pblico i que violare la neutralidad
de la Repblica comerciando con los belijerantes en artculos declarados

212

cdigo penai,

de contrabando de guerra, segn el art. 115, ser castigado con presidio


menor en su grado mximo (De 8 anos 1 dia a 5 aos i los accesorios
de esta pena).
La tentativa de robo acompaada de algunos de los delitos espresados en el art. 433, ser penada, segn el precepto del art. 437, como
el robo consumado.
Segn el art. 454, es castigado como encubridor de robo o hurto de
una cosa al que la compra o reciba a cualquier ttulo, sabiendo su
orjen o no pudiendo mnos de conocerlo.
A r t .

56.

Las p e n a s divisibles constan de tres grados, mnimo,


medio i m x i m o , c n y a estension se d e t e r m i n a en la
siguiente:

LIBRO I.-TTULO

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213

III.

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T-.
d o +3.r-,
0Q

214

cdigo penai,

Ya sabemos lo qu es pena divisible i la que no lo es. A esta ltima


clase pertenecen la de muerte i las perpetuas.
La pena temporal es, por consiguiente, la nica divisible i p a r a su
aplicacin se ha convenido en dividirla en tres grados en la forma
que espresa la tabla que antecede i cada grado comprende el tiempo
que all se indica.
explicacion

j e n e r a l a los artculos

50, 51, 52, 5 3 i 54.

Como un resumen del testo i de las esplicaciones de los artculos


citados, damos el siguiente cuadro que presenta de. un golpe de vista la
teora de esos artculos i sirve a la vez de ausiliar poderoso de la
memoria.

c
F
T
A.....
C.....
E..

A..
C..
E..

A
C...,
E,...

.1
.2
....3
4
...5

Las letras T, F, C, sealan las tres escalas del delito: tentativa de


crimen o simple delito; crimen o simple delito frustrado, i delito
consumado. Para ' cada una de ellas puede haber autor, cmplice i
encubridor, sealados con las letras A, C, E, en el cuadro, i ls penas que
llevan consigo son comunes en dos o en las tres escalas, cambiando solo,
la mayor o menor participacin en el delito.
Solo el autor de delito consumado i el encubridor de tentativa de
crimen o simple delito son nicos en la pona, como lo manifiestan las
lneas 1.a i 5.a, de conformidad con los artculos 50 i 54. Todos los
dems tienen una pena que es comn con la de algn delincuente de
las otras escalas: as vemos en la 2." lnea que el autor de crimen o
simple delito frustrado tiene la misma pena que el cmplice de delito
consumado (art. 51); en la 3.a sucede igual cosa, respecto del. autor de
tentativa, del cmplice de crimen o simple delito frustrado i del encubridor de delito consumado (art. 52); i en fin, en la 4.a, se equipara al
cmplice de tentativa con el .encubridor de crimen o simple cielito
frustrado (art. 53).

libro

i.-ttulo

iii.

215

El autor de delito consumado es l que sirve de tipo para fijar la


pena a los dems delincuentes, i por eso el art. 50 dispone que a l se
le aplique la pena que la lei seala i, por lo tanto, aparece en la 1 .'a
lnea del cuadro, que antecede.'
Los autores de crimen o simple delito frustrado i los encubridores
de delito consumado, siguen en orden a la pena en la-2." lnea, i la
razn es porque tienen un grado monos.
Los que ocupan la 3.a lnea merecen una pena inferior en dos grados
a los autores de delito consumado.
Los que estn en la 4.a lnea merecen una pana inferior en tres grados a la de los autores.
Los de la 5.a lnea estn en cuatro grados mnos.
Resumiendo lo anterior, tenemos que para conocerla responsabilidad
criminal de un delincuente no hai mas que fijarse en qu lnea del
cuadro se encuentra con respecto al autor o sea a la 1.a lnea. As por
ejemplo, el cmplice de tentativa que est en la 4.a linea, merece una
pena inferior en tres grados al autor de delito consumado; dos grados
mnos el cmplice de delito frustrado, etc., etc. "
A r t

57.

Cada grado de una pena divisib'le constituye pena


distinta."

Esta es una deduccin ljica de la divisin que ha hecho el art. 50


de las penas divisibles. Para qu las dividira en grados si cada uno
de ellos no sirviera para formar una pena distinta? Por eso cada
grado pena un delito, segn la major o menor gravedad del mal que
se trate de castigar.
La bondad de las penas divisibles est en que puedan subdividirse
para atender con cada una de sus divisiones a penar delitos i para
buscar a cada infraccin una pena proporcional i esto es lo que se ha
querido encontrar en la divisin que se ha establecido en esta clase de
penas. Si este sistema no es la ltima palabra en materia criminal, no
as tampoco de los ltimos i por eso ha sido aceptado en la formacion
de este Cdigo.

216

cdigo penai,

Abt.

58.

" E n los casos en que la lei seala una pena compuesta de dos o mas distintas, cada una de stas forma
un grado de penalidad, la mas leve de ellas el mnimo i la mas g r a v e el mximo."

Hai cielitos , a los cuales la lei les impone un grado de una pena i
otro u otros de otra, sin embargo, cada uno de estos grados solo forma
un grado de pena, o mas claro, todos ellos vienen a servir nicamente
para castigar un delito. As, por ejemplo, el art. 231 castiga con la pena
de suspensin en su grado mnimo a inhabilitacin especial perpetua
para el cargo o profesin al abogado o procurador que, con abuso malicioso de su oficio,'perjudicare a su cliente o descubriere sus secretos. La
suspensin i la inhabilitacin son dos penas distintas i sin embargo,
se toman como si fueran grados de una misma pena, en que el mximo
es la inhabilitacin especial perpetua i el mnimo la suspensin. El
juez, segn las circunstancias i criminalidad, aplicar la pena ya en
el grado mnimo o en el mximo, porque la lei le faculta para recorrer
esa escala, segn lo crea conveniente i de estricta justicia.
Art.

59.

" P a r a determinar las penas que deben imponerse


s e g n los arts. 51, 52, 53 i 54: 1. a los autores de crimen o simple delito frustrado; 2. a los autores de
tentativa de crimen o simple delito, cmplices de crimen o simple "delito frustrado i encubridores de crimen
o simple delito consumado; 3. a los cmplices de
tentativa de crimen o simple delito i encubridores de
crimen o simple delito frustrado, i 4. a los encubridor e s ' d e tentativa de crimen o simple delito, el tribunal
tomar por base las siguientes escalas graduales:

libro

i.-ttulo

escala

nm.

iii.

1.

Grados.
1.Muerte.
2.Presidio o reclusin perptuos.
3.Presidio o reclusin mayores en sus grados
id.
4.
Id.
id.
id.
id.
id.
5.
Id.
id.
6.Presidio o reclusin menores
id.
7.
Id.
id.
id.
id.
id.
id.
8.
Id.
id.
9.Prisin
en su grado
10.
Id.
id.
11.
Id.
id.
escala-

Grados.
1.Relegacin
2.Relegacin
3.
Id.
4.
Id.
5.Relegacin
, 6.
Id.
7.
Id.
8.Destierro
9.
Id.
10.
Id.

nm.

217

mximos.
medios.
mnimos.
mximos.
medios.
mnimos.
mximo.
medio.
mnimo.

2.

perpetua.
mayor en su grado mximo.
id.
id.
medio.
id.
id.
mnimo.
menor
id.
mximo.
id.
id.
medio.
id.
id.
mnimo.
id.
mximo.
id.
medio.
id.
mnimo.
escala

nm.

3.

Grados
1.- Confinamiento o estragamiento mayores en sus grados mximos
Trl
Irl
1/
1
ifl mp/lnno
2.
id.
Id.
id.
id.
medios.
3.
id. mnimos.
Id.
id.
id.
iConfinamiento o estraamiento menores
id. mximos.
id. medios.
Id.
id.
id.
5.
id. mnimos.
6.
Id.
icj.
id.
7.- Destierro
en.su grado mximo .
8.
Id.
id. medio,
9.
Id.
id. mnimo.

218

cdigopenai,

escala

nm.

4.

Grados.
1.Inhabilitacin absoluta perpetua.
2.Inhabilitacin absoluta temporal e.su grado
3.
Id.
id.
id.
id.
4.
Id. .
id.
id.
id.
5.Suspensin
id.
G.
Id.
id.
7.
Id.
id.
escala'

nm.

mximo.
medio.
mnimo.
mximo.
medio.
mnimo.

5.

Orados.
1.Inhabilitacin especial perpetua.
2.Inhabilitacin especial temporal en su grado
3.
Id.
id.
id.
id.
4.
Id.
id.
id.
id.
5."Suspensin
id.
fi.
Id.
id.
7.
Id.
id.

mximo.
medio.
mnimo. ;
mximo.
medio.
mnimo.

Estas escalas sirven para la aplicacin de los arts. 51 al 54 inclusive.


Ellas facilitan la manera de encontrar las penas que corresponden al
cmplice, al encubridor; al autor, cmplice o encubridor de crimen o
simple delito frustrado; al autor, cmplice o encubridor de tentativa,
siempre que se sepa la pena del autor principal i que es el punto de
partida en cada una de las cinco escalas.
No estar de mas agregar que hai un error al principio del art. 59
donde dice: 1. a los autores de crimen o simple delito frustrado,
pues a continuacin lia debido el testo agregar: ni'a los cmplices de
crimen o simple delito consumado. I tan cierto es esto que, correspondiendo est enunciacin al art. 51, se ve que ella no se ha tomado tal
como all se encuentra.
El art. 21 nos da la escala jeneral de las penas i el presente nos
manifiesta el cuadro de las graduales. Estas escalas, como lo hemos visto,
son cinco: ellas se diferencian bien unas de otras i no dejan ningn
vaco en cuanto lo permite el catlogo jeneral de las penas del art. 21,
que es la base de estas escalas.

216
libbo

i.ttulo

iii.

Las ideas dominantes de la l. n escala son, ademas de la privacin de


la vida en el caso que se imponga, la privacin tambin de la libertad
en toda la escala, la sujecin a trabajos duros i penosos i por fin, el
deseo de quitar al delincuente la posibilidad de daar. A lo primero
tiende la prisin i a lo segundo la reclusin: lo primero se aplica a los
criminales mas depravados, ya por la villana que llevan en s mismos los
delitos que cometieron, ya por la alarma producida en el orden social;
lo segundo a aquellos criminales desgraciados, por decirlo as, que
fueron arrastrados al delito por pasiones del momento.
Las 2." i 3.a escalas se componen de penas que tienen por objeto
alejar al delincuente del lugar donde cometi el delito. Se aplican a
hechos para cuya perpetracin es necesaria la permanencia en el territorio en que se cometen, como son los reos ele delitos polticos.
Las 4. a i 5.a escalas, se componen de penas que afectan a la posesion
i a la capacidad para ejercer cargos pblicos i derechos polticos i se
imponen a los delitos polticos para privar del mando o influencias del
que ha podido cometerlos, o bien a los reos comunes para segregar de
los cargos pblicos a los que se hagan indignos de ejercerlos.
ART. 60.
L a m u l t a s e c o n s i d e r a c o m o la p e n a
t e i n f e r i o r a la l t i m a
P a r a fijar s u c u a n t a

inmediatamen-

en todas las escalas

graduales.

r e s p e c t i v a se a d o p t a r , la b a s e

e s t a b l e c i d a e n el art. 25, i e n c u a n t o a s u

aplicacin a

c a d a c a s o e s p e c i a l s e o b s e r v a r lo q u e p r e s c r i b e

el

a r t . 70.
E l p r o d u c t o d e l a s m u l t a s se a p l i c a r a f o n d o s m u n i cipales del d e p a r t a m e n t o o territorio municipal donde
se c o m e t i el d e l i t o q u e s e c a s t i g a . Si u n r e o e s c o n denado por dos o m a s delitos cometidos

ern d i v e r s o s

t e r r i t o r i o s m u n i c i p a l e s , la m u l t a se d i v i d i r p o r i g u a l e s
partes entre las municipalidades respectivas.

Entre todas las escalas graduales de penas, la multa hace que se


preste a ser Ja inmediatamente inferior a la ltima i esto resulta de

220

cdigo penai,

ser ella divisible hasta el ltimo grado de pona. Ella se aplica en los
delitos i en las faltas, i sus beneficios no pueden ser negados en razn
a que..su flexibilidad es apropsito en muchos casos en que ella basta
para la represin de hechos ya de carcter un tanto graves como mui
leves.
La cuanta de la multa,' como ya lo hemos dicho al esplicar el
arb. 25, tratndose de crmenes, no podr exceder de cinco mil pesos, ni
de mil en los simples delitos i de cien en las faltas.
En la aplicacin de las multas, el tribunal podr recorrer toda la estension en que la le le permita imponerlas, consultando para determinar su cuanta en cada caso que ocurra, 110 solo las circunstancias
atenuantes i agravantes de que est revestido el hecho que se trata de
penar, sino principalmente el caudal o facultades del culpable.
Esta latitud, o mas bien dicho, esta facultad discrecional que se deja
al juez para fijar el monto de esta pena, es porque para su exacta imposicin, no se pueden dictar reglas, desde que diez pesos pueden ser para
un pobre un sacrificio i una pena dura, cuando tals'ez cien no causaran
igual gravmen a un hombre de recursos i en tal caso se obtiene el
resultado que se desea, es decir, que el mal de la pena sea proporcionado
i que obtenga el fin que se busca, cual es el castigo, i ello se alcanza
de las dos maneras.
No debe aqu olvidarse lo que hemos dicho al tratar del art. 9
respecto cmo debe procederse cuando el sentenciado 110 tuviere bienes
como satisfacer la multa i la sustitucin que de ella debe hacerse por
reclusin, regulndose a razn de un da por cada peso, sin que ella
pueda en ningn caso exceder de dos aos.
Ahora adonde ingresa el producto de las multas? El artculo dice
que a fondos municipales del departamento o territorio municipal
donde se cometi el delito que se castiga i que, cuando el reo es condenado por dos o mas delitos cometidos en diversos territorios municipales, la multa resultado de esos delitos, se dividir por iguales partes
entre las respectivas municipalidades.
La razn de esta disposicin es obvia: desde que las municipalidades
son las que con sus recursos sostienen a los presos i pagan a los encargados
de su custodia, nter se les tiene en la crcel i hai fallos i en ellas se
cumplen las penas leves, es justo entonces que las multas aumenten
sus fondos i ayuden siquiera en parte a estos crecidos gastos.
Sobre este particular se dict un decreto que lleva fecha 11 de octubre
de 1878, i que nosotros insertamos al fin de esta obra.

llfero i . t t u l o

Art.

iii.

221

61.

La designacin de las penas que corresponde


aplicar en los diversos casos a que se refiere el art. 59,
se liar con sujecin a las siguientes reglas:
1.a Si la pena sealada al delito es una indivisible o
u n solo grado d otra divisible, corresponde a los
autores de crimen o simple delito frustrado i a los
cmplices de crimen o simple delito consumado la
inmediatamente inferior en grado.
P a r a determinar las que deben aplicarse a los dems
responsables relacionados en el art 59, se b a j a r
sucesivamente u n grado en la escala correspondiente
respecto de los comprendidos en cada uno de sus
nmeros, siguiendo el rden que en ese artculo se
establece.
2.a Cuando la pena que se seala al delito consta de
dos o mas grados, sea que los compongan dos penas
indivisibles, diversos grados de penas divisibles o bien
una o dos indivisibles i uno o mas grados de otra
divisible, a los autores de crimen o simple delito
frustrado i a los cmplices de crimen o simple delito
consumado corresponde la inmediatamente inferior en
grado al mnimo de los designados por la lei.
P a r a determinar las que deben aplicarse a los dems
responsables'se observar lo prescrito en la regla
anterior.
3.a Si se designan para un delito penas alternativas,
sea que se bailen comprendidas en la misma escala o
en dos o mas distintas, no estar obligado el tribunal
a imponer a todos los responsables las de la misma
naturaleza.

222

4. a C u a n d o

cdigo penai,

se

sealan

al delito

copulativamente

p e n a s c o m p r e n d i d a s e n d i s t i n t a s e s c a l a s o se a g r e g a l a
i n u l t a a la d e la m i s m a e s c a l a , se a p l i c a r n u n a s i o t r a s ,
c o n s u j e c i n a l a s r e g l a s 1. a i 2. a , a t o d o s l o s r e s p o n s a b l e s ;
pero cuando u n a de dichas

penas

se

i m p o n e al a u t o r

de crimen o simple delito por circunstancias peculiares


a l q u e n o

concurren

en

los

dems,

no

se

liar

estensiva a stos.
5. a Si a l p o n e r e n p r c t i c a l a s r e g l a s p r e c e d e n t e s n o
resultare p e n a que imponer por falta de g r a d o s inferiores
o por no ser aplicables las de inhabilitacin o s u s p e n sin, s e i m p o n d r s i e m p r e la m u l t a .

Esto artculo contiene cinco reglas para la cumplida aplicacin de


las penas en los diversos casos a que hace referencia el art. 59.
La primera regla es de fcil aplicacin. Ella dice que cuando la
pena sealada al delito es lina indivisible o un grado de otra divisible,
se debe aplicar la inmediatamente inferior en grado al utor del crimen
o del simple delito frustrado i a los. cmplices de crimen o simple
delito consumado. De manera que esta regla coloca en igual'situacin
al crimen o simple cielito frustrado i a loa cmplices de crimen o
simple delito consumado. No olvidando esta ignaldad, la aplicacin
de esta, regla no puede ofrecer duda en la prctica.
En seguida agrega que para determinar la pena que corresponda a
las dems personas responsables de un cielito i a que se refiere el art 59, se bajar un grado en la escala correspondiente, siguiendo el orden
que espresan los nmeros del citado articulo 59; pero siempre tomando
por base la pena que le corresponda al primero.
La segunda regla dice que cuando la pena que se seala al delito
consta de dos o mas grados, sea que la compongan dos penas indivisibles, diversos grados de pena divisible, o bien uno o dos indivisibles, i
uno o mas grados de otra divisible, corresponde la inmediatamente
inferior en grado al mnimo de los designados por la lei al autor de
crimen o simple delito frustrado i a los cmplices de crimen o simple
delito consumado.

LIBRO I.TTULO

III.

En los dems casos se observar lo prescrito en la regla anterior para


el 2., 3. i 4. caso que espresa el art; 59.
Esta rega contiene varias disposiciones en cuanto al modo como ella
se ha formado."
1. Dos penas indivisibles, como el caso del art. 108, en que se castiga
con presidio perptuo i muerte al culpable de hacer armas contra Chile,
siendo que la muerte i el presidio perpetuo son penas indivisibles.
2. Diversos grados de pena divisible, como los casos de los arts.
172, 3 81, 359, 360, etc., etc. El art. 172, por ejemplo, castiga al
falsificador de bonos emitidos por el Estado, con la pena de presidio
menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo,
siendo que el grado mximo i el grado mnimo son partes respectivamente del presidio mayor i del presidio menor, que son penas mui
divisibles.
3." Una o dos penas indivisibles con un grado o mas de uno de otra
divisible. Ejemplo de esto, nos ofrecen los incisos 1. i 2. del art.
474.
Ahora puede ocurrir tambin que sea un grado de una divisible con
una indivisible, como por ejemplo, presidio o reclusin mayor en grado
mximo a presidio o reclusin perpetuos.
Dentro de esta misma regla puede presentarse el caso de dos grados
de pena divisible con una indivisible, como seria presidio mayor en
su grado medio a perpetuo.
Todas estas penas corresponden, como es natural, a los autores de
delitos consumados, castigndose con las penas de presidio o reclusin
mayores en sus grados mximos a les autores de tentativa i cmplices
de delito consumado; con las mismas penas en sus grados medios a los
autores de delito frustrado, cmplices de tentativa, etc., de que hemos
tratado en el nm. 1. de esta rega.
Igual procedimiento se observar respecto de las otras subdivisiones
que hemos hecho de esta parte del art. 61.
La tercera regla dispone que si se designan
alternativas, sea que se hallen comprendidas en
dos o mas distintas, el juez no estar obligado a
misma naturaleza a todos los responsables de ese

para un delito penas


la misma escala o en
imponer penas de una
delito.

El art. 123 nos ofrece un ejemplo de penas alternativas. El juez en


este caso, suponiendo que los culpables sean dos, puede condenar a uno

224

ODIO PLULI

a reclusin menor i al otro, si le agrada, con esta misma pena o con


la de estraamiento menor en sus grados medios.
La regla que .estudiamos faculta al tribunal para castigar con
cualesquiera de las penas que la lei le deja a su. arbitrio.
La cuarta regla establece que cuando al delito se sealan copulativamente penas comprendidas en distintas escalas, o se agrega la multa a
las de la misma escala, se aplicarn unas i otras, con sujecin a las
reglas 1.a i 2.a, a todos los responsables; pero que cuando una de dichas
penas se impone al autor de crimen o simple delito por circunstancias
peculiares a l, que no concurren a los dems, no se har estensiva a
stos.
Esto es una repeticin de lo establecido anteriormente, cuando se
dijo que las circunstancias agravantes o atenuantes son para el que las
tiene, i no perjudican ni aprovechan a los co-reos del mismo delito.
Por fin, la quinta regla precepta que si al poner en prctica las
cuatro regas anteriores, no resultare pena que imponer por falta de
grados inferiores o por no ser aplicables las de inhabilitacin o
suspensin, como sucedera si el procesado no fuere empleado, se
impondr entonces la multa. Esto es para que el reo no quede en
ningn caso sin pena, i alegando que el Cdigo no las ha establecido o
no se ha colocado en esa situacin, no se le considere culpable, pida
que se le declare inocente. Entonces, repetimos, tiene cabida la multa,
que es divisible hasta el estremo.
Por fin, el siguiente cuadro es la

225

LIBRO I.TITULO III.

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15

226

cdigopenai,

Abt

62.

Las circunstancias atenuantes o a g r a v a n t e s se


tomarn en consideracin para disminuir o aumentar
la pena en los casos i conforme a las reglas que se
prescriben en los artculos siguientes.))

En los artculos anteriores hemos establecido la rebaja que debe


hacerse en las penas cuando ademas del delincuente principal hai
autores de crmenes o de delitos frustrados; cmplices de delito consumado o encubrimiento de crimen, tomando siempre por punto de
partida la pena que corresponda al autor del delito.
Ahora vamos a estudiar las reglas para la aplicacin de las penas en
consideracin a las circunstancias atenuantes o agravantes que se
presenten, pero sin salir de la pena. Aqu se discurre dentro de un
solo grado; de un castigo de los de la escala, de una penalidad ya
simple o compuesta de las indicadas por la lei; pero de una sola,
nica i sin relacin con las dems. Por esto se ve que si hai circunstancias agravantes en un crimen o delito, podremos subir al punto mas
alto que en la escala correspondiente se seala a ese delito, o bajar
hasta el comienzo de la pena, si hubiesen circunstancias atenuantes,
i sin que las agravaciones o atenuaciones nos hagan salir de la pena.
Nuestras antiguas leyes, i principalmente la 8.a tt. 31, part. 7.a,
dejaban al arbitrio del juez la aplicacin de la mayor o menor estension o tiempo de una pena, segn las circunstancias atenuantes o
agravantes que concurriesen, i le daban aun la facultad de aplicar una
pena superior a la sealada al delito.
La lejislacion inglesa no deja nada al arbitrio del juez, pues seala
penas especiales para cuando concurran circunstancias como las de que
nos estamos ocupando.
El Cdigo del Brasil establece tres grados en cada pena para graduar estos casos, i el Cdigo francs solo da reglas fijas para minorar la
pena cuando concurren circunstancias atenuantes.
Nuestro Cdigo aventaja a las lejislaciones citadas, porque en esta
parte establece reglas llenas de justicia i equidad, como son las que
vamos a estudiar.

libbo 1.ttulo

iii.

227

ART 63.
N o p r o d u c e n e l e f e c t o d e a u m e n t a r la p e n a
circunstancias

las

a g r a v a n t e s q u e p o r s m i s m a s c o n s t i t u -

y e n u n d e l i t o e s p e c i a l m e n t e p e n a d o p o r la lei, o q u e
s t a h a y a e s p r e s a d o al d e s c r i b i r l o i p e n a r l o .
T a m p o c o lo p r o d u c e n a q u e l l a s c i r c u n s t a n c i a s a g r a vantes de tal manera

i n h e r e n t e s al d e l i t o q u e

s i n la

concurrencia de ellas no p u e d e cometerse.

Este articulo viene a disipar toda duda que pudiera presentrsenos .


en la aplicacin de las penas. Por eso establece de un modo claro que
cuando los accidentes de un delito lo constituyen en otro, ya no es el
primer delito con circunstancias agravantes, sino que hai dos delitos
distintos, porque estas circunstancias han formado un nuevo hecho
criminal i ellas dejan de ser accidentes del otro.
Por ejemplo, Pedro resuelve dar una pualada a Juan; pero no
puede hacerlo porque no sale a la calle i en tal situacin le incendia la
casa para obligarlo a salir i as logra su objeto. Aqu el incendio no es
causa agravante del delito de heridas, sino que hai dos delitos distintos que es preciso castigar por separadoel de heridas i el de incendio.
Por eso no deben olvidarse las circunstancias agravantes que indican
los arts. 12 i 13, 120, nm. 3. del 296, 366, inciso final del 436 i
otras que se enumerarn a medida que las vayamos encontrando en
este estudio.
Mas cuando la lei considera que no hai un delito por separado i que
el que creemos tal, es considerado por la misma como agravante del
otro, no podremos entonces hacer separacin alguna, i por eso se requiere para que encontremos delito en una circunstancia agravante, que el
Cdigo lo ^esprese al describirlo como otro delito i le haya sealado
pena especial.
Las circunstancias agravantes que son inherentes al delito i sin las
cuales no se puede realizar, tampoco aumentan las penas, como por
ejemplo, la premeditacin en el delito de conspiracin, las de ser el
ofendido ascendiente o descendiente, cnyuje del ofensor, respecto del

cdigopenai,

228

cielito parricidio; pues este delito no puede existir sin esta circunstancia i la lei al fijar la pena ya se hizo cargo de tales relaciones i por
eso estableci la que crey proporcional dadas estas relaciones inherentes al hecho que penaba.
Ejemplo de este caso nos ofrecen tambin los arts. 193, 263, 391
(parricidio) 408, 418 i 433.
r t .

Las

circunstancias

c o n s i s t a n e n la
sus

relaciones

causa

personal,

64.

atenuantes o agravantes

disposicin

que

moral del delincuente, en

p a r t i c u l a r e s c o n el o f e n d i d o o e n o t r a
servirn

para

atenuar o agravar

r e s p o n s a b i l i d a d d e solo a q u e l l o s a u t o r e s ,

la

cmplices o

encubridores en quienes concurran.


L a s q u e c o n s i s t a n e n la e j e c u c i n m a t e r i a l d e l h e c h o
o en los medios empleados

para

realizarlo,

p a r a a t e n u a r o a g r a v a r la r e s p o n s a b i l i d a d

servirn

nicamente

d e l o s q u e t u v i e r e n c o n o c i m i e n t o d e e l l a s n t e s o e n el
m o m e n t o d e la a c c i n o d e s u

cooperacion

para

el

delito.

Este artculo se compone de dos partes: La primera se coloca en tres


casos i son: 1. que las circunstancias agravantes o atenuantes que
consistan en la disposicin moral del delincuente, servirn para agravar
o atenuar la responsabilidad de l solo, o mas claro, aprovechan a l i no
a los otros, ya sean tambin como l autores de delito, cmplices o encubridores.
Seria ejemplo de esto ser el reo menor de dieziocho aos de edad,
loco o demente o que obrase por motivos tan poderosos que naturalmente hayan producido arrebato i obcecacin. En estos casos estas
circunstancias no servirn para, atenuar la pena a los dems culpables en quienes ellas no concurran, sino solo i esclusivamente en el
reo que es menor de edad, que sea loco o clemente. El 2. caso es que
tampoco sirven para agravar o atenuar la responsabilidad las circunstancias agravantes o atenuantes que consistan en las relaciones particu-

libro

i.-ttulo

iii.

229

lares del delincuente con el ofendido, de los co-autores, cmplices o


encubridores en, quienes ellas no concurran; v. gr. el delincuente es
ascendiente, cnyuje o hermano del ofendido. Ellas producirn el
efecto de aumentar la pena respecto de aquel en quien concurran i no
en los que no tienen parentesco alguno con el ofendido.
Por fin, igual suerte corren las circunstancias que consistan en otra
causa personal. Por ejemplo, ser el delincuente reincidente en el mismo delito, haber sido provocado, prevalerse del carcter pblico o
recibir recompensa por ejecutar el delito. En este caso la pena se agrava o atena solo respecto de aquel en quien concurran los motivos de
agravacin o atenuacin. De este modo queda establecido que un hecho
punible ejecutado por vrias personas, puede no ser el mismo para todas ellas i recibir, por lo tanto, distinta pena cada uno de los que concurrieron a su ejecucin.
La segunda parte de este artculo tiende a dejar sentado el principio
de que a nadie debe penarse sino por el grado de culpabilidad que eu
l concurra. As por ejemplo, si se ha llevado a efecto un delito entre
varios individuos i uno de ellos recibi premio por cometerlo o aument
deliberadamente el mal del delito, o bien lo ejecut con alevosa, i los
otros ignoraban esta circunstancia, es evidente que la pena no se agravar para stos, sino solamente en el que tuvo conocimiento ntes o en
el momento de la accin de ese hecho. Sin conocimiento no puede haber
intencin i, por consiguiente, ese grado mas de culpabilidad es precisamente el caso a que se refiere este inciso.

AET. 65.
((Cuando la le seala una sola pena indivisible, la
ajilicarel tribunal sin consideracin a las circunstancias
a g r a v a n t e s que concurran en el liecho. Pero si liai dos
o mas circunstancias atenuantes o una mui calificada i
no concurre n i n g u n a agravante, podr aplicar la pena
inmediatamente inferior en grado.))

La primera parte de este artculo parece dura a primera vista, porque


se desentiende por completo de los principios jenerales relativos a

cdigopenai,

230

minorar la pena criando en el delito concurran circunstancias atenuantes que disminuyan el grado de culpabilidad, al parecer olvidando la
proporcionalidad que siempre debe existir entre el delito i la pena. Mas
si recordamos que los delitos a que nuestro Cdigo impone penas
indivisibles son aquellos que revelan gran perversidad en el autor i que
ni el concur-so de circunstancias atenuantes bastan a disminuir esa
criminalidad, se ver entonces la justicia de esta prescripcin que, a la
simple vista, puede parecer dura i poco equitativa.
La tentativa para destruir la independencia o la integridad del
Estado, el concierto con una potencia estranjera para que se nos declare
la guerra i haberse declarado en efecto, el parricidio i otros delitos,
tan graves como stos, i que se castigan con pena indivisible, no son
dignos de que se tomen en consideracin las circunstancias atenuantes
que puedan existir en pro del reo.
Empero, cuando en un hecho de esta gravedad, aparezcan dos o mas
circunstancias atenuantes o una mui calificada, como lo seria que el
reo, no habiendo prueba para convencerlo, confesase espontneamente
su delito, i no se presentase ninguna circunstancia agravante en su contra, el tribunal podr, en este caso, aplicarle la pena inmediatamente
inferior en grado.
Esta es, pues, una escepcion a la regla que consagra el articulo en su
primera parte i que viene a suavizar la dureza que haoiamos notar poco
ntes.
A r t .

66.

S i la l e i s e a l a u n a p e n a c o m p u e s t a d e d o s i n d i v i s i b l e s i n o a c o m p a a n al h e c h o c i r c u n s t a n c i a s a t e n u a n tes ni

agravantes,

puede

el t r i b u n a l

imponerla

en

cualquiera de sus grados.


C u a n d o solo c o n c u r r e a l g u n a c i r c u n s t a n c i a a t e n u a n t e ,
d e b e a p l i c a r l a eii s u g r a d o m n i m o , i si h a b i e n d o

una

circunstancia agravante, no concurre ninguna atenuant e , la i m p o n d r e n s u g r a d o m x i m o .


Siendo dos o m a s las circunstancias a t e n u a n t e s sin
que

concurra

ninguna agravante, podr

imponer

la

p e n a i n f e r i o r e n u n o o d o s g r a d o s al m n i m o d e l o s

libbo

i.ttulo

iii.

231

s e a l a d o s p o r la lei, s e g n s e a el n m e r o i e n t i d a d d e
dichas circunstancias.
Si c o n c u r r i e r e n c i r c u n s t a n c i a s a t e n u a n t e s i a g r a v a n t e s , l a s c o m p e n s a r r a c i o n a l m e n t e el t r i b u n a l p a r a la
a p l i c a c i n d e la p e n a , g r a d u a n d o el v a l o r d e u n a s i
otras.

Si un delincuente merece ser castigado con una pena compuesta de


dos indivisibles, como por ejemplo, presidio perpetuo a muerte, que es
el caso del art. 108, i no hai en su favor ni circunstancias atenuantes
ni agravantes, el tribunal podr castigarlo con cualesquiera de estas
penas. Mas si en el hecho concurre una circunstancia atenuante, debe
aplicar la pena en su grado mnimo. Ahora por la inversa, si aparece
una circunstancia agravante i ninguna atenuante, le impondr la pena
en el grado mximo.
Concurriendo en el hecho dos o mas circunstancias atenuantes i
ninguna agravante, puede el tribunal imponer la pena inferior en uno
o dos grados al mnimo de los sealados por la lei, segn el nmero e
identidad de dichas circunstancias.
Por fin, concurriendo circunstancias atenuantes i agravantes, se
establecer una compensacin racional en la aplicacin de la pena,
graduando el valor de unas i otras.
Este artculo es fcil i solo notamos que la facultad que deja al juez
para aplicar la pena, apreciando las circunstancias que favorezcan o
perjudiquen al reo, i la de establecer una compensacin racional en
igualdad de circunstancias, es el resultado ljico de la division de las
penas en grados, puesto que la lei no ha podido colocarse en todos los
casos i prever cmo se puedan presentar para decir con fijezaa tal
delito, tal pena.
Akt.

67.

G u a n d o la p e n a s e a l a d a al d e l i t o e s u n

grado de

una divisible i no concurren circunstancias atenuantes


n i a g r a v a n t e s e n el h e c h o , el t r i b u n a l p u e d e
t o d a s u e s t e n s i o n al a p l i c a r l a .

recorrer

232

cdigopenai,

Si concurre solo una circunstancia atenuante o solo


una agravante, la aplicar en el primer caso en su mnimum i en el segundo en su m x i m u m .
Para determinar en tales casos el mnimum i el
mximum de la pena, se divide por mitad el perodo de
su duracin: la mas alta de estas partes formar el
mximum i la mas b a j a el mnimum.
Siendo dos o mas las circunstancias atenuantes i no
habiendo n i n g u n a agravante, podr el tribunal imponer la inferior en uno o dos grados, segn sea el nmero i entidad de dichas circunstancias.
Si hai dos o mas circunstancias agravantes i n i n g u n a
atenuante, puede aplicar la pena superior en u n grado.
E n el caso de concurrir circunstancias atenuantes i
agravantes, se h a r su compensacin racional para la
aplicacin de la pena, g r a d u a n d o el valor de unas i
otras.

En este artculo es donde mas se conoce el carcter distintivo de


nuestro Cdigo Penal. En efecto, su sistema consiste en determinar la
pena al delito lo mas precisa posible a fin de impedir la arbitrariedad
judicial i hacer que el procesado tenga toda clase de garantas; por eso
establece casi siempre dos o mas penas para cada delito, o bien una
sola, pero divisible evitando de este modo que por su inflexibilidad
sea tirnica i contraria a la racional discrecin que al juez debe darse
para que pueda en todos los casos proporcionarla al delito que va a
castigar: li aqu por que le marca una escala que puede recorrer con
el objeto de aumentar o disminuir el castigo, segn las circunstancias
con que se encuentre revestido el hecho criminoso que debe correjir
por la imposicin de la pena.
Es por 'esto que el presente artculo establece: 1. que cuando la
pena sealada al delito es un grado de una divisible, presidio en su
grado mximo, que abraza de 3 aos i un da a 5 aos, i no concurren
circunstancias atenuantes ni agravantes en favor del reo, el juez

libro i.-ttulo

iii.

233

puede recorrer toda su esfcension i aplicarla dentro de ese lmite; 2. si,


por el contrario, concurre solo una circunstancia atenuante o solo una
agravante, en el primer caso la aplicar en su mnimum i en este ltimo en su mximum.
Mas esto querr decir que en el primer caso condene al reo a 3
aos i un dia, i en el segundo a 5 aos, como parece entenderse del
tenor literal de esta disposicin? Es evidente que n i por eso se ha
dado en el mismo artculo la regla a que obedece ese mximum i ese
mnimum, estableciendo que se divida por mitad el perodo de la
duracin de la pena i que la mas alta de estas partes forme el mximum i la mas baja el mnimum. Por ejemplo, la pena dentro del
grado que hemos indicado ntes es de 5 aos, dividida por mitad resultaran 2 aos i medio. Ser esto lo que se quiere que haga este precepto?
Respondemos que n. Lo que se debe dividir es el perodo que hai del
mnimum al mximum. Si el mnimum en el caso propuesto es 3 aos,
para llegar al mximum hai 2 aos. Estos 2 aos se dividen por mitad
i resulta que al mnimum se le agrega 1 ao i entonces es de 4 aos,
i el mximum seria 6 aos; pero como no podemos salir del grado, se
perder ese ao i el mximum quedar entonces como ntes de 5
aos. .
Pondremos otro ejemplo para grabar mas el mtodo que debe
observarse a este respecto.
La pena es ahora presidio mayor en grado mnimo, que corresponde
de 5 aos i un dia a 10 aos: cul es el mnimo i cul es el mximo,
en este caso?Loque hai aqu que dividir es el perodo de 5 aos que
existe entre el mnimo i el mximo.
El mnimo es cinco: lo que se divide tambin es cinco.
La mitad de esto, o sea 2 aos i medio, se agrega a cinco i entonces
tendremos 7. aos i medio, que forman el perodo mas bajo, o sea el
mnimo que buscamos. El mas alto seria 12 aos, i medio, formado de diez mas los dos i medio aos, mitad de cinco que dividimos ntes; pero
como no podemos pasar del lmite que nos fija el grado, que es diez,
se desperdicia el resto i as habremos encontrado el mximo.
La regla que estudiamos ha sido mui criticada por su oscuridad;
porque sin haber oido a los Redactores del Cdigo, no se ha podido conocer cul era la interpretacin de ella i la mente que tuvieron en' vista
para establecerla. Mas creemos que con la anterior esplicacion se podr
aplicar sin dificultad en los casos que ocurran anlogos a los presentes.

234

cdigopenai,

En el 3.er caso, cuando concurren dos o mas circunstancias atenuantes i no hai ninguna agravante qu har el juez entonces? Deber
imponer la pena inferior en uno o dos grados, segn sea el nmero i
entidad de dichas circunstancias. Esto quiere decir, en resumen, que no
habiendo circunstancias agravantes en un delito, se bajarn uno o dos
grados de la pena que merecera el reo, segn cuantas sean las circunstancias atenuantes i la importancia de ellas.
En el 4. caso, la inversa del anterior: hai por ejemplo, dos circunstancias agravantes i ninguna atenuante qu har el juez entonces?
Aplicar la pena superior en un grado.
El . caso es sencillsimo: por l queda el juez facultado para
compensar las circunstancias atenuantes i agravantes siendo igual el
nmero de unas i otras i su valor. Entonces la pena se aplica al reo
prescindindose por completo de lo que le favorece i perjudica. Se
castiga el delito por la pena sealada a l i nada mas.

A r t .

68.

((Cuando la pena sealada por la lei consta de dos o


mas grados, bien sea que los formen una o dos penas
indivisibles i uno o mas grados de otra divisible, o
diversos grados de penas divisibles, el t r i b u n a l al
aplicarla podr recorrer toda su estension, sino concur r e n en el hecho circunstancias atenuantes ni agravantes.
Habiendo una sola circunstancia atenuante o una
sola circunstancia agravante, no aplicar en el primer
caso el grado mximo ni en el segundo el mnimo.
Si son dos o mas las circunstancias atenuantes i no
hai n i n g u n a agravante, el tribunal p o d r imponer la
pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo, de
los sealados por la lei, segn sea el nmero i entidad
de dichas circunstancias.
Cuando, no concurriendo circunstancias atenuantes,
hai dos o mas agravantes, podr imponer la inmedia-

libro i.-ttulo

t a m e n t e s u p e r i o r e n g r a d o al m x i m o
d o s p o r l a lei. Si el g r a d o

235

iii.

d e los d e s i g n a -

m x i m o de los d e s i g n a d o s

lo f o r m a r e e n t a l c a s o l a p e n a d e m u e r t e ,

se a p l i c a r

sta precisamente.
Concurriendo circunstancias atenuantes i agravantes,
s e o b s e r v a r lo p r e s c r i t o

en

los

artculos

anteriores

para casos anlogos.

Este artculo obedece al mismo sistema anterior de precisar la pena


en todos los casos posibles.
Se contienen en l cinco reglas:
1.aEl juez podr recorrer toda la estension de una pena al hacer
su aplicacin cuando no concurren en el hecho circunstancias atenuantes ni agravantes, aunque la pena que la lei seale para el delito conste de dos o mas grados, bien sea que estos grados lo formen una o dos
penas indivisibles, i uno o mas grados de otra divisible o diversos grados de penas divisibles. Aqu pues no se atiende a los grados de una
pena, ni a si es o no divisible. En jeneral se desatiende su composicion
i se le dice al juez que, no encontrando circunstancias favorables o
adversas al reo, puede recorrer la escala en toda su estension para
penar el delito.
2.aPero si encuentra una sola circunstancia atenuante o una sola
circunstancia agravante, se le previene que en el primer caso no aplique el grado mximo ni en el segundo el mnimo. En efecto poi\qu
habra de aplicar al reo la pena en su grado mximo si hai una circunstancia atenuante? I por qu el mnimo si hai una agravante? Esto'
chocara con la conciencia, i h aqu por que se deja mucho a su arbitrio i a su buen criterio para que la pena guarde proporcion con el
delito.
3.aMas, si las circunstancias atenuantes son dos o mas i no hai
ninguna agravante que se har en este caso? El juez podr imponer
la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de los sealados
por la lei, segn sea el nmero i entidad de las circunstancias atenuantes.
As por ejemplo, la Corte Suprema en la sentencia que bajo elnm.
410, se public en la G-aceta de los Tribunales de este ao, estableci

236

cdigo penai,

lo siguiente en la causa que se sigui contra don H. H. por el homicidio


que perpetr en la persona del albail Francisco Gonzlez:
Que resultan comprobadas las circunstancias de haber habido por
parte del inculpado provocacion suficiente, de tener una conducta
intachable, de haber procurado con celo reparar el mal causado, i de
que, pudiendo eludir la accin de la justicia huyendo u ocultndose,
se present al juez i confes el delito.
Visto el art. 3(|1, nm. 2 del Cdigo Penal, que impone al crimen,
materia de este proceso, presidi mayor en grado mnimo a medio, i el
art. 68, inciso 3. del mismo Cdigo, el cual establece que si hai dos o
mas circunstancias atenuantes i ninguna agravante, puede el tribunal
imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de la
sealada por la le, segn sea el nmero i entidad de dichas circunstancias.
De este modo el delito de homicidio se pen con tres aos i un dia
de presidio menor, que, sin las circunstancias atenuantes, le habra
correspondido de 5 aos i un dia a 15 aos de presidio mayor.
4.11Ahora, no concurriendo ninguna circunstancia atenuante, pero
hai dos o mas agravantes que har el juez? Esta regla le diceque
podr imponer la inmediatamente superior en grado al mximo de los
designados por la lei.
Pero si el grado mximo de los designados en este caso lo llegare a
formar la pena de muerte qu pena se aplicar?La de muerte precisamente, responde la lei.
5.aSi hai circunstancias agravantes i atenuantes qu se har?
Compensar unas i otras n la forma que se ha dicho en los dos artculos anteriores.
A r t .

69.

Dentro de los lmites de cada grado el tribunal


determinar la cuanta de la pena en atencin al
nmero i entidad de las circunstancias atenuantes i
agravantes i a la mayor o menor estension del mal
producido por el delito.

libro i.-ttulo

iii.

237

Este artculo no es mas que un resumen de lo que ya se ha establecido anteriormente. Tiene por base la mas exacta proporcionalidad
entre la pena i el delito, mirando, sin embargo, a la mayor o menor
gstension del mal que ba producido. Por eso le dice al juez que, , sin salir
del lmite de cada grado, determine la cuanta de la pena en atencin
al nmero i entidad de las circunstancias atenuantes o agravautes que
ocurran en el delito que se propone castigar.
En jeneral, este artculo prohibe imponer pena mayor que la seala- '
da por la lei al delito, i advierte que cuando mas el juez solo puede
avanzar hasta el grado mximo que ella le seala, sea cual fuere el
nmero i entidad de las circunstancias con que se presente revestido el
hecho criminal que trata de castigar, porque la pena que se ha dispuesto para cada delito es la mayor que ha considerado qu podia imponerse.
El juez es solo para aplicar la pena: no es lejislador para' establecerla
en cada caso i, buena o mala, su deber es aplicarla como se ha sancionado.
AT. 70.

En la aplicacin d las multas el tribunal podr


recorrer toda la estension en que la lei le permite
imponerlas, consultando p a r a determinar en cada caso
su cuanta, no solo las circunstancias atenuantes i agravantes del hecho, sino principalmente el caudal o
facultades del culpable."

Apesar de que al hablar de la pena de multa, hemos avanzado algu, nos conceptos sobre ella, ahora diremos que por ser tan desigual, debe
observarse en su aplicacin algn principio equitativo que le quite un
tanto ese carcter. Por eso se prescribe en este artculo que no se
consulte para determinar su cuanta el caudal o facultades del culpable.
De otro modo ella podr ser un juego para el rico i un acto de opresin i ruina para el pobre. No dudamos que en algunos casos el juez
se ver embarazado para su observancia, por no ser propio que entre en
averiguaciones odiosas sobre el caudal del culpable. Mas esto se subsana en parte atendiendo ala renta de que disfruta, o bien que se acuda a

238

cdigo

penal

las contribuciones ya fiscales o municipales que cubra i entonces, con


estos antecedentes, tendr una base hasta cierto punto segura para
poder juzgar de las facultades del reo.
r t .

Cuando no

concurran

exijen en el caso

71.
t o d o s los

requisitos que se

d e l n m . 8. d e l a r t . 1 0 p a r a

de responsabilidad,

se

observar

lo

eximir

d i s p u e s t o e n el

art. 490.

El nm. 8. del art. 10, que habla de las circunstancias que eximen
de responsabilidad criminal, dice:
El que con ocasion de ejecutar un acto lcito, con la debida dilijencia, causa un mal por mero accidente.
No existiendo este caso, no hai causa de exencin de responsabilidad
criminal. Faltan algunos requisitos para establecerlo claramente, cmo
calificaramos entonces ese hecho? Este art. 71 nos dice que se est a lo
que previene el art. 490. Luego, pues, habr un cuasidelito i para
penarlo, se observarn las reglas que hai para el cuasidelito i, como
todava no llegamos a esta materia, mas tarde tendremos ocasion de
ocuparnos de este punto. Nos basta establecer que si no hai escusa del
delito, se nos presenta entonces de lleno el cuasidelito.

A r t .

72.

Al m e n o r d e diez i seis aos i m a y o r d e diez, q u e


no est exento de responsabilidad por haber declarado
e l t r i b u n a l q u e o b r c o n d i s c e r n i m i e n t o , s e le i m p o n d r
una pena discrecional; pero siempre

inferior en dos

g r a d o s , p o r lo m n o s , a l m n i m o d e l o s s e a l a d o s p o r
la lei p a r a el delito d e q u e f u e r e r e s p o n s a b l e .
A l m a y o r de diez i seis a o s i m e n o r de dieziocho se
aplicar siempre u n a pena inferior en uno, dos o tres

libro i.-ttulo

iii.

239

grados al mnimo de los designados por la lei para el


delito."

Las circunstancias de la edad no estn sujetas a las reglas jenerales


que poco antes hemos recorrido, i por eso nuestro Cdigo consagra una
disposicin especial en bien de los menores. Sin embargo, preciso es
recordar lo que hemos dicho a este respecto en los nms. 2. i 3. del
art. 10 i circunstancia 2.a del art. 11, i entonces veremos: 1. que el
menor de 10 aos est exento de responsabilidad criminal; 2. que el
mayor de diez aos i menor de 16 tambin lo est, a no ser que conste
que ha obrado con discernimiento; i 3.a que es circunstancia atenuante
la de ser el culpable menor de dieziocho aos.
Ahora se establece que al menor de 16 aos i mayor de 10 i que no
est exento de responsabilidad por haber declarado el tribunal que obr
con discernimiento, se le castiga con pena discrecional ; pero siempre
inferior en dos grados, por lo mnos, al mnimo de los sealados por
la lei para el delito por el cual se le procesa.
Pero si el reo fuere mayor de 16 aos i menor de 18, se le aplicar
siempre una pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de los
designados por la lei para el delito. De manera que hai que atender a
la edad del reo, hasta los 18 aos, para la imposicin de la pena, sin
duda porque se ha juzgado que en esta edad es bien difcil moderar el
ardor de las pasiones i no se puede exijir cordura en los actos. Estos
principios, con poca variacin, se contenan en la antigua lejislacion
espaola,'! hoi todos, los Cdigos los aceptan con bien poca diferencia
en los perodos fijados por el nuestro.
Rstanos solo decir que la edad del reo en estos casos, debe buscarse
a la fecha en que cometi el delito i no a la poc en que se pronuncia
la sentencia i siempre que la pena sea divisible.
Art.

73. ~

Se aplicar asimismo la pena inferior en uno, dos o


tres grados al mnimo de los sealados por la lei, cuando
el hecho no fuere del todo escusable por falta de alguno de los requisitos que se exijen para eximir de

240

cdigo penai,

responsabilidad criminal en los respectivos casos de


que trata el art.' 10, siempre que concurra el mayor
nmero de ellos, imponindola en el grado que el tribunal estime correspondiente, atendido el nmero i
entidad de los requisitos que falten o concurran.
E s t a disposicin se entiende sin perjuicio de la contenida en el art. 71.

A primera vista pudiera creerse que este artculo est eu contradiccin con el 71; pero esta duda desaparece si se atiende a .que dicho
artculo se refiere solo a la circunstancia 8.a del art. 10, i el 73 es
jeneral i ordena prudentemente que, cuando el hecho no fuere del todo
escusable por faltar algunos de los requisitos prescritos en los respectivos casos del art. 10, se imponga la pena inferior en uno, dos o tres
grados al mnimo de los sealados por la lei al delito que se persigue;
pero si concurren la mayor parte de aquellas circunstancias, el juez
puede imponer la pena que estime correspondiente, atendiendo para
ello i en todo caso al nmero i entidad de los requisitos que falten o
concurran.
Lo repetimos para que no haya duda, que este artculo escepta el
caso 8. del art. 10 que se rije por la regla del art. 71.
AKT.

74.

Al culpable de dos o mas delitos se le impondrn


todas las penas correspondientes a las diversas infracciones.
E l sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente, siendo posible. Guando no lo fuere, o si. de
ello liubiere de resultar ilusoria alguna de las penas,
las sufrir en rden sucesivo, principiando por las mas
graves o sea las mas altas en la escala respectiva,
escepto las de confinamiento, estraamiento, relegacin
i destierro, las cuales se ejecutarn despues de haber

libro i.-ttulo

cumplido

iii.

241

cualquiera otra pena de las comprendidas en

la escala gradual nmn. 1.))

Ya sabemos que eu materia de faltas cada una se pena por separado


una vez que se han cometido. Por eso aqu el artculo se refiere solo a
los delitos i establce como regla jeneral que al culpable de dos o mas,
se le impondrn todas las penas correspondientes a las diversas infracciones. Siendo posible, estas condenas se cumplen simultneamente. Si
no lo es o si de ello resultare ilusoria alguna de las penas, sufrir las
condenas en orden sucesivo, una en pos de otra, principiando por la mas
grave o mas alta.
Hoi que existe entre nosotros la pena de azotes, se puede cumplir
sta, las de presidio i la multa a la vez.
La palabra orden sucesivo, no quiere decir que un condenado a
seis aos de presidiQ mayor por un delito, i a un ao de presidio menor
por otro, se entienda que, por sufrir la primera pena, ha cumplido
simultneamente la segunda. Ljos de eso, este artculo dice que la
primera condena, que es mas alta en la escala de penas que la otra,
debe cumplirse primero en la Penitenciaria i despues pasar al Presidio
a cumplir la segunda.
Mas cuando al reo se le imponga presidio mayor o menor en alguno
de sus grados i a la vez confinamiento estraamiento, relegacin o
destierro, deber cumplirse primero la pena de presidio i, satisfecha sta,
ir a cumplir cualesquiera de las otras que le hayan sido impuestas con la anterior. Seria ridculo que un reo saliera a cumplir la
pena de estraamiento fuera de la Eepblica, al lugar que le
agradara, i que despues quisiera voluntariamente venir a su patria a
encerrarse en una prisin por algn nmero de aos. Esto seria burlar
tal pena, porque noliabiendo fuerza que lo obligara a volver, tendramos
que suponer en l un gran herosmo, que no es posible exijir humanamente, si regresase con el objeto indicado.
Este artculo tendr una aplicacin racional en los delitos de hurtos
reiterados por la limitacin que establece el art. 451 i en otros casos
en que la pena no es mui subida para cada delito, resultando de esta
manera que un reo por varios hechos puede salir condenado a diez o
veinte aos de presidio mayor. Esto se concibe i es fcil que un hombre
cumpla una condena hasta por treinta aos; pero en los casos de estafa
16

242

cdigopenai,

o malversacin de caudales pblicos, puede llegar a tanto el nmero de


aos por lo establecido en este artculo, que mas valiera haber fij ado
presidio perpetuo cuando stas infracciones excedieran de tal nmero
de veces i fuera de tanto cada estafa. I estos casos no son raros, por
desgracia. Al efecto, insertamos una sentencia al tratar del art. 233,
que fu recibida con asombro i que a la vez tenia algo de ridculo, i a
la cual nos hemos referido al hacer la historia de nuestro Cdigo.
Estudiando ese fallo se comprender mejor el alcance de esta disposicin i la irregularidad que hacemos notar en l por no establecer un
lmite racional en la pena para esos casos.
Art.

75.

La disposicin del artculo anterior no es aplicable


en el caso de que un solo hecho constituya dos o mas
delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario
para cometer el otro.
E n estos casos solo se impondr la pena mayor
asignada al delito mas grave."

Dos casos nos ofrece este artculo: 1. cuando un solo hecho constituye dos o mas delitos, i 2. cuando uno de ellos sea el medio necesario
para cometer el otro.
En estos casos se impone al reo la pena mayor asignada al delito mas
grave.
Ejemplo de lo primero ser la violacion de una pariente, hecho que
constituye dos delitos diferentesviolacion e incesto.Un empleado
pblico que, abusando de su oficio, allana la casa de un padre de familia para llevar a efecto el rapto de su hija con miras 'deshonestas; la
falsificacin de un documento de crdito con el objeto de cometer un
hurto o un engao, en todos estos casos se encuentran dos delitos
distintos, que por la lei se castigan aplicando la pena mayor solo al mas
grave de ellos.
De aqu puede provenir una cuestin i es la siguiente: cuando en
el delito frustrado o en la tentativa se emplean medios de ejecucin
que por s solos constituyen un delito consumado, como si se cometieren

libro i.-ttulo

iii.

243

heridas graves en un homicidio frustrado deber imponerse la pena


que corresponda a las heridas consumadas o al homicido frustrado, o la
pena correspondiente a mbos delitos, o al mas grave de ellos? Oreemos
que eh este caso debe atenderse a la intencin del delincuente i al dao
causado. Si las heridas se causaron con intencin de matar, habr delito
frustrado. Si, por el contrario, no se desprende tal intencin, existir
solo el delito de heridas consumado i se impondr la pena sealada
solo a este delito.
Cuando la intencin no estuviere manifiesta ni fuere confesada por
el reo, deber atenderse a los medios que emple para la perpetracin
del delito i poder as apreciar cual fu en ese acto su intencin. Si el
arma empleada es capaz de producir la muerte, como dirijieudo un
balazo al cuerpo i desde corta distancia, habr un homicidio frustrado,
aunque solo ocasione lesin leve i, por el contrario, se castigar solo el
delito de heridas consumado cuando los instrumentos o medios empleados, sean de tal naturaleza que no fueran apropsito para producir
la muerte en la persona que result herida.
El segundo caso de este artculo es concordante con la circunstancia
4.a del art. 12 que trata de las causas que agravan la responsabilidad criminal. Mas el artculo en cuestin exije que uno de los
delitos sea el medio necesario para cometer el otro. Entonces la dificultad prctica estar en saber cundo ha habido la necesidad de tal
medio para penar uno solo de los delitos i no los dos a la vez. Lo que
hemos dicho al esplicar la circunstancia 4." del art. 12, debe tenerse
aqu por reproducido.
Art.

"Siempre que el
lleve consigo otras
prescrito en el I I I
al reo espresamente

76.

tribunal imponga una pena que


por disposicin ele la lei, segn lo
de este ttulo, condenar tambin
en estas ltimas."

Esto no necesita comentarse: conocemos ya los accesorios que llevan


ciertas penas i por este artculo se ordena al juez que condene tambin
al reo a los accesorios que por lei lleve la pena principal. Para esto i
encada caso especial, es preciso no olvidar los arts. 2 7 , 2 8 , 2 9 , 3 0
i 31.

244

cdigo penai,

Art.

" E n los c a s o s

77.

e n q u e la lei s e a l a u n a p e n a i n f e r i o r

o superior en uno o m a s g r a d o s a otra determinada, la


p e n a i n f e r i o r o s u p e r i o r s e t o m a r d e la e s c a l a g r a d u a l
e n q u e se h a l l e c o m p r e n d i d a la p e n a d e t e r m i n a d a .
Si n o h u b i e r e p e n a
r e s p e c t i v a o la p e n a

s u p e r i o r e n la e s c a l a

gradual

s u p e r i o r f u e r e la d e m u e r t e , s e

i m p o n d r el p r e s i d i p e r p e t u o .
F a l t a n d o p e n a i n f e r i o r se a p l i c a r s i e m p r e la m u l t a .
C u a n d o sea preciso elevar las inhabilitaciones absolutas o especiales p e r p t u a s a g r a d o s superiores, se
a g r a v a r n c o n la r e c l u s i n m e n o r e n su g r a d o m e d i o . "

En muchos casos nuestro Cdigo, al penar un delito, no suele esped


cificar la pena que impone, sino que hace referencia a la inferior o
superior impuesta a otro delito determinado. H aqu por que en este
artculo ha tenido que establecer que, en los casos en que la lei seala
una pena inferior o superior en uno o mas grados de otra determinada,
se tomar la pena inferior o superior de la escala gradual en que se
halle comprendida la pena determinada, que sirve de base para buscar
la pena en estos casos indeterminados.
Esta escala gradual es la del art. 59.
Ahora, si en la escala gradual respectiva no hubiere pena superior
o sta fuere la de muerte, se impondr la de presidio perptuo, porque
es la inmediatamente inferior a la pena capital.
En el caso inverso, falta pena inferior en la escala, entonces se aplica
siempre la multa, que es la ltima entre las penas.
Si se presenta el caso en que es preciso elevar las inhabilitaciones
absolutas o especiales perptuas a grados superiores, tendremos que, por
concluir all la escala, no podemos ir mas adelante. En ese caso la
agravacin se hace con reclusin menor en su grado medio.
El objeto de las disposiciones de este artculo es, por una parte,
hacer que las penas que se apliquen sean homojneas o anlogas al

libro

i.-ttulo

iii.

245

delito cualidades que se perderan si las penas se tomasen de diversas


escalas de aquella a que pertenece la superior o inferior a que se refiere
la impuesta; i por la otra, evitar las dudas que pudieran ocurrir cuando
se impone una pena superior a otra sin designarla espresamente i
aquella fuere la de muerte i saber entonces si se aplicaba sta, que es
de una referencia indirecta. El presente artculo ha venido a zanjar
estas dificultades, precisando en estos casos especiales las penas que
deben preferirse i cmo debe hacerse la sustitucin de ellas cuando no
hai un mximum que subir ni un mnimum que bajar.
A r t .

78.

S i e m p r e q u e s e a n e c e s a r i o d e t e r m i n a r la c o r r e s p o n dencia entre las p e n a s de este Cdigo i las impuestas


con

anterioridad a su

v i j e n c i a , se h a r

tomando

en

c u e n t a la n a t u r a l e z a d e s t a s i el p e r o d o d e su d u r a c i n .
As por ejemplo, cuatro aos de presidio o de penitenc i a r i a e q u i v a l e n a p r e s i d i o m e n o r e n su g r a d o m x i m o .

Este artculo de seguro que ya no tendr aplicacin entre nosotros.


Rijiendo nuestro Cdigo Penal desde el 1. de Marzo de 1875, es
imposible que en mas de ocho aos queden eu la Repblica causas por
fallar de reos que hubieran cometido delitos'ntes de su vijencia i a los
cuales sea preciso penar conforme a las leyes que existan ntes de su
promulgacin, caso que esas leyes fueran mas favorables al reo que las
que se establecen en este Cdigo. Este artculo ha debido colocarse
despues del 18, o bien ste i aquel dejarse como transitorios al final
del presente Cdigo.
Empero, si se presentase algn caso en que esta disposicin tuviera
aplicacin, cosa que lo dudamos, ya sabemos la regla a que se debe
obedecer para hacer el cmputo de presidio o penitenciaria , con presidio mayor o menor, que es lo que acepta nuestro Cdigo.

246

cdigopenai,

V.
De la ejecucin de las penas i de su cumplimiento.
Art.

79.

"No podr ejecutarse peua alguna sino en virtud de


sentencia ejecutoriada."

As como no pueden ser castigados otros actos u omisiones que los


que la lei con anterioridad ha calificado de delitos o faltas i solo con la
pena que se ha establecido previamente por la autoridad a quien se ha
concedido esta facultad, del mismo modo no se podr ejecutar pena
alguna sino en virtud de sentencia consentida i pasada en autoridad
de cosa juzgada.
Esta disposicin tiene por objeto asegurar el cumplimiento d los
procedimientos, judiciales, que es la garanta de los acusados i tiende,
por otra parte, a condenar i proscribir la arbitrariedad del poder
absoluto.
Ella es tambin una mxima de justicia universal.
Mientras una sentencia no quede ejecutoriada, puede ser reformada,
i mintras exista esta esperanza, es injusto que ella seilleve a efecto. Un
procesado no es culpable ni inculpable: su criminalidad est todava
en tela de juicio i por eso solo cuando la sentencia queda firme, solo
entonces se le podr aplicar la pena que ella le imponga.
Entre nosotros se ha ido mas ljos todava en esta materia. El
supremo decreto con fuerza de lei de 11 de agosto d 1876, en su art.
l., dice:
En ningn caso se aplicar la pena de muerte impuesta por sentencia de los tribunales ordinarios, sin que sea previamente consultado el
Consejo de Estado.
Otro artculo manda que el tribunal de trmino, inmediatamente
que pronuncie la sentencia condenatoria, remita al Consejo de Estado
copia de ella i de la de primera instancia, esponiendo todo lo que a su
juicio pudiere influir en el nimo del Consejo para indultar i conmutar
la pena o para proceder a su ejecucin.

libro

i.-ttulo

247

iii.

Luego agrega que lo dispuesto anteriormente rije tambin respecto


a la aplicacin de la pena de azotes, salvo cuando el reo hubiere sido
condenado otra vez a la misma pena, sea que esta hubiere sido ejecutada, conmutada o indultada, solo en este caso de escepcion i respecto
solo de esta pena, se proceder a su ejecucin sin la suspensin ordenada.
Por fin, la resolucin que d el Consejo de Estado respecto del
indulto o conmutacin de pena en los dos primeros casos, se ejecutar
despues de comunicada por el Ministerio de Justicia al tribunal correspondiente..
Siendo, pues, las penas de muerte i de azotes irreparables por su
naturaleza, se ha querido que no se ejecuten, apesar de que haya fallo
ejecutoriado, hasta que el Consejo de Estado, tribunal de gracia, 110
resuelva lo conveniente en orden a indulto o conmutacin de pena.
Preciosa garanta, decimos nosotros, porque antes ele que se ejecuten
stas penas, es preciso dar al reo toda franquicia para que ocurra en
busca de gracia i tiente este ltimo recurso, que es la nica esperanza
despues que los tribunales lian aplicado la lei.
Art.

80.

"Tampoco puede ser ejecutada p e n a


f o r m a q u e l a p r e s c r i t a p o r la lei, n i c o n

alguna en otra
otras circuns-

t a n c i a s o a c c i d e n t e s q u e los e s p r e s a d o s e n s u t e s t o .
Se observar t a m b i n

a d e m a s d e lo q u e d i s p o n e la

lei, lo q u e s e d e t e r m i n e e n l o s r e g l a m e n t o s
para

el g o b i e r n o

d los establecimientos

b e n cumplirse las penas, acerca


c i p l i n a r i o s , d e la

especiales
en que de-

ele l o s c a s t i g o s

naturaleza, tiempo i dems

dis-

circuns-

t a n c i a s d e los t r a b a j o s , d e l a s r e l a c i o n e s d e l o s p e n a d o s
con otras personas, de'los socorros que p u e d e n recibir
i del r j i m e n alimenticio.
E n los r e g l a m e n t o s

solo

podrn

imponerse

como

c a s t i g o s disciplinarios, los de c a d e n a o grillete, encierro


en celda solitaria e incomunicacin con p e r s o n a s estra-

248

cdigopenai,

as al establecimiento penal por nn tiempo que no


exceda de un mes, u otros de menor g r a v e d a d . "

El seor Pacheco, hbil comentador del Cdigo Penal espaol, dice


que una pena ejecutada en distinta forma que la prescrita en la lei,
puede ser mui bien una diversa de la que esta impone. Las circunstancias i los accidentes, sino lo son todo, son indudablemente mucho en
esa esfera. Decapitar no es lo mismo que agarrotar ni fusilar, por mas
que de cualesquiera de estos modos se quite la vida. Lo que la lei ha
dispuesto es lo que ella ha querido que se haga; cuando ha jado la
forma de un castigo, es para que en aquella forma i no en otra, se
ejecute. Infrinjirla en esto seria sustituirse en su lugar.
Los reos de presidio mayor, que deben cumplir sus condenas en las
crceles penitenciarias, i los de presidio menor en los presidios urbanos,
las mujeres en las casas de correccin i los reos condenados a prisin
o por faltas en las crceles, quedan sujetos a los reglamentos especiales
que se hayan dictado o dicten para estos establecimientos i a los castigos disciplinarios, trabajos, visitas, socorros i alimentos que ellos
autoricen.
Sin embargo, en lo relativo a castigos se ordena que no podr imponrseles otros que los de cadena o grillete, encierro en celda solitaria
e incomunicacin con personas estraas al establecimiento penal por
un tiempo que no exceda de Un mes u otros de menor gravedad.
Es regla de buen sistema carcelario la separacin de los criminales
en la prisin a fin de obtener en ellos la reforma moral i para evitar
toda corrupcin i que ios mas avezados inicien a los mas tmidos en
sus funestas prcticas.
El trabajo arranca al delincuente de los vicios consiguientes a la
ociosidad; le da a su existencia un objeto til i moral; despierta en su
alma ideas de orden i lo rehabilita, ya porque puede obtener un lucro
para cuando salga de la prisin o un oficio que le ponga a cubierto de
la miseria.
El silencio trae la reflexin, el trabajo doma al criminal, la instruccin relijiosa le consuela en su desgracia i le ilustra, i por fin, el
hbito de la obediencia i las regularidades de una vida uniforme, contribuyen a producir su completa reforma.

libro

i.-ttulo iii.

249

Por otra parte, no es justo que el Estado que les mantiene no


aproveche de las fuerzas de esos hombres aptos para el trabajo i que
deben en parte contribuir a su subsistencia: h aqu entonces la razn
de la regla del trabajo.
Art.

81.

Si despues de cometido el delito cayere el delincuente en estado de locura o clemencia, se observarn


las reglas siguientes:
1.a Cuando la locura o demencia sobrevenga ntes
de pronunciarse la sentencia de trmino, se suspendern los efectos de sta sin aplicarse al reo pena alguna
corporal liasta que recobre la razn, observndose lo
que para tales casos se determine en el Cdigo de
procedimientos.
2. a Cuando tenga lugar despues de pronunciarse
dicha sentencia, si ella le impone pena de crimen, el
tribunal dispondr su traslacin a uno de los hospitales
destinados a los enfermos de aquella clase, i si la pena
fuere menor podr acordar, segn las circunstancias, o
bien que sea entregado a su familia bajo fianza de custodia i de tenerle a disposicin del mismo tribunal o
que se le recluya en u n hospital de insanos.
E n cualquier tiempo que el loco o demente recobre
el juicio se har efectiva la sentencia; pero si ella le
impusiere privacin o restricion temporal de libertad,
se imputar a su duracin el tiempo de la locura o demencia

H aqu la existencia de un caso que no es raro i que el Cdigo ha


hecho bien en prever.
Un delincuente puede caer en estado de locura o demencia ntes de
que se le notifique sentencia de trmino, despues que ella sobrevenga

250

cdigo penai,

i mas tarde recobrar el juicio. El artculo ha previsto estos tres casos


i de ellos nos vamos a ocupar.
. En el primer caso la causa se sigue adelante hasta que se dicte el fallo ; pero sus efectos se suspendern i no se le podr aplicar al reo loco o
demente pena alguna corporal hasta que no recobre su razn, observndose para este caso lo que se determine en el Cdigo de Procedimientos.
Entre nosotros todava este Cdigo no se ha dictado, por eso nada
podemos decir sobre lo que en l se contenga a este respecto; pero al
loco o demente en este caso se le remite a la Casa de Ortes o al Hospicio. A estos' establecimientos no puede entrar ni salir un reo sin
decreto del tribunal que le remiti all.
La razn de esta disposicin del artculo se funda en que a nadie se
le puede condenar sin ser oido, i es claro que el loco o demente no
puede comparecer en juicio para defenderse.
En el segundo caso, es decir cuando la locura o demencia sobreviene
despues de pronunciada la sentencia de trmino i notificada al reo, se
ve si ella le impone pena de crimen, o menor que sta. Si lo primero,
se le traslada a uno de los hospitales destinados a los enfermos de
esta clase; si lo segundo, se podr disponer, - segn las circunstancias, o
bien que sea entregado a su familia.bajo fianza de custodia i de tenerle
a disposicin del mismo tribunal, o que se le recluya en un hospital
de insanos..
El loco o demente, en cualquier tiempo que recobre su razn, deber cumplir la sentencia, pero si ella le impusiere privacin o restriccin
temporal de libertad, se imputar' a su duracin el tiempo de la locura
o demencia.
Creemos que esto se refiere al caso en que el loco ha estado en algn
hospital de insanos, pero no cuando se le ha entregado a su familia
bajo fianza de custodia.
Ahora si el loco o demente ha recobrado la razn i se le notifica la
sentencia no deber ser oido i permitrsele su defensa? Nos parece
que esto seria justo, puesto que hasta al reo ausente se le da esta
garanta, que con mas razn debe otorgrsele al impedido contra su
voluntad. Esto es refirindonos al primer caso de este artculo, puesto
que el segundo tiene cabida cuando la locura sobrevino despues de un
fallo contra el cual no hai recurso que tentar. Sin embargo, debe con-

libro i.-ttulo

iii.

251

trsele para su condena el tiempo que ha estado recluso en el hospital


antes del recobro de su razn.
Ahora si un loco comete un delito qu suerte correr? Ya esto est
dicho cuando esplicamos el art. ] 0 de este Cdigo.
Habr prescripcin de la pena para un loco? Esto lo trataremos en
el titulo Y de este Libro.
Hasta aqu hemos hablado de locura i demencia; veamos qu significan estas dos palabras para comprender el alcance de este artculo.
En las enfermedades del entendimiento, la medicina distingue dos
grados principalesel idiotismo i la locura. El primero es una especie
de estupidez que data desde el nacimiento. La locura es el desarreglo
producido en un entendimiento que, despues de desarrollado, se turba
i se estingue accidentalmente. Puede tomar varias formas: la ele demencia, que es una debilidad particular de las operaciones del entendimiento; la demencia con delirio o furor A de la mana sin ser delirio o
monomana, que s un delirio compuesto especialmente de una idea
esclusiva o una srie de ideas dominantes relativas a un mismo objeto.
De aqu otra cuestin: las palabras del artculo comprenden el
idiotismo i la. monomana? Si el idiotismo es completo parece que s;
porque el que sufre esta enfermedad est privado por completo del
conocimiento del bien i del mal, carece de razn i de juicio, que son las
palabras que 'usa el artculo. Mas si esto no es completo, la decisin
depender de las circunstancias que obren en el proces i del exmen
mdico que se practique en el delincuente por el facultativo de ciudad
o de crcel.
Por lo que respecta a la monomana, la solucion de. esta cuestin es
mas grave, porque esta demencia es parcial i recien admitida n la
ciencia. Sin embargo, el monomaniaco es capaz de esperimentar los
efectos morales del castigo, por no estar privado por completo de la
razn i su entendimiento est solo turbado nicmente con relacin
a un objeto determinado, creemos como muchos, que no puede comprendrsele entre los locos i dementes de que habla este artculo.
Art.

82.

"Todo condenado a muerte ser fusilado.


La ejecucin se .verificar de dia i con publicidad en
el lugar j eneralmente designado para este efecto o en

252

cdigo penai,

e l q u e el tribunal, d e t e r m i n e c u a n d o

baya causa espe-

c i a l p a r a ello.
E s t a p e n a se e j e c u t a r t r e s d i a s d e s p u e s d e n o t i f i c a do a l r e o el c m p l a s e d e la s e n t e n c i a

ejecutoria; pero

si el v e n c i m i e n t o d e e s t e p l a z o c o r r e s p o n d i e r e a u n o o
mas dias de

fiesta

r e l i j i o s a o n a c i o n a l , se p o s t e r g a r

p a r a el s i g u i e n t e . "

El reo condenado a muerte es fusilado entre nosotros.


En Espaa la pena de muerte se ejecuta en garrote sobre un tablado.
En Erancia todo sentenciado a muerte es decapitado.
En Austria la pena de muerte se ejecuta en horca.
En el Brasil lo mismo que en Austria.
En aples la pena de muerte se ejecuta por decapitacin, en la
horca o por fusilamiento.
Los Cdigos modernos no hacen distincin alguna en la aplicacin
de la pena de muerte, a diferencia de las leyes antiguas que la establecan segn la categora del condenado i para lo cual atendan si era
del estado llano, vil o hijo-dalgo, segn la le 11 tt. 31 part. 7.a
Los antiguos aplicaban la ltima pena de diferentes maneras: los
romanos, tenan su Boca Tarpeya; los griegos, la cicuta; los orintales
las artesas; en Damiens, el descuartizamiento por cuatro caballos; i
por fin, la Inquisicin se servia de la hoguera i del emparedamiento,
despues de torturar a sus vctimas.
Siguiendo nuestro estudio i dejando a un lado la historia de las
penas, este artculo ordena que toda ejecucin se verifique de da i
con publicidad en el lugar designado para este efecto, o en el que el
tribunal determine cuando haya causa especial para ello.
Al establecerse que la ejecucin sea de dia i con publicidad es
para Ibuscar la intimidacin i la ejemplaridad de esta terrible pena a
fin de que no se crea que en la oscuridad i en el silencio va envuelto
algn mvil indigno.
_ Hoi da,, buscando la ejemplaridad de este castigo, se efecta dentro
de las Crceles Penitenciarias donde se encuentran los mas grandes
criminales i se les hace asistir a este espectculo porque ellos pueden

libro

i.-ttulo iii.

253

sacar mas provecho que el pblico novedoso, quien del todo no es


privado de l porque se otorga entrada a lugares desde donde lo pueden
presenciar.
La lei autoriza al tribunal para que fije un local en cada jecucion
cuando haya causa especial para ello.
Si se tratase de ejecutar a un caudillo prestijioso, si se creyere que
podia ser quitado o termerse un levantamiento, es indudable que ademas
del derecho que tendra la autoridad administrativa para colocar tropa
armada, se puede fijar un lugar donde se haga imposible la evasin
del reo por el ausilio de sus partidarios.
Hemos dicho que la pena capital no se 'puede ejecutar sin que el
Consejo de Estado resuelva prviamente sobre la solicitud de indulto
que se haga: a nombre del reo. Denegada esta peticin o no conmutada la pena, se comunica este resultado aFTribunal que pronunci el
fallo, i ste a su vez lo hace saber al juez de la causa para que le de
cumplimiento a lo resuelto, quien decreta entonces que se coloque al
reo en capilla para que se ejecute tres dias despues, salvo que el dia
final corresponda a uno o mas dias de fiesta relijiosa o nacional,
por lo cual se postergar para el siguiente. En estos casos, el reo no se
coloca en capilla sino calculando que la ejecucin no caiga en esos dias
para no prolongar su agona.
El respeto por los dias de fiesta relijiosa o nacional prolonga la vida
del penado, porque no es posible entristecer con un espectculo de esta
clase dias que son sagrados para la Relijion i la Patria.
Art.

83.

"El reo acompaado del sacerdote o ministro del


culto cuyo ausilio hubiere pedido o aceptado, ser
conducido al lugar del suplicio en un carruaje celular.
Llegado all ser sacado del carruaje e inmediatamente
ejecutado."

Este articulo consagra un principio que no podemos dejar de aplaudir. En l se ve que es libre la conciencia del reo.
Puesto en capilla el que va a ser ejecutado, puede pedir los ausilios

254

gdigro p e n a l

de la relijion del culto que profese. Si nada de esto acepta, no liai


derecho que le obligue a ello.
Jeneralmente, el reo condenado a muerte es remitido dias' antes a la
Penitenciaria i se l notifican los ltimos decretos hasta dejarle en capilla. All tambin se le ejecuta, libertndosele de esa odiosa conduccin
por las calles i se priva a la poblacion del espectculo de ver hacer un
trayecto cruel al penado. Si no hai Penitenciaria en el lugar donde ha sido
condenado, el reo espera esto en su prisin, i como all se le va a ejecutar,
se tiene el banquillo preparado de antemano. En seguida es sacado de
capilla i conducido al suplicio: se le vendan los ojos, si as lo quiere,
i por fin se le ata al banquillo en que va a ser ajusticiado. Los sacerdotes,
alzando la voz en sus oraciones, se retiran poco a poco del reo i el oficial,
a cargo de quien est la tropa, da la seal con un pauelo blanco a los
tiradores encargados de cumplir el fallo i estos disparan a una corta
distancia al corazon de la vctima.
Jeneralmente se ponen cuatro tiradores i otra fila de igual nmero
tras los primeros i stos, disparan en el acto, si los cuatro tiros de los
de la fila que antecede, no han dado muerte por completo al reo.
As termina esta pena: la lei se cumple i la vindicta pblica se da
por satisfecha.
r t .

84.

" E l cadver del ajusticiado ser entregado a su familia, si sta lo pidiere, quedando obligada a hacerlo
enterrar sin aparato alguno."

Antes el cadver de un ajusticiado se ponia a la espectacion pblica,


no se le enterraba en los cementerios pblicos ni se permita poner inscripciones o seales sobre su tumba. Recordamos haber visto, dice l
seor Pacheco, en el cementerio del Padre Lachaise en Paris el sepulcro del Mariscal Ney cubierto solo con una loza, en la que el gobierno*
francs no habia permitido grabar ni aun siquiera su nombre.
- Nuestro Cdigo nada de esto prohibe.; por el contrario, cuando se
presentan parientes del reo pidiendo su cadver, debe serles entregado,
quedando solo obligados a hacerle enterrar sin aparato alguno. Esto
tiene por objeto, sin duda, el que con la celebracin de funerales mu

libro

iI..ttulo

ii.

255

solemnes, no se trate de censurar la sentencia i la lei, procurando la


rehabilitacin del condenado.
Si ese ajusticiado tuviera derecho a sepultura de familia en el
cementerio, nadie se lo quitar. Si sus parientes pueden comprar un
lugar donde descansen sus restos porqu impedrselo? Sino all est el
departamento destinado a los pobres de solemnidad.
Ahora por qu prohibirle a la familia del ajusticiado el que en el
cementerio se le diga una misa o coloque una cruz o una piedra en su
fosa si puede costearla? Seria contrario al espritu de este artculo si
se grabasen inscripciones tendentes a destruir los efectos del fallo o a
herir el sentimiento universal o algo semejante; pero prohibir que se
estampe el nombre del que all descansa, seria una crueldad.

ART.

85.

No se ejecutar la pena ce muerte en la m u j e r que


se lialle en cinta, ni se le notificar la sentencia en que
se le imponga hasta que hayan pasado cuarenta dias
despues del alumbramiento.))

La lei 11, tt. 31, part. 7.a, dice: <rca si el hijo que es nascido, non
debe recibir pena por el yerro del padre, mucho menos la merece, el
que est en el vientre, por el yerro de su madre. E por ende, si alguno
contra esto ficiere, justiciando a sabiendas muger preada, deve rescebir tal pena, como aquel que a tuerto mata a otro.
Las lejislaciones modernas no han hecho mas que seguir esta regla
de justicia i humanidad, i para evitar un aborto, se prohibe hasta notificar la sentencia en que se imponga tal pena a la mujer preada. Debe,
pues, mantenerse el fallo en secreto hasta pasado cuarenta dias despues
del parto. Espirado este plazo la justicia puede proceder, porque ha
cesado todo peligro para la vida de la enferma.
El nteres que se tiene en vista en esta disposicin es el de la criatura que lleva en su seno. Ella es inocente del crimen de la madre; por
qu habra de participar de su culpa i espiar un delito quien no es
responsable de nada? Lo contrario, seria un crimen.

256

gdigro

a r t .

penal

86.

"Los condenados a presidio perptuo, reclusin perptua, presidio mayor i reclusin mayor, cumplirn
sus condenas en las crceles penitenciarias. De esta
regla se escepta a las mujeres, quienes, m i n t r a s no
se construyan en dichas crceles departamentos especiales para ellas, las cumplirn en las, casas de correccin, lo mismo que las de presidio menor, reclusin
menor i prisin."

Ya hemos avanzado algunos conceptos respecto a este artculo. Ahora en dos palabras lo esplicaremos: las penas mayores se cumplen en
las Penitenciarias; las menores en los presidios, i las de prisin en las
crceles.
Las mujeres cumplen sus condenas por ahora en las casas de correccin, donde las hai, i en los departamentos destinados a ellas, en las
crceles donde aquellas no existen.
A r t .

87.

"Los condenados a presidio menor i reclusin menor cumplirn sus condenas en los presidios; los condenados a prisin las cumplirn en las crceles. E n
unos i otros establecimientos deber mantenerse con
la correspondiente separacin a los reos menores de
diez i seis aos, mintras no se construyan otros especiales para ellos."

En el artculo anterior dimos la regla jeneral a este respecto. Mas


bien la parte final de esta disposicin es reglamentaria i como a nadie
se 'escapa la conveniencia de esta disposicin, que siempre se ha
observado entre nosotros, no creemos necesario esplicarla. Ella por s
sola se comenta.

l i b r o iI..ttulo

a k t .

ii.

257

88.

" E l p r o d u c t o d e l t r a b a j o d e los c o n d e n a d o s

a ]3resi-

clio s e r d e s t i n a d o :
1. A i n d e m n i z a r al e s t a b l e c i m i e n t o d e l o s g a s t o s q u e
ocasionen.
2. A p r o p o r c i o n a r l e s a l g u n a v e n t a j a o a l i v i o d u r a n t e
su d e t e n c i n , s i l o m e r e c i e r e n .
3. A h a c e r e f e c t i v a la r e s p o n s a b i l i d a d civil d e a q u e llos p r o v e n i e n t e d e l delito.
4. A

formarles u n fondo de r e s e r v a q u e se

les e n -

t r e g a r a su s a l i d a d e l e s t a b l e c i m i e n t o p e n a l . "

En. el art. 48 hemos visto el orden en que deben cubrirse las responsabilidades pecuniarias, cuando los bienes del culpable no fueren bastantes
para satisfacerlas. Ahora vamos a tratar de la inversin que produzca
el trabajo del condenado a presidio.
Desde que los reos no pueden dedicarse a trabajos del Estado fuera
del establecimiento donde se encuentren, como sucedia antes i cuyos
malos resultados no nos son desconocidos, ya se comprender que el
producto de sus trabajos ha de ser insignificante i jamas bastar a llenar
las obligaciones que les. impone este articulo. De aqu surje una cuestin i es si el producto de ese trabajo se destinar esclusivamente para
cubrir una de esas obligaciones por el orden en que se encuentran enumeradas, o bien se distribuir proporcionalmente entre todas ellas. Del
tenor del artculo parece que fuera lo primero, es decir, que indemnizado' el establecimiento de sus gastos, si hai sobrante, .tiene lugar lo
segundo i as sucesivamente; no obstante, creemos que ello seria irregular i que lo conveniente, para no hacer una burla de los otros derechos,
que estn en igual clase que el primero, es hacer un reparto a prorata
para todos, como se establece por ejemplo en el Cdigo francs.
Por regla jeneral, de todo delito o cuasidelito nace una responsabilidad
civil i donde no existiere, est el precepto del art. 24, i en tal caso porqu los gastos que ocasione un penado en el establecimiento donde
17

258

gdigro p e n a l

cumple su destino habran de estar en grado preferente que los otros?


Es por esto que hemos resuelto la dificultad en el sentido que queda
espresado, es decir que el orden establecido en el artculo no significa
preferencia sino que el pago se haga a prorata como lo hemos dicho.
ART 89.
"Los condenados a reclusin i prisin

son

libres

para ocuparse, en beneficio propio, en t r a b a j o s de

su

e l e c c i n , s i e m p r e q u e s e a n c o m p a t i b l e s c o n la d i s c i p l i n a
reglamentaria del establecimiento
t n d o l e s las r e s p o n s a b i l i d a d e s

p e n a l ; p e r o si a f e c -

dlas

r e g l a s 1. a i

3. a

del artculo anterior, carecieren de los m e d i o s necesar i o s p a r a l l e n a r los c o m p r o m i s o s q u e e l l a s l e s i m p o n e n


o n o t u v i e r e n oficio o m o d o d e v i v i r c o n o c i d o i h o n e s t o ,
e s t a r n sujetos f o r z o s a m e n t e a los t r a b a j o s del establec i m i e n t o h a s t a h a c e r e f e c t i v a s c o n su p r o d u c t o a q u e l l a s
r e s p o n s a b i l i d a d e s i p r o c u r a r s e la s u b s i s t e n c i a . "

Sabemos ya qne lo que principalmente distingue a los condenados a


presidio de los condenados a reclusin, es que en stos no es como en los
otros, obligatorio el trabajo i que queda a su eleccin siempre que no
infrinjan los reglamentos interiores del establecimiento. Mas cuando
ellos no se mantienen con sus recursos i tiene que hacerlo el Estado, o
bien cuando no han satisfecho las responsabilidades civiles provenientes
del delito, o les falta oficio o modo de vivir conocido i honesto, quedan
sujetos a los trabajos del establecimiento hasta que cubran aquellas
responsabilidades i sepan procurarse su subsistencia. En este estado,
el condenado a reclusin o prisin, queda en las mismas condiciones
que el condenado a presidio.
Por qu un reo de esta ltima clase habra de burlar a todos con su
flojera i contentarse o hacer que se contenten los perjudicados con el
solo hecho de sufrir una pena? Por eso si el Estado le sostiene i el reo
debe, es justo que cubra en parte sus gastos i satisfaga todas sus obligaciones. Las ventajas que reporta el trabajo en estos casos ya las

libro

iI..ttulo

ii.

259

hemos apreciado en otra parte; pero para qu estendernos sobre el


contenido de este artculo, si todos comprenden su importancia i el bien
que resulta del trabajo al reo mismo? Por eso pondremos punto
final a esta materia, dejando las apreciaciones mas o mnos fundadas
a este respecto a los hombres de ciencia para que establezcan hasta qu
punto puede ser obligatorio el trabajo i la clase de obras a que se pueda
dedicar a los condenados para aprovechar sus fuerzas i librarlos del
aburrimiento que nace del ocio.

TITULO CUARTO
DE LAS PENAS EN QUE INCURREN
LOS QUE QUEBRANTAN LAS SENTENCIAS
I LOS QUE DURANTE UNA CONDENA DELIQUEN DE NUEVO.
1D e las penas en que incurren los que quebrantan
las sentencias.
ART 90.
" L o s sentenciados que q u e b r a n t a r e n su condena
sern castigados con las p e n a s que r e s p e c t i v a m e n t e se
d e s i g n a n en los n m e r o s siguientes:
1. Los condenados a presidio, reclusin o prisin suf r i r n la p e n a de incomunicacin con p e r s o n a s estrafas
al establecimiento p e n a l por u n tiempo que, atendidas
las circunstancias, p o d r e s t e n d e r s e hasta u n ao, quedando d u r a n t e el mismo tiempo sujetos al r j i m e n m a s
estricto del establecimiento.
2. E n caso de reincidencia en el q u e b r a n t a m i e n t o
de dichas condenas sufrirn, a m a s de las p e n a s de la
regla anterior, la de cadena o grillete por u n tiempo

260

gdigro p e n a l

que, atendidas las circunstancias, podr estenderse


hasta u n ao.
3. Los consuetudinarios en el quebrantamiento de
tales condenas, entendindose por tales los que lo h u bieren verificado mas de dos veces, sern encerrados
en celda solitaria por un trmino prudencial, atendidas
las circunstancias, que no podr exceder de la mitad del
que le falte por cumplir de la pena principal, conforme
a lo prescrito en el art. 25.
4. Los condenados a confinamiento, estraamiento,
relegacin o destierro, sufrirn las penas de presidio,
reclusin o prisin, segn las reglas siguientes:
Primera.El condenado a relegacin perptua sufrir la de presidio mayor en su grado medio.
Segunda.El condenado a confinamiento o estraamiento sufrir la de presidio por la mitad del tiempo
que le falte por cumplir de la pena primitiva.
Tercera.El condenado a relegacin temporal o a
destierro sufrir la de reclusin o prisin por la mitad
del tiempo que le falte por cumplir de la pena primitiva.
5. E l inhabilitado par.a cargos i oficios pblicos,
derechos polticos i profesiones titulares que los ejerciere, cuando el hecho no constituya un delito especial,
sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo
o multa de ciento a mil pesos.
E n caso de reincidencia se doblar esta pena.
6. E l suspenso de cargo u oficio pblico o profesion
titular que los ejerciere, sufrir un recargo por igual
tiempo al de su primitiva condena.
E n caso de reincidencia sufrir la pena de reclusin
menor en, su grado mnimo o multa de ciento a mil
pesos..

libro

iI..ttulo

iI.

261

7. E l sometido a la vijilancia de la autoridad, que


faltare a las reglas que debe observar, sufrir la pena
de reclusin menor en sus grados mnimo a medio."

Las sentencias que dictan nuestros tribunales tienen por base la lei,
llevan el sello de la mas completa justicia: se ejecutan para que el
crimen tenga espacion i se tranquilice la sociedad a quien se ofende;
por eso es que deben cumplirse i, al quebrantarlas, se comete un delito
por mas que sea innato en todo hombre el deseo de libertad. Lo que la
lei pena es la fuga, despues de haber habido un fallo condenatorio,
porque ya se quebranta una condena.
Las penas que la lei impone en estos casos, son las siguientes:
1. El condenado a presidio, reclusin o prisin, debe incomunicrsele con personas estrafias al establecimiento hasta un ao i sujetrsele
al rjimen mas estricto que all pueda ponerse en prctica.
Estoes aqu una pena especial al delito de quebrantar condena i no
como accesoria de un delito, pues en este caso ya se sabe lo que prescribe el inciso final del art. 25 respecto a la duracin de estas penas.
El rjimen mas estricto consiste en privar "al reo de visitas en la
poca que lo permitan los reglamentos i otras cosas de igual o mayor
naturaleza.
La lei en este caso no hace distincin entre condenado a pena mayor
o menor, por lo que deber entenderse que esta regla rije para todos, es
decir, tanto para los que cumplen condenas de presidio o reclusin mayor
o menor como para los que cumplen penas perptuas. Basta el hecho de
quebrantar condena para que se aplique esta regla.
Por la lejislacion espaola el que quebrantaba una condena debia
sufrir doble tiempo del quebrantado i as sucesivamente cada vez que
se evadiera de la prisin. Esto era una pena dura en exceso.
2. Al reincidente en el quebrantamiento de condena, ademas de la
pena que espresa el artculo anterior, sufrir la de cadena o grillete
hasta por un ao.
3. El que quebranta mas de dos veces su condena, se le coloca en
celda solitaria por un trmino que pueda llegar hasta la mitad del que
le falte para cumplirla, sin que en ningn caso pueda exceder de cinco
aos.

262

gdigro p e n a l

4. El condenado a relegacin perpfcua (art. 35) sufrir presidio


mayor en su grado medio (de 10 aos i un dia a 15 aos).
5. El condenado a confinamiento o estraamiento (arts. 33 i 34)
sufrir la de presidio por la mitad del tiempo que le faltare para cumplir la condena quebrantada a la fecha del quebrantamiento.
6. El condenado a relegacin temporal o a destierro (arts. 35 i 36),
sufrir la pena de reclusin o prisin por la mitad del tiempo que le
falte para el entero de su pena a la poca del quebrantamiento de su
primitiva condena.
7. El inhabilitado para cargos i oficios pblicos, derechos polticos
i profesiones titulares que las ejerciere, cuando el hecho no constituya
un delito especial, sufrir reclusin menor en su grado mnimo (de 61
a 141 dias) o multa de cien a mil pesos.
No hai 'que olvidar que lo prohibido por los arts. 213 i 214 constituye un delito especial i que tales casS servirn de ejemplos a la regla
que antecede.
La pena anterior se dobla en caso de reincidencia.
8. El suspenso de cargo u oficio pblico oprofesion titular i que los
ejerciere, sufrir un recargo por igual tiempo al de su primitiva condena. En una palabra, el tiempo corrido de la pena no se cuenta en caso
de quebrantarla el reo i vuelve a contrsele de nuevo desde que es
capturado.
9. El reincidente sufrir la pena de reclusin menor en su grado
mnimo (de 61 a 541 dias) i multa de 100 a 1000 pesos.
Por fin, el sometido a la vijilancia de la autoridad i que falte a las
reglas que debe observar, sufrir reclusin menor en su grado mnimo
a medio (de 541 dias a 3 aos i la accesoria del art. 30, si hai cargo u
oficio pblico de que suspenderle).
En jeneral, el principio a que obedecen estas reglas es que mintras mas difcil se hace vijilar el cumplimiento de una condena,
mas grave es la pena que se establece en caso de quebrantarla.

H.
De las penas en que incurren los que durante una condena
delinquen de nuevo.
A r t .

91.

Los que despues de haber sido condenados por


sentencia ejecutoria cometieren algn crimen o simple

libro

iI..ttulo

iI.

263

delito durante el tiempo de su condena, bien sea mintras la cumplen o despues de haberla quebrantado,
sufrirn la pena que la lei seala al nuevo crimen o
simple delito que cometieren, debiendo cumplir esta
condena i la primitiva por el orden que el tribunal
prefije en la sentencia, de conformidad con las reglas
prescritas en el art. 74 para el caso de imponerse varias
penas al mismo delincuente.
Cuando en el caso de este artculo el nuevo crimen
debiere penarse con presidio o reclusin perptuos i el
delincuente se bailare cumpliendo alguna de estas penas, sufrir la de muerte.
Si el nuevo crimen o simple delito tuviere sealada
otra pena menor, se agravar la de presidio perptuo o
de reclusin perptua con las de cadena o grillete, encierro en celda solitaria e incomunicacin con personas
estraas al establecimiento penal, que podrn aplicarse,
a arbitrio del tribunal, separada o conjuntamente i
hasta por el mximum del tiempo que permite el art. 25.
E n el caso de que el nuevo crimen deba p e n a r s e con
relegacin perptua i el delincuente se halle cumpliendo la misma pena, se le impondr la de presidio mayor
en su grado medio, dndose por terminada la de relegacin.
Cuando la pena que mereciere el nuevo crimen o
simple delito fuere otra menor, se observar lo prescrito
en el acpite primero del presente artculo.

En el artculo anterior hemos tratado de los que quebrantan las


condenas i el castigo que debe imponrseles segn la clase de pena quebrantada i las veces de esos quebrantamientos. En el presente se va a ver
lo que la lei ha determinado cuando un condenado comete nuevo delito

264

gdigro p e n a l

cumpliendo esa condena, o bien cuando por haberla infrinjido anda fuera
del establecimiento penal i comete otros delitos. En estos casos, el
nuevo crimen o delito se penar por separado i las condenas se cumplirn simultneamente siendo posible, o en el orden sucesivo, principiando por la mas grave, escepto las de confinamiento o estrafiamiento,
relegacin o destierro, que se ejecutarn despues. A este respecto
conviene no olvidar el precepto del art. 74 de este Cdigo.
Mas si el nuevo delito merece pena de presidio o reclusin perpetuos, i el delincuente estuviere cumpliendo algunas de estas penas,
sufrir la de muerte.
En efecto qu otra pena podria imponrsele a un reo sino la capital
si el nuevo delito, as como el anterior, son de penas perptuas? Mas si
este delito tuviere una pena menor que la del caso anterior, entonces
se agravar con la de presidio o reclusin perptuos i ademas con las de
cadena o grillete, encierro en celda solitaria e incomunicacin con
personas estraas al establecimiento penal, que podrn aplicarse al
arbitrio del tribunal i hasta por el mximum que para ellas fija el
art. 25.
Ahora si el nuevo crimen merece relegacin perptua i el delincuente
se halla cumpliendo esta pena, se le impondr la de presidio mayor en
su grado medio (de 10 aos i 1 da a 15 i las accesorias que indica el
art. 28), dndose por terminada la de relegacin.
Si la pena que merece el nuevo delito fuere otra menor, se observar
lo dispuesto en el primer inciso de este artculo, es decir, se pena por
separado i se cumplen las condenas simultneamente si es posible o por
su orden, principiando por la mas alta..
El fundamento de la agravacin de las penas, en el caso en que se
coloca este artculo, es sin duda en razn de que quien delinque estando cumpliendo una condena, soportando da a dia los padecimientos
consiguientes i en frente del castigo turba la paz i el ejemplo correccional del establecimiento donde est destinado, da una prueba de su
perversidad i de su desprecio por la lei i, en tal caso, su rehabilitacin
se v ljos, i es preciso que la severidad material del castigo hable a su
razn ya que han sido intiles todas las anteriores consideraciones.
A r t .

92.

"Si el nuevo cielito se cometiere despues de haber


cumplido una condena, habr que distinguir tres casos:

libro II..ttulo iI.

265

1. G u a n d o e s d e la m i s m a e s p e c i e q u e el a n t e r i o r .
2. C u a n d o e s

d e d i s t i n t a e s p e c i e i el c u l p a b l e

sido castigado y a p o r dos

lia

o m a s d e l i t o s a q u e la l e i

seala, igual o m a y o r pena.


3. C u a n d o s i e n d o d e d i s t i n t a e s p e c i e , el d e l i n c u e n t e
solo lia s i d o c a s t i g a d o u n a v e z p o r d e l i t o

a q u e la lei

seala igual o m a y o r pena, o m a s de u n a vez por delito


cuya p e n a sea menor.
En

los dos p r i m e r o s casos

el b e c b o

se c o n s i d e r a

r e v e s t i d o d e c i r c u n s t a n c i a a g r a v a n t e , a t e n d i d o a lo q u e
d i s p o n e n los n m s . 14 i 1 5 d e l a r t . 12, i e n el l t i m o n o
s e t o m a r n e n c u e n t a p a r a a u m e n t a r la p e n a los d e l i t o s
anteriores."

Ahora este artculo nos habla de los que cometen un delito despues
de haber cumplido una condena, a diferencia del anterior que se referia
a los que delinquan estando cumpliendo una pena, es decir, dentro del
establecimiento penal.
La lei se coloca aqu en tres casos: los dos primeros que indica
establecen que el nuevo delito se considere revestido de circunstancia
agravante, tal como se ha espuesto al tratar de los nms. 14 i 15 del
art. 12: en el ltimo caso, se pena el delito sin tomar en cuntalos
delitos anteriores, es decir, se prescinde de todo i se examina solo el
nuevo delito i se le impone la pena que le corresponde, segn como se
presente en ese caso.
Desde el momento que para penar un delito no se toman en cuenta
las circunstancias del caso 3. de este artculo, habra sido mas sencillo
no consignarla i as la regla habra sido mas clara.
Las dos reglas anteriores que ya estn consideradas en el art. 12, han
podido tambin suprimirse sin inconveniente alguno i entonces se v
que l existencia de este artculo no es necesaria en el Cdigo.'

266

gdigro p e n a l

TITULO

QUINTO

DE LA EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD PENAL.


Art

93.

La responsabilidad penal se extingue:


1. Por la muerte del reo, siempre en cualito a las
penas personales, i respecto de las pecuniarias solo
cuando a su fallecimiento no hubiere recaido sentencia
ejecutoria.
2. Por el cumplimiento de la condena.
3. Por amnista, la cual extingue por completo la pena i todos sus efectos.
4. Por indulto. La gracia de indulto solo remite o
conmuta la pena; pero no quita al favorecido el carcter
de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo delinquimiento i dems que determinan la leyes.
5. Por el perdn del ofendido cuando la pena se
haya impuesto por delitos respecto de los cuales la lei
solo concede accin privada.
6. Por la prescripcin de la accin penal.
7. Por la prescripcin de la pena."

A nuestro juicio este ttulo debi haberse dividido en dos prrafos:


el primero pudo llevar por ttulo: de la prescripcin de la accin penal
i comprender desde el art. 93 hasta el 96 inclusive. El segundo se
titulara: de la prescripcin de la pena i comprender los arts. 97 i siguientes hasta el 105 inclusive. Este mtodo habra aclarado mas la
materia, pero ya que no se hizo as, seguiremos el orden establecido eu
este titulo.
La responsabilidad penal se extingue:

libro

i I . . t t u l o II.

267

1. Por la muerte 'del reo eu cuanto a las penas personales, pero


si a su fallecimiento hubiere habido sentencia de trmino por pena
pecuniaria, se ejecutar, es decir, se cobrar esa multa si el reo hubiese
dejado bienes con que satisfacerla.'
Si el reo fallece ntes de que haya sentencia, se manda sobreseer definitivamente; si despues de haber fallo, de hecho la condena queda
cumplida. Esto es natural desde que solo responde por un delito el
que lo cometi i las consecuencias o responsabilidades que nazcan de
l no pasan a sus herederos, sobre todo cuando por nuestro Cdigo i por
nuestra Carta fundamental, no hai penas infamantes.
2. El cumplimiento de la condena extingue toda responsabilidad.
Que mas se puede exijir? La obligacin se cancela por el pago; aqu
el reo cumpliendo su pena ha satisfecho a la lei i a la sociedad.
3. La amnista, la cual extingue por completo la pena i todos sus
efectos.
La amnista es una gracia por la cual se decreta un olvido jeneral de
los delitos cometidos contra el Estado. Para no confundir la amnista
con el perdn, h aqu las principales diferencias que con tanto injenio
marc el conde de Peyronnet, ministro que fu de Crlos X rei de
Francia, en una clebre obra i en la cual se leen las mximas siguientes:
Amnista es abolicion, olvido. Perdn es induljencia, piedad. Cuan-'
do Trasbulo arroj a los treinta tiranos, estableci una lei a la que los
Atenienses dieron el ttulo de amnista, que quiere decir olvido. En
ella se mandaba que a nadie se inquietase por sus anteriores acciones
i de aqu nos ha venido el acto i aun el nombre.
La amnista no repone, sin que borra. El perdn no borra nada,
sino que abandona i repone.
La amnista vuelve hcia el pasado i destruye hasta la primera huella del mal. El perdn no va sin a lo futuro i conserva en el pasado
todo lo que le ha producido.
El perdn supone crimen. La amnista no supone nada, a no ser la
acusacin.
En una amnista se recibe mas i hai menos que agradecer. En un
perdn hai mas que agradecer i se recibe mnos.
El perdn se concede al que ha sido positivamente culpable. La
amnista a los que han podido serlo.
La amnista nada hace perder al inocente. El perdn se lo hace per-

268

gdigro p e n a l

der todo, hasta el derecho de hablar de su inocencia. El perdn no


rehabilita; por el contrario da mas fuerza a la sentencia del juez.
La amnista no solamente purifica la accin sino que la destruye. No
pra en esto, borra hasta la memoria i aun la misma sombra de la accin.
Por eso debe concederse perdn en las acusaciones ordinarias i amnista
en las acusaciones polticas. El perdn es mas judicial que poltico. La
amnista es mas poltica que judicial.
El perdn es un favor aislado que conviene mas a los actos individuales: la amnista es una absolucin jeneral que conviene mas a los
hechos colectivos.
La amnista es a veces un acto de justicia i alguna vez acto de prudencia i de habilidad. En la amnista hai mucho mas que en el perdn.
En aquella se ve la jenerosidad, cuyo agradecimiento impone al pueblo
i da fama al que la concede.
La amnista aventaja al perdn, que no deja en pos de s ningn
motivo lejtimo de resentimiento.
Las amnistas condicionales no son sin conmutaciones groseramente
disfrazadas bajo un ttulo irrisorio i falso.
La poltica tiene crmenes a los que no debe concederse amnista ni
perdn. Los tiene que merecen perdn. Lo mejor es siempre sepultarlos en una amnista. Concluiremos haciendo presente la necesidad de
echar un velo en los delitos complicados, porque la sociedad perdera
mas con la ejecucin de la pena que con su impunidad. La amnista es
por esto mas fecunda en resultados que lo que es el cadalso para contener los avances de los partidos.
4. El indulto que, segn dice la lei 1.a, tt. 32, part. 7.a, es la condonacion o remisin de la pena que un delincuente merecera por su
delito, puede ser jeneral i particular. Jeneral es el que se concede
a todas las clases de reos, teniendo siempre en vista algn motivo
plausible, como lo seria una victoria ganada sobre armas enemigas, o
el ajuste de una paz honrosa i digna para la patria. El indulto particular es el que se concede a una persona determinada teniendo presente
alguna razn especial, como servicios importantes prestados por el reo,
su ejemplar conducta, etc., etc. El indulto supone delincuencia, a 110
ser que se haya espedido ntes de la pronunciacin de la sentencia, pues
as queda el procesado libre de la pena que hubiera merecido por su
delito i de la infam' de derecho, i por consiguiente, el indultado ocupa

libbo

i.ttulo

v.

2G9

en sociedad la condicion i rango que le dispensaba antes de ser encausado.


Finalmente, la conmutacin no es mas que un cambio de la pena
incurrida por otra mnos rigorosa. La conmutacin de la pena se hace
a veces por solicitud de parte o bien por recomendacin del tribunal,
que, obedeciendo a la lei, se ve obligado a aplicarla con toda su estrictez. La conmutacin es el ltimo recurso que se emplea cuando se han
recorrido todos los arbitrios legales. El fundamento de este derecho,
concedido al gobernante, no tiene razn filosfica de ser.
Por conclusin agregaremos que entre nosotros la amnista i el
indulto jeneral no pueden ser sino materia de una lei. Los indultos
particulares se conceden por el Presidente de la Repblica con acuerdo
del Consejo de Estado, siempre que no recaigan en algn Ministro del
Despacho, Consejero de Estado, Miembro de la Comision Conservadora,
Jeneral en jefe o Intendente de provincia acusados por la Cmara de
Diputados i juzgados por la de Senadores. En estos casos el indulto es
una de las atribuciones del Congreso. (Art. 37, prrafo 11 i art. 82,
prrafo 15 de la Constitucin vijente.)
5. El perdn de la parte ofendida: pero ya hemos dicho que esto
solo tiene lugar .en aquellos delitos en que solo la lei autoriza para
ello.
6.a La prescripcin de la accin penal, es decir, por el lapso de tiempo que la lei ha establecido para estos casos i que se detallan en el
siguiente artculo.
7. La prescripcin de la pena cuando se han cumplido los requisitos que exije el art 97 i siguientes.
La prescripcin en materia criminal es la extincin del derecho o de
la facultad de castigar i perseguir al delincuente cuando ya ha trascurrido cierto tiempo.
La jDrescripcion de los delitos es cosa til i necesaria: de otra manera
habria una amenaza permanente de acusacin i de pena contra el que
ha delinquido en perjuicio de su honor, de la libertad i hasta de su
vida. Pero debe la pena quedar abolida por el trascurso del tiempo?
El delincuente que ha evadido el castigo debe quedar exento de l
por esa razn? H aqu las dos cuestiones que han tenido defensores
e impugnadores distinguidos. El objeto de la pena es prevenir los
delitos i quitar al delincuente el que pueda repetirlos.
Claro est entonces que aquel que no ha reincidido en un largo,
perodo de aos, so ha correjido enteramente teniendo por castigo

270

gdigro p e n a l

suficiente de sus faltas, el trabajo que ha soportado en su destierro o


en la vida oculta que ha llevado para no caer en manos de sus perseguidores. La prescripcin criminal es conforme aun con los sentimientos del corazon. La espiacion del delito debe ser rpida i ejemplar i si
el tiempo deja sin efecto este deseo, puede modificar las circunstancias,
no solo la situacin misma de los sucesos, sino que el corazon pide
piedad cuando los aos i la distancia han calmado los nimos i han
hecho desaparecer la gravedad del caso.
Art.

94.

" L a accin penal prescribe:


R e s p e c t o d e los c r m e n e s

a q u e la le i m p o n e p e n a

de muerte o de presidio, reclusin o relegacin perptuos, en veinte aos.


Respecto de los d e m s crmenes, en quince aos.
R e s p e c t o d e l o s s i m p l e s d e l i t o s , e n diez a o s .
R e s p e c t o de las faltas, e n seis meses.
C u a n d o la p e n a s e a l a d a a l d e l i t o s e a c o m p u e s t a , se
e s t a r a la maj^or p a r a la a p l i c a c i n d e l a s r e g l a s c o m p r e n d i d a s e n los t r e s p r i m e r o s a c p i t e s d e e s t e

art-

culo.
L a s r e g l a s p r e c e d e n t e s se e n t i e n d e n s i n p e r j u i c i o d e
las prescripciones de corto tiempo que establece este
Cdigo p a r a delitos determinados."

Al hablar este articulo de la accin penal, se entender que es el


derecho que existe para perseguir al criminal, o mas claro, para deducir
accin en su contra a fin de que se le castigue por algn delito que haya
cometido.
Este artculo es claro i se puede estractar as:
En 20 aos prescribe la accin, respecto de crmenes a que la lei
impone la pena de muerte o de presidio, reclusin o relegacin perpetuos ;
En 15 aos, la accin respecto a los dems crmenes;

libro

i I . . t t u l o II.

271

En. 10 afios, la de los simples delitos;


En 6 meses, las faltas.
Cuando la pena que mereciere el delito es compuesta, se tomar
entonces la que merezca mayor pena i no las otras.
Las prescripciones de corto tiempo que establece este Cdigo para
delitos determinados, se rijen por lo que se dispone en cada caso
especial.
As, por ejemplo, el art. 877 establece que la accin de adulterio
prescribe en un ao desde el dia que el ofendido tuvo noticias del
delito.
La accin de calumnia o injurias prescribe en un ao, segn el art.
431.
ART

"El trmino de

95.

la p r e s c r i p c i n e m p i e z a

correr

d e s d e el clia e n q u e se h u b i e r e c o m e t i d o el d e l i t o . "

Ya que nuestro Cdigo ha aceptado la prescripcin de la accin


penal, lo que es una novedad porque en varios otros pases no se ha
seguido este principio, era natural que fijase la poca inicial de este
derecho i al efecto lo ha hecho con toda claridad para no dejar duda
alguna, espresando que comienza desde el dia en que se cometi el
delito.
ART.

Esta

prescripcin

tiempo trascurrido,

96.

se i n t e r r u m p e ,

perdindose

el

s i e m p r e q u e el d e l i n c u e n t e c o m e -

t e n u e v a m e n t e c r i m e n o s i m p l e delito, i se s u s p e n d e
d e s d e q u e ' e l p r o c e d i m i e n t o se d i r i j e c o n t r a l; p e r o
se p a r a l i z a s u p r o s e c u c i n p o r t r e s a o s o se
s i n c o n d e n a r l e , c o n t i n a la p r e s c r i p c i n
hubiere interrumpido.

si

termina

c o m o si n o se

272

gdigro p e n a l

Por este artculo se determina que si el reo de un delito i al cual le


est corriendo la prescripcin comete otro, se interrumpe i pierde el
tiempo que llevaba ganado. Igualmente se suspende la prescripcin
desde que se inicia el sumario; pero si el procedimiento se paraliza por
tres aos, o se termina sin condenarle, contina la prescripcin i le
aprovecha el tiempo anterior.
Lalei exije aqu dos cosas: 1.a buena conducta durante el tiempo que
le est corriendo, puesto que un nuevo crimen o delito se lo hace perder
por completo, i 2.a que no se haya entablado juicio en su contra; pero si
hai paralizacin, o si no se le ha condSPiado dentro de los tres aos, -la
prescripcin le ha corrido. La razn es clara: los procesos contra
ausentes siempre quedan abiertos i las sentencias no causan ejecutoria, porque llevan la calidad de or al reo cuando se presente o sea
habido. Al reo ausente se le condena con semi-prueba, pues su ausencia es presuncin legal de culpabilidad, segn el precepto de la le 1."
tt. 37 libro 12 de la Novsima Recopilacin.

ART. 97.
" L a s penas impuestas por sentencia ejecutoria prescriben:
L a de muerte i la de presidio, reclusin i relegacin
perptuos, en 20 aos.
L a s dems penas de crmenes, en 15 aos.
L a s penas de simples delitos, en 10 aos.
Las de faltas, en 6 meses."

Entramos ahora a ocuparnos de la prescripcin de las penas, bien


entendido que esta prescripcin es solo en caso de que la pena no se
haya ejecutado.
La prescripcin de la pena ha sido aceptada poi\casi todos los Cdigos
antiguos i modernos. Era necesario establecer un tiempo dentro del cual
el culpable pueda hallar su absolucin en la le por no habrsela podido
aplicar durante el espacio de tiempo que ella. marca. Se funda esta
doctrina en que los remordimientos i continua ajitacion que esperimenta el culpable, ya por efecto de su delito, ya por sus esfuerzos para

libro

ii.ttulo

273

ii.

evadirse de la accin de la justicia, han debido causarle un suplicio no


menor que el que le impone el cumplimiento de una condena.
En Inglaterra todo delito prescribe en tres aos, a escepcion de los
de lesa majestad, para los cuales hai un perodo mas largo.
En Francia la accin criminal prescribe en 10 aos precedida de
tin delito digno de pena de muerte o de otra cualquiera aflictiva o
infamante; i en 20 aos la sentencia de condenacin ya pronunciada.
Nuestro Cdigo ha igualado los plazos en la prescripcin de las penas
con el designado para la prescripcin de acciones criminales i en ello ha
hecho bien. Quien abandona un derecho o quien no hace cumplir una
pena en esos plazos, es porque olvida todo, i mas tarde se vera hasta
crueldad en perseguir i castigar delitos que el tiempo ha hecho olvidar
por completo.
Los trminos para las prescripciones son equitativos i poco mas o
mnos los que se aceptan en todos los Cdigos modernos; por eso nada
tenemos que observar al artculo.
ART.

"El tiempo
desde

98.

d e la p r e s c r i p c i n c o m e n z a r a

la fecha de

correr

la s e n t e n c i a d e t r m i n o o d e s d e e l

q u e b r a n t a m i e n t o d e la c o n d e n a , si h u b i e r e s t a p r i n c i piado a cumplirse.

Esta disposicin complementa la anterior marcando el plazo desde


el cual debe contarse el tiempo para ganar la prescripcin, estableciendo que sea desde la fecha de la sentencia de trmino, o bien desde que
el reo burl la sentencia i pudo evadir su cumplimiento. Era necesario fijar poca clara i detallada para evitar toda duda i por eso el
caso queda bien resuelto con el artculo que hemos recorrido.
ART.

99.

" E s t a prescripcin se i n t e r r u m p e q u e d a n d o sin efecto e l t i e m p o t r a s c u r r i d o , c u a n d o e l r e o ,


cometiere

nuevamente

crimen

simple

durante

ella,

delito,

perjuicio de que comience a correr otra vez."


18

sin

274

gdigro p e n a l

' Lo que hemos dicho al hablar del art. 96 es aplicable a este caso.
AUT. 100.
" C u a n d o el r e o se a u s e n t a r e d e l t e r r i t o r i o d e la R e p b l i c a solo p o d r p r e s c r i b i r l a a c c i n p e n a l o la p e n a
contando por uno cada dos dias de ausencia,

p a r a el

c m p u t o d e los a o s .

La regla que se establece por este artculo es comn a la prescripcin


de accin i a la prescripcin de pena. Se funda sin duda en que
fuera del pais hai dobles dificultades para perseguir al reo i por eso
dos dias de ausencia en este caso equivalen a uno, o lo que es lo mismo, los plazos entre ausentes de la Repblica son el doble de los sealados para los que estn presentes, como se supone a los que se
encuentren dentro de nuestro territorio.
ART. 101.
" T a n t o la p r e s c r i p c i n d e la accin p e n a l c o m o la d e
la p e n a c o r r e n a f a v o r i e n c o n t r a d e t o d a

clase de

personas.

El Cdigo Civil establece reglas bien distintas a este respecto. Las


prescripciones por ejemplo, no corren contra los menores ni contra, los
dementes, sordo-mudos i todos los que estn bajo potestad paterna o
marital, contra la herencia yacente etc., etc.
Mas la prescripcin de la accin penal i de la pena corre en favor
i en contra de toda clase de personas. Esta regla es una escepcion al
art. 2509 del Cdigo Civil. I a la verdad que no podia suceder de otro
modo desde que el que delinque es responsable de sus acciones i si por
eso se le impone una pena, es justo entonces que goce de los beneficios
que establece este artculo. Hai en este caso reciprocidad de obligaciones i derechos i as como el hecho punible le perjudica, debe favorecerle
la prescripcin.
Ahora bien: un reo que est cumpliendo su condena se vuelve loco i
es llevado a un hospital de insanos o entregado a su familia bajo

llbro i.ttulo

v.

275

fianza, o quien ha cometido un delito i al ser procesado se vuelve loco


o fatuo i por esto no se puede seguir el proceso habr prescripcin
para l?
Lo primero est resuelto, puesto que aunque est loco o demente,
est cumpliendo su pena. Mas para el segundo caso hai opiniones
diversas; pero estando a la letra del artculo que analizamos, creemos
que le corre la prescripcin de la accin penal, porque ella es jeneral i
contra toda clase de personas. Esto es natural desde que su incapacidad le coloca en estado indefenso i si la prescripcin'se funda en la
necesidad del pronto castigo, resultara que si el loco o demente recobra
la razn despues de los aos que la lei establece para alegar la prescripcin, seria duro, repugnante i cruel que se le procesara i condenara
cuando ya tiene de su parte el sentimiento favorable de esa sociedad
que aos antes se crey ofendida por su delito.

ART. 102.
" L a prescripcin ser declarada de oficio por el trib u n a l ann cuando el reo no la alegue, con tal que se
halle presente en el juicio.

Desde el momento que hai delitos en los cuales se procede de oficio,


es natural que la prescripcin se declare del mismo modo en los casos
que ella tenga lugar.
Esta es otra escepcion a las reglas del Cdigo Civil sobre prescripcin civil; pero hai razones de consideracin que abonan el precepto
de que nos ocupamos.
Las acciones civiles se ejercitan solo a peticin de parte i el juez no
puede ser defensor de nadie. En materia penal el juez que persigue
los delitos debe tomar en cuenta, sin alegacin, las escepciones i circunstancias favorables i adversas de todo delincuente.
Lo nico que la lei exije es que el reo est presente en el juicio, lo
que quiere decir que no se admite esta escepcion si la opone un tercero
en nombre del culpable. La lei quiere que el reo comparezca para
ser libertado, bien sea de la accin penal o de la pena, segn sea el
caso que pueda ocurrir.

276

gdigro p e n a l

ART. 103.
" S i el r e o se p r e s e n t a r e o f u e r e h a b i d o a n t e s d e c o m p l e t a r el t i e m p o d e la p r e s c r i p c i n d e l a a c c i n p e n a l o
d e la p e n a , p e r o h a b i e n d o y a t r a s c u r r i d o

la m i t a d del

q u e se exije, en s u s r e s p e c t i v o s casos, p a r a tales p r e s c r i p c i o n e s , d e b e r el t r i b u n a l c o n s i d e r a r e l h e c h o c o m o


revestido de dos o mas circunstancias atenuantes mui
calificadas i de n i n g u n a

agravante, i aplicar las reglas

d e los a r t s . 65, 66, 67 i 68, s e a e n l a i m p o s i c i n d e l a


p e n a , s e a p a r a d i s m i n u i r la y a i m p u e s t a .
E s t a r e g l a n o se aplica a las p r e s c r i p c i o n e s de las
faltas i especiales de corto tiempo.

El caso en que se coloca este artculo es de fcil aplicacin: se refiere


solo cuando lguien, huyendo de la accin penal o de la pena impuesta
por sentencia, ha ganado la mitad del tiempo que la lei exije para escepcionarse por la prescripcin, dispone entonces que el juez, cuando se trata
de prescripcin de accin i tenga que fallar sobre esto, considere el hecho
revestido de dos o mas circunstancias atenuantes i ninguna agravante i
en tal caso puede recorrer toda la escala dentro de la pena que le
corresponda al delito i aplicar la mas baja. Ahora si ha habido sentencia
i corno el reo la ha quebrantado, debe disminuir la ya impuesta en la
forma indicada en el caso anterior.
Mas, tambin se nos advierte que las prescripciones de faltas i especiales de corto tiempo que se establecen para ciertos delitos, no caen bajo
esta disposicin i en ello ha habido razn, porque siendo esta clase de
prescripciones Qreadas en favor de los reos que no han merecido penas
graves, tenemos que no pueden impetrarla los que se hayan hecho
acreedores a pena por crmenes o simples delitos.
Empero, de aqu surje una dificultad: el artculo se refiere al caso
en que un delincuente sea habido o se presente voluntariamente ntes
de completar el tiempo de la prescripcin de la accin penal o de la
pena. Pues bien no es este el del que quebranta la condena? Por qu

libko i.ttulo

y.

277

la le le castiga i le reagrava esa pena? No podra l alegar la prescripcin? Ahora si por ese quebrantamiento de condena hubiere pasado
el penado la mitad del tiempo escondido no podra eyijir que se le juzgase conforme aqu se precepta? Parece que este artculo destruye
lo mandado en los arts. 91 i 92 i que habria sido necesario considerar
este caso i esponerlo de un modo claro para no dejar dudas, i no darle
el alcance que parece tener con respecto al que quebranta su condena.
Ser esta una escepcion? Nos inclinamos a creer que n.
ART

104.

" L a s circunstancias a g r a v a n t e s c o m p r e n d i d a s en los


nms.

1 5 i 16 d e l a r t .

12, n o

se t o m a r n en

cuenta

t r a t n d o s e d e c r m e n e s , d e s p u e s d e diez a o s , a c o n t a r
d e s d e la f e c h a e n q u e t u v o l u g a r el h e c h o , n i

despues

d e c i n c o , e n los c a s o s d e s i m p l e s d e l i t o s .

La circunstancia 15 del art. 12 dice que hai agravacin cuando el


culpable ha sido castigado anteriormente por delitos a que la lei seale
igual o mayor pena que la que merece el nuevo delito, i la 16 establece
que el que reincide en un delito de la misma especie, agrava la pena.
Pues bien: despues de diez aos, a contar desde la fecha en que tuvo
lugar el hecho, estas circunstancias no se tomarn en cuenta o quedan
sin valor tratndose de crmenes, i en los simples delitos, despues de
cinco aos. De manera, pues, que aqu hai una prescripcin a las
citadas reglas 15 i 16 del art. 12, fundada en que una reincidencia en
estos dos perodos en esa clase de delitos, es talvez fcil i no justo que
se agrave la pena si han trascurrido diez o cinco aos.
ART. 105.
" L a s inhabilidades legales provenientes de crimen o
s i m p l e d e l i t o solo d u r a r n el t i e m p o

requerido

p r e s c r i b i r la p e n a , c o m p u t a n d o d e la m a n e r a
d i s p o n e e n l o s a r t s . 98, 99 i 100.
aplicable a las inhabilidades
derechos polticos.

para
que se

E s t a regla no es

p a r a el e j e r c i c i o

de los

278

gdigro p e n a l

L a prescripcin de la responsabilidad civil proveniente de delito, se rije por el Cdigo Civil."

La primera parte de este artculo es ljica i racional. Las inhabilidades que establece la lei como accesorias de la pena, deben seguir
tambin la regla establecida para su prescripcin, por cuanto lo accesorio est sujeto a lo principal. Prescrita la pena quedan prescritas las
inhabilidades provenientes por la imposicin de esa misma pena.
Esta regla consagra una escepcion, i ella es que las inhabilidades para
el ejercicio de los derechos polticos, no estn sujetas al precepto anterior i nace esto talvez de que este derecho no es tan perjudicial a un reo
como lo son los otros. Su gravedad es casi ninguna i por esto la ha
echo a un lado, atendiendo a que la condena en s le ha quitado los
beneficios que podra obtener por el uso o posesion de este derecho.
Por fin, el articulo concluye diciendo que la prescripcin de la
responsabilidad civil proveniente de los delitos, se rije por el Cdigo
Civil.
Ello es bien natural, desde que la lei penal solo se estiende al castigo
del culpable i las acciones civiles son independientes del castigo. Entonces es fuera de duda que el presente Cdigo no ha podido lejislar en
materia civil i por eso ha establecido que rijan aquellas reglas en los
casos que puedan ocurrir a este respecto.

L I B R O

CRIMENES I SIMPLES

S E G U N D O .

DELITOS I SUS PENAS.

TITULO PRIMERO.
CRMENES I SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD ESTERIOR
I SOBERANA DEL ESTADO,
A r t . 106. ()

"Todo el que dentro del territorio de la Repblica


conspirare contra su seguridad esterior, induciendo a
una potencia estranjera a declarar la guerra a Chile,
ser castigado con presidio mayor en su grado mximo
a muerte, (1) Si se han seguido hostilidades sufrir la
pena de muerte. (2)
L a s prescripciones de este artculo se aplican a los
chilenos, aun cuando las maquinaciones para inducir a
declarar la guerra a la Repblica hayan tenido lugar
fuera de su territorio.
(*) En adelante en cada artculo estamparemos el lugar en que se
cumple la condena; la estension de la pena i sus accesorios, como asi
mismo si es o no aflictiva para los efectos de la escarcelacion, i cismas
circunstancias que creamos oportunas.
(1) Encierro en la Penitenciaria, ele 15 aos i 1 (lia a 20 anos i
como el art. 76 ordena los accesorios en todo caso, aqu corresponde aplicar el art. 28. Es pena aflictiva, no escarcelaUe.
(2) En toda condena debe establecerse que sino se ejecuta al reo, debe
quedlar sujeto a las inhabilidades que prescribe el art. 27.

280

gdigro p e n a l

En el Libro Primero de nuestro Cdigo Penal, hemos hecho el


estudio de su parte cientfica i artstica; conocimos all las doctrinas
en que 'descansa su sistema penal, el orden en que las concibe i las
aplica, ya sea en los hechos o en las personas i bajo el influjo de cada
srie de circunstancias. Establecimos lo que era delito i sus accidentes,
la responsabilidad que afecta a cada cual; lo que eran penas, su duracin, cmo se ejecutan i las consecuencias que ellas producen; por
fin, cmo se extingue la accin penal i la responsabilidad de la pena.
Ahora entramos al estudio de los diferentes delitos con la designacin de las penas que a cada uno corresponda. Esto era natural i de
estricto rigor, porque primero debamos adquirir la ciencia i el arte i
hoi recorreremos en este libro las diferentes sries d hechos a que esa
ciencia i ese arte se han de aplicar en ia prctica.
En el Libro Primero est resuelto todo lo que es permanente; lo que
nos resta que estudiar ahora es la parte variable i a la cual vamos a
aplicar las reglas que hemos dejado sentadas anteriormente.
Entramos, pues, en materia.
Los delitos contra la seguridad esterior i soberana del Estado ocupan el primer lugar en nuestro Cdigo Penal; i n o p o d i a s e r de otra
manera, desde que el crimen de traicin puede causarnos la prdida de
nuestra nacionalidad i traernos las consecuencias horrorosas de una
guerra de esta especie comprometiendo la independencia del pais, justo
es entonces que ellos estn a la cabeza de los grandes delitos. Por eso,
solo el hecho de que lguien, dentro de nuestro territorio, induzca a
una potencia estranjera a que se nos declare la guerra, incurre en la
pena que seala el artculo.- Por manera que aqu se castiga la tentativa, i la disposicin comprende tanto' a chilenos como estranjeros.
I tan es as, que el artculo no dice: .todo chileno, sino que emplea
la frase todo el que dentro etc., etc.
En efecto la lei no ha podido hacer distincin desde que todo individuo
que pisa nuestro territorio goza de los mismos favores que sus nacionales i no era justo que su calidad de estranjero le favoreciese i pudiera
entonces, abusando de la hospitalidad que se le da, hacer lo que a otros
no les es permitido.
.
Ahora, si por causa de esa induccin se han seguido hostilidades,
la pena es la de muerte, que es la mas grave que fija el Cdigo para
los grandes delitos, i h aqu tambin el primer caso en que un crimen

libro

ii..ttulo

iI.

se castiga con ella de un modo fijo, sin haber otra


place.
Si el que induce a una potencia estranjera a
guerra es chileno, pero est fuera del pas, i desde
maquinado contra su. patria, se le castiga conforme
dos primeros incisos.

281

pena que la reemque - se declare la


suelo estrao ha
se dispone en los

El art. G. de este Cdigo dice: que los crmenes o simples delitos


perpetrados fuera del territorio de la Repblica por chilenos o por
estranjeros, no sern castigados en Chile sino en los casos determinados por la le. Aqu tambin senos presenta uno de esos casos, pero
solo cuando el delito ha sido cometido por chileno, pues bien claro lo
dice el tercer inciso del artculo que comentamos.
Cmo se har efectiva esta responsabilidad i cmo la pena? Esto
es materia del Cdigo de Procedimientos, que no se ha dictado todava;
pero al presente se Obtiene por la estradicion del reo, cosa que
siempre se pacta en los tratados con las potencias estranjeras i que, por
ser un delito tan odioso i de tan fatales consecuencias, todos aceptan este principio sin inconveniente alguno. Mas si el reo estuviere
en territorio de la potencia enemiga, solo as podria burlar la lei; pero
no por esto se le dejara de procesar i la pena se le aplicara ^cuando
fuese habido.
La guerra a que se refiere este artculo es la de nacin a nacin; la
guerra de conquista en que se ataca nuestra existencia; pero no puede
referirse a las intervenciones en las contiendas polticas que pudieran
dividirnos por desgracia i que en apoyo de un partido de los que se
disputan el mando, se solicitare el ausilio de otra potencia. Los que
pidan este ausilio sern reos polticos de mas o mnos gravedad; per
no se les puede calificar de traidores. La potencia que venga en ausilio
de un partido no viene a ser seora sino ausiliadora de una idea o
de un bando. Ser ello bueno o ser malo? Los hechos consumados
:
son los que resuelven jeneralmente esta cuestin.
En la palabra chileno, se comprende a todo el que lo es segn los
preceptos que establece nuestra Constitucin poltica i como la disposicin del artculo no hace escepcion alguna, resulta que ella es jeneral
i comprende al que est en posesion de esta ciudadana.

282

gdigro p e n a l

ART. 107.
" E l chileno que militare contra su patria bajo banderas enemigas, ser castigado con presidio m a y o r en su
g r a d o m x i m o a m u e r t e . ) ) (1)
(1) De 15 anos 1 clia a 20 aos i conforme al art. 76, se le impondrn
las accesorias del art. 28. Se cumple en la Penitenciaria; es pena aflictiva i no escarcelabje. Si se le condena a muerte, debe en la sentencia
establecerse lo que dispone el art. 27.

Este delito es sin duda menos grave que el anterior i puede ser
cometido por toda clase de personas, al paso que el determinado en el
articulo precedente, solo puede ser ejecutado por persona influyente, de
cierta ilustracin i de alguna posicion social. Entrar a tratar con un
gobierno, decidirlo a una guerra i hacerle levantar armas, es cosa
que no est al alcance sino de pocos. Pelear en filas enemigas contra
la patria es la obra jeneralmente de la ignorancia o de un rencor
estremo. Por eso ante la lei ste es mnos culpable que aquel i por esto
entendemos que el presente artculo solo se refiere al que es chileno i
no al estranjero que se naturaliza i despues puede abandonar esta
nacionalidad i servir bajo banderas enemigas.
La pena en este caso es ompuesta de la de presidio mayor en grado
mximo a muerte i su aplicacin ser solo en el grado mas bajo, salvo
que circunstancias agravantes hagan necesario subir al mas alto, qne
seria la de mumie.
ART.

108.

Todo individuo que, sin proceder


autorizacin de u n a potencia

a nombre

c o n t r a C h i l e , a m e n a z a n d o la i n d e p e n d e n c i a

d a d de su territorio, s u f r i r la p e n a d e p r e s i d i o
tuo a muerte.

i con

estranjera, hiciere armas


integriperp-

libro ii..ttulo

iI.

283

Este artculo es orijinal de la Comision redactora del Cdigo Penal.


En l no se hace distincin alguna en la persona que cometa este delito.
Como se v, el que as procede obra por s i en bien propio: persigue una
idea ambiciosa, tendente a amenazar la independencia o integridad de
nuestro territorio. Es el caso de un caudillo que se levante: para castigar este delito, la lei ha fijado la pena de presidio perptuo, o bien la de
muerte. El juez aplicar esta ltima si la gravedad de los hechos
ejecutados la hicieren necesaria. En todo caso, si se aplica al reo la
pena de muerte, debe estamparse lo que precepta el art, 27, por si
dicha pena no se ejecuta.

Art.

109.

Ser castigado con la pena de presidio mayor en su


grado mximo a muerte: (1)
E l que facilitare al enemigo la entrada en el territorio de la Repblica.
E l que le entregare ciudades, puertos, plazas, fortalezas, puestos, almacenes, buques, dineros u otros
objetos pertenecientes al Estado, de reconocida utilidad
para el progreso de la guerra.
E l que le suministrare auxilio de bombres, dinero,
vveres, armas, municiones, vestuarios, carros, caballeras, embarcaciones u otros objetos conocidamente
tiles al enemigo.
E l que favoreciere el progreso de las armas enemigas en el territorio de la Repblica o contra las fuerzas
chilenas de mar i tierra, corrompiendo la fidelidad de
los oficiales, soldados, marineros u otros ciudadanos
hcia el Estado.
E l que suministrare al enemigo planos de fortificaciones, arsenales, puertos o radas.
E l que le revelare el secreto de una negociacin o
de una espedicion.

284

gdigro p e n a l

E l que ocultare o hiciere ocultar a los espas o soldados del enemigo enviados a la descubierta.
E l que como prctico dirijiere el ejrcito o armada
enemigos.
E l que diere maliciosamente falso rumbo o falsas
noticias al ejrcito o armada de la Repblica,
E l proveedor que maliciosamente faltare a su deber
con g r a v e dao del ejrcito o armada.
E l que impidiere que las tropas de la Repblica, en
tiempo de guerra estranjera, reciban ausilios de caudales, armas, municiones de boca o de guerra, equipos
o embarcaciones, o los planos, instrucciones o noticias
convenientes para el mejor progreso de la guerra.
E l que por cualquier medio' hubiere incendiado
algunos objetos con intencin de favorecer al enemigo.
E n los casos de este artculo si el delincuente fuere
funcionario pblico, jente o comisionado del Gobierno
de la Repblica, que hubiere abusado de la autoridad,
documentos o noticias que tuviere por razn de su
cargo, sufrir la pena de muerte.
(1) Penitenciaria, de 15 aos 1 clia a 20 aos i las accesorias del
art. 28. Si se le condena a.muerte, debe en el fallo establecerse lo que
dispone el art. 27. Son penas aflictivas i no escarcelables segn el
art. SI. '

Los diversos casos en que se coloca este artculo no son acaso otras
tantas tentativas para destruir la independencia o integridad del
Estado? Lo son en efecto i por eso ha debido estar a continuacin del
art. 106 si se hubiera seguido un buen mtodo. Sin embargo, aunque
por los distintos medios que se espresan en este artculo se puede
llegar a destruir la independencia, e integridad del Estado, se nota que
es de un modo indirecto, que no revela tanta criminalidad como en el

libro

i i . . t t u l o iI.

285

caso del art. 106, i por eso podernos mirarlo como una escepcion, i h
aqu tambin por que su penalidad es menor.
En cuanto al proveedor que maliciosamente faltare a su deber con
grave dao del ejrcito o armada, parece que no debiera estar colocado
en este artculo, porque l no favorece al enemigo sino que busca un
lucro en su negocio. Talvez por esto nuestro Cdigo, en el art. 273, pen
por separado este delito, i si llegase un caso de esta naturaleza, indudablemente se le penara conforme a este artculo i no se le aplicarian
las disposiciones del presente.
Ahora si el que cometiere algunos de los delitos que aqu se enumeran es funcionario pblico, jente o comisionado del Gobierno de la
Repblica i que hubiere abusado de la autoridad, documentos o noticias
que tuviere por razn de su cargo, su delito es mas grave i la lei ha
querido, con justicia, que se le imponga la pena de muerte.
No concluiremos este artculo sin establecer que siempre, en caso de
guerra, debe el gobierno decretar i hacer saber lo que prohibe por
contrabando de guerra i especificar los artculos que no deben suministrarse al enemigo i que quedan privados del comercio. Sin esto talvez no
habra delito, porque se podia hacer el comercio a buena f, i para
evitar dudas i establecer desde cundo afectan responsabilidades al que
comercia con el enemigo, es necesario que la prohibicin se haga oportunamente. Hecha esta publicacin ya no puede alegarse ignorancia i
el que faltare caera indudablemente en la pena que se establece en esta
disposicin, al que proporciona vveres o artculos de contrabando de
guerra al enemigo.

ART. 110.
"Con la pena de presidio mayor en su grado medio
a presidio perptuo, se castigarn los crmenes enumerados en el artculo anterior cuando ellos se cometieren,
respecto de los aliados de la Repblica que obran
contra el enemigo comn. (1)
(1) Presidio mayor en su grado medio; se cumple en la Penitenciaria
i comprende de 10 aos i 1 clia a 15 aos i las accesorias del art. 28. El
presidio perpetuo se cumple tamMen en la Penitenciaria. Ambas penas
son aflictivas e inescarcetables bajo fianza, segn el art. 37.

286

gdigro p e n a l

Si Chile, en unin con otra potencia, hiciere guerra a otra nacin i


algn chileno quebrantase lo que dispone el artculo anterior respecto
a sus aliados, incurrir en los crmenes que establece dicho artculo i
ser castigado con presidio mayor en su grado medio. Mas si el delito
se presenta revestido de circunstancias agravantes como ser ejecutado
por funcionarios pblicos, ajentes o comisionados del Gobierno que
hubieren abusado de la autoridad, documentos o noticias que tuvieren
por razn de su cargo, entonces la pena se aplicara en su grado mas
alto, es decir presidio perptuo.
Obrar contra los aliados de la Repblica que estn apoyando o
sosteniendo una misma causa, no puede ser sino un grave delito i el
Gobierno no podra tolerar hostilidades contra ellos, porque eso seria
autorizar una traicin con los que nos prestan su apoyo i corren igual
o mayor peligro que nosotros. Tal deslealtad podra ser causa de un
rompimiento i entnces sobrevenirnos un gran perjuicio, i he aqu por
que la le ha previsto este caso que puede ocurrir i que ha debido estar
prescrito en nuestro Cdigo.

AKT. 111.
" E n los casos de los cinco artculos precedentes el
delito frustrado se castiga como si fuera consumado,
la tentativa con la pena inferior en u n grado a la
sealada p a r a el delito, la. conspiracin con la inferior
en dos grados i la proposicin con la de presidio menor
en cualquiera de sus grados.

Por este artculo se establece que el delito frustrado, en los casos de


los cinco anteriores artculos, se pena como si fuere consumado. Es
natural entonces que la tentativa se agrave, i al efecto se castiga en estos
casos con la pena inferior en un grado a la sealada'para el delito; la conspiracin con la inferior en dos grados, i por fin la proposicion con presidio
menor en cualquiera de sus grados. (De 61 dias a 5 aos). Si esta pena
se aplica en su grado mximo, da 3 aos un dia a 5 aos, es aflictiva
i por lo tanto, no es escarcelable el reo i debe imponrsele ademas las
penas accesorias que seala el art. 29.
Si se aplica en grado medio a mnimo i recae contra un empleado i

libro

i i . . t t u l o iI.

287

hai oficio o cargo de que suspenderle, se le aplica lo que dispone el


art. 30.
No debe olvidarse lo que a este respecto dispone el art. 8., pues este
es un caso en que la conspiracin i la proposicion para cometer un
crimen, se penan especialmente por la lei.
Nuestro Cdigo ha querido agravar las penas en los delitos anteriores,
para quitar, si es posible, el que ellos se cometan i por la dificultad que
ofrece su pesquiza i su comprobacion, a fin de que el rigor del castigo
sirva de ejemplo a los ciudadanos i no comprometan a su patria por
vil nteres.
Para determinar las penas que aqu se sealan, ademas de las reglas
dadas a este respecto en I03 artculos 50 i siguientes, est la escala que
hemos formado con el epgrafe. OBSERVACIONES JENERALES A LOS
ARTS. 50, 51, 52, 53 i 54, en el Libro primero.
\
AKT.

112.

"Todo individuo que hubiere mantenido con los


ciudadanos o subditos de una potencia enemiga correspondencia que, sin tener en mira alguno de los
crmenes enumerados en el art, 109, ha dado por
resultado suministrar al enemigo noticias perjudiciales a
la situacin militar de Chile o de sus aliados, que obran
contra el enemigo comn, sufrir la pena de presidio
menor en cualquiera de sus grados. (1)
La misma pena se aplicar cuando la correspondencia
fuere en cifras que no permitan apreciar su contenido.
Si las noticias son comunicadas por un empleado
pblico, que tiene conocimiento de ellas en razn de
su empleo, la pena ser presidio mayor en su grado
medio. (2)
(1) Lo mismo que el anterior.
(2) Encierro en Penitenciaria ele 10 aos i 1 clia a 15 aos i las accesorias del art. 28. Es pena aflictiva i no se otorga escarcelacion al reo
tajo fianza.
Mantener correspondencia en tiempo de guerra con habitantes del
pais enemigo es a caso un delito?Nos parece que el artculo no ha

288

gdigro

penal

espresado biea el pensamiento i por eso puede ofrecer dudas su intelijencia. En jeneral, la correspondencia puede ser til a los intereses del
comercio o de la industria, i las cartas de familia O'estraas a los asuntos
que se rocen con la guerra, no caen bajo la represin de este artculo.
Si el gobierno prohibe toda correspondencia i cuando faltando a este
precepto se suministra al enemigo, aunque de un modo indirecto,
noticias perjudiciales a nuestra situacin militar o a la de los aliados, si
los tuviramos, se ckeria en delito.
La correspondencia en cifras i que no permite apreciar su contenido
es sospechosa por el hecho de ser contra nuestros enemigos i el qu la
usa falta a esta prescripcin. De suyo lleva una presuncin legal de
culpabilidad i por eso se establece pena en todo caso.
Ahora si las noticias son comunicadas por empleados pblicos i' que
por razn de su oficio o empleo estn al corriente de todo i faitan al
secreto que les impone su cargo, .el delito est revestido de una circunstancia agravante, i h aqu entonces el rigor de esta disposicin. Hai
una verdadera traicin, puesto que se obra a ciencia cierta de los
hechos i del mal que se va a causar a su patria. Un telegrafista por
ejemplo, que por su cargo sabe casi todo lo reservado, debe guardar
sijilo i su crimen es tanto mas grave cuanto que falta a sus deberes de
empleado i de chileno si comunica al enemigo los secretos de que es
depositario.
Repetimos que en estos casos el gobierno debe dictar la prohibicin
de suspensin de correspondencia en jeneral i que sin esto no habra
delito, salvo que por esa correspondencia se hiciere traicin comunicando
al enemigo lo que sabe, lo que observa o dndole datos para que
aprecien nuestra situacin, pues esto no tiene escusa ante la le i la
razn lo ensea aunque ella no lo prohibiera.
AKT.

113.

El que violare t r e g u a o armisticio acordado entre


la Repblica i otra nacin enemiga o entre sus fuerzas
belijerantes de mar o tierra, sufrir la pena de presidio
menor en su grado medio. (1)
(1) Se cumple en el Presidio urbano-, de 541 clias a S aos: no es
aflictiva i el reo puede ser escarcelado bajo fianza de juzgado, sentenciado
i pagado. Se aplica tambin el art. 30 si el reo es empleado i hai cargo
u oficio de que suspenderle.

libbo ii.ttulo

i.

289

. El delito que castiga el anterior artculo es mas posible que sea


cometido por militares que por particulares. Los primeros sern castigados conforme al Odigo Militar i los particulares o, mas claro, los
que no pertenezcan al ejrcito o armada, se les penar con arreglo a
esta disposioion.
La violacion de tregua es un delito grave, porque ella puede comprometer a la nacin: es la violacion de un pacto que siempre se estima
sagrado i que debe ser cumplido relijiosamente. Sobre todo, un hecho
de esta especie puede dar pi al enemigo para que principien las hostilidades, talvez cuando ello nos perjudique i compromtala suerte de las
armas. H aqu por que aun llega a ser leve la pena que se seala para
un delito cuyas consecuencias no se pueden apreciar sino despues de
cometido, i por eso debi haberse dejado mas estension que recorrer
en su escala de penalidad.

ART. 114.
El que sin autorizacin lejtima levantare tropas en
el territorio de la Repblica o destinare buques al
corso, cualquiera que sea el objeto que se proponga o
la nacin a que intente hostilizar, ser castigado con
presidio mayor en su g r a d o mnimo i multa de mil a
cinco mil pesos. (1)
(1) Penitenciaria de 5 aos 1 dia a 10 aos i las accesorias del art.
88. Pena aflictiva, no admite escarcelacion.

Armar tropas dentro del territorio de la Repblica o destinar buques


al corso, sea cual fuere el objeto a que se le dedique, son hechos
que se castigan con una pena bien severa. A la verdad que estos
actos aparecen inocentes a primera vista; pero si esas tropas pueden
perturbar el orden interior o servir a una potencia estraa creyndose que el Gobierno autorizaba ese proceder, pueden sobrevenir
consecuencias graves. Esto es lo que la lei ha querido evitar i porque
ademas este derecho es privativo del gobierno i no puede desprenderse
de una facultad tan peligrosa en manos de cualquiera. Talvez la pena
19

gdigro p e n a l

290

es demasiado grave porque el mal se puede remediar en tiempo i como


no se . divisan en estos, actos un alto grado de criminalidad, debi
haberse castigado este delito con una pena mas proporcionada a su
poca gravedad.
ART.
i <xEl q u e

violare

la

115.

neutralidad

de

la

Repblica,

comerciando con los belijerantes en artculos declarados


de c o n t r a b a n d o de g u e r r a 1 en los respectivos decretos o
proclamas

de neutralidad,

m e n o r en su g r a d o medio.

ser penado

con

presidio

(1)

Si u n e m p l e a d o pblico f u e r e autor o cmplice


e s t e delito, se le c a s t i g a r
grado mximo.

con presidio menor en

en
su

(2)

(1) Se cumple en el Presidio urbano, de 541 das a 3 aos i tas accesorias del art. 80 si el reo tuviere cargo u oficio ele que suspenderle. Segn
el art. 37 no es pena aflictiva i por tcmto admite esmrcelacwn.
(2) Id, de 3 aos 1 dia a 5 aos i las accesorias del art. 29, i tambin
las del 30 por referirse a empleados i haber destino de que suspenderle.
Es pena aflictiva, i no escarcelable.

La neutralidad que deben observar las naciones respecto a las potencias que estn en guerra, es aceptada por el derecho internacional i
una garanta para los belijerantes. Faltar a ella, es dar fuerza a uno de
los contendientes en perjuicio del otro i esto es lo que pena el presente
artculo.
Nosotros hemos conocido ahora el mal que se causa cuando se falta
a esa neutralidad: Per i Bolivia han tenido recursos a toda hora de los
que han debido ser neutrales en la guerra que hemos sostenido con
esas dos naciones. Este derecho ha sido burlado en perjuicio de
nuestro pais i nuestras reclamaciones han sido infructuosas. La f
pactada en tratados i en leyes jenerales se ha violado: Chile que siempre
ha sido honrado i fiel cumplidor de sus pactos, ha consagrado en su
Cdigo Penal un artculo para que se castigue al que, buscando el

libro

291

i i . . t t u l o iI.

lucro i aprovechando el desacuerdo de dos naciones, vaya a comerciar


i dar recursos a una potencia con manifiesto perjuicio de otra. I con
razn el castigo es mas severo si ese comercio se hace por empleados
pblicos, i esta severidad es tal que, al cmplice de este delito, lo iguala
al autor en la pena.
AliT. 1 1 6 .
El ciudadano o sdbdito de una nacin

con

quien

Chile e s t e n g u e r r a , q u e violare los d e c r e t o s d e i n t e r nacin

o espulsion

del

territorio

de

la

Repblica,

espedidos por el G o b i e r n o respecto d e los c i u d a d a n o s


o s u b d i t o s d e d i c h a n a c i n , s u f r i r la p e n a d e r e c l u s i n
m e n o r e n su g r a d o m e d i o ; ( l ) n o p u d i e n d o sta e n n i n g n caso,

e s t e n d e r s e m a s all

d e la d u r a c i n d e l a

guerra que motiv aquellas medidas.


(1) Se cumple en el Presidio urbano es de 541 dias a 3 aos. Se
aplica tambin lo previsto en el art. 30, si el reo es empleado i hai cargo
de que suspenderle. Esta pena no es aflictiva i el procesado puede obtener escarcelacion bajo fianza de juzgado, sentenciado i pagado.

Declarada la guerra entre dos naciones, o entre una o mas, lo primero que hace cada gobierno es internar o e3pulsar en un breve plazo a
los ciudadanos o sbditos de la nacin con quien ha entrado en guerra,
i al efecto se dictan decretos en este sentido i se publican bandos en
los cuales se consignan los plazos u otras medidas tendentes a evitar el
espionaje i a que se den al enemigo datos de la situacin del pas, de
sus recursos como de lo que se est haciendo. Nosotros lo hemos visto
esto ya dos veces: la primera en tiempos de la guerra con Espaa en
.1866, i la segunda con Per i Bolivia en Enero de 1879.
Estas medidas, aunque no han surtido todo su efecto por el poco
rigor con que se han ejecutado, sin embargo, han contribuido en algo
para evitar esos denuncios.
Este proceder es sancionado por el derecho de la guerra, i nuestro
Cdigo lo ha hecho constar aqu en razn a que todo el que pise nes-

292

gdigro p e n a l

tro territorio est obligado a respetar sus leyes i no tenga escusas, cuando se ejercite este derecho, en los casos que puedan ocurrir.
Concluida la guerra, ya por medio de una paz o porque se alcanz el
resultado que se persegua, de hecho lo dispuesto en este articulo queda sin efecto i el condenado por infracciones a l puede exijir su libertad si ella no fuese decretada por la autoridad.
ART. 1 1 7 .
El chileno culpable de tentativa para pasar a pais
e n e m i g o c u a n d o lo h u b i e r e p r o h i b i d o e l G o b i e r n o , s e r
c a s t i g a d o con la pena, d e r e c l u s i n m e n o r e n su g r a d o
mnimo.

(1)

(1) Se.cumple en el Presidio: de 61 a 541 dias, i si el reo es empleado


i hai cargo pblico de que suspenderle, se aplica el art. SO. No es pena
aflictiva i puede obtener escarcelacwn bajo fianza.

En tsis jeneral, todos tenemos el derecho de salir del pgis i aun de


pasar a territorio enemigo: el peligro que se corra por esta causa lo ver
el que quiera usar de esta franquicia; pero en todo caso debe guardarse
fidelidad a la patria. No obstante, hai casos en que el Gobierno puede
limitar este derecho en el todo o parte i cuando asi lo ha resuelto i se
infrinje el decreto que se dicte, la tentativa se castiga con la pena que
se ha indicado.
Este artculo nos ofrece un ejemplo en que la tentativa se castiga
con pena especial i se aparta de las reglas jenerales. La tentativa es
aqui un verdadero delito.
Esta disposicin se funda en la conveniencia de evitar que el enemigo pueda, por bien o por mal, tener noticias del estado del pais i esto
podra comprometer la paz o la independencia del Estado, de cuyos
delitos nos estamos ocupando en este ttulo.
Art.

118.

E l que ejecutare en la Repblica cualesquiera rdenes o disposiciones

de

un

gobierno estranjero,

que

l i b r o i i . . t t u l o iI.

293

ofendan la independencia o seguridad del E s t a d o ,


incurrir en la pena de estraamiento menor en sus
grados mnimo a medio. (1)
(1) Espidsion del reo fuera de la Repblica al lugar de su eleccin
de 61 dias a 3 aos, i suspensin de cargo segn l art. 30, si fuere
empleado.. No es pena aflictiva i el reo puede ser escarcelado bajo fiama.

En el proyecto de Cdigo ocupaba este lugar otro artculo, que fu


rechazado en el Congreso despues de acalorados debates. Para comprender esta disposicin bueno ser saber cmo estaba redactado el
artculo que hoi no figura en nuestro Cdigo i al cual nos hemos
referido aqui.
Decia as:
El eclesistico que en el desempeo de su cargo i sin los requisitos
que prescribe la parte 14 del art. 82 de la Constitucin del Estado,
publicare o ejecutare bulas, breves o despachos de la Corte Pontificia
u otras disposiciones o declaraciones que atacaren la paz o la independencia de la Repblica, o se opusieren a la observancia de las leyes o
provocaren su inobservancia, incurrir en la pena de estraamiento
menor en su grado medio, i en caso de reincidencia en la de estraamiento mayor en su grado mximo.
El lego que ejecutare las referidas bulas, breves, despachos, disposiciones o declaraciones, ser castigado con reclusin menor en su grado
mnimo.
La forma'de este artculo, o mas claro su redaccin, era apoyada por
la Cmara de Diputados. El Senado pretenda que este artculo debia
redactarse en estos trminos:
El eclesistico que en el desempeo de su cargo i sin los requisitos
que presbribe la parte 14 del art. 82 de la Constitucin del Estado,
ejecutare rdenes o disposiciones de la Corte Pontificia que atacaren
la independencia o seguridad del Estado o se opusieren a la observancia
de sus leyes, en cuanto no sean contrarias al dogma o a las costumbres,
incurrir en la pena de estraamiento menor en su grado mnimo.
El lego que ejecutare las referidas rdenes o disposiciones, ser
castigado con reclusin menor en su grado mnimo.
Ninguna de las dos Cmaras pudo ponerse de acuerdo en la forma

294

gdigro p e n a l

que debia darse a este artculo i como cada una de ellas apoyaba su
redaccin con el nmero de votos necesarios, se aplic entonces el art.
51 de la Constitucin del Estado, que determina para estos casos que
si las correcciones o adiciones hechas por la Cmara revisora fuesen
aprobadas por la de su or jen, volver segunda vez el proyecto a l a
Cmara revisora, donde, si fuesen nuevamente aprobadas las adiciones o
correcciones por una mayora de las dos terceras partes de sus miembros
presentes, volver el proyecto a la otra Cmara i no se entender que
sta reprueba las adiciones o correcciones, sin concurre para ello el
voto de las dos terceras partes de los miembros presentes.
El Proyecto de Cdigo lo pas el Gobierno primero al Senado: la
Cmara de Diputados fu la revisora i mbas tenan el nmero
suficiente de votos, la 1.a para sostener su variacin, i la'2. a para
rechazarla. En este caso, i de acuerdo con lo prescrito en el art. 42 de
la Constitucin, se rechaz el artculo i, por lo tanto, se suprimi del
Cdigo i su lugar lo ocup el actual
El delito que prevena el artculo desechado no ha dejado de ser
delito, ni ha quedado tampoco sin pena. Por el contrario, la latitud del
presente artculo manifiesta que dentro de l se comprende lo que en el
artculo suprimido se decia con una esplicacion que lo anulaba todo.
El patronato que la Constitucin del Estado confiere al Presidente
dla Repblica por una parte, i por otra su obligacin de hacer guardar
i que se cumplan las leyes por quienes corresponda, no le permite que
dentro de la Repblica se ejecuten rdenes o disposiciones de un
gobierno estranjero que ofendan la independencia o seguridad del
Estado. Por eso es que ni se pueden publicar ni ejecutar bulas, breves
o despachos de la Corte de Roma sin que el gobierno les d el respectivo
pase, caso que en ellas no encuentre nada que vulnere nuestra soberana.
Los obispos no pueden ejercer jurisdiccin ni son reconocidos por el
Estado, si el gobierno no da el respectivo pase a sus bulas.
I tanto mas se refiere este articulo a los decretos, nombramientos,
rescriptos o encclicas de la Curia de Roma, cuanto que no es posible
suponer que un soberano estranjero pretenda dictar rdenes para que se
publiquen en nuestro territorio ni habra quien las ejecutara. De consiguiente, lo que se queria dejar sin que fuera delito i sin pena, ha venido a
quedar dentro de los trminos del art. 118 -i l se aplicar siempre en los
casos que puedan ocurrir. Ahora si se alegase que este artculo no tiene
el alcance que le damos i se dijera que en el Cdigo no existia prohi-

libro

i i . . t t u l o iI.

295

bicion para publicar i ejecutar rdenes del Pontfice de Roma, tendramos entonces que ocurrir a las leyes que rejian sobre esta materia
ntes de la promulgacin de este Cdigo, por cuauto en su Ttulo final
solo deroga las leyes i disposiciones preexistentes sobre las materias que
en l se tratan. Por cierto que esas leyes son mas severas que la
disposicin actual i tienden1 a conservar mucho mas el poder de la
autoridad i sus regalas.
Un Estado no puede estar mandado por dos soberanos a la vez. Nosotros no podemos tampoco establecer que en Chile se publiquen i ejecuten otras leyes, otras disposiciones ni obedecer sino aquello que arranca
su fuerza de los poderes pblicos que forman el Estado, ni reconocemos
otras autoridades que las que por lei deben existir para nuestro gobierno.
Todo lo que no venga de ellas i dentro de los lmites de sus facultades,
no tiene fuerza obligatoria ni sancin penal para el caso de infraccin.
ART.

119.

Si un empleado pblico, abusando de su oficio,


cometiere cualquiera de los simples delitos de que se
trata en el artculo anterior, se le impondr ademas de
la pena sealada en l, la de inhabilitacin absoluta
temporal para cargos i oficios pblicos en su grado mnimo. (1)
(1) Son las inhabilitaciones del art. 38. Dura ele 3 aos 1 dia a 5
aos. Es pena aflictiva, i por lo tanto, inescarcetable el reo de este delito
segn el art. 37.

Este artculo establece una agravacin de pena si el que comete el


delito-a que se refiere el art. 118 es empleado pblico i abusa de su
oficio.
Los deberes de los particulares son bien distintos de los de los empleados que reciben sueldo del Estado i sobre todo cuaudo, por razn
de su carg, abusan de esa situacin. Era natural que la pena fuera mas
grave, porque si la lei castiga al individuo particular que goza de mas
libertad e independencia cmo habria de ser idntica la responsabilidad
del empleado pblico?

296

gdigro p e n a l

En el presente ao (1883) el Congreso, al aprobar los Presupuestos del Culto, declar que eran sueldos los que se pagaban a
diversos funcionarios de la Iglesia i as glos sus partidas. Solo pues
tienen sueldo los empleados pblicos i, siendo el presupuesto de los
gastos de la Repblica una le, es evidente que si algn eclesistico
faltare a lo prohibido en el art. 118, seria castigado con la agravacin
de la pena que seala este artculo para el empleado pblico, porque
de hecho i de derecho ha quedado sindolo todo eclesistico de los que
seala el Presupuesto del Culto con sueldo por el servicio que presta i
a quien paga como a cualquier otro empleado pblico.

ART. 120.
El que violare la inmunidad personal o el domicilio
del representante de una potencia estranjera, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo, (1)
a mnos que tal violacion importe un delito que t e n g a
sealada pena mayor, debiendo en tal caso ser considerada aquella como circunstancia agravante.
(1) Presidio urbano de 61a 540 dias i las accesorias del art. 30
caso de ser empleado i hai cargo de que suspenderle. No es pena aflictiva
i el reo puede ser escarcelado bajo fianza.

En todos los tiempos, los embajadores i representantes de un pais


han sido mirados con una especial consideracin: de otro modo no
existiran las relaciones de amistad entre las naciones, porque la primera
garanta, la base en que ella descansa, es la seguridad, buena acojida i
respeto por el que representa a la nacin amiga i bajo cuya f reside
en suelo estrao.
Nuestro Cdigo ha consagrado una disposicin especial para garantir
la inmunidad personal i el domicilio de todo representante de una
potencia estranjera que resida entre nosotros. Ahora si se comete un
delito contra la persona de ese representante i el delito ejecutado
tuviere pena mayor, la violacion es sojo una circunstancia agravante
del delito i debe considerarse al aplicarse la pena al culpable.

libro

ii..ttulo

II.

297

El artculo eu cuestin no dice nada respecto al caso que puede


ocurrir de encontrarse entre nosotros el soberano de una nacin amiga; pero por naloja debemos establecer que goza de las mismas
prerogativas que su representante por lo mnos, o que en . este caso se
aplicara la disposicin de este artculo en contravenciones de esta
especie, pero siempre que ese .soberano sea reconocido como tal, o mas
claro, que su permanencia entre nosotros no sea incgnita, pues en este
caso su persona no tendra mas garanta que la de cualquier otro
individuo nacional o estranjero.

TITULO SEGUNDO.
CRMENES I SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD INTERIOR
DEL ESTADO.
Art.

121.

Los que se alzaren a mano armada contra el Gobierno


legalmente constituido con el objeto de promover la
guerra civil, de cambiar la Constitucin del Estado o
su forma de gobierno, de privar de sus funciones o
impedir que entren en el ejercicio de ellas al Presidente
de la Repblica o al que b a g a sus veces, a los miembros del Congreso Nacional o de los Tribunales Superiores de Justicia, sufrirn la pena de reclusin mayor,
(1) o bien la de confinamiento mayor (2) o la de estraamiento mayor, en cualesquiera de sus grados. (3)
(1) Penitenciaria de 5 aos 1 dia a SO aos i las accesorias del
art. 28.
(2) Espulsion del reo del territorio de la Repblica con residencia
forzosa en un lugar determinado, de 5 aos 1 dia a SO cuos, i lees accesorias del art. 28;
(3) Espision del reo del territorio de la Repblica al lugar de su
eleccin por 5 aos 1 dia a 20 aos i las accesorias del art. 28.
Estas tres penas son aflictivas i por supuesto no admiten la escarcelacion del reo bajo fianza durante el proceso.

298

gdigro p e n a l

Los delitos contra la seguridad interior del Estado no atacan su


existencia; pero conmueven el orden social en sus cimientos, amenazan
todas las existencias en una sola i aun cuando aborten, queda la sociedad turbada i alarmada. El mal puede ser mayor si la anarqua llega
hasta la prdida de la nacionalidad, cosa que ha sucedido en otros
paises.
Entre nosotros por fortuna es mu difcil, que surjan revoluciones:
el buen sentido las ha anatematizado i, lo que es mas, desde que cada
cinco aos hai cambio de Presidente i si su poder no estuviera contrapezado por el Congreso, donde todas las opiniones tienen sus representantes, talvez el nteres de partido podra hacer desviar el buen sentido
del pueblo chileno i no esperar la terminacin del perodo presidencial,
i elevar entonces por medios lejtimos al que represente la mayora de
la opinion. Empero, no por esto debemos dejar sin prever stos casos
en nuestras leyes, i h aqu por que el Cdigo Penal consagra un ttulo
especial a los delitos que se pueden cometer sobre esta materia.
Los delitos de rebelin i de sedicin son los que propiamente se
llaman delitos polticos, i apesar de que muchos creen que no revisten
un gran carcter de inmoralidad, hai a veces atentados cuya criminalidad sino traspasa, por lo mnos iguala a la de los delitos comunes mas
graves. La criminalidad depende a veces de las pocas, de los lugares,de los sucesos, de los derechos i por fin del resultado mas o mnos
adverso que se alcance. Los hechos consumados cambian por completo
el resultado de un motin o de una revolucin. El triunfo, si se alcanza,
lejitima el proceder de los revolucionarios, i su derrota les constituye en
reos de graves delitos; por eso la conciencia pblica mira de diversa
manera al reo poltico que al de un delito comn.
En la esfera de los delitos polticos, los que enumera el artculo de
que tratamos, son los mas graves i caracterizados por su trascendencia
en la marcha del pais, los mas desmoralizadores i destructores de
todo progreso. Alzarse contra el G-obierno legalmente constituido para
promover la guerra civil, cambiar o pretender alterar la forma de gobierno que establece la Constitucin del Estado, impedir que los altos
poderes de la nacin ejerzan sus funciones, interrumpir la marcha
ordinaria de los negocios pblicos, base de nuestra organizacin poltica, son delitos tan graves que razn tiene a le para aplicarles una
severa pena que sirva de escarmiento a la ambicin i al desenfreno de
las pasiones.

libro ii..ttulo

ii.

299

En los gobiernos republicanos en que no puede sentarse el despotismo, siempre que se respete la Constitucin i las leyes por lo mnos en
lo capital de ellas, no se concibe la necesidad de las revoluciones ni
liai nada que las lejitime.
ART. 1 2 2 .
L o s q u e i n d u c i e n d o a los alzados, h u b i e r e n p r o m o v i do s o s t u v i e r e n la s u b l e v a c i n i los caudillos p r i n c i p a les de sta, s e r n c a s t i g a d o s con las m i s m a s p e n a s del
a r t c u l o a n t e r i o r , a p l i c a d a s e n s u s g r a d o s m x i m o s . (1)
(1) Penitenciaria de 15 aos i 1 dia a 20 aos o espulsion del reo
fuera de la Repblica con residencia forzosa en un lugar determinado o
en el lugar de su eleccin, con las accesorias del art. 28. Son penas aflictivas i el procesado no puede ser escarcelado bajo fianza.

Una sublevacin jamas es la obra de un solo individuo: las revoluciones son el resultado del plan de varios caudillos mas o mnos
prest jiosos, desarrollado en secreto i comunicado a espritus apasionados
a quienes se les halaga con la espectativa de un triunfo i de ocupar los
puestos de los vencidos.
. Los que inducen, promueven i sostienen la sublevacin i los caudillos principales de ella, son los autores i los mas criminales ante la le i
por eso se les aplcala pena en su grado mas alto. Sin la intervencin
de consejo i de hecho de estos cabecillas, el crimen no se habra realizado i pesa sobre ellos la ma3 alta responsabilidad, puesto tambin, por
otra parte, que si hai un resultado favorable ellos son los que obtienen
mayor provecho. En el lenguaje vulgar, los cabecillas d un motn
deben sufrir el rigor de la le i en vista de los males que esto puede
traer, la pena que para ellos se establece no es dura i ljos de eso, la
creemos proporcionada al delito que trata de reprimir i castigar.
ART.

123.

Los 4que tocaren o m a n d a r e n tocar c a m p a n a s u otro


i n s t r u m e n t o c u a l q u i e r a p a r a e x c i t a r al p u e b l o al alza-

300

gdigro p e n a l

m i e n t o i l o s q u e , c o n i g u a l fin, d i r i j e r e n d i s c u r s o s a la
m u c h e d u m b r e o l e r e p a r t i e r e n i m p r e s o s , si la s u b l e v a cin llega a consumarse,

s e r n c a s t i g a d o s con la p e n a

de reclusin menor o de estraamiento

m e n o r (1) e n

s u s g r a d o s m e d i o s , (2) a n o s e r q u e m e r e z c a n l a calificacin de promovedores.


(1) Presidio urbano de 541 dias a 3 aos i la accesoria del art. 30
si el reo es empleado ihaicargo u oficio pblico de que suspenderle. No es
aflictiva segn el art. 37 i puede haber escarcslacion bajo fianza.
(2) Espuhion del reo fuera de la Repblica al lugar de su eleccin de
541 dias a 3 aos i la accesoria del art. 30 en la forma que el anteriorNo es aflictiva i puede el reo ser escarcelado bajo fianza durante el
proceso.

Hasta aqu el Cdigo lia establecido una especie de descenso al


calificar la criminalidad de los perturbadores de la seguridad interior
del Estado i este descenso se nota hasta en la pena, que va siendo inferior en cada artculo de los que ya hemos recorrido.
Los que mandan tocar o tocan las campanas u otros instrumentos
para alarmar i excitar al pueblo a la rebelin, los que peroran a las masas
o les reparten proclamas sediciosas i la sublevacin se consuma, son sin
embargo, mnos culpables que los promotores, sostenedores i caudillos
principales de ella.
Los reos de los delitos que espresa el presente art : julo, son meros
ajentes de los otros: ajentes activos i oportunos si se quiere, pero en
manera alguna ;tan culpables como los promovedores de la rebelin.
H aqu por que la pena para ellos es mnos grave i proporcionada al
rol que han desempeado en esos actos.
ART. 1 2 4 .
L o s q u e s i n c o m e t e r l o s c r m e n e s e n u m e r a d o s e n el
a r t . 121, p e r o c o n e l p r o p s i t o d e e j e c u t a r l o s , s e d u j e r e n
tropas, usurparen

el m a n d o d e ellas, d e u n b u q u e d e

guerra, de una plaza fuerte, de

un puesto de guardia,

libro ii..ttulo

301

ii.

de u n puerto o de u n a ciudad, o retuvieren

contra la

rden del G o b i e r n o u n m a n d o poltico o militar


quiera,

s u f r i r n la p e n a d e

reclusin

cual-

m a y o r (1) o d e

confinamiento m a y o r e n sus g r a d o s medios.))

(2)

(1) Penitenciaria ele 10 aos un dia a 15 aos i las accesorias del


art. 28. Pena aflictiva e inescarcelable.
(2) Espulsion del reo del territorio de la Rejnblica con residencia
forzosa en un lugar determinado, de 10 aos un dia a 15 aos i las
accesorias del art. 28. Pena aflictiva e inescarcela ble el reo durante el proceso.
El seducir tropas, usurpar el mando de ellas, de un buque de guerra,
de una plaza fuerte o bien de un puesto de guardia o de puerto de
mar i tierra, o retener contra las rdenes del Gobierno un mando
poltico o militar, aunque no se alcancen a cometer los delitos a que se
refiere el art. 121, es indudablemente un grave delito i esta es la causa
de la severidad de la pena que se les impone a los autores de estos
atentados.
Si este delito se comete por un militar, debe ser castigado por el
Cdigo Militar; pero si es llevado a efecto por particulares se les
juzgar con arreglo a esta disposicin.
La fuerza armada es esencialmente obediente, segn nuestra Constitucin; de manera que una rebelin, encabezada por jente que reconoce
ese principio, inviste un carcter mas grave i seria entonces necesario
que a los culpables de esta clase se les juzgara i castigara conforme a
las leyes especiales que existen para el ejrcito.
AKT. 1 2 5 .
E n l o s c r m e n e s d e q u e t r a t a n l o s a r t s . 121, 1 2 2 i
124, la c o n s p i r a c i n se p e n a con e s t r a a m i e n t o
en su grado medio

(1) i l a

proposicion

miento m e n o r en su g r a d o medio.

mayor

con estraa-

(2)

(1) Espulsion del reo fuera de la Repblica al lugar de su eleccin,


de 10 aos 1 dia a 15 aos Has accesorias del art. 28. Espena aflictiva
e inescarcelable el reo durante el proceso.
(2) Id de 541 dias a 3 aos i las accesorias del art. 30 cuando liai
cargo u oficio pblico de que suspenderle. No es aflictiva i puede ser escarcelado l reo durante el judcw.

302

gdigro p e n a l

Para apreciar esta disposicin, es preciso no olvidar lo que hemos dicho en elart. 8. He aqu un caso en que la conspiracin i laproposicion
tienen un castigo especial i ya sabemos que existe conspiradon cuando
dos o mas personas se conciertan para la ejecucin del crimen o simple
delito a que se refieren los arts. 12L, 122 i 124; i para que haya
proposicion solo se exije que el que ha resuelto cometer un delito de
los que sealan los anteriores artculos, proponga su ejecucin a otra u
otras personas.
El desistimiento de la ejecucin de los hechos prohibidos antes de
principiar a ponerlos por obra i de iniciarse procedimiento judicial
contra los culpables, si denuncian a la autoridad pblica el plan i sus
circunstancias, exime de toda pena en los casos de conspiracin o proposicion para cometer algunos de los delitos a que se refiere el artculo que
estudiamos.
Como se trata aqu de delitos graves i de fatales consecuencias, el
Cdigo ha penado especialmente la consjracion i la proposicion de
conspirar; pero al que se arrepiente en tiempo i se denuncia en el
modo i forma que indica el art. 8., se le exime de estas penas.
El Cdigo no establece la delacin como regla jeneral,,;pero en los
casos en que la haya, tiene una recompensa para el culpable como lo
vemos en este artculo.
Mas tarde, al tratar del art. 247, veremos que el segundo inciso impone
pena al que, ejerciendo alguna profesin que requiera ttulo, revele los
secretos que por razn de ella se le hubieren confiado. La delacin
es pues, prohibida terminantemente i sin embargo, el nm. 12 del art.
494, viene a destruir esta preciosa garanta, estableciendo no un delito,
pero s una falta respecto del mdico, cirujano, farmacutico, matrona
o cualquiera otro que se niegue a prestar una declaracin en cosas de
su oficio. Sin embargo, no nos debemos alarmar por esto: a su tiempo
conoceremos el alcance de esta escepcion i si ella vulnera o no la regla
jeneral de que la delacin no es obligatoria para ninguno que habite el
territorio chileno.
ART.

126.

"Los que se alzaren pblicamente con el propsito


de impedir la promulgacin o la ejecucin de las leyes,
la libre celebracin de una eleccin popular, de coartar el

libro

ejercicio

de

sus

ii..ttulo

atribuciones

ii.

303

o la ejecucin d e

providencias a cualquiera de los P o d e r e s


nales,

de

arrancarles resoluciones por

fuerza

o de ejercer actos

sus

Constituciomedio

de

la

d e odio o de v e n g a n z a en la

p e r s o n a o bienes d e a l g u n a autoridad o de sus aj entes


o en las pertenencias del E s t a d o o de a l g u n a corporac i o n p b l i c a , s u f r i r n l a p e n a d e r e c l u s i n m e n o r (1) o
b i e n l a d e c o n f i n a m i e n t o m e n o r (2) o d e
menor en cualquiera de sus grados.

estraamiento

(3)

(1) Be 61 das a 5 aos i se cumple en el Presidio.


(2) Espulsion del reo del territorio de la Repblica con residencia
forzosa en un lugar determinado, de 61 dias a 5 aos.
(3) Espulsion clel reo del territorio de la Repblica al lugar ele su
eleccin, de 61 dias a 5 aos. Si estas tres penas se aplican en sus grados
mximos, de S aos 1 dia a 5,aos, Ihvan las accesorias del art. 29. Son
aflictivas i no liai escarcelacion.
Si se aplican estas penasen sus grados medios i mnimos, de 61
a 541 dias, llevan las accesorias del art. SO cuando hai cargo u oficio de
que suspender al reo. No son aflictivas en estos casos i hai escarcelacion
bajo fiama.

Antes de entrar en materia sobre este artculo conviene aqu establecer que la sedicin se diferencia de la rebelin en que los rebeldes
se alzan contra los poderes pblicos negndoles su lejitimidad i
atacndoles en sus fundamentos. La sedicin se dirije contra actos
aislados del gobierno i solo pone obstculo al poder pblico, paralizando
algunos de sus medios de accin por una resistencia local i por violencias que solo son del momento. De aqu se desprende que la sedicin
es mnos que la rebelin: ste es un delito comn que altera el orden
social; la rebelin es un delito poltico que altera por consiguiente el
orden poltico.
El artculo que comentamos lleva el nmero 111 en el Libro de
Actas de la Comision Redactora del Cdigo Penal i en la pj. 56, sesin
27 en 30 de Mayo de 1871, suscrita por el Presidente de ella, seor don
Alejandro Reyes i por el secretario Robustiano Yera, autor de este trabajo, se lee lo siguiente: El art. 111 no ofreci observacin alguna, i
para su mayor intelijencia, se acord consignar en la presente acta cier-

304

gdigro p e n a l

tos caracteres que distinguen esencialmente a estos delitos de los comprendidos en el art. 105, que es el 121 de este Cdigo. Los del 121
suponen siempre la sublevacin a mano armada, en aquella puede o n
existir esta circunstancia; en stos la sublevacin se propone un plan
mucho mas vasto i en aquellos las proposiciones son siempre mas
reducidas, bien que el curso de los acontecimientos puede llegar a darles "
las proporciones de las otras.1
Evidentemente el art. 126 se refiere entonces a la sedicin i como
tal considera a los que se alzan con el propsito de impedir la promulgacin o ejecucin de las leyes, la celebracin de una eleccin popular
0 el coartar la ejecucin de sus providencias a los poderes constitucionales i dems casos en que se coloca este artculo. Por eso es que
las penas no son tan graves, porque el delito no es de tan fatales
consecuencias como en el caso de una sublevacin que ataca a mano
armada i con nyras mas estensas todos los poderes polticos del Estado
1 hasta su existencia. Por eso tambin el artculo seala tres penas que
no son lo mismo en su gravedad i que el rden en que se han designado
muestran su importancia, i segn el mal causado, as se elejirn i se
aplicarn en el grado que se crea oportuno de los tres que' se pueden
recorrer por el juez en este caso.
ART. 127.

((Las prescripciones de los arts. 122, 123, 124 i 125,


tienen aplicacin respecto de los simples delitos de que
trata el artculo precedente, siendo las penas respectivamente inferiores en un grado a las que en dichos artculos se establecen.

Este artculo establece una regla jeneral con relacin a los delitos
enumerados en el art. 126 respecto de las personas que al cometerlos
se encuentran respectivamente en los casos de los arts. 122 al 125, que
consiste en aplicarles una pena menor en un grado la que en dichos
artculos se seala. Por ejemplo, tratndose de los delitos del art. 121
se impone el confinamiento mayor o la reclusin mayor en sus grados
mximos; con relacin a los del art. 126, ser el confinamiento o la rele-

libro

ii.ttulo

305

ii.

gacion mayor en su grado medio si no hai circunstancias agravantes.


El art. 77 complementa i aclara esta disposicin en lo relativo a la
aplicacin de la pena.'
Art.

128.

L u e g o q u e se m a n i f i e s t a la s u b l e v a c i n , l a a u t o r i d a d
i n t i m a r h a s t a d o s v e c e s a los s u b l e v a d o s - q u e i n m e d i a t a m e n t e se

disuelvan

i retiren, dejando pasar

entre

u n a i o t r a i n t i m a c i n el t i e m p o n e c e s a r i o p a r a ello.
. Si los s u b l e v a d o s n o se r e t i r a r e n
d e s p u s d e la s e g u n d a

inmediatamente

i n t i m a c i n , la a u t o r i d a d

har

u s o d e la f u e r z a p b l i c a p a r a d i s o l v e r l o s .
N o s e r n n e c e s a r i a s r e s p e c t i v a m e n t e , la p r i m e r a o
segunda

intimacin,

desde

el m o m e n t o e n q u e

los

s u b l e v a d o s ejecuten actos de violencia.

18

La Lei de Rjimen Interior en su art. 42 confia a los Intendentes


el gobierno superior de cada provincia: les encarga conservar el orden
i les hace responsables de la tranquilidad pblica, facultndoles para que
tomen medidas en estos casos. Por eso el Cdigo Penal no ha tenido
necesidad en este artculo de especificar la manera de hacer la intimacin que ordena ni de designar la autoridad que deba hacerla. Es
natural suponer que lo sea la autoridad militar, porque ella es la que
debe obrar contra los sublevados en caso de ejecutar actos de violencia,
si no se dispersan despues de ordenrseles las dos veces que aqu se
preceptan.
Los Intendentes en las provincias i los Gobernadores en los departamentos, son jeneralmente los Comandantes Jenerales de Armas i a
cargo de ellos est la tropa que existe dentro del territorio de su mando,
as como las fuerzas de polica i de cualesquiera que echen mano
en esos Casos, el jefe a quien encarguen de hacer respetar el orden
podr, en nombre de esa autoridad, intimar a los sublevados la dispersin si hai tiempo para ello, u obrar en caso de que principien hostilidades i las circunstancias no dejen tiempo para otra cosa.

306

gdigro p e n a l

De este artculo se desprende que no es posible que se proceda en


caso de rebelin o de sedicin sin emplear antes medidas de prudencia,
i por eso se intenta por una o dos veces un desistimiento de los culpables, aconsejndoles que se disuelvan, convidndoles a la obediencia. La
razn i la humanidad aprueban este proceder para que no haya efusin
de sangre i otras desgracias ntes de que se conozca el empecinamiento
de los amotinados. La gravedad de los desastres que pueden resultar de
trabarse desde luego un combate, se pueden evitar si los rebeldes comprenden las intimaciones que se les hace, i por eso solo en el caso
estremo, es decir, cuando ya los sublevados obren, se proceder contra
ellos i se evitar la intimacin si sus violencias no dan tiempo para
ello. Agotadas pues las medidas prudentes, la autoridad no puede cruzarse de brazos: su deber es hacerse respetar i mantener el orden i
entonces los sublevados son los culpables de las consecuencias que
^resulten i que ellos han provocado con su proceder violento.
Los nmeros 2 del art. 494 i 8. del 496 califican de falta el excitar
o dirijir cencerradas u otras reuniones tumultuosas en ofensa de alguna persona o del sociego de las poblaciones, ya sea que se obre como
autor o como parte en esto; pero estas disposiciones son para los casos
de tumultos especiales o de bochinches locales, como se les llama vulgarmente. Esto no debe confundirse con los delitos de que nos estamos
ocupando, porque no llevan en mira una sublevacin ni traen las consecuencias de aquellos. Por eso la pena es la de faltas segn los casos, i
en los de que nos ocupamos es de,delitos segn su gravedad.
Art.

129.

" C u a n d o los sublevados se disolvieren o s o m e t i e r e n


a la a u t o r i d a d lejtima n t e s d e
consecuencia de

ellas sin h a b e r

las intimaciones o a
ejecutado actos

de

violencia, q u e d a r n exentos de toda pena.


L o s instigadores, p r o m o v e d o r e s i sostenedores de la
sublevacin,

e n el caso d e l

castigados con una p e n a


a

la

que

delito."

les

hubiera

presente

artculo,

sern

inferior en uno o dos g r a d o s


correspondido

consumado

el

libro

ii..ttulo

ii.

307

En este artculo se establece un estmulo a los rebeldes para que


desistan de sus proyectos;.pero para que exista la exencin de pena, es
preciso que los rebeldes no hayan ocasionado grandes males i no quede el temor de que se reproduzca la rebelin. Este es, por otra parte,
el resultado de la intimacin, porque disueltos o sometidos los sublevados a la autoridad sin haber ejecutado actos de violencia, la exencin
de la pena es natural; pero no se ha credo justo ni conveniente estender tal exencin a los instigadores, promovedores i sostenedores de la
sublevacin, tanto por ser ellos los principales i talvez nicos autores del
desorden, cuanto por la dificultad de comprobar un sincero desistimiento de su parte, puesto que los hechos ejecutados prueban sus
propsitos i si al verse abandonados por el pueblo o ante la certidumbre de no poderlos llevar a efecto, se han visto obligados a desistir, no por eso desaparece por completo su culpabilidad. Es pues necesaria una pena para ellos, i h aqu por que se estableci que sta fuera
inferior en uno o dos grados a la que les hubiera correspondido
consumado el delito.
Los arts. 61 i 77 sirven de base para esclarecer cul es esta pena
en tales casos. Esto es sin perjuicio de los delitos que de otra clase hubieren ejecutado, como lo vamos a ver en el art. 131.
En resmen tenemos que los meros ejecutores en una sublevacin
que se disuelven o someten a la autoridad sin haber ejecutado actos de
violencia, estn exentos de toda pena; que a los instigadores, promodores i sostenedores de la sublevacin, se les rebaja en uno o dos
grados la que les hubiera correspondido consumado el delito.
El inciso ltimo del art. 8. no tiene aplicacin en este caso, porque
l se refiere a la exencin de toda pena por la conspiracin o proposicin ntes de poner en obra los crmenes o simples delitos si se denuncia el culpable; porque este artculo se refiere al caso en que la sublevacin se llev a efecto i la disolucin de ellos se ha verificado despues
de ser intimados por la autoridad. Hubo entonces comienzo de accin:
he aqu por que ha sido preciso establecer esta regla en el presente
artculo.
ART. 130.

" E n el caso de que la sublevacin no llegare a agravarse basta el punto de embarazar de una manera

308

s e n s i b l e el e j e r c i c i o

gdigro p e n a l

de

la

autoridad

publica,

sern

j u z g a d o s los s u b l e v a d o s c o n a r r e g l o a lo q u e p r e v i e n e
e l i n c i s o final d e l a r t c u l o a n t e r i o r . "

Este artculo se refiere a casos no comprendidos en las disposiciones


precedentes i se establece en l un recurso para remediar prudentemente
la-severidad de las penas establecidas en los artculos anteriores. Existe,
por ejemplo, una sedicin; pero no ha tomado tales proporciones que
haya llegado a embarazar la accin del gobierno o de la justicia. En
este caso disminuir la pena es consecuencia ljica, porque el mal no ha
sido tan grave i esta rebaja, que puede ser en uno o dos grados a la que
corresponde al delito consumado, es proporcional al mal causado que,
como hemos dicho, se supone de pocas consecuencias, porque los sublevados no han embarazado de una manera sensible el ejercicio de la
autoridad pblica.
Akt.

131.

Los delitos particulares cometidos en u n a

subleva-

c i n o c o n m o t i v o d e ella, s e r n c a s t i g a d o s r e s p e c t i v a m e n t e , c o n l a s p e n a s d e s i g n a d a s p a r a ellos, n o o b s t a n t e ,
lo d i s p u e s t o e n el a r t . 129.
Si n o p u e d e n d e s c u b r i r s e

los autores, sern

consi-

d e r a d o s i p e n a d o s como cmplices de'-tales delitos los


jefes principales o subalternos de los sublevados, q u e
b a i l n d o s e e n la p o s i b i l i d a d d e i m p e d i r l o s , n o lo h u b i e ren hecho.

En el art. 129 se estableci que cuando los sublevados se disolvan


o se sometan a la autoridad lejtima ntes de ejecutar actos de violencia, quedaban exentos de toda pena, escepcionando solo a los instigadores, promovedores i sostenedores del motn, los cuales recibiran una
pena inferior en uno o dos grados a la que les hubiese correspondido
consumado el delito.

libro

ii..ttulo

ii.

309

Ahora estamos en presencia de na regla de eterna justicia. Poiqu habran de quedar sin castigo los delitos particulares que no son un
accidente necesario i . consecuencia precisa de la rebelin o sedicin?
El robo, la violacion, el estupro i los malos tratamientos a personas
que no tienen parte en el motn por qu habran de quedar repito, sin
castigo? Estos delitos independientes de la rebelin deben ser penados,
aunque se cometan con ocasion de ella, con las penas especiales que le
correspondan, sin perjuicio de lo dispuesto para la rebelin, puesto que
esta no es causa para que pierdan sus grados peculiares de criminalidad.
El segundo inciso del artculo se dirije a procurar que los jefes de
los sublevados eviten la ejecucin de los 1 delitos comunes i se supone
que ellos han dado causa a los desastres que ocurran, apesar del principio de que las penas deben ser personales. No pudiendo, pues, descubrirse a los autores de esos delitos comunes, los jefes principales o
subalternos de los sublevados que, hallndose en la posibilidad de
impedirlos no lo hiibieren hecho, sern penados como cmplices de tales
delitos.
La disposicin es un tanto dura, porque si es verdad que en cuerpos
que tienen buena organizacin i disciplina, se ignora casi siempre
quin sea el autor de un delito, mucho mas debe ignorarse en los
sublevados, que no solo carecen d estos requisitos, sino que obran
en una sociedad, fuera de su estado normal.
La escepcion relativa a justificar la imposibilidad de poder evitar
los delitos para libertarse de responsabilidad, debe probarla el acusado.
Un ejemplo de esto seria el que el jefe de la rebelin se hubiera encontrado distante del lugar del crimen, .cuando materialmente no hubiese
podido impedirlo o cuando'no alcanzase a tener noticias de l. La
presuncin de culpabilidad se encuentra en este caso destruida por un
hecho qu no permite dudas ni suposiciones. Es por esto que ha hecho
mui bien el artculo en establecer una escepcion para no hacer responsables a inocentes o a personas que materialmente no han podido tener
parte ni conocimientos de actos ejecutados por otro i libertarles de una
injusta responsabilidad. El castigo siempre debe ser al culpable: la lei,
debe dar toda franquicia para que no sufra i se pueda defender el
inocente.

310

gdigro

penal

ART. 132.

"Cuando en las sublevaciones de que trata este ttulo


se supone uso de armas, se comprender bajo esta
palabra toda mquina, instrumento, utensilio u objeto
cortante, punzante o contundente que se haya tomado
p a r a matar, herir o golpear, aun cuando no se haya
hecho uso de l."

Este artculo se refiere a las sublevaciones que se ejecutan a mano


armada i es un hecho, porque as lo esplicla Comision Redactora para
mayor claridad, estableciendo que las armas de fuego se hallan comprendidas bajo la denominacin de mquinas de que habla el artculo.
Cuando tratemos de los atentados i desacatos contra la autoridad,
encontraremos el uso de este artculo en la divisin que all se hace de
los modos de atacar a la autoridad. Por ahora nos basta saber que este
artculo es solo esplicativo en los casos en que se supone uso de armas i
las que estn comprendidas bajo esta denominacin; h aqu por que no
necesitamos estendernos mas sobre l: el mismo artculo lo dice todo.
ART. 133.

"Los que por astucia o por cualquier otro medio,


pero sin alzarse contra el Gobierno, cometieren alguno
de los crmenes o simples delitos de que t r a t a n los
arts. 121 i 126, sern penados con reclusin o relegacin menor en cualquiera de sus grados, (1) salvo lo
dispuesto en el art. 137 respecto de los delitos que
conciernen al ejercicio de los derechos polticos.
(1) Encierro en Presidio o traslacin del reo a un punto habitado de
la Repblica, de 61 das a 5 aos. Si se 'aplica en su grado mximo deben
agregarse las accesorias del art. 29. En este caso es pena aflictiva e
inescarcelable. Si se aplica en grado medio o mnimo, se observar lo dispuesto en el art. SO cuando el penado ejerce cargo u oficio pblico i haya
destino de qu suspenderle. En este caso no es pena afliva i puede el
procesado ser escarcelado bajo fianza.

libro ii..ttulo

ii.

311

Los arta. 121 i 126 se refieren, como hemos visto, a alzamientos a


mano armada contra el gobierno legalmente constituido con el objeto
de promover la guerra civil o de privar que ejerzan sus funciones los
dignatarios del Estado o que se promulguen i ejecuten las leyes o la
libre celebracin de una eleccin popular.
Mas, cuando por astucia o de cualquier otro modo, pero sin alzarse
contra el Gobierno, se ejecutan lo que dichos artculos prohiben, se
comete el delito que aqu se indica i cuya pena es, por cierto, mucho
menor que la sealada cuando se cometen aquellos delitos a mano
armada. La diferencia en la clasificacin del delito i en la pena est
en los medios empleados para el logro de esos objetos. A mano armada,
la pena es mayor, porque mayores son los males que se causan; pero si
la astucia u otros ardides iguales logran este objeto, la pena es menor
como ya se ha dicho, porque entonces no se causan tan graves males i
puede salvarse la situacin sin ocurrir a remedios estremos i sobre todo
sin efusin de sangre. Este ltimo caso seria difcil que ocurriera; pero
un Cdigo necesita preverlo todo, i h aqu entonces el rjen de esta
disposicin i su alcance verdadero.
Si se trata de impedir la libre celebracin de una eleccin popular,
ya o tiene aplicacin lo que aqu se dispone. Hai que ocurrir al art.
137 que regla estos delitos i establece las penas a que estn sujetos.
Art.

134.

'Los empleados pblicos que debiendo resistir la


sublevacin por razn de su oficio, no lo hubieren
hecho por todos los medios que estuvieren a su alcance,
sufrirn la pena de inhabilitacin absoluta temporal
pra cargos i oficios pblicos en cualquiera de sus
grados." (1)
f ] ) De 3 aos 1 dia a 10 aos. Pena aflictiva e inescarclable el reo
durante el proceso. Los efectos de esta pena los indica el art. 39.

La autoridad que no resiste a una sublevacin o sedicin falta a sus


deberes: el empleado pblico que por razn de su oficio no resiste en
iguales casos por todos los medios que estn a su alcance, falta igual-

312

gdigro p e n a l

mente a sus obligaciones i se hace sospechoso de complicidad en el delito


o por lo mnos se v debilidad de su parte, i por esto se le impone una
pena justa por cierto, porque no es digno del puesto ni de la confianza
depositada en l, i se descubre que, al favorecer con su inaccin a los
rebeldes, espera algo de ellos o acepta su modo de obrar i sus doctrinas.
El- empleado que en el acto de saber la existencia de una sublevacin
abandon su puesto o lo renuncia en tan crticas circunstancias, se hace
tambin sospechoso de infidelidad. Ahora si se le justifica participacin directa o acuerdo con los rebeldes, debe ser juzgado conforme a
ellos, porque ya es otro su rol i agrava su delito por razn, de, su
oficio o empleo.
ART.

135.

"Los empleados que -continuaren funcionando bajo


las rdenes de los s u b l e v a d o s o que sin h a b e r l e s a d m i t i d o la r e n u n c i a d e s u e m p l e o , lo a b a n d o n a r e n c u a n d o
h a y a p e l i g r o d e alzamiento, i n c u r r i r n en la p e n a
inhabilitacin absoluta temporal para cargos
pblicos en sus grados medio a mximo."

de

oficios

(1) ,

(1) De 5 aos 1 dio, a 10 aos. Pena aflictiva e inescarcelalle el reo


durante el proceso. Los efectos de esta pena los indica el art. 39.

El empleado pblico que se somete a los sublevados abandona su


destino antes de ser > admitida la renuncia en casos de sedicin, para
huir i no resistir al enemigo, debe ser castigado, porque en un caso de7
muestra nteres i ausilia con la permanencia en su puesto al. enemigo, i
en el otro falta a sus deberes. La pena que se seala a estos delitos es
proporcionada, i su aplicacin es conveniente para que no se siga un
ejemplo que puede dejar espedito el campo a los sublevados i vernos
entonces a .cada paso envueltos en revoluciones, porque los llamados a
contener su progreso i el orden, alientan con su cobarda i decida las
aspiraciones de muchos.
Empero, si los sublevados triunfan i logran ser gobierno, los hechos
consumados lejitiman,entonces el proceder de esos empleados. Quin

libro ii..ttulo

ii.

313

podra castigarlos? Seran los que suben al poder i lian recibido apoyo
de tales empleados?Ello no es posible creerlo.
ART.

136.

"Los'que aceptaren cargos o empleos dlos sublevados, s e r n c a s t i g a d o s c o n i n h a b i l i t a c i n a b s o l u t a


poral

para

cargos

i oficios p b l i c o s

en

su

temgrado

m n i m o . (1) i m u l t a d e c i e n t o : a m i l p e s o s .
(1) De 3 aos 1 da a 5 aos. Pena aflictiva e inescarcelalle el reo
durante el proceso. El efecto de esta pena es el que seala el art. 39.

El que acepta, empleo de ls rebelds, les ausilia evidentemente en


sus planes o por lo ninos apruba la rebelin puesto que'se pone al
servicio de ellos. El castigo es inhabilitarles para poder ejercer cargo i
oficio pblico por un tiempo que no baja de tres aos ni excede de
cinco. Esta pena es proporcional al delito i de igual naturaleza a l.
Es la mejor de todas las penas i aunque se le impone multa conjuntamente, no es tan subida que llegue a' ser repugnante a la conciencia pblica.
En jeneral, se pde decir <^ue el qu acepta mpleo de los sublevados
est con ellos i es de ells, porque tiene nteres en el triunfo para
permanecer en el pusto i evadirse del castigo. 'La revolucin quedara
lejitimada ' si el' trinfo fuera completo i entonces no seria delito lo
que aqu s califica de tal.

314

gdigro p e n a l

TITULO TERCERO.
DE LOS CRMENES I SIMPLES DELITOS QUE AFECTAN LOS DERECHOS
GARANTIDOS POR LA CONSTITUCION.
IDe los delitos relativos al ejercicio de los derechos polticos
i a la libertad de imprenta.
ART. 137.
" L o s delitos r e l a t i v o s al l i b r e ejercicio d e l s u f r a j i o i
a la l i b e r t a d d e emitir, o p i n i o n e s p o r la p r e n s a ,

se c l a -

sifican i p e n a n r e s p e c t i v a m e n t e p o r l a s l e y e s d e elecciones i de imprenta."

Qu razn han tenido los autores del Cdigo Penal para no ocuparse
de los delitos relativos al libre ejercicio del sufrajio i de los de libertad
de imprenta? Por qu los han dejado para leyes especiales i no los han
incorporado aqu? A nuestro modo de va' la causa de esto no ha sido
otra que la diversidad de opiniones que existe respecto a ellos, porque
cada dia se estn variando estas leyes i lo inconveniente que seria
darles lugar en un Cdigo que siempre lleva el viso de estabilidad i porque ademas, tales delitos son mas bien polticos que comunes i por eso
no se da lugar a las disposiciones que rijen sobre estas materias.
La lei que hoi rije en materias electorales es de fecha 12 de Noviembre de 1874; despues en 12 de Agosto de 1875 se dict otra lei esplicativa i complementaria & ia anterior, i en 13 de Octubre de ese mismo
ao vino otra lei aclaratoria de algunos puntos de la del 74. En 17 de
Noviembre del mismo ao 75, se dict otra lei que reformaba el art. 20
de la del 74.
El ttulo IX de la citada lei de 12 de Noviembre de 1874 lleva por
epgrafe De las Contravenciones, ellas se dividen en faltas i en
delitos. Los delitos se subdividen en pblicos i privados.

libro

ii..ttulo

ii.

315

Las faltas se castigan coa multa de 50 a 600 pesos o con una prisin de 15 dias a; 6 meses.
Los delitos, pblicos se castigan con una multa de 500 a 2,000 pesos
0 con estraamiento de 1 a 4 aos.
Los delitos privados se castigan con 500 pesos que pagar cada
delincuete o con un ao de estraamiento.
Tambin las faltas i los delitos pblicos dan en esta lei accin
popular.
En jeneral todos los delitos que se puedan cometer por infracciones
a esta lei, son del resorte de la justicia ordinaria.
En materia de libertad para emitir opiniones por la prensa, rije la lei
de 17 de Julio de 1872'.
Esta lei solo califica de abusos de la libertad de imprenta los
siguientes:
1. Los ultrajes hechos a la moral pblica o a la relijion del Estado;
2. Los escritos en que de cualquier modo se tienda a menoscabar
el crdito o buen concepto de un empleado pblico, o la confianza que
en l tiene la sociedad;
3. Aquellos en que se tienda al mismo fin respecto de las personas
particulares.
El abuso se califica por jurados, los cuales apreciarn las circunstancias del caso i fallarn segn conciencia, calificando la culpabilidad en
alguno de los tres grados que a continuacin se espresan:
En primer grado, si el abuso es digno, segn el concepto dlos
jurados, de una multa de 50 pesos;
En segundo grado, el abuso que merezca una multa de 100 pesos;
I en tercer grado, el que deba ser castigado con una multa de 300
pesos.
Sise acusa un impreso cuando se dirije a menoscabar el crdito o
buen concepto de un empleado pblico, se permite al acusado probar
los cargos que hubiere hecho al empleado pblico en su carcter de tal;
1 si los probare, ser absuelto de la acusacin. Pero si los cargos se
hacen al empleado, como persona privada, no se admite prueba sobre
ellos. En ningn otro caso se admite prueba.
Los ultrajes hechos a la moral pblica o a la relijion del Estado,
sern acusados de oficio por el ministerio pblico, que est representado
por el Promotor Fiscal en lo criminal, i tambin dan accin popular.
Los otros se persiguen por el ofendido; pero si ste es un empleado

316

cdigo penat,

pblico, a quien se le ha ofendido en su carcter de tal, puede exijir del


Ministerio pblico que acuse por l.
El derecho de acusar un impreso como abusivo de la libertad de
imprenta, espira en el trmino de sesenta dias contados desde la publicacin.
En resmen, tenemos que la lei de elecciones llama contravenciones
las infracciones de sus disposiciones, i la de libertad de imprenta
califica solo de abuso cuando se falta a ella. No seria esto otra razn
para que el Cdigo Penal no se ocupara de estas materias?

II,

De los crmenes i simples delitos


relativos al ejercicio de los cultos permitidos en la Repblica,
ART.

" T o d o el q u e p o r . m e d i o

138.

de

violencia

amenazas

h u b i e r e i m p e d i d o a u n o o m a s i n d i v i d u s el
d e n n culto p e r m i t i d o en la R e p b l i c a , ser
c o n r e c l u s i n m e n o r e n .su g r a d o m n i m o . "

ejercicio
castigado

(1)

(1) Se cumple en el Presidio-i dura de 61 ci 540, dias. No es pena


aflictiva i admite escrclacion lajo fiama. Si el penado fuer 4 empleado
i huiier cargo de que suspenderle, se aplica lo que dispone el art. 30.

El art. 5. de la Constitucin del Estado, establece que la relijion


de la Repblica de Chile es la Catlica Apostlica Romana, con
esclusion del ejercicio pblico de cualquiera otra. Luego si el Estado
no tolera otra relijion que la Catlica por qu el art. 138 establece
una pena para todo el que, por medio de violencia o amenazas, impida
a uno o mas individuos el ejercicio de un culto permitido en la
Repblica? Cuando se promulg este Cdigo ya se sabia i era precepto
constitucional que en Chile no hai mas que una relijion que profesa i
proteje el Estado para qu lejislar entonces para cuando haya libertad
de cultos? Esto sera lo ljico: pero como la lei de 27 de Julio de 1865,
interpretando el artculo 5. de la Constitucin, estableci que por ese

314
librO iii.ttulo

iii.

artculo se permita a los que no profesaban la relijion Catlica, Apostlica, Romana, el culto de otra relijion dentro del recinto de edificios de
propiedad particular, fundar i sostener escuelas privadas para la
enseanza de sus propios hijos en las doctrinas de sus relijiones, hubo
pues entonces de hacer que este artculo viniera a protejer no solo al
culto catlico sin a todos en j enera!. Que garanta tendran entonces
los disidentes si pudieran ser perturbados en los derechos que les di
la citada le de 27 de Julio de 1865? Ninguna: h aqu entonces que
ellos estn bajo el amparo del art. 138 del Cdigo Penal i el Estado
presta entonces su apoyo tanto a los ministros del culto catlico como
a los ministros protestantes i castiga con igual pena, ya sea que el
delito se dirija contra los de uno u otro culto.
Los autores del Cdigo Penal i el Congreso al prestarle su aprobacin,
han tenido que ser ljicos en esto, desde que existia una le que hasta
cierto punto estableca la libertad de cultos entre nosotros i no era
posible esponer a los disidentes a la saa de sus enemigos si se consideraba que para ellos no existia delito en lo que era tal respecto de otros.
Establecida esta igualdad i esta proteccin, nadie puede privar en Chile
el ejercicio de un culto siempre que sea conforme a los lmites de la lei
interpretativa del art. 5. de la Constitucin del Estado.
Antes de poner fin a este artculo, conviene dejar establecido que los
disidentes entre nosotros pueden tener sus templos, celebrar las funciones propias del rito a que pertenecen dentro de esos mismos templos,
reunirse all con toda libertad i que lo nico que se les prohibe es el
aparato pblico, es decir el culto estenio, como seria tener campanas,
hacer procesiones u otros actos de esta naturaleza'.
ART. 139.
" S u f r i r n la p e n a d e r e c l u s i n m e n o r

en

su grado

m n i m o (1) i m u l t a d e c i e n t o a t r e s c i e n t o s p e s o s :
1. L o s q u e c o n t u m u l t o o d e s o r d e n h u b i e r e n

impe-

dido, r e t a r d a d o o i n t e r r u m p i d o el e j e r c i c i o d e u n c u l t o
q u e se p r a c t i c a b a e n l u g a r d e s t i n a d o a l o q u e
liabitualmente

para

celebrarlo,

pblicas de ese m i s m o

o en las

sirve

ceremonias

culto.

2. L o s q u e c o n a c c i o n e s , p a l a b r a s o a m e n a z a s u l t r a -

315 c d i g o p e n a t ,

j a r e n los objetos de nn culto, sea en los lugares destinados a l o que sirven babitualmente para su ejercicio,
sea en las ceremonias pblicas de ese mismo culto.
3. Los que con acciones, palabras o amenazas
ultrajaren al ministro de un culto en el ejercicio de su
ministerio."
(1) En todo igual a la pena del articulo anterior, con agregacin de
multa.

Si el Estado reconoce i proteje una relijion, si se permite ademas el


culto de otra relijion dentro del recinto de edificios.de propiedad particular i la enseanza ' de doctrinas conforme a esas otras relijiones no
privilejiadas, era entonces indispensable establecer penas para los que
con tumulto o desorden impidan, retarden o interrumpan el ejercicio
de un culto que se practica en un lugar destinado a l o que sirve
habitualmente para celebrarlo, o en las ceremonias pblicas de ese
mismo culto. Igualmente, debia la le poner a salvo de acciones, palabras o amenazas los objetos de ese culto, ya sea en privado como en
pblico, i por fin, dar garantas a los ministros de sos cultos en el
ejercicio de su ministerio. Esto es lo que pena el presente artculo
i, al no haberlo as establecido qu escenas no viramos todos los,das?
Para qu entonces habra la Constitucin del Estado autorizado el
culto de toda relijion en recintos de propiedad particular?
Infrinje este artculo tanto el que causa desrdenes dentro de un
templo catlico o injuria a los ministros de este culto, o se burla de
los objetos destinados a l como el que va a los lugares donde
sabe que se renen personas de los otros cultos i obra del mismo modo.
La pena es igual porque el delito es el mismo. M los catlicos debemos
faltar al respeto que nos merecen otras creencias, ni stos faltarnos a
nosotros. La lei as lo quiere: el buen sentido, las buenas costumbres
as lo aconsejan i la sociedad culta rechazara indignada un abuso de
esta especie. Igualdad para todos es lo que ha establecido el Cdigo ino podra hacer distinciones odiosas ni dejar a unos en peor condicion
que a los otros i lo que era delito en un caso no ha podido dejar de
serlo en otro cuando el orjen es el mismo.

libro

il.ttlo

ni.

319

Los errores en. materia de relijion no se destruyen ni se combaten


con el abuso de un derecho sino con el convencimiento que produce la
razn i la filosofa. Las doctrinas se implantan por la persuacion i salude este terreno es ir a la destruccin i que impere la fuerza, pero no el
derecho ni la verdad.
ART.

140.

Cuando en el caso del nm. 3. del artculo precedente, la injuria fuere de hecho, poniendo manos
violentas sobre la persona del ministro, el delincuente
sufrir las penas de reclusin menor en sus grados
mnimo a medio (1) i multa de ciento a quinientos
pesos.
Si los golpes causaren al ofendido algunas de las
lesiones a que se refiere el art. 399, la pena ser de
presidio menor en su grado medio; (2) cuando las lesiones fueren de las comprendidas en el nm. 2. del art.
397, se castigarn con presidio menor en su grado
mximo; (3) si fueren de las que relaciona el nm.
l. de dicho artculo, con presidio mayor en su g r a d o
medio, (4) i cuando de las lesiones resultare la muerte
del paciente, se impondr al ofensor la pena de presidio
mayor en su grado mximo a muerte.)) (5)
(1) Presidio de 61 dias a 3 aos. No es aflictiva i puede el procesado
ser escarcelado. Si fuere empleado i hubiere destino de que suspenderle, se
aplica lo dispuesto en el art. 30.
(2) Id. de 541 dias a 3 aos i en todo conforme a la anterior.
(3) Id. de 3 aos 1 lia a 5 aos i las accesorias del art. 29. Es pena
aflictiva i no hai escarcelacion.
(4) Penitenciaria de 10 aos 1 da a 15 aos i las accesorias del art.
28. Es pena aflictiva i no hai escarcelacion bajo fianza.
(5) Id. de 15 aos 1 clia a 20 aos i las accesorias le art. 28. Si se
impone la de muerte debe en la condena establecerse lo que dispone el art.
27. En lo dems como la anterior.

320

cdigopenat,

En. el caso de injurias de hecho contra el ministro de un culto en


el ejercicio de su ministerio i se ponen contra l manos violentas, se
comete un delito que, para penarlo, no se sigue la regla jeneral sino que
aqu se establece la pena por cierto mas agravada que en el caso de
ignal ofensa a un particular. Mas la lei exije que la injuria sea precisamente en el acto de ejercer alguna funcin propia de su ministerio,
puesto que si ese ministro recibe la ofensa en otras circunstancias estar
sujeto el delincuente a la pena jeneral que mas adelante se detalla i no
a la especial de este caso. Habr una agravacin en el delito si se quiere,
pero nunca se podr salir de lo que aqui se exije, es decir que la injuria
de hecho sea cuando el ofensor est en desempeo de algo propio de su
culto. Por ejemplo, el que da de bofetadas aun eclesistico cuando dice
misa, cuando predica, cuando est confesando o poniendo un leo, se
hace reo del delito que aqu se detalla i como esta garanta es para todo
ministro de cualquier relijion, merecer la misma pena si se causa
igual ofensa al ministro protestante cuando le o esplica la Biblia en su
templo aunque sea ste privado.
Ahora si de bofetadas pasamos a lesiones,1 es preciso saber cmo las
distingue la lei. Las del art. 399 se llaman mnos graves; si la lesin
produce en el ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por
mas de treinta dias, es delito mas grave que en el caso del nm. 2 del
art. 397. Si el ofendido.queda demente, intil para el trabajo, impedido
de algn miembro importante^ etc., etc., son lesiones graves; pero si de
las lesiones resulta la muerte del naciente, ya es un crimen.
El presente artculo h'a recorrido todos estos casos i para cada uno
de ellos ha sealado la pena; pero siempre en la inteligencia'de que las
lesiones se causen en el acto de que ese ministro, sea del culto que se
quiera, ejerza funciones propias de su oficio.
Era necesario dar ciertas garantas a los ministros de todo culto en
el ejercicio de sus funciones i por eso la pena ha tenido que ser mas
grave que en caso de iguales delitos contra particulares. El respeto que
inspira todo ministro de una relijion, aunque no sea de la que profesamos la mayora de los chilenos, que es la catlica, exije una pena mas
grave, porque todos debemos guardar cierta inviolabilidad para los
ministros de una* relijioh cualquiera, siempre que estn en funciones
propias de su ministerio.
Estas penas son sin perjuicio de las eclesisticas que impongan las

l i b r o I I i . t t u l o iii.

321

leyes de cada relijion i cuya eficacia dependa de la mayor, o menor


creencia del hechor de ese delito.
Los sacerdotes de toda secta relijiosa o de toda relijion, que quieran
que se guarde respeto a su persona i al culto a que estn consagrados, deben evitar el dar lugar a disgustos con los seglares. Un celo
indiscreto, la ignorancia, las malas maneras, la intolerancia de creencias
ajenas i el descender a pasiones que les son prohibidas, traen tanto perjuicio a la relijion qu sirven, qu el odio a ellos se confunde con
el odio al culto que profesan.
'
,
Un sacerdote virtuoso, prudente i sabio, que no abusa de su ministerio, se atrae el respeto i la estimacin de todo hombre, sea o no
catlico, sea de la secta que se quiera. Por eso nada perjudica mas a
las relijiones que el abuso de sus ministros i el verles en un olvido
completo de esas reglas de buen vivir, que exije la civilizacin del
del siglo, sobre todo en los sacerdotes del Crucificado, que fu
paz i dulzura, que su lema es la mansedumbre, desdice de su carcter
todo lo que salga de esos, lmites.
. ,
Por fin, nos resta solo recordar que segn la circunstancia 17 del
art. 12, se agrava la pena cuando se comete algn delito en lugar des^
tinado al ejercicio de un culto permitido en la Repblica.
HI.
Crmenes i simples delitos contra la libertad i seguridad,
cometidos por particulares.
Art.

" E l q u e sin d e r e c h o

141.

e n c e r r a r e o d e t u v i e r e a otro

p r i v n d o l e de su l i b e r t a d , s e r c a s t i g a d o con la p e n a
de presidio o reclusin menores en cualesquiera de sus
grados.

(1)

E n la m i s m a p e n a i n c u r r i r el q u e

proporcionare

l u g a r p a r a la e j e c u c i n d e l delito.
Si el e n c i e r r o o la d e t e n c i n

se p r o l o n g a r e p o r m a s

d e n o v e n t a dias, o si de ellos r e s u l t a r e u n d a o g r a v e
e n la p e r s o n a o i n t e r e s e s d e l e n c e r r a d o o d e t e n i d o , la
21

322

cdigo penat,

pena ser presidio mayor en cualquiera de sus g r a dos." (2)


(1) Presidio urbano de 61 dias a 5 aos. Si se aplica en grado minimo, de 61 540 dias, o en grado medio ele 541 dias a 3 aos, se
aplica ademas el art. .30 si hai cargo u oficio de que suspender cfl reo.
o es aflictiva i puede ser. escar celado bajo fianza. Aplicada en grado
mximo de 3 'aos 1 dia a 5 aos, leva las accesorias del art. 29. Es
aflictiva i el procesado en este caso no puede ser escar celado.
(2) Penitenciaria, de 5 aos 1 clia a 20 aos; lleva las accesorias del
art. 28. Es pea aflictiva i el procesado no puede ser esccircelado bajo
fianza.

La Constitucin del Estado asegura a todos los habitantes de la


Repblica, entre otras cosas, el derecho de que nadie pueda ser preso
o detenido sino en la forma determinada por las leyes.
, En efecto, la libertad i la seguridad son nfcre los derechos individuales los mas , importantes i por eso nuestro Cdigo Penal los
sanciona con garantas suficientes para que no puedan ser violados
fcilmente.
Estos derechos pueden ser ofendidos ya por la autoridad o bien por
los particulares. El presente artculo se refiere a estos ltimos i de los
primeros se tratar mas adelante.

Desde luego salta a la vista el empleo de la frase <tel que sin derecho-,
puesto que hai personas a quienes no alcanza la disposicin de este
artculo i que pueden aparentemente contravenir a l i que, sin embargo, no les alcanza en nada. As por ejemplo, los directores de establecimintos de educacin o de beneficencia, los curadores, los padres, los
maridos tienen el derecho de arrestar o detener por via de correccin
a sus educandos, a sus pupilos, a sus hijos o a sus esposas, siempre que
obren dentro de la esfera de las facultades que les indica la lei civil.
En igual condicion se encuentran los jueces i otras autoridades en los
csos i conforme a las prescripciones legales que rijen esta materia.
Aunque ahora es rara la existencia de estos delitos a diferencia de
lo jeneral que fu en los tiempos pasados, donde cada seor tenia sus
caabozos^i prisiones para hacerse justicia, sin embargo"pueden ofrecerse ejemplos de esta naturaleza i por eso la lei ha dictado sus reglas,
aunque su aplicacin sea tarda. .

libRo iii.ttulo

iii.

323

Si no nos equivocamos, este es tambin uno de los pocos casos eu


que se impone al cmplice la misma pena que al autor del delito. De
aqu nace una duda: se castigar del mismo modo al que hiciere
presentarse por engao a un individuo al lugar en que se le quisiere
encerrar que al que prestase ese local con este objeto a sabiendas del
hecho prohibido que se iba a ejecutar i en el cual tenia participacin
directa?
Eodria sostenerse que el primero no era mas que un cmplice,
cuando al segundo la lei lo considera como codelicuente i es por esto
que este artculo considera que hai igualdad en el delito i por eso la
pena es la misma en uno i otro caso.
El tercer inciso deja al juez una gran latitud para imponer la pena
cuando el encierro se prolonga por mas de noventa dias i de ello resulta perjuicio grave en la salud de la persona como sucede segn el trato
que se le d, o si sufre por esto prdida crecida en sus intereses.
Antes haba ladrones que robaban a las personas i las mantenan
escondidas para sacarles un crecido rescate a sus familias o a ellos
cuantiosas sumas. Hoi, por suerte, poco se ve esto i a reprimir este
delito tiende la severidad de la pena que se deja al arbitrio del juez al
imponerla.

ART. 142.
La sustraccin de u n menor de diez aos ser castigada con presidio mayor en cualquiera de sus g r a dos. (1)
Si el sustrado fuere mayor de diez i menor de veinte
aos, la pena ser presidio menor en cualquiera de sus
grados.)) (2)
(1) Penitenciaria de 5 aos 1 da a 20 aos i tas que lleva consigo
segn el art. 28. Es pena aflictiva i no admite por lo tanto escarcelacion
bajo fianza.
(2) Se cumple en el Presidio i dura de 61 dias a 5 aos. Si se aplica
en grado mnimo a medio, no es aflictiva i si el procesado ejerce cargo
u oficio publico se aplica el art. SO. Si se aplica en grado mximo lleva
las accesorias del art. 29. En este caso es aflictiva i el procesado no puede ser escarcelado bajo fianza.

324

cdigopenat,

El delito a que hace referencia este artculo se conoce con el nombre de plajio. Supone suma perversidad en el que lo ejecuta i ataca
las mas santas e ntimas afecciones i los mas sagrados i respetables
derechos.
Es evidente que este artculo solo se puede referir al robo de un
nio para quedarse con l i hacerle perder su orjen. Un menor de
diez aos no puede defenderse, no puede buscar su libertad ni dar
noticias siquiera de su familia, i h aqu el rigor de la disposicin. .
Por eso es que si el robado es mayor de diez aos i menor de veinte,
ya la pena es menor, porque cambia por completo la situacin.
No obstante, siempre es un delito i la pena ser conforme al mal
que se cause al robado.
Desde luego puede hacrsele perder una fortuna, su educacin i taivez un brillante porvenir, i de hombre honrado que pudo ser, llegar
bajo una educacin viciosa a convertirse en un criminal.
El inducir a un menor de edad, pero mayor de diez aos, a que deje
la casa de sus padres, es un delito que merece igual pena i as se encuentra establecido en el art, 357 de este Cdigo.

ART. 143.
El que fuera de los casos permitidos por la lei,
aprehendiere a u n a persona para presentarla a la autoridad, sufrir la pena de reclusin menor en su g r a d o
mnimo o multa de ciento a trescientos pesos. (1)
(1) Presidio de 61 a 540 dias, i si el reo es empleado i hai cargo u
oficio de que suspenderle, se aplica el art. 30. No es pena aflictiva i
puede el ,reo ser escarcelado tajo fianza.

El art. 135 de la Constitucin del Estado establece que para que


una orden de arresto pueda ejecutarse, se requiere que emane de una
autoridad que tenga facultad de arrestar i que se intime al arrestado
al tiempo de la aprehensin.
El 136 de la misma, dice que todo delincuente infraganti puede
ser arrestado sin decreto, i por cualquiera persona, para el nico objeto
de conducirle ante el juez competente.

libro

ii.ttulo

iii.

325-

El encargado de las prisiones puede recibir en el recinto de ellas, en


clase de detenidos a los que fueren conducidos con el objeto de ser
presentados al juez competente; pero con la obligacin de dar cuenta
a ste dentro de las veinte i cuatro horas siguientes.
El funcionario que decrete un arresto deber, dentro de las cuarenta
i ocho horas siguientes, dar aviso al juez competente poniendo a su
disposicin al arrestado.
Tales son las disposiciones constitucionales que rijen sobre esta
materia; desde luego, se puede establecer como regla jeneral que el
detener o aprehender a una persona, sin que sea con el objeto de presentarla a la autoridad, es un delito en todo caso. Ahora el aprehenderla para hacer tal presentacin puede o no ser un delito segn los
casos.
No lo es cuando se ejercita un derecho o se cumple un deber. La
aprehensin en infraganti delito, la detencin del que huye perseguido
por la justicia, o el que cumple una rden de autoridad competente,
obran lejtimamente i no cometen delito alguno,- pero lo ser, por el
contrario, cuando se proceda de un modo gratuito, sin que haya tales
acciones ni obligaciones, o si obra por odio o venganza contra el detenido. En este caso hai arrogacin de facultades i entonces la lei' impone
pena al que se hace autor de un delito de esta especie.
No basta, segn este artculo, decir que se arresta a un individuo
para entregarlo a la autoridad ni el que realmente se entregue, porque
falta el cometido legal. El particular no puede sustituirse a la justicia
sino en los casos que se han sealado ntes. Ahora, si por la detencin
o aprehensin o con motivo de ella, se comete otro delito, como ser
estafa o violaciones, estos delitos se penarn independientemente del
otro.
La libertad es el derecho mas precioso de todo ciudadano: coartar
este derecho, sin que haya algo que lo lejitime, es un delito que debe
ser castigado; por eso la Constitucin solo lo ha permitido en jeneral a
todo individuo cuando sorprende a lguien en infraganti delito, como
ser el ladrn que penetra a la casa, el asesino que asalta, el que nos
ataca directamente, ya sea en nuestra honra o persona. En este caso hai
derecho para asegurar al culpable i ponerlo a disposicin de la justicia
a quien por la lei le corresponda conocer de ese caso.

326

cdigo penat,

Art.

144.

" E l q u e e n t r a r e e n m o r a d a a j e n a c o n t r a la v o l u n t a d
de su morador, ser castigado con reclusin
s u g r a d o m n i m o -(1) o m u l t a d e c i e n t o

menor en
trescientos

pesos.
Si el h e c h o se e j e c u t a r e c o n violencia o i n t i m i d a c i n ,
e l t r i b u n a l p o d r a p l i c a r la

reclusin menor

s u g r a d o m e d i o (2) i e l e v a r l a m u l t a h a s t a

hasta

en

quinientos

pesos.
(1) Presidio de 61 a 540 dias, aplicndosele ademas lo que dispone el
art. 30 cuando hai cargo u oficio de que suspenderle. No es pena aflictiva,
i puede el reo ser escarcelado lajo fianza.
(2) Id. de 61 dias a 3 aos. n todo lo dems como la anterior.

La Constitucin del Estado, en su artculo 146, dispone que la casa


de toda persona que habite el territorio chileno, es un asilo inviolable,
i solo puede ser allanada por un motivo especial determinado por la lei,
i en virtud de orden de autoridad competente.
El Cdigo Penal no.ha hecho otra cosa sino que aceptar el precepto
de nuestra Carta fundamental i establecer penas para los contraventores
de esa disposicin, agravndola cuando hai violencia o intimidacin,
porque entonces se causa mayor alarma en la familia.
Solo la autoridad puede allanar el domicilio ajeno o conceder permiso
para ello. Al decir autoridad, se entiende aquella en quien reside esta
facultad i que por nuestras leyes solo lo son los jueces que ejercen
jurisdiccin criminal, los Intendentes i los Gobernadores, i seria de
desear que al hacerlo obraran siempre con mucha prudencia i bajo la
garanta de una semi-prueba i, en todo caso, que el solicitante arrostrara
la responsabilidad que pudiera sobrevenir. El allanamiento es un vejmen: todo ciudadano debe resistir a l i rechazarlo con enerja, salvo
el caso que se le exhiba orden escrita de la autoridad, puesto que de lo
contrario hai un ataque notorio a la tranquilidad, al goce de un derecho
garantido por la Constitucin i afianzado por la lei penal. El domicilio
es el centro, la reunin de la familia i por eso es. tanto mas digno de

libro

iii.ttulo

iii.

327

proteccin, cuanto mas se quieran engrandecer las prcticas republicanas en un pais libre i culto.
Se requiere por fifi, para que este delito exista, que el morador se
haya opuesto i manifieste su voluntad de negar este derecho, puesto
que si no se opone i guarda silencio, es natural suponer que presta su
consentimiento al allanamiento.
Sin embargo, aconsejamos que todos, por el nteres que tenemos en
que se persigan los delitos i no se burle a la autoridad encargada del
orden, no hagan resistencia ni presten apoyo al que es sindicado de
un delito.
El hombre honrado abre de par en par las puertas, a la autoridad i
solo el sospechoso resiste a que se haga un exmen o se busque a un
criminal. La proteccin mutua en casos de esta especie es una garanta.
Mas, tratndose de delitos polticos, se veria con placer una proteccin
al que es perseguido; pero en delitos comune no debemos amparar a
nadie i estar siempre al lado de la autoridad.
ART. 145.
" L a disposicin del artculo anterior no es aplicable
al q u e e n t r a e n la m o r a d a a j e n a p a r a e v i t a r u n

mal

g r a v e a s m i s m o , a l o s m o r a d o r e s o a u n t e r c e r o , n i al
q u e lo liace p a r a p r e s t a r a l g n a u s i l i o a la

humanidad

o a la j u s t i c i a .
Tampoco tiene aplicacin
tabernas, posadas

respecto

de los

d e m s c a s a s prblicas,

cafes,
mintras

e s t u v i e r e n a b i e r t o s i n o se u s a r e d e v i o l e n c i a i n m o t i vada."

La regla que establece el artculo precedente tiene sus escepciones i


ellas se contienen en el presente artculo.
No' es culpable de invasin en morada ajena, contra la voluntad del
que la ocupa, cuando se viola en los casos que indica el inciso primero,
porque hai un derecho mayor que, si no extingue, compensa por lo
mnos otro derecho, un motivo pblico o privado de poderoso nteres.
Tal sucedera si se introdujere uno en la morada de un vecino huyendo

328

cdigopenat,

de un asesino, o para apagar el fuego que incendiaba el edificio, etc.,


etc.
En cuanto a la escepcion relativa a cafes o tabernas, ella tiene su
limite i llega solo hasta que se cierran sus puertas al pblico, porque
entnces ya constituyen las casas pblicas el hogar domstico de la
familia, no destinado por su dueo al servicio pblico.
Art.

146.

"El que abriere o rejistrare la correspondencia o los


papeles de otro sin su voluntad, sufrir la pena de
reclusin menor en su grado medio (1) si divulgare o
se aprovechare de los secretos que ellos contienen, i
en el caso contrario la de reclusin menor en su grado
mnimo. (2)
E s t a disposicin no es aplicable a los maridos,
padres, guardadores o quienes b a g a n sus veces, encuanto a los papeles o cartas de sus mujeres, hijos o
menores que se hallen bajo su dependencia.
Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes
por leyes o reglamentos especiales, les es lcito instruirse de correspondencia ajena."
(1) Encierro en Presidio de 541 dios a 3 aos i se aplica ademas lo
dispuesto en el art. 30 si el reo ejerce cargo u oficio pblico del cualpueda suspendrsele. No es ajlictiva i por lo tanto es escarcelable.
(2) Id. de 61 a 540 dias. En lo dems en lodo iguala la anterior.

El art. 147 de la Constitucin del Estado, establece que la correspondencia epistolar es inviolable i que no podr abrirse, ni interceptarse ni rejistrarse los papeles o efectos, sino en los casos espresamente
sealados por la lei. Paitaba la pena con que hacer efectivo este
mandato i ella la ha consignado en el articulo, siendo mas o mnos'
grave.segn el uso i provecho que se obtenga de esta violacion del
secreto.

libro iii.ttulo iii.

329

Es entendido que hablamos aqu del delito que cometen los particulares porque la autoridad en ciertos casos, puede abrir la correspondencia e imponerse de ella, como sucede en el de un fallido, en el de un
procesado por delitos comunes, el jefe de un establecimiento penal etc.,
etc. La violacion de este principio obedece a un derecho mayor que
lejitima esta infraccin jeneral.
El artculo ha abrazado los dos casos que pueden ocurrir i ha graduado la pena. Para el primero es mayor, porque aprovecha del secreto
0 porque lo divulga, i el segundo es mas leve, porque solo se contenta
con saber el contenido i no hace uso alguno i guarda el secreto.
No viola secreto el marido que abre las cartas de la esposa, el padre
las del hijo, el curador las del pupilo, siempre que estas personas estn
bajo su dependencia. I la mujer que abr las cartas del marido comete delito? Es evidente que s, porque el marido es el jefe de la sociedad
conyugal i porque ademas la mujer debe respeto i obediencia al marido
1 no debe en ningun caso sancionarse el principio de que pueda ella
impunemente imponerse d su correspondencia i papeles.
Art.

147.

" E l que bajo cualquier pretesto impusiere a otros


contribuciones o les exijere, sin ttulo para ello, servicios personales, incurrir en las penas de reclusin
menor en sus grados mnimo a medio (1) i multa ele
ciento a mil pesos."
(1) Encierro en presidio de 61 dias a 3 aos i si hai empleo o cargo
de que suspenderle se aplica el art. 30. No es pena aflictiva i admite
por lo tanto escarcelacion bajo fianza.

La Constitucin del Estado establece en su art. 149, que no puede


exijirse ninguna especie de servicio personal o de contribucin, sino
en virtud de un decreto de autoridad competente, deducidp de la lei
que autoriza aquella exaccin.
Las contribuciones i los servicios personales para que sean obligatorios han de estar basados en una lei del Congreso Nacional. Sin este

330

cdigo penat,

requisito no hai obligacin alguna i el que los exijiere, se har reo del
delito espresado en este ttulo.
Apesar de esta disposicin tan clara, es increble lo que hacen los
subdelegados, inspectores, jueces de subdelegacin i distrito. Exijen
servicios contra toda lei; obligan a los pobres a abandonar sus trabajos
i faltar a sus obligaciones; se sirven de ellos de postillon o correos, les
imponen guardias; hacen que les ronden sus casas, estableciendo turnos
para ello; que trasnochen a su servicio o los distraen remitiendo reos'a
otros puntos. Todo esto es ilegal i bueno seria que ya desaparecieran
estas prcticas abusivas, desiguales i despticas que pesan sobre jente
pobre, a quienes se les priva de ganar hasta su jornal diario por servir
de balde a esos pequeos mandarines, como son los subdelegados de
campo.

IY.
De los agravios inferidos por funcionarios pblicos a los derechos
garantidos por la Constitucin.
ART. 148.
"Todo empleado pblico que ilegal i a r b i t r a r i a m e n t e
desterrare, arrestare o detuviere a u n a persona, sufrir
la p e n a de reclusin menor (1) i suspensin del empleo
en sus g r a d o s mnimos a medios. (2)
Si el arresto o detencin excediere de treinta dias,
las p e n a s sern reclusin m e n o r (3) i suspensin en
sus g r a d o s mximos." (4)
(1) Presidio de 61 dias a 3 arios i lo que precepta l art. 30 que en
este caso tendra lugar por tratarse de delitos cometidos por empleados.
No es aflictiva i ptuede el reo ser escarcelado lajo fianza. .
(2) De 61 dias a 2 aos.
(3) Encierro en presidio de 3 aos 1 dia a 5 aos i las accesorias del
art. 29. Pena aflictiva: no es escarclable el reo.
(4) De 2 aos 1 dia a 3 aos.

Para comprender el alcance de este artculo, debemos saber qu se


entiende aqui por empleado pblico. El art. 260 dice que para los

libro iii.ttulo

iii.

331

efectos de este ttulo, se reputa empleado todo el que desempea un


cargo pblico, aunque no sea de nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciba sueldo del Estado.
En el ttulo anterior vimos las penas que se imponan a los particulares por delitos contra la libertad i seguridad. En el presente vamos a
tratar de esos delitos, pero cometidos por empleados pblicos i por lo
tanto, nos vamos a colocar en todos los casos en que dichos empleados
puedan abusar de su puesto o de las atribuciones que tienen por
la le.
Este artculo tiende a dar garantas a los asociados contra los abusos
que puedan cometer los empleados pblicos olvidando las leyes o no
dndoles exacto cumplimiento. Era indispensable que hubiera algo que
tambin respetaran los que ejercen atribuciones, bien sean administrativas, judiciales o de otro orden, i una pena que castigara estos delitos,
que, por desgracia, entre nosotros no es raro que se cometan. El poder
ciega a los hombres, a veces les hace dspotas, arbitrarios i sin una
prescripcin legal, como de la que nos ocupamos qu seria de las
garantas individuales que nos otorga la Constitucin del Estado? No
es raro ver todos los das avances descarados de todos los empleados del
poder; desde el juez de subdelegacion o subdelegado a juez de letras, a
Intendente i Gobernador, cada autoridad no debe salir de la esfera de
sus atribuciones ni infrinjir las leyes ni los derechos que tiene cada
cual i que le garantizan su independencia, seguridad i tranquilidad.
Empero, no debe olvidarse para mejor intelijencia de este artculo
que sus prescripciones no embarazan las facultades que tienen los
jueces para detener a ciertas personas en casos determinados, como
seria, por ejemplo, a los testigos en una causa delicada a fin de impedir
que se comuniquen entre s i ponindose de acuerdo burlen la investigacin judicial, ni a los que a primera vista aparecieren complicados
en un delito i que mas tarde pueden resultar inocentes a virtud de la
misma investigacin. Este derecho de retencin i de prisin preventiva
obedece a un derecho mayor ante el cual cede el anterior i es en bien
de toda la comunidad interesada en el castigo de los culpables.

r t .

149.

"Sern castigados con las penas de reclusin menor


(1) i suspensin en sus grados mnimos a medios: (2)

332

cdigopenat,

1.Los que encargados de un establecimiento penal,


recibieren en l a u n individuo en calidad de preso o
detenido sin haberse llenado los requisitos prevenidos
por la lei.
2. Los que habiendo recibido a una persona-en clase de detenida, no dieren parte al tribunal competente
dentro de las veinte i cuatro horas siguientes.
3. Los que impidieren comunicarse a los detenidos
con el juez que conoce de su causa i a los rematados
con los majistrados encargados de visitar los respectivos establecimientos penales.
4. Los encargados de los lugares de detencin que
se negaren a trasmitir al tribunal, a requisicin del
preso, copia del decreto de prisin, o a reclamar para
que se d dicha copia, o a dar ellos mismos u n certificado de hallarse preso aquel individuo.
5. Los que teniendo a su cargo la polica administrativa o judicial i sabedores de cualquiera detencin
arbitraria, no la hicieren cesar, teniendo facultad para
ello, o en caso contrario dejaren de dar p a r t e a la
autoridad superior competente.
6. Los que habiendo hecho arrestar a u n individuo
no dieren parte al tribunal competente dentro de las
cuarenta i ocho horas, poniendo al arrestado a su
disposicin..
E n los casos a que se refieren los niuns. 2., 5. i 6.
de este artculo, los culpables incurrirn respectivamente en las penas del artculo anterior, si p a s a r e n m a s
de tres dias sin cumplir con las obligaciones cuya
ejecucin se castiga en tales nmeros.)) (3)
(!) Presidio de 61 dias 3 aos i lo que preceptan el art. 30 que en
este caso tendr lugar por haber empleo o cargo ele que suspender. No
es pena aflictiva i el reo puede ser escarcelado bajo fianza.

libro iii.ttulo

iii.

333

(2) De 61 lias a 2 aos.


(3) Encierro en Presidio de 3 aos 1 clia a 5 aos i las accesorias del
arl. 29, i suspensin de 2 aos 1 clia a 3 aos. Pena aflictiva e inescarcelaUe.

Al esplicar este artculo seguiremos el mismo orden que en l se


nota.
1. El encargado de un establecimiento penal se llama entre nosotros Alcaide, si se trata de la crcel; Administrador, si lo es de un
Presidio; Director, si es de una Crcel Penitenciaria. Mas el presente
inciso se refiere indudablemente a los Alcaides, i en jeneral, tod<? el
artculo tiene por objeto penar los abusos que se dirijen a coartar la
libertad individual por ser este el mas precioso de todos los derechos
del hombre.
El arresto por s solo es una pena grave independientemente de las
consecuencias que trae en los intereses del arrestado, porque ademas
turba la existencia de la familia, aja la dignidad del ciudadano i compromete su honra i su crdito. Por eso la Constitucin del Estado, en
su art. 138, ha determinado que los encargados de las prisiones no
puedan en ellas recibir a nadie en calidad de preso, sin copiar en su
rejistro 'la orden de arresto emanada de autoridad que tenga facultad
de arrestar, i si en el recinto de la prisin reciben a lguien en clase de
detenido con el objeto de presentarlo al juez competente, deben dar
cuenta dentro de veinte i cuatro horas.
El que falta a esta prescripcin incurre en la pena que detalla esta
disposicin.
2. El precepto que indica este artculo nace pues del artculo constitucional que hemos citado.
3. Este inciso trae su orjen del art. 141 de la Constitucin del
Estado, que dice: Este majistrado (se refiere al Alcaide) es obligado, a
trasmitir al juez competente la copia del decreto de prisin que se
hubiere dado al reo o a reclamar para que se le d dicha copia o a dar
l mismo un certificado de hallarse preso aquel individuo, si al tiempo
de su arresto se hubiere omitido este requisito.
El Alcaide es, pues, el conducto directo por el cual el reo de viva
voz se comunica con. el juez de su causa.
Si el reo es rematado, es decir, si se encuentra ya juzgado i cumpliendo
su condena, el jefe de la prisin no puede impedirle el que se comunique

334

cdigo penat,

con las autoridades ante las cuales tenga que reclamar de algo o elevar
solicitudes para pedir gracia.
"Como por la lei de 15 de octubre de 1875 se suprimieron las visitas
jen erales i peridicas de crceles, no por esto se deber entender que eso
priva al reo de que se le permita entablar reclamos u otras peticiones a
la autoridad. El jefe del establecimiento penal que falte a este deber,
que es ademas humanitario, se hace reo del delito que pena este artculo.
Por fin, lo que dispone este inciso queda esplicado con lo que se ha
dicho respecto de los tres anteriores.
5. El presente inciso se refiere a los jueces que ejercen jurisdiccin
criminal cuando no reparen los abusos de sus subalternos o no dicten
las rdenes para evitarlos en todo sentido.
Lo dispuesto en este nmero, as como lo que se establece en los
nms. l. i 2. del siguiente artculo 150, no tiene aplicacin respecto a
los jueces, porque semejantes delitos i otros que puedan ellos cometer
o los miembros de los tribunales de justicia, son materia de un prrafo
especial. En cuanto a este nmero, se refiere a empleados mas subalternos, como lo seria un subdelegado i por lo que toca a los nms. 1, i
2. del artculo que sigue, se refieren a un Intendente, Gobernador o
alcalde.
6. Este inciso es jeneral ya para empleados o particulares, todos
los cuales deben dar cuenta'del arresto al juez competente i poner al
reo a su disposicin dentro de las cuarenta i ocho horas siguientes. El
que as no lo haga falta a la prescripcin de este artculo i se hace
merecedor de la pena que l seala. Un comandante de polica, un
subdelegado que arrestare a lguien est en el deber de dar cumplimiento a esta determinacin. La omision de este mandato es pues,
un delito.
Si en los casos a que se refieren los nms. 4, 5 i 6, la omision fuere
tal que excediere de tres dias, ya el delito es mas grave i mayor la pena.
.ART. 150.

Sufrirn las penas de presidio o reclusin menores


(1) i suspensin en cualesquiera de sus grados. (2)
1. Los que decretaren o prolongaren indebidamente
la incomunicacin de un reo, le aplicaren t o r m e n t o s o
saren con l de u n rigor innecesario.

libro iii.ttulo

iii.

335

Si de la aplicacin de los tormentos o del rigor innecesariamente empleado resultaren lesiones o la muerte
del paciente, se aplicarn al responsable las penas
sealadas a estos delitos en sus grados mximos.
2. Los que arbitrariamente hicieren arrestar o detener en otros lugares que los designados por la lei."
(1) Presidio de 61 dias a 5 aos. Si se aplka en grado mnimo o
medio de 61 dias a 3 aos, se observar lo dispuesto en el art. 30. En
este caso no es aflictiva esta pena. Si se aplica en su grado mximo no
dele olvidarse el precepto del art. 39 i en tal caso es pena aflictiva i no
admite escarcelacion.
(2) De 61 dias a 3 aos.

Ya tenemos avanzadas algunas ideas con relacin a este artculo,


pero por lo que hace al nm. l. diremos que los Intendentes, Gobernadores o alcaldes, no estn facultados para detener a un reo sin dar
cuenta a la autoridad judicial en los plazos que ya conocemos i al
faltar incurren en la pena indicada.
El tormento, as como el rigor innecesario con un reo, es contrario a
todo derecho i a todo sentimiento humanitario: por eso el art. 145 de
la Constitucin del Estado dijo:No podr aplicarse tormento, ni
imponerse en caso alguno la pena de confiscacin d bienes.
El tormento, el rigor innecesario, constituyen aqu un delito especial,
i por eso no se consideran como circunstancias agravantes del hecho de
que tratamos, sino que ellos forman por s solo un delito como ya lo
hemos dicho.
Si por causa del tormento o del rigor, resultaren lesiones o la muerte
del paciente, el autor de estos delitos responder de ellos i se penar
conforme alas disposiciones relativas a tales delitos; para el de muerte
est el art. 391 i para el de heridas el 397. En uno i otro caso las penas
se aplicarn en grado mximo. La razn de esta disposicin es clara:
hai una circunstancia agravante desde luego i es ser un empleado quien
infrinje la lei i que se ensaa con un desgraciado indefenso i el cual, no
por esto, est fuera de la lei.
2. El art. 137 de la Constitucin del Estado establece que nadie
puede ser preso o detenido, sino en su casa o en los lugares pblicos

336

cdigopenat,

destinados a este objeto. Por nuestras leyes son lugares de detencin


las crceles, los cuarteles en ciertos casos i con respecto a ciertas penas,
i los hospitales en casos de enfermedad. Las dems prisiones son para
cumplir condenas i si a veces se remiten a ellas algunos procesados, es
por falta de espacio en las crceles o porque stas no presentan la
debida seguridad contra reos de graves delitos, para los cuales es preciso
asegurar mui bien sus personas i ponerlos a cubierto de una evasin.
ART. 151.

El empleado pblico que en el arresto o formacin


de causa contra un senador, un diputado u otro funcionario, violare las prerogativas que la lei les acuerda,
incurrir en la pena de reclusin menor (1) o suspensin en cualesquiera de sus grados. (2)
(1) Presidio de 61 dias a 5 aos. En lo dems en todo conforme a lo
dicho en el art. 150.
(2) De 61 dias a S aos.

Segn los arts. 14 i siguientes de la Constitucin del Estado, tenemos que los diputados i senadores son inviolables por las opiniones que
manifiesten i votos que emitan en el desempeo de sus cargos, i que
igualmente, desde el dia de su eleccin no podrn ser acusados, perseguidos o arrestados, salvo en el caso de infragant delito, si la Cmara
a que pertenecen no autoriza previamente la acusacin, declarando
haber lugar a formacion de causa, o ante la Comision Conservadora si
el Congreso estuviere en receso.
Si se declara haber lugar a formacion de causa, queda el acusado
suspendido de sus funciones lejislativas i sujeto al juez competente.
Ahora en el caso de ser arrestado algn diputado o senador por delito
infragant, ser puesto inmediatamente a disposicin de la Cmara
respectiva o de la Comision Conservadora con la informacin sumaria.
La Cmara o la Comision proceder entonces, conforme ya se ha dicho,
a declarar si h o no lugar, a formacion de causa.
La violacion de estos derechos en las personas que gozan de tales
privilejios, es el delito que pena este artculo.

libro

iii.ttulo

iii.

337

Esta disposicin tiene por objeto que no se destruya la garanta


poltica de que gozan los que se hallan investidos del carcter de
representantes de la nacin, preservndoles de persecuciones que pueden
ser efecto, no solo de particulares sino tambin de los partidos polticos
que podran de este modo impedirles concurrir al Congreso en momentos crticos, envolvindoles en un proceso para asegurar de esta suerte
votaciones reidas. Todo esto se evita dndose fiel cumplimiento a lo
que dispone la Constitucin para estos casos, i el atropello de garantas
tan preciosas, debe ser castigado con el rigor que seala el artculo,
sobre todo si el mvil principal es de los que se ha tratado de evitar
con estos trmites, que aseguran la independencia e inviolabilidad de
los representantes del pueblo o de otras personas que por el cargo que
desempean necesitan el desafuero para proceder contra ellos, como lo
son los intendentes i los gobernadores.
A r t .

152.

Los empleados pblicos que arrogndose facultades


judiciales, impusieran algn castigo equivalente a pena
corporal, incurrirn:
1. E n i n h a b i l i t a c i n a b s o l u t a t e m p o r a l

para cargos

i oficios p b l i c o s e n c u a l q u i e r a d e s u s g r a d o s (1)
castigo impuesto fuere equivalente a pena

de

si el

crimen.

2. E n l a m i s m a i n h a b i l i t a c i n e n s u s g r a d o s m n i m o
a m e d i o (2) c u a n d o f u e r e e q u i v a l e n t e a s i m p l e
3. E n s u s p e n s i n
de

si s g r a d o s ,

d e c a r g o u oficio e n

(3) si f u e r e

equivalente

delito.

cualquiera
a pena

de

falta.
(1) De 3 arios 1 lia a 10 aos. Es pena aflictiva.
(2) De 3 aos 1 clia a 7 aos. Id.
(3) De 61 das a 3 aos. No es pena aflictiva i el reo, durante el
proceso, puede ser escarcelcido tajo fianza.

En este artculo se ti>ta del empleado que no tiene i se arroga atribuciones judiciales, del que impone castigos que son verdaderamente una
22

338

cdigopenat,

pena personal o equivalen a ella: v. gr. un Intendente que remitiera a


alguien a presidio, que le desterrara, que le hiciera azotar, le
impusiera una prisin o le sacara una multa por faltas, siendo que el
caso que penaba no era de su competencia; Lo que se quiere es quitar
la usurpacin i abrogacin de facultades, i hacer que cada cual conozca
de las cosas que la lei le asigna i por eso se estima esto un grave delito i
se pena segn sea la gravedad del castigo que imponga, i por eso la
pena es inhabilitarlo para cargos i oficios-pblicos en los dos primeros
casos, i suspensin de cargo i oficio en el ltimo, por ser mas leve su
delito. La pena es anloga, porque al que traspasa sus deberes, lo declara
indigno de ejercer puestos por un tiempo no despreciable. Esto sin
perjuicio de las penas personales que indica el artculo que sigue i del
cual nos vamos a ocupar bien pronto.
Nuestras leyes con bastante claridad marcan a cada autoridad sus atribuciones: el que olvida las de su puesto para tomar las
de otro orden, no ha podido por mnos la lei penal que calificarlo
delincuente i sealarle penas graves que pongan a rya este abuso.
Por otra parte, es regla de buen gobierno que cada cual no salga de
la esfera que le corresponda i dentro de ella ejercer sus atribuciones.
As se evitan los conflictos entre las autoridades i no se desprecian las
garantas que asegura la Constitucin a todos los habitantes de la.
Repblica. Cada cual debe ser juzgado por el tribunal que le seale la
lei i ste debe estar establecido con anterioridad a ella i al delito que
se persigue.
Abt.

153.

"Si el castigo arbitrariamente impuesto se hubiere


ejecutado en todo o en parte, ademas de las p e n a s del
artculo anterior se aplicar al empleado culpable la de
presidio o reclusin menores (1) o mayores en cualesquiera de sus grados, (2) atendidas las circunstancias i
naturaleza del castigo ejecutado.
Guando no hubiere tenido efecto por revocacin
espontnea del mismo empleado antes de ser intimado
al penado, no incurrir aquel en responsabilidad."
(1) Presidio de 61 dias a 5 aos. Esta es la duracin de toda la pena

libro iii.ttulo

iii.

339

i aplicada en su grado mximo lleva las accesorias del art. 29. Es aflictiva i no escarcelable. Si se aplica en grado mnimo o medio, haique observar lo dispuesto en el art. SO. En este caso no es aflictiva i hai escarcelacion bajo jianza.
(2) Penitenciaria de 5 aos 1 dia a 20 aos i las accesorias del art.
28. Es pena aflictiva i no hai escarcelacion.-

Este artculo viene a esplicar i complementar el anterior, i para


mayor claridad principiaremos por la escepcion que consagra su ltimo
inciso, relativa a libertar de responsabilidad al empleado que
espontneamente revoca la orden de ejecutar la pena que hubiese dictado sin facultad para ello i cuando esta no se hubiera intimado todava.
Desde que no ha habido sino una amenaza i ella no se pone en ejecucin,
la lei no ha querido castigar este intento i ha hecho en ello bien, porque
de esa amenaza no se ha seguido mal alguno.
Mas si el castigo arbitrario se ha ejecutado en el todo o parte, hai
una agravacin de pena para el culpable. A las que espresa el art. 152
que se refieren solo a suspensiones de cargo i oficio, este artculo ordena ademas penas que ya atacan la libertad, como ser las de presidio o
reclusin menores o mayores i en cualesquiera de sus grados, segn
sea la pena impuesta.
Si ella corresponde a crimen i se ha ejecutado del todo, la pena seria
presidio o reclusin mayor en su grado mximo; si de simple delito,
presidio o reclusin menor en cualesquiera de sus grados, i si de falta,
talvez presidio menor en grado mnimo.
Todo esto es variable, prudencial, pues para ello hai que atender a
las circunstancias, naturaleza del castigo ejecutado, a sus consecuencias i dems accidentes que un juez no olvida en estos casos para
buscar la exacta proporcionalidad entre el delito i la pena.
ART.

154.

Si la pena arbitrariamente impuesta fuere pecuniaria, el empleado culpable ser castigado:


1. Con inhabilitacin absoluta temporal para cargos
i oficios pblicos en sus grados mnimo a medio (1) i
multa del tanto al triple de la pena impuesta, cuando
sta se hubiere ejecutado.

340

cdigopenat,

2." C o n s u s p e n s i n

d e c a r g o u oficio e n

m n i m o (2) i m u l t a d e l a m i t a d a l t a n t o ,

su grado

si la p e n a n o

se h u b i e r e ejecutado.
Cuando

no

hubiere

tenido

efecto por

revocacin

voluntaria del empleado antes de intimarse

al p e n a d o ,

no incurrir aquel en responsabilidad.


(1) De 3 aos 1 cita a 7 aos. Es pena aflictiva i no admite escarcelacion.
(2) De 61 (Mas a 1 ao. No es aflictiva i el procesado puede ser
escarcelado iajo fianza.

Lo que hai que notar en este artculo, es que en l se establecen


penas mas leves cuando la impuesta arbitrariamente por el empleado es
pecuniaria, porque en tal caso su abuso no constituye un delito tan
grave.
No debe olvidarse tampoco que el inciso 7. del art. 25 ha ordenado
que cuando se impone la multa, cuyo cmputo debe hacerse con relacin
a cantidades indeterminadas, nunca podr sta exceder de cinco mil
pesos.
El primer caso de este artculo, cuando la pena ha sido pecuniaria,
entonces es del tanto al triple de la pena impuesta si se hubiere
ejecutado. Por ejemplo, si la pena que impuso el empleado arbitrariamente, que la hizo efectiva fuese de cien pasos, el castigo ser para
ese empleado multa de trescientos pesos.
A la inversa, si la pena no se ha ejecutado i ella fuese de cien pesos,
el castigo ser de ciento cincuenta pesos.
I por fin, si el empleado revoca voluntariamente la pena pecuniaria
que impuso ntes de intimarse al penado, el empleado en este caso no
incurre en responsabilidad alguna.
k t .

155.

El empleado pblico que abusando de

s u oficio,

a l l a n a r e u n t e m p l o o la c a s a d e c u a l q u i e r a p e r s o n a
hiciere rejistro en sus papeles, a no ser
forma que prescriben las leyes, ser

en los casos i

castigado

con la

libro iii.ttulo

iii.

341

pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio


(1)

o con la

grados.

de

suspensin

en

cualquiera

de

sus

(2)

(1) Encierro en Presidio de 61 das a S aos i las que lleva consigo


segn el art. SO por tratarse de empleados i caber la suspensin. No es
pena aflictiva i por lo tanto admite excarcelacin bajo fianza.
(2) De 61 dias a S aos. No es aflictiva i el procesado puede ser
escarcelado bajo fianza.

La inviolabilidad del hogar i de la correspondancia, es garantida polla Constitucin: el que abusa de su oficio i falta a las prescripciones
que las leyes han establecido para allanar el domicilio o rejistrar papeles
estrafios, comete el delito que se pena por este artculo.
Las lejislaciones mas antiguas han consagrado la inviolabilidad del
domicilio de todo ciudadano. El hogar domstico entre los romanos
era un refujio, un asilo sagrado en donde nadie podia penetrar por
fuerza ni arrancar de l a su morador. La lei inglesa tiene tan alta
idea de la seguridad de un particular en su casa, que la llama su fortaleza
i jamas permite que sta se viole impunemente.
Nuestro Cdigo ha venido a establecer la pena que asegura tan
precioso derecho el que, sin embargo, se viola a cada instante, porque
las autoridades no tienen todava la alta idea de este principio i del
respeto que deben por l.
Nosotros aplaudimos la pena i de desear habra sido que para consagrar esa inviolabilidad al estremo que la lleva el pueblo ingles,
hubiera sido todava mas severa para el infractor de esta disposicin.
ART. 1 5 6 .
L o s e m p l e a d o s e n el s e r v i c i o d e c o r r e o s i t e l g r a f o s
u otros que prevalindose de su autoridad interceptaren
o abrieren

la c o r r e s p o n d e n c i a

o facilitaren a

s u a p e r t u r a o s u p r e s i n , s u f r i r n l a p e n a 'de

terceros
reclusin

m e n o r e n s u g r a d o m n i m o (1) i, s i s e a p r o v e c h a r e n d e
los secretos q u e contiene

o los d i v u l g a r e n , l a s

penas

342

cdigopenat,

sern de reclusin menor en cualquiera de sus g r a d o s


(2) i multa de ciento a mil pesos.
E n los casos de retardo doloso en el envi o entrega
de la correspondencia epistolar o de partes telegrficos,
la pena ser reclusin menor en su grado mnimo.)) (3)
(1) Encierro en presidio de 61 a 540 clias i lo que precepta, el art.
30. No es pena aflictiva i hailugar a escarclacion bajo fianza.
(2) Id. de 61 dias a 5 aos i las accesorias del art. 29. Aplicada en
grado mximo, es decir de 3 ao si da a 5 aos, es pena aflictiva i no
escarcelaUe. En grado medio, es escarcelalle.
(3) En todo como la nota 1 que antecede.

En el art. 146 encontramos tratado este caso, pero refirindose al


delito que en este sentido podra cometer un particular. Ahora encontramos este mismo caso, pero siendo el infractor un empleado en el
servicio de correos o telgrafos, o balijeros por ejemplo, lo que por
cierno constituye un delito mas grave, puesto que el que abusa es un
empleado en el servicio de estos ramos, el cual, por razn natural,
conoce mejor su deber i el alcance de su delito. Si el empleado se
aprovecha o divulga los secretos que obtenga por estos medios, la pena
es mayor que cuando los guarda para s.
El retardo doloso en la entrega de la correspondencia epistolar o de
partes telegrficos, es otro delito que tambin pena este artculo. El
emplear la palabra doloso quiere decir que debe convencerse al empleado
de que el retardo ha sido malicioso, pues si l niega este cargo i sus
esplicaciones convencen o lejitiman ese retardo, el dolo debe serle
probado i, alcanzado este resultado, se le aplica la pena que se determina en el ltimo inciso de este artculo. De manera, pues, que lo
que se pena en esta disposicin son los actos que se dirijen a la
revelacin de secretos hecha por un empleado pblico, ya sea que l los
verifique o que d ocasion para que se ejecuten por otro, i la penalidad
est graduada en proporcion al uso que se haga de los secretos adquiridos por este medio tan indecoroso para el que lo ejecuta.
Mas si la apertura de la correspondencia se lleva a efecto por orden
superior i hai obligacin de guardar el secreto del contenido de esa corres-

libro iii.ttulo

iii.

343

pondencia epistolar i telegrfica, no se incurre por ello en pena alguna.


Empero, siempre i aun en este caso hai obligacin de guardar sijilo i
obrar de otro modo, es cometer Un acto hasta cierto punto inmoral.
ART.

157.

" T o d o empleado pblico q u e sin u n decreto de autor i d a d c o m p e t e n t e , d e d u c i d o d e la lei q u e autoriza la


exaccin de u n a contribucin o de u n servicio personal,
los exijiere b a j o cualquier pretesto,
inhabilitacin

especial

cualquiera de sus

ser penado con

temporal para

g r a d o s (1) i m u l t a

el

empleo

en

de ciento a mil

pesos.
S i la e x a c c i n d l a c o n t r i b u c i o n . s e h i c i e r e c o n n i m o
de lucrarse,

el e m p l e a d o c u l p a b l e ser c o n s i d e r a d o i

penado como reo de estafa."


(1) De 3 aos 1 da a 10 aos. Es pena aflictiva i el reo no puede
ser escarcelado bajo fianza.

Ya sabemos lo que'para este caso dispone el art. 260, es decir, quienes se consideran empleados para la aplicacin de las penas por los
delitos que puedan cometer en el carcter de tal.
Tambin sabemos que el art. 147 trata de este mismo delito en el caso
que se cometa por un particular.
Hoi nos encontramos con que es un empleado el culpable de los
delitos que espresa el artculo que comentamos.
La imposicin i. cobranza de contribuciones indebidas, es solo el
abuso que hacen los empleados de su autoridad.
Los romanos conocan este delito con el nombre de crimen repetumdarum, porque daba derecho para exijir la restitucin de lo pagado
indebidamente.
Lo que este artculo pena es: 1. imponer i exijir contribuciones i
servicios sin decreto de autoridad competente deducido de una lei,
pero sin aprovecharse de ellas el que ordena tal cosa, i 2. si se cobran
estas contribuciones con nimo de lucrarlas el que las impone.

344

cdigopenat,

Para el primer caso, este articulo ha establecido una pena especial i


para el segundo, lo ha estimado de estafa, i entonces debe estarse para
su penalidad a lo prescrito en los arts. 74 i 467 i siguientes.

ART. 158.
"Sufrir la pena de suspensin en sus grados mnimo a medio, (1) si gozare de renta, i la de , reclusin
menor, en su grado mnimo (2) o multa de ciento a mil
pesos, cuando prestare servicios gratuitos, el empleado
pblico que arbitrariamente:
1. Impidiere la libre publicacin de opiniones por
la imprenta en la forma prescrita por la lei.
2. Prohibiere u n trabajo o industria que n o , se
oponga a la lei, a las buenas costumbres, seguridad i
salubridad pblicas.
, 3. Prohibiere o impidiere una reunin o manifestacin pacfica i legal o la mandare disolver o suspender.
4. Impidiere a un habitante de la Repblica permanecer en cualquier punto de ella, trasladarse de uno a
otro o salir de su territorio, en los casos que la lei no
lo prohiba; concurrir a una reunin o manifestacin
pacfica i legal; formar parte de cualquier asociacin
lcita, o hacer uso del derecho de peticin que le garantiza la lei.
5. Privare a otro de la propiedad esclusiva de su
descubrimiento o produccin, o divulgare los secretos
del invento, que hubiere conocido por razn de su
empleo.
6. Espropiare a otro de sus bienes o le p e r t u r b a r e
en su posesion, a n o ser en los casos que permite la lei."
(1) De 61 clias a 2 arios. No es aflictiva i Jiai escarcelacion bajo
fianza.

libro iii.ttulo

iii.

345

(2) Presidio de 61 a 540 das i adems lo que dispone el art. SO. No


es pena aflictiva i por lo mismo, se puede escarcelar al reo bajo jianza.

Un empleado, ya sea que goce o no de renta por el cargo que


ejerce, siempre es responsable del mal que cause estralimitando sus
facultades.
Este artculo, lo nico que ha establecido en favor del empleado que
no goza de renta, es una aminoracin de pena como se v al principio,
cuando dice que falta a sus deberes el que arbitrariamente impide: 1
la libre publicacin de opiniones por la prensa. En efecto, si la
Constitucin del Estado garantiza este derecho i hai una le que lo
reglamenta, es evidente que solo conforme a esta lei se puede proceder
en los casos de abuso. Obrar de otro modo es hacerse reo del delito que
aqu se pena.
2. Todo trabajo o industria permitido por las leyes no puede ser
estorbado. Cuando mucho estar sujeto a los reglamentos de polica
para su situacin o modo de llevarlo a cabo; pero dentro de estas
disposiciones, sin que haya lei que lo prohiba, el empleado que no
respetare estos derechos i arbitrariamente atacase o prohibiese esa
industria, habr tambin cometido el delito que pena este artculo.
3. La libre manifestacin del pensamiento, ya sea de palabras o por
la prensa, est autorizada entre nosotros: reunirse pacificamente, sin
violar las leyes administrativas, es otro derecho sagrado i si se ataca
arbitrariamente, se infrinje tal derecho i el infractor sufrir las penas
que seala esta disposicin.
4. Como consecuencia de los derechos anteriores, la Constitucin
del Estado nos garantiza tambin la libertad de residir donde nos agrade,
de movernos de un punto a otro de la Eepblic, salir de ella i hacer
peticiones en forma a las autoridades. Empero todos estos derechos
tienen un lmite i a veces por causas legales pueden ser restrinjidos o
reglamentados. Observando estas prescripciones, dictadas por quien
tenga facultad para ello, la violacion arbitraria de un empleado es un
delito i el autor de l se hace reo de la pena que establece el presente
artculo.
5. El inventor de un descubrimiento o de otra produccin, ya sea
artstica o literaria, es dueo de esa propiedad i las leyes le aseguran

346

cdigo penat,

ese derecho castigando con pena al que se aproveche de ellos sin su


permiso.
En lo que respecta al invento se ha querido que el que por razn de
su oficio tenga que conocerlo, deba guardar el secreto i en caso de
divulgarlo en perjuicio del autor, sea castigado con la pena que
determina este artculo.
No obstante, los peritos informantes, caso de descubrir el invento
que a ellos les descubri el autor para que la autoridad le otorgase el
privilejio correspondiente, no se castigan con arreglo a este artculo
sino conforme a las penas que establece para el perjuro el art. 210 de
este Cdigo, por cuanto han faltado al juramento que prestaron al ser
nombrados peritos i bajo cuyo juramento el autor les hizo la revelacin
de su invento.
6. La propiedad de los bienes est tambin asegurada i garantida
por las leyes. La espropiacion o la perturbacin en el goce de ellos es
un delito, salvo el caso que esa espropiacion se haga conforme lo
manda la Constitucin del Estado, es decir por medio de una lei sancionada por el Congreso.
Estas penas son sin perjuicio de las acciones civiles que en todos los
casos puede entablar el perjudicado para el resarcimiento de los
daos que se le hayan causado i que se puedan estimar en dinero.
La accin civil es independiente de la penal cuando esta no sea declarada i exijida conjuntamente con la pena, a virtud de lo que ha establecido el rt. 24 de este Cdigo, como consecuencia precisa de toda
condenacin, por el delito que se ha perseguido ante la justicia
criminal.
ART. 159.

Si en los casos de los artculos anteriores de este


prrafo, el inculpado justificare que lia obrado por rden
de sus superiores a quienes debe obediencia disciplinaria, las penas sealadas en dichos artculos se aplicarn solo a los superiores que h a y a n d^ido la rden.

Este artculo establece una causal de escusa en favor del culpable


para exonerarle de la pena que merezca Ipor su delito, en caso de
faltar a lo que prescribe el artculo anterior.

libRo iii.ttulo

iii.

347

Se exije aqu que el inculpado pruebe que ha obrado por orden


superior a quien deba obediencia disciplinaria. Esto seria, por ejemplo,
un oficial ya de lnea' o de polica que cumple la orden de su jefe, por
cuanto, segn la Constitucin del Estado i la Ordenanza Militar, la
fuerza armada es esencialmente obediente.
160.

Art.

"Si un empleado pblico acusado de haber ordenado,


autorizado

o facilitado

alguno

de

los actos

de

s e t r a t a e n e l p r e s e n t e p r r a f o , p r e t e n d e q u e la

que

orden

le h a sido a r r a n c a d a jior s o r p r e s a , s e r o b l i g a d o ,
vocando desde

luego tal

rden para hacer

re-

cesar

el

acto, a d e n u n c i a r al c u l p a b l e ; e n caso d e n o d e n u n c i a r l o ,
responder personalmente.))

Igualmente, en este artculo i siempre refirindose al 158, se establece


otra causa de escusa. Ella es dar una rden que viola aquellos derechos
por sorpresa. Mas para eximirse de la pena, debe el culpado revocar
en el acto tal rden para hacer cesar el mal que ella puede producir
si se ejecuta; denunciar al culpable de esa sorpresa, porque si as no
lo hace, no existe la causal de escusa i entonces l responde del delito.
H aqu un caso especial en que la lei impone la obligacin de delatar
a un culpable. Decimos especial porque este Cdigo, por regla jeneral,
no establece la delacin de los delitos i cuando ha querido que ella
exista en casos determinados, se ha cuidado de indicarlos. Aqu tampoco la delacin no es obligatoria sin que el que quiera escusarse de
una responsabilidad puede usar de este derecho, i justificado su proceder
se le liberta de pena.
Art.

161.

" C u a n d o para llevar a efecto alguno de


enunciados,

los delitos

se h u b i e r e falsificado o s u p u e s t o la

firma

d e u n f u n c i o n a r i o p b l i c o , los' a u t o r e s i l o s q u e

mali-

ciosa o f r a u d u l e n t a m e n t e h u b i e r e n u s a d o d e la falsifica-

348

crneo

penal

cion o suposicin, sern castigados con presidio menor


en su grado mximo." (1)
(1) Encierro en Presidio de 3 aos 1 dia a 5 aos i las accesorias
del art. 89. Es pena aflictiva i por consiguiente no hai escarcelacion
bajo fianza.

Este artculo establece una agravacin en las penas que seala el


art. 158 a los que cometen algunos de los delitos que all se preve i
castiga. Esta agravacin se establece cuando se ha falsificado o
supuesto la firma de una autoridad para llevar a efecto esos hechos
prohibidos. Esta agravacin de pena, justa en este caso por el abuso
que se hace, se estiende no tan solo a los autores de esos engaos,
sino que coloca en igual situacin a los que maliciosa o fraudulentamente hubieren usado de la falsificacin o suposicin de la firma. La
culpabilidad es idntica, porque se obra a ciencia cierta de que es falso
el documento que sirve para la infraccin de un derecho consagrado
por las leyes i que todos debemos respetar i no violar, sino queremos
hacernos reos de esos delitos.

TITULO CUARTO
DELOS CRMENES I SIMPLES DELITOS CONTRA LA F PBLICA, DE
LAS FALSIFICACIONES, DEL FALSO TESTIMONIO I DEL PERJURIO.
IDe la moneda falsa.
Art.

162.

((El que sin autorizacin fabricare moneda que tenga


curso legal en la Repblica, aunque sea de la misma
materia, peso i lei que la lejtima, sufrir las penas de

l l b b o ii

ttulo.iv.

349

reclusin menor en su grado mnimo (1) i multa de


ciento a trescientos pesos.
Cuando el peso o la le fueren inferiores a los legales, las penas sern presidio menor en su grado medio
(2) i multa de ciento a quinientos pesos.
(1) Presidio de 61 a 540 dias, debiendo aplicarse el art. 30 caso de
que haya cargo u oficio de que suspender al reo. No es aflictiva i hai
lugar a escarcelacion bajo fianza.
(2) Id. de 541 dias a 3 aos. En lo dems en todo conforme a la
pena anterior.

En Chile solo el Estado puede acuar moneda i entregarla a la


circulacin.
Es un monopolio establecido por la lei para garanta de todos
los habitantes de la Repblica.
Si alguien fabrica moneda, aunque sea de la misma materia, peso i
lei que la lejtima, incurre en una pena, no porque cometa una defraudacin, sino porque se atenta contra los derechos o atribuciones
del Estado, i porque la moneda que fabricare un particular producira
desconfianza i perturbaciones srias en el comercio.
En efecto qu negocio haria el que fabricase moneda de la misma
materia, peso i lei que la lejtima? Ninguno: h aqu por que no es
posible este caso en la prctica i lo es comn ver que se falsifica
del todo, porque esto siquiera supone un negocio, una utilidad si se
acierta en el fraude.
Talvez podra ser negocio fabricar moneda igual a la lejtima con
nquel o cobre; pero jamas en las de oro i plata. Pero para que
despertara nteres una fabricacin de moneda de cobre o nquel seria
preciso que su valor no fuera tan exiguo i que su circulacin se hiciera
engrandes cantidades; pero por desgracia esta clase de monedas saturan
^pronto el mercado, pues ellas no se esportan i solo sirven para las pequeas transacciones interiores. En este negocio no habr negocio posible
que sea capaz de hacer faltar a la prohibicin que existe i arrostrar las
consecuencias de la pena con que este artculo castiga al infractor de
esta prohibicin.
Ahora si la moneda es de la misma materia que la lejtima, pero el

350

Cdigopenat,

peso o la lei son inferiores, ya el delito tiene mas gravedad que en el


primer caso i h aqu entonces por que el castigo con que se pena
este delito es mas grave que el anterior. La razn es obvia: hai pues un
perjuicio mayor con esta clase de monedas, fuera de la contravencin
que se comete contra las leyes que han dado este derecho al Estado.
Entre nosotros, la unidad de moneda es el peso, que es una pieza de
plata que pesa 25 gramos, o de oro con peso de 1 gramo 525 miligramos.
Su nico mltiplo decimal es el cndor, moneda de oro que vale 10
pesos. I los submltiplos decimales son el dcimo i centavo, que son
la dcima i la centsima parte del peso. El primero es una moneda de
plata, i el segundo es una mezcla de nquel, cobre i zinc.
Para la comodidad en el cambio se han establecido otras monedas.
Las de oro, ademas del cndor son-, la de 5 pesos i la de 2 pesos.
Las de plata son: el medio peso o moneda de 50 centavos; la moneda de 20 centavos; el dcimo o moneda de 10 centavos; el medio
dcimo o moneda de 5 centavos.
De nquel se sellan monedas de 2 centavos; de 1 centavo i de medio
centavo.
Para acuar las monedas de oro i plata hai necesidad de mezclar el
metal fino con cierta porcion de cobre.
Entre nosotros las de plata son formadas de 0,9 de plata i 0,1 de
cobre. Las de1 oro, de 0,9 de oro i 0,1 de cobre i plata. Por esto se
dice que la lei de la moneda chilena es de 0,9 o 0,900 de fino.
El peso de plata no-tiene en consecuencia 25 gramos de plata pura,
sino 22 J gramos.
El peso de oro solo tiene 1,525 x 0,9 o sea 1,372 gramo, de oro puro.
Conviene saber ademas que guardan cierta relacin con este prrafo
los supremos decretos , d 26 de Setiembre de 1820, que autoriza a
todos para romper la moneda falsa a presencia de los individuos de
quienes las reciban i para detener i entregar a la autoridad a los
sospechosos de monederos falsos; el 8 de Julio de 1830 i 17 de Abril
de 1844 que dicen que moneda de peso defraudado o de oro de peso
defraudado, no se admitan en ninguna oficina fiscal; lei de 9 de Enero
de 1851, que determina las clases, denominaciones, valor i lei de las
monedas chilenas; decreto de 18 de Marzo de 1851 que tambin determina el tipo de las monedas chilenas de oro, plata i cobre i por
ltimo el decreto de 29 de Octubre de 1856, que establece la relacin
que debe haber entre el viejo i nuevo sistema de monedas.

libro

iii.ttulo

Art.

iii.

351

163.

" E l que falsificare moneda de oro o plata que tenga


curso legal, empleando otras sustancias diversas, ser
castigado con presidio menor en sus grados medio a
mximo (1) i multa de quinientos a mil pesos.
Si la moneda falsificada fuere de velln, las penas
sern presidio menor en sus g r a d o s mnimo a medio
[2] i multa de ciento a quinientos pesos.
(1) Presidio de 541 dias a 5 aos, Aplicada en su grado mnimo a
medio de 61 dias a 3 aos, debe agregarse lo que precepta l art. 30 sihai.
cargo u empleo de que suspender al reo. En este caso no es aflictiva i
admite escarclcicion bajo fianza. Si se aplica en grado mximo, lleva lo
que dispone el art. 29 i es aflictiva i el reo no puede ser escarcelado.
(2) Id. de 61 dias a 3 aos, aplicndose lo dispuesto en l art. 30 si
hai cargo u oficio ele que suspender al penado. No es aflictiva i l reo
puede obtener su escarcelacion bajo fianza.

La fabricacin de monedas es una falsedad grave, .porque se viola


el derecho del Estado, ataca el crdito pblico en sus bases mas slidas
i desaparece una preciosa garanta en el comercio.
Lo que este artculo prohibe es fabricar moneda de ciro o plata que
tenga curso legal, empleando para esto otras sustancias diversas.
Si ya hemos visto por el artculo anterior que era delito fabricar
moneda de la misma materia, peso i le que lalejtima o inferior a ella
con cunta mayor razn i cunto mas grave no lo ser cuando se
emplean otras sustancias diversas? Aqu hai una falsedad con el objeto
de buscar un lucro a ciencia cierta de que se hace un mal al Estado i
a los particulares a quienes se les hace recibir esta clase de monedas.
Por eso no creemos tan grave la pena que seala este artculo para
castigar al monedero falso si atendemos a los mviles que impulsan
este delito i las consecuencias que produce en la sociedad.
Ahora cuando la moneda falsificada es de velln la pena es mas leve,
porque el delito es mucho menor i mnos graves sus consecuencias.
Qu es moneda de velln? Se denomina as a la de cobre, zinc o
nquel i esta clase de falsificacin, que rara vez se hace, porque no

352

cdigopenat,

halaga su resultado, uo es la que ocasiona tanta alarma en el comercio


i seria natural entonces que la pena fuera menor que en el caso del
inciso anterior.
ART. 1 6 4 .
"El que cercenare

m o n e d a de oro o plata d e

curso

legal, sufrir . las p e n a s de presidio menor en sus grad o s m n i m o a m e d i o (1) i m u l t a d e c i e n t o a

quinientos

pesos."
(1) Presidio de 61 das a 3 aos. Si el imiado ejerce cargo u oficio
pblico de los cuales se le pueda suspender, se aplica lo que para este caso
dispone el art. 30. No es pena aflictiva i se puede escarcelar al reo bajo
fiama.

El delito que pena este artculo es menos grave que el anterior: no


consiste en hacer moneda falsa, sino en quitar a la moneda lejtima el
metal que tiene dentro, conservando la caras, la acuacin, tal como la
produjo la verdadera Gasa de Moneda, o bien cortarla en parte.
Por este hecho no se usurpan las atribuciones del Estado. El dao
que se infiere a los particulares i las ganancias del delincuente son
menores que en los casos anteriores. Creemos que la pena es demasiado
severa i que bastara solo la de la multa para correjir este delito.
Art.

165.

" E l que falsificare m o n e d a que no t e n g a curso legal


e n la Repblica, ser c a s t i g a d o con presidio m e n o r en
s u g r a d o m e d i o (1) i m u l t a d e c i e n t o a q u i n i e n t o s p e s o s ,
si l a m o n e d a f a l s i f i c a d a f u e r e d e o r o o p i a t a , i c o n p r e s i d i o m e n o r e n s u g r a d o m n i m o (2) i m u l t a d e
a trescientos pesos,

ciento

cuando fuere de velln."

(1) Encierro en presidio ele 541 dias a 8 aos i se aplica lo dispuesto


en el art. 30 cuando Jiai cargo u oficio de que suspender' al penado. No
es piena aflictiva i puede el reo ser escanciado bajo fiama.
(2) Id. de 61 a 540 dias. En lo dems conforme a la anterior.

libro

iii.ttulo

iii.

353

Lo que se castiga por este artculo es fabricar moneda falsa de otros


paises. Qu es lo que se pena si esa moneda no es la nuestra? Ser
porque el delito se comete enere nosotros? Es verdad que esto no ser
nunca una accin que se practique con buen fin e indudablemente el
objeto es para esportarla, ganar ilejtimamente con ella en otros paises,
i un gobierno justo no puede tolerar semejante cosa. Por eso la disposicin de este.artculo se funda sin duda en consideraciones polticas i
tiende a alcanzar la reciprocidad de las otras naciones en iguales casos.
Ni los intereses del Estado ni el de los particulares sufren perjuicio
por la fabricacin i espendio de monedas que entre nosotros no tienen
curso legal. Es por esto que la pena que establece este artculo, para
castigar este delito, nos ha parecido demasiado severa: a nuestro juicio
habra bastado solo la multa en los casos en que se coloca la disposicin
legal que dejamos analizada i ella seria, por otra parte, proporcional al
delito que se trata de reprimir.
ART.

166.

El que cercenare moneda de oro o plata que no


tenga curso legal en la Repblica, sufrir las penas de
presidio menor en su grado mnimo (1) i multa de
ciento a trescientos pesos.))
(1) Presidio de 61 a 541 dias, aplicndose tambin lo dispuesto en el
art. SO cuando hai cargo u oficio de que suspender al reo. No es pena
aflictiva i hai lugar a escarcelacion bajo flama.

Las observaciones que hicimos en el caso del anterior artculo, militan


en favor de ste. Cercenar algo del valor de una moneda, aunque no sea
de la nuestra, es un delito, pero en este caso leve habria bastado para
su castigo la multa.
El artculo anterior i el presente' establecen una garanta para la
circulacin en jeneral de la moneda estranjera, que suele ser un medio
indispensable para el desarrollo i mantenimiento de nuestras transacciones con el estranjero, apesar de tratarse de una mercadera que
puede recibirse o n, segn sea de buena o mala calidad.
Nada dice este artculo para el caso de cercenar moneda estranjera
23

354

CDIGO p e n a t ,

de velln. I por qu? Indudablemente porque no teniendo esta clase


de moneda sino circulacin dentro de cada Estado que la emite i siendo
tan insignificante su valor, no habr quien especule con ella en este
sentido i por eso no se ha estimado que tal operacion constituya un
delito.
Art.

167.

El que de concierto con los falsificadores o cercenadores, tomare parte en la emisin o introduccin a la
Repblica de la moneda falsificada o cercenada, ser
castigado con las mismas penas que por la falsificacin
o cercenamiento corresponderan a aquellos s e g n los
artculos anteriores.

Este articulo establece nicamente el hecho de incurrir en igual


pena al que de concierto con los falsificadores toma parte en la emisin
0 introduccin en el pais de moneda falsificada o cercenada. Si lo
primero, se le castiga conforme al art. 165; si lo segundo, con arreglo
al art. 166. Aqu no hai complicidad, sino que se considera como autor
1 se castiga con igual pena al que se concierta para el objet que espresa
esta disposicin.
Art.

168.

El que, sin ser culpable de la participacin a que


se refiere el artculo precedente, se hubiere procurado
a sabiendas moneda falsificada o cercenada i la pusiere
en circulacin, sufrir las penas de presidio menor en
sus grados mnimo a medio (1) i multa de cien a mil
pesos.
(1) Encierro en Presidio de 61 dias a 3 aos, debiendo ademas
aplicarse el art. 30 si Mi cargo u oficio pblico de que suspender al reo.
No es pena, aflictiva i hai lugar a escarcelacion bajo fianza.

libro iii.ttulo

iii.

355

Este artculo peua al que busca i se procura a sabieudas moneda


falsa o cercenada que no tiene curso forzoso entre nosotros i del mismo
modo la pone en circulacin. Al que aqu se castiga no es al autor ni al
cmplice en la falsedad o cercenamiento de moneda, sino al que a
sabiendas de que tal moneda es falsa se la procura i la pone en circulacin.
Ser aplicable a esta disposicin o ser escepcion de esta regla lo
que dice el numero 31 del art. 496? Aunque la disposicin a que nos
referimos no establece si la moneda falsa o cercenada es de curad
forzoso o n en la Repblica, parece, sin embargo, que ella es jeeral
i aplicable a todos los casos que ocurran en este prrafo. El nm. 31
del art. 46 dice as:
El que habiendo recibido de buena f moneda falsa o cercenada o
ttulos de crdito falsos, los circulare despues de constarle su falsedad
o cercenamiento, siempre que su valor no exceda de diez pesos.
Ahora si atendemos a la gravedad de las penas que en este artculo
as como en los anteriores, se establecen para castigar estos delitos i que
lo que se quiere evitar es la falsedad en grande escala, se comprender
mejor que esta es una escepcion jeneral i que siempre que el valor no
exceda de diez pesos, desaparece el delito i se da lugar a la falta. .
Art.

169.

, La tentativa respecto de cualquiera de los delitos


de que tratan los artculos precedentes, ser castigada
con el mnimo de las penas establecidas en ellos para
el delito consumado.))

. Este artculo es una escepcion respecto al modo de penar la tentativa


de todo delito. No sigue Ja regla establecida en el art. 59, sino que dice terminantemente, que en estos casos la tentativa se castiga con el
mnimum de la pena establecida en ellos para el delito consumado.
Este artculo, por fin, .nos ofrece un ejemplo en que la tentativa
tiene una pena especial i ella es, lo repetimos, el mnimum del castigo
que sealan los artculos de este prrafo al delito consumado..

356

CDIGO PENAt,

ART. 1 7 0 .
" E l que habiendo recibido de b u e n a f m o n e d a falsa
o cercenada, la circulare d e s p u e s de constarle su falsed a d o cercenamiento, sufrir la p e n a de reclusin m e n o r
e n s u g r a d o m n i m o (1) o m u l t a d e c i e n t o a t r e s c i e n t o s
p e s o s , si e l v a l o r d e l a

moneda

circulada subiere

de

diez pesos.
C u a n d o n o e x c e d a d e e s t a s u m a , e s t i m n d o s e el h e c h o
m e r a falta, se p e n a r como tal."

(2)

(1) Encierro en Presidio de 61 a 540 dias, aplicndosele ademas el


art. 30 si hai cargo u oficio pblico de que suspender al penado. No es
pena aflictiva i el reo puede ser escarcelado bajo fianza.
(2) Crcel, de 1 a 20 dias, conmutables en multa de 1 a 30 pesos,
segn el nm. 31 del art. 495.

Este artculo prohibe circular moneda falsa o cercenada al que la


recibi de buena f, despues de constarle estas circunstancias. Le obliga,
pues, a quedarse con ella i le prohibe darle curso i lo que pena es la
contravencin a este precepto, porque ya no existe en l ignorancia ni
buena f.
Cuando el valor de la moneda circulada a sabiendas de su falsedad i
cercenamiento, pero recibida de buena f, excede de diez pesos, se
comete un delito que se pena con reclusin menor en grado mnimo i
multa. Si baja de esta suma no existe entonces delito sin falta, i el
caso est, previsto por el nm. 31 del art. 495. No debe confundirse
esto con lo que dispone el nm. 19 del art. 494, puesto que aqu se
espresan con claridad a qu hechos se refiere este precepto.
La pena establecida por este artculo en el caso de delito nos parece
demasiado grave. No habra bastado nicamente la multa para su
penalidad?
Art.

171.

"Si la falsificacin o cercenamiento f u e r e n t a n ostensibles que cualquiera p u e d a notarlos i conocerlos a

la

LIBRO IIi.TTULO Iii.

357

simple vista, los que fabricaren, cercenaren, espendieren, i n t r o d u j e r e n o circularen la m o n e d a as falsificada


o cercenada, se r e p u t a r n reos de e n g a o i s e r n
castigados por este delito con las p e n a s que se establecen en el ttulo respectivo.

No se puede llamar falsificar o cercenar moneda cuando a la simple


vista cualquiera puede notar la falsificacin: su ejecucin burda
denuncia el hecho aun a la intelijencia mas corta. En este caso no
existe el delito de falsedad o cercenamiento de moneda, sino el de
engao i conforme al art. 467 i siguientes, se castigarn a los que as
fabriquen, cercenen, espendan, introduzcan o circulen esa clase de
monedas.

II
De la falsificacin de documentos de crdito del Estado, de las
Municipalidades, de los establecimientos pblicos, sociedades
annimas o bancos de emisin legalmente autorizados.
Art.

1.72.

" E l que falsificare bonos emitidos por el E s t a d o ,


cupones de intereses correspondientes a estos bonos,
billetes de banco al portador, cuya emisin estuviere
autorizada por u n a lei de la Repblica, ser castigado
con las p e n a s de presidio m e n o r en su g r a d o mximo
a presidio m a y o r en su g r a d o mnimo (1) i multa de mil
a tres mil pesos.
(1) En el primer caso encierro en Presidio de 3 aos 1 diaaS aos
i las accesorias del art. 28. Es aflictiva. En el segundo trmino, de 5
aos un dia a 10 aos i las accesorias del art. 29. Se cumple en la
Penitenciaria. Es tambin aflictiva. En uno i otro casos no hai escarcelacion bajo fianza.

358

CDIGO PENAt,

Porque se impone pena mas grave al que falsifica bonos del Estado
o billetes de banco, que al que falsifica moneda de oro. o de plata de
curso forzoso en la Repblica? No acertamos a encontrar la causa de
esta diferencia, sobre todo siendo mas difcil la falsificacin de bonos,
billetes i siendo que en estos ltimos no se perjudica al Estado, cuando
es igual la alarma que se produce en el comercio en uno i otro caso.
Siendo el billete moneda como la de oro i plata, el Estado solo
garantiza su emisin en el nmero i cantidad que autoriza a cada
empresa i ellos estn destinados mas bien para las transacciones internas; al contrario de lo. que sucede con las monedas de oro i plata que
circulan hasta en el estranjero.
Los cdigos de otros pases jeneralmente : castigan la falsificacin de
monedas o de billetes con igual pena: solo el nuestro, hace una diferencia notable, sin que acertemos a encontrar la causa que oblig a imponer
pena tan diferente en uno i otro caso. Ser esto porque con la
falsificacin de billetes puede haber un lucro mayor, porque a ese
billete se le puede hacer representar por mas valor del que se obtiene
con una falsificacin -de moneda de oro o plata?Si tal hubiera sido
el pensamiento de los Redactores del Cdigo Penal, bien pudiera
entonces haberse establecido penas segn el monto de cada billete i lejos
de ello, la disposicin es je'neral i abraza tanto al que falsifica un billete
de a cien pesos como al que falsifica uno de a mil.
r t .

173.

El que. falsificare obligaciones al portador de la


deuda pblica de u n pais estranjero, cupones de intereses correspondientes a estos ttulos o billetes de banco
al portador, cuya emisin estuviere autorizada por lna
lei de ese pais estranjero, sufrir las penas de presidio
menor en su grado medio (1) i multa de ciento a quinientos pesos.))
(1) Ene,ierro en Presidio de 541 das a 3 aos, chicndose lo que
dispone el arl. 30 en el caso de que haya cargo u oficio piMico de que
suspender al reo. Esta pena no es aflictiva i el procesado puede solicitar su escarcelacion bajo fiama.

359

LIBRO IIi.TTULO Iii.

Este caso es exactamente igual al que determina el art. 165.


El Cdigo Espaol, si bien considera delito el falsificar moneda de
otros paises, no dibe nada en el caso de obligaciones o de billetes de
otras naciones, sin duda porque all no se negocian valores pblicos estranjeros, i como en nuestra plaza comercial esto es frecuente,
de aqu la necesidad de velar por los intereses de otras potencias, aparte
de la reciprocidad que se establece con esta medida en casos anlogos
a este, i para garanta del comercio esta proteccin se ha llevado hasta
el estremo de consignarse la estradicion de los reos de esta clase de
delitos en tratados especiales.
ART.' 174.
El q u e falsificare acciones o p r o m e s a s de acciones
de sociedades

annimas,

obligaciones u otros

ttulos

legalmente emitidos por las municipalidades o establecimientos

pblicos

de

cualquiera

.denominacin,

cupones de intereses o de dividendos correspondientes


a estos

diversos ttulos,

ser castigado

menor en sus grados medio a mximo


quinientos a mil pesos,

con

presidio

(1) i m u l t a d e

si l a e m i s i n b u b i e r e

tenido

l u g a r en Cbile, i con presidio m e n o r en su g r a d o medio


(2) i m u l t a d e

ciento a quinientos

pesos,

cuando hu-

b i e r e t e n i d o l u g a r e n el e s t r a n j e r o .
(1) Presidio menor, grado medio d 541 dias a 3 aos; grado mximo,
de 3 aos 1 dia a 5 aos. Si esta pena se aplica en l, primer trmino i
el reo ejerce cargo u oficio pblico de que pueda suspendrsele, se aplica l
art. 30. No. es pena aflictiva i hai lugar a escarcelacion bajo fianza. Si
se aplica en el segundo trmino lleva consigo las del art. 29. En este caso
es aflictiva i no hai escarcelacion.
(2) Gomo en el primer trmino de la nota anterior.

Por este artculo se penan dos cosas bien distintas: primero se.refiere a falsificacin de acciones o promesas de acciones de sociedades
annimas, obligaciones o ttulos de municipalidades o establecimientos

360

CDIGO PENAt,

pblicos, cupones o dividendos de las mismas, legalmente emitidos si


la emisin de tales titulos falsos ha tenido lugar en Chile; i segundo,
cuando la emisin de los mismos ttulos falsificados se ha hecho circular fuera de la Repblica.
Si la lei castiga al monedero falso, al falsificador de bonos del
Estado i billetes de banco al portador, cuando ellos estn autorizados
por lei, ha tenido tambin necesidad de penar las falsificaciones que se
hagan de ttulos de acciones de sociedades annimas o de las municipalidades u otros establecimientos pblicos, siempre que esos ttulos hayan
sido espedidos con autorizacin competente i sea legal la existencia de
esas sociedades. El Estado presta esta garanta como necesaria a la existencia de tales corporaciones i no podia la lei en este caso dejar de
considerar como delito la falsedad de sus ttulos. Pero h establecido
dos clases de penas: una para cuando la emisin de tales ttulos falsos se
hace dentro del pas, i otra cuando ella sea en el estranjero, mnos grave
por cierto que en el primer caso, porque la alarma es menor i no se perjudica tanto el crdito interno de estas sociedades.
Ahora si la emisin- es fuera de Chile cmo se har efectiva la
responsabilidad del culpable, que es natural que no resida en Chile?
En primer lugar, ya sabemos que el art. 6. dispone que los crmenes o
simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica por
chilenos o por estranjeros, no son castigados en. Chile sino en los casos
determinados por la lei. Ser este uno de esos casos? El artculo nada
dice i preciso es que lo hubiera indicado como lo ha hecho otras veces
cuando as lo ha querido. Ejemplo de ello es el art. 106.
Si el que ejecut la falsificacin est en el territorio, no hai ya
cuestin: pero si reside fuera de l habr que distinguir si es chileno o
estranjero. Si lo primero, solo seria justificable cuando regresara i no
estuviera hasta esa fecha estinguida la accin penal, o bien si se encuentra nacin amiga donde la estradicion por este delito se hubiere pactado,
se exije entonces la entrega del delincuente por medio de las reclamaciones que haga el representante de nuestro gobierno. Si es estranjero,
no seria penado aqu i los tribunales del lugar donde se hubiere hecho
la falsificacin i emisin, castigaran a los culpables, una vez que los
perjudicados lo exijieran o denunciaran el hecho, si las leyes de ese
pas lo consideraban delito.

LIBRO IIi.TTULO Iii.

361

ART. 175.
La misma pena que correspondera al falsificador
se impondr al que de concierto con l tomare parte en
la emisin o introduccin a la Repblica de los bonos,
acciones, obligaciones, billetes o cupones falsificados.

Este articulo establece lo mismo que lo que se dispone en el 167


respecto a los que de concierto con los falsificadores o cercenadores de
moneda, toman parte en su emisin o introduccin a la Repblica.
Por manera que lo dicho all es perfectamente aplicable a este caso i
seria intil repetir aqu la misma esplicacion.

ART. 176.
((El que sin ser culpable de la participacin a que se
refiere el artculo anterior, se hubiere procurado a
sabiendas i emitido esos bonos, acciones, obligaciones,
billetes o cupones falsificados, sufrir las penas de
presidio menor en sus grados mnimo a medio (1) i
multa de ciento a mil pesos.
(1) Encierro en Presidio de 61 dias a 3 aos, aplicndose ademas lo
dispuesto en el art. 30 caso de haber cargo u oficio pblico de que suspender al reo. No es pena aflictiva i admite escarcelacion bajo fiama.

Igualmente, este artculo es en todo conforme al 186 para el caso


del monedero falso: por manera que es escusado entrar en la misma
esplicacion dada all. Debe entonces tenerse por reproducida aqu para
la intelijencia del presente artculo.

ART. 177.
La tentativa p a r a la falsificacin, emisin o introduccin de tales ttulos, se castigar con el mnimum
de las penas sealadas al delito consumado.

362

CDIGO PENAt,

Este mismo precepto contiene el art. 169 tratndose de los delitos


de moneda falsa.
Igualmente, tngase por reproducida aqu la esplicacion del citado
artculo 169.
Solo advertiremos que este es otro caso en que la tentativa tiene
una pena especial, apartndose de la regla jeneral para su penalidad.
Art.

178.

El que habiendo adquirido de buena f los ttulos


falsos de que trata este prrafo, los circulare despues,
constndole su falsedad, sufrir la pena de reclusin
menor en su grado mnimo (1) o multa de ciento a
trescientos pesos, si subiere de diez pesos el valor del
ttulo circulado.
' Cuando no exceda de esta suma, estimndose el acto
mera falta, se p e n a r como tal."
, (1) Encierro en Presidio de 61 a 540 clias, aplicndose ademas el
art. 30 si Mi cargo u oficio publico de que suspender al penado. No es
aflictiva i Mi lugar a scarcelacion bajo fianza.'

Rije para este artculo la esplicacion dada en el 170, por ser conforme en todo con a aquella disposicin.
Art.

179.

"Si la falsificacin fuere t a n grosera i ostensible que


cualquiera pueda notarla i conocerla a la simple vista,
los que falsificaren, espendieren, introdujeren o circularen los ttulos as falsificados, se' reputarn reos de
engao i sern castigados por este delito con las penas
que se establecen en el ttulo respectivo."

Como lo que dispone este artculo es exactamente igual a lo que'

LIBHO i i T T U L O

363

IV.

determina el 171 para los monederos falsos, debe verse lo dicho


all i por eso nos , evitaremos l consignar aqn aquella esplicacion.

ni
De la falsificacin de sellos, punzones, matrices, marcas,
papel sellado, timbres, estampillas, etc.
Art.

180.

E l q u e f a l s i f i c a r e e b s e l l o "del E s t a d o o h i c i e r e

uso

d e l sello f a l s o , s u f r i r la p e n a d e p r e s i d i o m a y o r e n s u
grado medio.

(1)

(1) Encierro en Penitenciaria ele 10 aos 1 lia'a 15 aos i las accesorias clel art.. 28. Espena aflictiva i no es escarclale con fianza el reo
de este delito.

Dos cosas pena el presente artculo: falsificar el sello del Estado o


hacer uso del sello falso. Pero de qu sello? Es indudable que se refiere al mismo sello; de manera que esta disposicin comprende al artista
i al que a sabiendas de que ese sello es falso, se sirve de l procurando
aprovecharse de esa falsedad.
La pena que se impone en uno i otro caso es bien sria, pero por
algo se ha de tener respeto i hasta cierto punto veneracin, i el sello
que representa el poder i la soberana del Estado, merece esta consideracin, i falsear esta insignia es un crimen: h aqu por que la pena
corresponde a la magnitud del delito. Ella es entonces anloga i nada
tenemos que observarle dadosjstos antecedentes que son, a nuestro juicio, capitales en esta materia.
A r t . 181.

El

que

falsificare p u n z o n e s ,

cuos

cuadrados

d e s t i n a d o s a la f a b r i c a c i n d e m o n e d a ; p u n z o n e s , m a -

364

CDIGO PENAt,

trices, clises, planchas o cualesquiera otros objetos que


sirvan para la fabricacin de bonos, acciones, obligaciones, cupones de intereses o de dividendos o billetes de
banco cuya emisin haya sido autorizada por la lei;
timbres, planchas o cualesquiera otros objetos destinados
a la fabricacin de papel sellado o estampillas, o el que
hiciere uso de estos sellos o planchas falsos, ser castigado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio
(1) i multa de mil a cuatro mil pesos.
(1) Penitenciaria de 5 aos 1 dia a 15 aos i las accesorias del
art. 28. Esperta aflictiva i no se otorga al procesado escarcelacion bajo
fianza.
Como se v, este artculo no solo pena al artista que hace los moldes
para fabricar monedas,, objetos para la fabricacin de bonos, timbres
con igual objeto para la fabricacin de papel sellado o estampillas, sin
que tambin impone igual pena al que hace uso de estos sellos i
planchas falsos. Les coloca en igual grado de culpabilidad, porque tan
culpable es el uno como el otro, puesto que se supone que obran a
ciencia cierta de los hechos i del mal que causan. Ambos atacan un
derecho propio del Estado, o que ste garantiza en bien del comercio i
de la industria, que son la fuente de grandeza i prosperidad de la
nacin. Era natural entonces que la pena fuera tan grave como el mal
que trata de remediar i ambas cosas se concillan indudablemente con
lo que busca esta disposicin al determinar la pena para los culpables de
estos delitos.

ART.

182.

El que de concierto con los falsificadores tomare


parte en la emisin de papel sellado o estampillas
falsificados, sufrir las penas de presidio mayor en su
grado mnimo (1) i multa de mil a tres mil pesos.
(1) Encierro en Penitenciaria de 5 anos 1 dia a 10 aos i las
accesorias que espresa el art. 28. Es pena aflictiva i no se concede
escarcelacion bajo fianza.

LIBRO IIi.TTULO Iii.

365

Por lo que respecta al falsificador de monedas, bonos del Estado o


billetes de banco, ya.el caso est previsto por los arts. 167 i 175. Faltaba entonces una regla a este mismo respecto i para el caso en que una
persona, de concierto con los falsificadores, tomare parte en la emisin
de papel sellado o estampillas falsificados, i este artculo establece para
este caso lo mismo que para los determinados en los arts. 167 i 175.
El delito es de la misma naturaleza i si en aquellos otros no los consider cmplices ni encubridores sin autores qu razn habra para
hacer ahora diferencia entre esta falsedad que es igual a la tratada en
los dos artculos ya citados? Ninguna: h aqu entonces por que lo
establecido al tratar el art. 167, es aplicable a este caso. En consecuencia,
referir de nuevo lo establecido ntes, seria prolongar el volumen
de este libro, sin encontrar ventaja que nos obligue a proceder de otro
modo.
ART. 1 8 3 .
E l q u e sin

ser culpable d e la p a r t i c i p a c i n a

se refiere el artculo anterior, se h u b i e r e

que

procurado a

sabiendas papel sellado o estampillas falsos i los emitiere o introdujere e n la Repblica, ser castigado con
p r e s i d i o m e n o r e n s u g r a d o m n i m o a m e d i o (1) i m u l t a
de ciento a mil pesos.
L a s penas sern presidio m e n o r en su g r a d o mnimo
(2) i m u l t a d e c i e n t o a t r e s c i e n t o s p e s o s , si h a b i n d o s e
procurado a sabiendas p a p e l sellado o estampillas falsos,
s e h u b i e r e h e c h o u s o d e ellos.))
(1) Presidio de 61 dias a 3 aos. No es aflictiva i el procesado puede
ser escarcelado lajo fianza. Se aplica ademas el art. 30 si hai cargo u
oficio de que suspender al reo.
(2) Id. de 61 a 540 dias. En lo dems en todo conforme a la anterior.

El caso que prev este articulo respecto a papel sellado i estampillas


falsos cuando los culpables se los hubieren proporcionado a sabiendas,
pero sin haber tomado participacin en esa falsedad, es exactamente

366

CDIGO PNAL

igual al que se establece por los arfcs. 168 i 176 respecto de la adquisicin
de moneda o billetes falsos, sin haber tomado injerencia en tales
falsificaciones. Las observaciones consignadas respecto del art. 168
deben tenerse entonces por reproducidas para el estudio del presente
artculo.
ART. 184.

"Cuando la falsificacin fuere tan mal ejecutada que


cualquiera pueda notarla i conocerla a la simple vista,
los que la hubieren efectuado i los que espndiereri o
introdujeren el papel sellado o las estampillas as
falsificados, se reputarn reos de engao i sern castigados por este delito con las penas que se establecen
en el ttulo respectivo."
Este artculo establece lo mismo que los arfcs. 171 i 179 en lo relativo
a moneda i billetes falsos. Vase, pues, entonces la esplicacion consignada respecto al art. 171.
ART. 185.

El que falsificare boletas para el trasporte de personas o cosas, o para reuniones o espectculos pblicos,
con el propsito de usarlas o de circularlas fraudulentamente, i el que a sabiendas de que son falsificadas las
usare o circulare; el que falsificare el sello, timbre
marca de u n a autoridad cualquiera, de u n establecimiento privado de banco, de industria, o de comercio,
o de u n particular, o hiciere uso de los sellos, timbres
o marcas falsos, sufrir la pena de presidio menor en
cualquiera de sus grados (1) i multa de ciento a mil
pe'sos."
(1) Presidio de 61 das a 5 aos.
Si se aplica en grado mnimo o medio, que seria de 61 dias Jiasia 3

LIBRO

ii.TTULO

Iii.

367-

aos i hai cargo u oficio pblico ele que suspender al penado, se aplica
el arl. 30. En este caso no es pena aflictiva i el reo puede ser escarcelaclo
bajo
fianza.
'
Si se aplica en grado mximo de 3 aos 1 dia a 5 aos, lleva las
accesorias del ari. 29. En este caso es pena aflictiva i el reo no puede ser
escarcelado.

El Cdigo no solo deba protejer los intereses del Estado o de sociedades autorizadas por la lei, sino que tambin ha debido estender sus
beneficies a los particulares en lo concerniente a sus intereses. El
presente articulo est entonces dedicado a este fin i prev todos los
casos que pueden ocurrir a este respecto. Completa, pues, el derecho de
propiedad, garantiza la industria i el comercio particular i, aunque la
pena con que castiga al reo de estos delitos es menor que cuando
resguarda los derechos del Estado o de sociedades que viven bajo el
amparo i los privilejios de leyes especiales, no obstante, ella en la
estension que puede recorrer el juez en la aplicacin de la pena, es lo
bastante para reprimir estos delitos, porque el mal que ellos causan es
menor, no infunden tanta alarma, no hieren directamente a toda la
comunidad, i porque ademas el perjudicado puede buscar con mejor
resultado el resarcimiento del mal que se le cause.
No es ste naturalmente un delito tan grave como los que ya hornos
recorrido en los casos anteriores i no era ljico entonces establecer
penas tan severas, porque en tal caso no habra habido prporcionalidad
entre el delito i la pena, base que no se puede olvidar cuando se
redacta un Cdigo.
ART.

186.

" E l que habindose procurado indebidamente los


verdaderos sellos, timbres, punzones, matrices o marcas que t e n g a n alguno de los destinos espresados en
los arts. 180 i 181, hiciere de ellos u n a ; aplicacin o
uso perjudicial a los derechos e intereses del Estado,
de una autoridad cualquiera o de un particular, ser

868

CDIGO PENAt,

castigado con presidio menor en cualquiera de


grados (1) i multa de ciento a mil pesos.))

sus

(1) En todo como la pena del articulo que antecede.

Aqu no se trata ya del caso de falsificar el sello del Estado, punzones o cuadrados para la fabricacin de monedas, planchas para la fabricacin de billetes, timbres para igual objeto respecto a papel sellado o
estampillas, sino de procurarse indebidamente los verdaderos sellos o
timbres con que se hacen esos objetos legalmente i hacer con ellos una
aplicacin o uso perjudicial a los derechos e intereses del Estado, de
una autoridad o de un particular. Esto es lo que pena el presente artculo. Ahora cmo podra suceder esto? Por medio de una sustraccin
de tales objetos, delito fcil de llevar a cabo por los empleados encargados de su custodia o por los que pueden penetrar a una oficina, hacer
uso de estos sellos i aprovechar ese uso en perjuicio de los que lejtimamente tienen derecho a servirse de ellos.
Como el caso puede ocurrir i es fcil realizar un hecho de esta naturaleza, el Cdigo ha consignado esta disposicin como complementaria
de las garantas que proteje i castiga. De otro modo para qu prohibira las falsificaciones i la complicidad en esos hechos, sino hubiera de
establecer que era un delito el usar de esos tiles verdaderos por
quien no tuviera derecho para ello, siendo que de esto iba a resultar un
perjuicio?
Art.

187.

" E l que falsificare los sellos, timbres, punzones,


matrices o marcas, que t e n g a n algunos de los destinos
espresados en los arts. 180 i 181 i que pertenezcan a
paises estranjeros, o el que hiciere uso de dichos sellos,
timbres, punzones, matrices o marcas falsos, v sufrir
las penas de presidio menor en sus grados mnimo a
medio (1) i multa de ciento a quinientos pesos."
(1) Encierro en Presidio de 61 dias a 3 aos, aplicndose lo dispues-

LIBRO IIi.TTULO Iii.

369

to en l cirt. SO, cuando hai cargo u oficio publico ele que suspender al
reo. No es pena aflictiva i el procesado puede ser escarcelado bajo
fianza.

La disposicin que dejamos copiada establece que es delito el


falsificar sellos, timbres, punzones o marcas, lo misino que hacer uso de
estas falsedades, siempre que los primeros tengan alguno de los usos
que determinan los arts. 180 i 181, cuando pertenecen a paises estranjeros. En efecto, puede suceder que alguien falsifique los cuos, as
planchas para hacer billetes, el sello de un Estado o los timbres para
papel sellado o estampillas de otros paises i ya el falsificador de esto,
es decir el artista, o el que a sabiendas haga uso de esos, objetos,
procure cometer los engaos entre nosotros con sbditos o no sbditos
de la nacin a que pertenezcan, i si esto no f aera prohibido por este
artculo, resultara que podran causarse males inmensos amparados por
esta facilidad. Entonces las transacciones comerciales no : tendran una
base tan segura ni habra tanta confianza en la moneda, billetes, ttulos
o papeles de crdito de otras potencias. Por eso prohibiendo cada
nacin estas falsificaciones i estableciendo penas contra sus autores, se
evita un abuso que podra ser peligroso si se le dejara sin castigo. El
bien comn de todo pas exije e3ta medida, i nuestro Cdigo al consa^
grarla, como lo ha hecho ya en varias disposiciones, ofrece una seguridad
a todos los gobiernos, apesar de que stos no hayan usado de igual
reciprocidad. Esta disposicin ha sido tomada a la letra del art. 186.
del Cdigo Belga. H aqu entonces en dos palabras el mvil i fin
de esta disposicin, i por raro que sean los casos que se ofrezcan, no
por eso ha.debido dejarse libertad al abuso. La moral i la circunspeccin
de un buen gobierno han debido calificar esto de delito i establecer
pena para el que se haga reo de l. La medida es digna de todo
aplauso, porque as el estranjero ver que en Chile no se permite
atentar contra la riqueza ni las prerogativas de ningn Estado ni de
los particulares de otras naciones.
ART.

188.

Las penas sern presidio menor en sns grados


mnimo a medio (1) i multa de ciento a mil pesos,
cuando habindose procurado indebidamente los verda24'

370

CDIGO PENAt,

deros sellos, timbres, punzones, matrices marcas, se


hubiere hecho de ellos en Chile una aplicacin o uso
perjudicial a los derechos e intereses de esos pases, de
una autoridad cualquiera o de un particular.
(1) Esta pena es igual a la indicada para el artculo anterior.

Este artculo reglamenta el caso en que se sustraigan los sellos, timbres,


punzones, etc., etc. de otro pais, se traigan al nuestro i aqu se usen para
causar perjuicio en los derechos e intereses del pais a que pertenezcan o
bien a una autoridad o a algn individuo particular de la nacin a que
pertenezcan dichos sellos, timbres, punzones, matrices o marcas.
Nuestro Cdigo estima esto un delito i por lo tanto le impone una
pena al que se hiciere reo de tales falsedades.
ART.

189.

El que hiciere desaparecer de estampillas de correos


u otras adhesivas, o de boletas para el trasporte de
personas o cosas la marca que indica que ya h a n servido, con el fin de utilizarlas, i el que a sabiendas
espendiere o usare estampillas o boletas de las cuales
se ha hecho desaparecer dicha marca, siempre que en
uno i otro caso el valor de tales estampillas o boletas
exceda de diez pesos, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo (1) o multa de ciento a trescientos pesos.
(1) Encierro en Presidio ele 61 a 540 das i se aplicar el art. 30 si
Jiai cargo u oficio pblico ele que suspender al reo. No es pena aflktiva i
admite escarcelacion bajo fiama.

Este artculo pena igualmente dos hechos distintos, a saber: 1. al


que hace desaparecer de estampillas de correos u otras adhesivas o de

LIBRO IIi.TTULO Iii.

371

boletas ele trasportes de personas o cosas la marca que demuestra


que ya hau sido usadas i lleva el fin de utilizarlas de nuevo, i 2. al
que a sabiendas de tales hechos espende o usa tales cosas, siempre que
en uno i otro caso el valor de tales estampillas o boletas no exceda de
diez pesos.
Querr esto decir que cuando el valor no llega a diez pesos en tales
casos no hai delito? Es evidente que n, porque el nm. 19 del art.
494 se ha encargado de penar este hecho, que es considerado como falta,
i por eso aqu calla el artculo sobre lo que debera hacerse respecto
del caso no previsto en esta disposicin.
Este artculo tiende a penar pequeas sustracciones, que mas se
dirijen contra la riqueza del Estado, que contra la de los particulares.
Seria un ejemplo de esto lavar sellos usados para volver a servirse de
ellos; borrar en un boleto de ferrocarril la fecha de un dia para usarlo
otra vez; hacer igual cosa en una entrada de teatro o de otro espectculo
pblico. Por eso la pena es leve, porque el delito es de poca trascendencia.
Si el lucro obtenido por este medio no excede de diez pesos, la pena
ser de 21 a 60 dias o multa de diez a cien pesos. Si excede de esta
cantidad, la pena es la ya indicada en este artculo o bien multa de
ciento a trescientos pesos.
Art.

El que
nombre

hiciere poner

de un

fabricante

190.

sobre objetos

fabricados

que no sea autor

de

el

tales

o b j e t o s , o la r a z n c o m e r c i a l de, u n a f b r i c a q u e n o s e a
la d e l a v e r d a d e r a f a b r i c a c i n , s u f r i r l a s p e n a s d e p r e sidio m e n o r en sus g r a d o s m n i m o

a m e d i o (1) i m u l t a

de ciento a quinientos pesos.


Las

mismas

penas

se aplicarn a todo

mercader,

comisionista o vendedor que a sabiendas hubiere puesto en v e n t a o circulacin objetos m a r c a d o s con n o m b r e s


supuestos o alterados.
(1) Encierro en Presidio de 61 dias a 3 aos, aplicndose ademas lo
dispuesto en el art. 30, caso que haya cargo u oficio pblico de que

372

CDIGO PENAt,

suspender aireo. No es pena aflictiva i por lo tanto hai lugar a escarcelacion tajo fianza.

En pocos Cdigos se encuentra una disposicin tan importante


como sta. Ella tiende a garantir a cada cual su nombre de invento o
fbrica, su reputacin i que no sea destruido falsamente el crdito
obtenido por el trabajo; que se engae al consumidor i no se perjudique
al productor de un artculo que ha conseguido colocarlo a cierta altura
en los mercados. De este modo se evitan las falsificaciones, los engaos i se mantiene cada cual en su crdito, como justa recompensa
del trabajo i de la honradez.
Toda industria necesita seguridades para su desarrollo i no es
posible dejarla entregada a la ambicin de especuladores sin delicadeza
i sin honor.
Aparte de esto i para garantir masa produccin, entre nosotros
existe una le especial promulgada el 12 de noviembre de 1874, sobre
Mrcas Comerciales. Obtenido el derecho auna marca conforme a esta
le, ella impone como pena en su art. 12 el comiso a favor del perjudicado de todos los objetos revestidos con marca falsa.
En cuanto a los perjuicios, ya sabemos lo que dispone el art. 24 de
este Cdigo, por el cual el penado es obligado a pagar las costas, daos
i perjuicios que ha causado. No puede entonces exijirse mas sobre
este particular, i por eso abandonamos este punto en la intelijencia de
que no habr duda en la interpretacin i aplicacin de esta disposicin.
El nm. 3. del art. 471 pena tambin] al que comete alguna defraudacin en la propiedad literaria o industrial. A su tiempo haremos
el exmen de esta disposicin.
ART.

191.

"La tentativa para cualquiera de los delitos enumerados en los artculos precedentes de este prrafo, ser
castigada con el mnimum de las p e n a s sealadas p a r a
el delito consumado."

libro

iii.ttulo

iii.

373

En este caso, la tentativa para los cielitos del presente prrafo no


sigue la regla jeneral creada en el art. 52, sino qne establece una regla
especial i ella es que sea castigada con el mnimum de las penas sealadas
para el delito consumado. Esta es una escepcion especial en favor de
estas disposiciones i por eso conviene no olvidarla para, en un caso
dado, no aplicar la regla jeneral sobre esta materia.
Art.

192.

Quedan exentos de pena los culpables ele los delitos


castigados por los arts. 162, 163, 165, 167, 172, 173,
174, 175, 180, 181 i 182 siempre que, ntes de haberse
hecho uso de los objetos falsificados, sin ser descubiertos i no habindose iniciado procedimiento alguno en
su contra, se delataren a la autoridad, revelndole las
circunstancias del delito.

Lo que dispone este artculo es una escepcion o causa de escusa


relativa a los delitos que espresan los artculos all indicados. De manera
que, para gozar de este beneficio, se necesita que ntes de hacer uso de
los objetos falsificados i ntes de que se haya iniciado procedimiento
judicial en contra del delincuente, se delate ste a la autoridad i le revele
todas las circunstancias del delito.
Este artculo no autoriza ni impone la delacin; pero empuja a ella
al delincuente, le abre un camino que si lo sigue le deja exento de toda
pena.
La lei ha querido establecer esto en favor del reo que se arrepiente por
evitar los graves perjuicios que puede traer la consumacin de delitos
de la naturaleza que espresan las disposiciones a que se refiere esta
escepcion.
Si recordamos el inciso 4. del art. 8. veremos que all se consagra
igual exencin, respecto a la conspiracin o proposicion para cometer
un crimen o un simple delito, cuando viene el desistimiento de la
ejecucin de estos ntes de principiarlos a poner por obra, i de
iniciarse procedimiento judicial, siempre que el culpable denuncie a la
autoridad pblica el plan i sus circunstancias.

374

CDIGO PENAt,

El art. 295 establece otra escepcion igual a stas pero para delitos
distintos, como tendremos ocasion de verlo mas adelante.

IV.

De la falsificacin de documentos pblicos o autnticos.


ART. 193.
" S e r castigado con presidio m e n o r en su g r a d o
m x i m o a presidio m a y o r en su g r a d o mnimo (1) el
empleado pblico que, a b u s a n d o de su oficio, cometiere
falsedad f
1. Contrahaciendo o finjiendo letra, firma o rbrica.
2. Suponiendo en u n acto la intervencin de person a s que no la h a n tenido.
3. A t r i b u y e n d o a los que h a n intervenido en l
declaraciones o manifestaciones diferentes de las que
h u b i e r e n hecho.
4: F a l t a n d o a la v e r d a d en la n a r r a c i n de h e c h o s
sustanciales.
5. A l t e r n a n d o las fechas v e r d a d e r a s .
6. H a c i e n d o en documento v e r d a d e r o cualquiera
alteracin o intercalacin que vare su sentido.
7. D a n d o copia en forma fehaciente de u n docum e n t o supuesto, o m a n i f e s t a n d o en ella cosa contraria
o diferente de la que c o n t e n g a el v e r d a d e r o orijinal.
8. Ocultando en perjuicio del E s t a d o o de u n
ticular cualquier documento oficial."

par-

(1) Presidio de 3 aos 1 dia a 5 arios, a Penitenciaria de 5 aos 1


dia a 10 aos. Aplicada esta pena en el primer trmino lleva las
accesorias del art. 28 i en el segundo, las del art. 29. En uno i otro caso
es pena aflictiva i no se puede otorgar al p>rocesado escarclacion bajo
fianza.

LIBRO IIi.TTULO Iii.

375

A qu clase de empleados pblicos se refiere este artculo? Para


saberlo tendremos que ocurrir al art. 260 que, refirindose a este ttulo,
dice que se reputarn como tales los que desempean un cargo pblico,
aunque no sea de nombramiento del Jefe de la Repblica, ni reciba
sueldo del Estado. Entonces entre stos estarn comprendidos los
notarios pblicos, los receptores, los secretarios de juzgado i de Corte?
Es evidente que s, que a ellos principalmente van dirijidas las prescripciones de la disposicin, de que nos ocupamos.
A la falsificacin que comete un empleado pblico en su carcter
de tal, se le impone pena mas grave que a la de un particular, porque
el primero por razn de su cargo u oficio, est rodeado de una confianza
obligada si se quiere, i si falta a sus deberes, abusa en esta parte de la
autoridad pblica de que es depositario, que le permite dar autenticidad
a los actos en que interviene por razn de su cargo i por eso se exije
que el abuso sea ejerciendo las funciones de su oficio, de lo contrario
ser castigado como particular.
No hai, pues, que confundir los hechos falsos que un empleado pueda
cometer como individuo privado de los que ejecute en el desempeo de
las funciones propias de su empleo. Esta confusion puede complicar
una cuestin i hacer aplicar una pena indebida: lo que aqu s pena
es la falsedad propia del cargo u oficio que desempee un empleado.
Las que cometa sin este carcter estn sujetas a otras reglas i a pena
menor, como tendremos ocasion de verlo mas adelante.
Segn este artculo, la falsedad o falsificacin que en l se pena se
puede cometer de ocho maneras i en ellas estn comprendidos todos
los casos que pueden presentarse, desde el finjimiento de letra, firma o
rbrica, hasta la suposicin entera de todo un acto i comprende no solo
al notario o ministro de f que falsifica un instrumento pblico, sin
tambin al prroco que falsifica una partida de bautismo, al corredor
o jente de bolsa que falsifica documentos mercantiles, i por fin, a todo
individuo que, en perjuicio del Estado o de un particular, oci}lta algn
documento oficial.
Segn el carcter de la falsedad i de las consecuencias que produzca,
as deber ser la pena i por eso le deja al juez una escala mplia que
recorrer i que puede ser de tres aos i un dia hasta diez aos.

376

cdigopenat,

ART.

194.

" E l jaarticular q u e cometiere en d o c u m e n t o pblico o


autntico

a l g u n a de las falsedades d e s i g n a d a s en

a r t c u l o a n t e r i o r , s u f r i r la p e n a
sus grados medio a mximo."

el

de presidio menor en

(1)

(1) Encierro en Presidio de 541 clias a 5 cilios.


Si se impone esta pena en grado medio ser de 541 dias a 3 aos.i.
si el culpable ejerce cargo u oficio pblico ele que suspenderle se aplica el
art. 30. En este caso no es pena aflictiva ihai escarcelacion baj fianza.
Sise impone en grado mximo, es decir pasando de 3 aos 1 clia i no
subietido de 5, lleva las accesorias del art. 29.
En este caso es pena aflictiva i no admite la escarcelacion del procesado
bajo fianza.

Se incluirn en este artculo las falsedades que cometan los comerciantes en ss libros?Desde luego respondemos que no, porque esto
se determina en el Cdigo de Comercio i aqu solo se trata de documentos pblicos o autnticos i no de libros de comercio.
Esta clase de falsedades pueden cometerse por toda persona i la pena
es mas leve que en el caso a que se lia referido el artculo que antecede, aunque el mal material causado por una falsificacin de u n
individuo particular sea grave,: empero la alarma no es tan grande
como cuando el delito lo lleva a cabo un empleado pblico.
El notario que falsifica una escritura, el secretario que da un
certificado supuesto, el cura que adultera una partida, son mas criminales que un particular cualquiera que, por causa de nteres, ejecuta la
misma falsificacin. En los primeros liai uu abuso de f pblica que
merece pena mas grave; en estos otros el delito no lleva el terror i el
pnico que despierta la falsedad del caso anterior.
ART.

195.

" E l e n c a r g a d o o e m p l e a d o d e u n a oficina telegrfica


q u e c o m e t i e r e f a l s e d a d e n el ejercicio de s u s f u n c i o n e s ,

LIBRO IIi.TTULO

Iii.

377

forjando o falsificando partes telegrficos, ser castigado con presidio menor en su grado medio." (1)
(1) Presidio de 541 das a 3 aos i la suspensin de que halla el ari.
30, si hai cargo u oficio de que suspender al reo. No es pena aflictiva
i el procesado puede ser escarcelado bajo fianza.

La Comision Redactora de este Cdigo, apropsito de este artculo i


a indicacin del seor Fbres, acord establecer que no deba considerarse circunstancia agravante la de ser empleado pblico el reo, pues
se trata de delitos que pueden ser, indistintamente, cometidos por funcionarios pblicos o por particulares, sin que aquellos tengan mayores
facultades que stos para cometerlos.
Loque aqu se prohibe i pena es que un empleado de telgrafos
cometa falsedad en el ejercicio de sus funciones, ya sea forjando o bien
falsificando partes. No se le pena aqu por que divulga el;'contenido de
un mensaje o cuando por culpa no lo trasmite fielmente, porque estos
casos se tratan i penan en el prrafo XVI del ttulo YI de este mismo
libro. Aqu el artculo solo se ocupa pura i esclusivamente de los casos
de falsedad.
r t .

196.

" E l que maliciosamente hiciere uso del instrumento


o parte falso, ser castigado como si fuere autor de la
falsedad."

Aqu se pena de igual manera al que, con conocimiento, o como dice


el testo, al que maliciosamente hace uso de un instrumento o parte falso,
que al autor de esas falsedades. Ambos quedan bajo una misma pena:
no hai aqu complicidad ni encubrimiento ni distincin alguna. El
falsificador i el que hace uso de lo falsificado con conocimiento de
causa, reciben penas iguales. Esto es todo lo que dice este artculo.

378

cdigo penat,

V.
De la falsificacin de instrumentos privados.
ART. 197.
" E l que, con perjuicio de tercero, cometiere en inst r u m e n t o privado a l g u n a de las falsedades d e s i g n a d a s
en el art. 193, sufrir las p e n a s d presidio m e n o r e n
cualquiera de sus g r a d o s (1) i multa de cien a mil pesos, o solo la p r i m e r a de ellas s e g n las circunstancias.
Si tales f a l s e d a d e s se h u b i e r e n cometido en l e t r a s
decambio u otra clase de documentos mercantiles, se
c a s t i g a r a los culpables con presidio m e n o r en su g r a do m x i m o (2) i m u l t a de quinientos a mil pesos, o solo
con la p r i m e r a de estas p e n a s a t e n d i d a s las circunstancias."
(1) Presidio de 61 dias a 5 aos. Si se aplica en grado mnimo o
medio, ser e 61 dias a 3 aos. En grado mximo llega de 3 aos 1 dia
a 5 aos.
En el primer trmino, se aplica el art. SO, cuando liai cargo u oficio de
que suspender al reo. No es pena aflictiva i admite escarcelacion tajo
fianza.
En el segundo trmino, lleva las accesorias del art. 29. Es pena
aflictiva en este caso i no puede el reo ser escarcelado bajo fianza.
(2) De 3 aos 1 dia a 5 aos i las accesorias del art. 29. Es pena
aflictiva i no admite escarcelacion.

En el prrafo anterior hemos visto las penas con que se castigan las
falsedades cometidas en instrumentos pblicos por empleados o por
particulares. El presente trata ahora de iguales falsedades cuando se
cometen en instrumentos privados.
Qu son, pues, entonces instrumentos privados? Son las obligaciones o soluciones de obligaciones no contraidas en forma pblica, por
ejemplo, un vale o pagar, un contrato de arrendamiento de una casa,

l i b r o ii

ttulo.iv.

379

los recibos o finiquitos de una deuda, i en jeneral, todo papel que


contenga declaracin de voluntad sin la autorizacin de funcionario
pblico i bajo la sola firma del que los hace.
La falsificacin de los instrumentos privados no puede hacerse de
las ocho maneras que determina el art. 193. As, por ejemplo, la 7.a
de aquellas circunstancias relativa a dar copia fehaciente, es propia
solo de los funcionarios pblicos i la 8.n es referente solo a documentos
oficiales que rara vez puede ocultar un particular.
Al autor de falsedad en documento pblico se le castiga sin considerar si ha habido o no perjuicio de tercero: lalei no lo inquiere. En el
presente caso, bien al contrario, exije que haya ese perjuicio, porque
sin esto no habr delito alguno que penar: es condicion sine qua non.
Solo debemos por fia advertir que cuando se abusa de firma verdadera puesta en blanco i se estiende un documento en perjuicio del que
di as su firma o de un tercero, no est comprendido en este caso,
pues todo esto est previsto i se rije por la disposicin del art. 470,
porque entonces existe un engao i no falsedad de firma.
ART. 198.
" E l q u e m a l i c i o s a m e n t e h i c i e r e u s o d e los i n s t r i t m e n t o s f a l s o s a q u e se r e f i e r e el a r t c u l o a n t e r i o r , s e r
c a s t i g a d o c o m o si f u e r e a u t o r d e la f a l s e d a d . "

Respecto a este artculo damos por reproducida aqu la esplicacion


consignada al tenor del 196.
VI.
De la falsificacin de pasaportes, portes de armas i certificados.
A r t . 199.
" E l empleado pblico que espidiere u n pasaporte o
p o r t e d e a r m a s b a j o n o m b r e s u p u e s t o o lo d i e r e

en

380

cdigopenat,

blanco, sufrir las penas de reclusin menor en sus


grados mnimo a medio (1) e inhabilitacin absoluta
temporal p a r a cargos i oficios jnblicos en los mismos
grados. (2)
(1) Encierro en Presidio de 61 lias a 3 aos, aplicndose el art. 30
en el caso de que haya cargo u oficio de que suspender al reo. No es
pena aflictiva i admite escarclacion tajo fianza.
(2) De 3 aos 1 lia a 7 aos, es pena aflictiva; de manera que aunque la anterior no lo es, por este accesorio impuesto como pena especial
el reo de un delito de esta clase no seria escarcelado bajo fianza.

Los pasaportes en la materia que le son propias, hacen f de la misma


manera que una escritura pblica. Bien pudo incluirse lo relativo a
ellos en el prrafo 4., pero los redactores del Cdigo dijeron: que
aunque estos documentos (pasaportes, certificados i portes de armas)
entran en la clasificacin jeneral de los pblicos o autnticos, era necesario destinarles disposiciones especiales, porque en razn de su naturaleza i objeto particular, pueden ser orjen de varios delitos no
comprendidos en las prescripciones del prrafo 4.
Qu es un pasaporte? Un despacho o.instrumento de la autoridad
pblica que contiene el nombre, apellido, profesion, domicilio i seas
de una persona que ha declarado su deseo de viajar ya por el interior
del pais o por el estranjero, que manda i ruega se le deje ir i venir
libremente de un lugar a otro. Es una especie de carta de recomendacin
con que el portador se pone a cubierto de las persecuciones o embarazos
a que, por equivocacin, podra estar espuesto en los lugares donde no
se le conoce,
El porte de armas es un permiso para llevar armas de un punto a
otro,
Entre nosotros, el pasaporte solo se da cuando el Gobierno,: por
razones especiales i conforme a la le, prohibe salir del territorio de la
Repblica o de un punto a otro dentro de ella. En Europa el pasaporte es obligatorio.
Por eso se quiere que, tanto el pasaporte como el porte de armas, no
se d bajo nombre supuesto ni en blanco, porque su objeto es que sirva
para identificar, i dar seguridad a las personas de buena conducta i de

libro

ii

ttulo.iv.

381

precaucin para, evitar que los malhechores se sustraigan a la accin de


la justicia confundindose entre aquellas personas, i se faltara a este
fin si ellos se dieran en blanco o bajo nombre supuesto, porque as se
llenaran al antojo del que lo aprovechaba o se evadira .con otro
nombre aquel que le era prohibido salir del pais.
Sin embargo, la autoridad puede espedir pasaportes en blanco i bajo
nombre supuesto; pero entonces no hai delito, porque lo ordena quien
tiene facultad para ello en circunstancias que as pueda convenir en
algunos casos, para que un encargado salga sin que esto se sepa o no se
le reconozca en el desempeo de alguna comision.
El porte de armas obedece a estas mismas consideraciones i est
sujeto a las mismas penas con que se castiga el pasaporte con nombre
supuesto o en blanco.
El presidio menor en grado mnimo a medio nos parece pena proporcional, sobre todo desde que lleva la suspensin de cargo u oficio del
art. 30, porque estos delitos deben cometerse i se cometen jeneralmente
por empleados; pero el artculo le impone ademas la inhabilitacin
absoluta temporal en los mismos grados, i ella es de 3 aos i l dia
a 7 aos. Ya esto es massrio: por qu este rigor hasta despues de
cumplida la anterior pena? Tal agregado nos parece demasiado duro i lo
primero habra bastado para penar este delito, que no lo estimamos tan
grave.
ART. 2 0 0 .
E l que hiciere u n p a s a p o r t e o p o r t e de a r m a s falso,
s e r c a s t i g a d o c o n r e c l u s i n m e n o r e n su g r a d o m e d i
(1) i m u l t a d e c i e n t o a q u i n i e n t o s p e s o s .
L a s m i s m a s p e n a s se i m p o n d r n al q u e e n u n p a s a porte o porte de a r m a s verdadero

mudare

el

nombre

d l a p e r s o n a a c u y o f a v o r se h a l l e e s p e d i d o , o el d e la
a u t o r i d a d q u e lo especli, o q u e a l t e r e e n l a l g u n a o t r a
circunstancia esencial."
(1) Encierro en Presidio ele 541 clias a 3 aos, aplicndose ademas lo
dispuesto en el art. 30, si hai cargo u oficio pblico de que suspender al
reo. No es pena aflictiva i por lo tanto puede el procesado ser escarcelado
lajo fianza.

382

cdigopenat,

Este artculo pena al que hace un pasaporte o porte de armas falso


al que, en un verdadero, muda el nombre de la persona a cuyo favor se
estendi, o el de la autoridad que ' lo espidi o al que en ellos altera
alguna otra circunstancia esencial.
MU fcil es comprender lo que el artculo precepta, pero qu
llamaremos alguna otra circunstancia esencial? Ser la del lugar para
donde se espide? El tiempo porque se da, o bien la ruta que se ha*
indicado en l? Ya sabemos que lo esencial es el nombre de la persona
a quien se otorga i la autoridad que lo concede, i es por esto que no
encontramos otras circunstancias esenciales que las que dejamos apuntadas.

ART. . 201.
" E l que hiciere uso del pasaporte o porte de armas
falso a que se refiere el artculo anterior, i n c u r r i r en
una multa de ciento a trescientos pesos.
La misma pena se impondr al que hiciere uso de
u n pasaporte o porte de armas verdadero espedido a
favor de otra persona."

Aqu se persigue mas la idea de falsificacin que la alarma consiguiente a esos actos i lo que precepta la primera parte del artculo
es lo que ya se lia establecido en las disposiciones de los arts. 168,176,
183 i 196, es decir, hacer uso de una cosa falsa a sabiendas de la
existencia de esa falsedad.
El segundo inciso se refiere al caso en que el pasaporte sea estendido
a favor de Juan, i Pedro hace uso de l siendo que, por ningn ttulo,
puede suponer que se refiere a su persona.
Empero, quien hace uso de un pasaporte falso, creyndolo bueno, no
incurre en responsabilidad ni en pena alguna.
Ahora en la falsedad de un documento de esta especie se pena a los
co-autores i a los cmplices conforme a las reglas jenerales, puesto que
no se establece escepcion alguna para ellos.

l i b r o ii

Art.

ttulo.iv.

383

202.

" E l facultativo que librare certificacin falsa de enfermedad o lesin con el fin de eximir a una persona de
algn servicio pblico, ser castigado con reclusin
menor en sus grados mnimo a medio (1) i multa de
ciento a quinientos pesos."
(1) Encierro en presidio ce 61 lias a ,8 aos, aplicndose ademas lo
preceptuado en el art. 30, caso de haber cargo u oficio de qii suspend&r al
reo. No es pena aflictiva i admite la escarcelacion del procesado bajo
fianza.

La Comision tedactora de este Cdigo acord consignar en el acta


en que se trat de este artculo que l no comprende el caso de
que un mdico d un certificado falso sobre reconocimientos periciales
en materia criminal; por ejemplo, si la muerte de un ' individuo
provino o n de tales heridas, si ellas han sido causadas con tales
instrumentos, si un reo se encuentra o n en estado de locura, etc., etc.;
pues en este caso hai una falsa declaracin, un perjurio, que debe castigarse con las penas que a estos delitos corresponde.
Conviene no olvidar que el caso del artculo i la pena que aqu
establece es solo cuando se da certificacin falsa de enfermedad o lesin
para que con ese certificado se exima a la persona favorecida con tal
informe de algn servicio pblico, como lo seria de la milicia o de
algn cargo concejil. En los dems casos el mdico que da certificacin
falsa, comete un perjurio. La razn es clara, porque si lo primero no
envuelve consecuencias graves, esto ltimo las puede traer mui terribles,
como ser colocar en la Casa de. Orates a un individuo, ponerle en interdiccin, hacerle perder sus derechos polticos, la patria potestad, la
administracin de sus bienes, etc., etc., o bien, si es procesado por algn
delito, libertarle de una responsabilidad o hacer que se le imponga una
pena mas leve, o bien otras mas graves. Esto, pues, es terrible i por eso
la pena ha de ser mayor, como lo veremos al tratar de los delitos de
perjurio i sobre todo del art. 208.

384

cdigopenat,

Por desgracia cuntas veces no hemos visto facultativos que,


cediendo al influjo de otras personas o impulsados por otros mviles,
han sido rnui poco escrupulosos en certificaciones de esta ltima clase!
Siempre recordaremos con placer al Dr. don Miguel J. Semir por su
honradez i claridad en los informes que daba como mdico de ciudad i
que tantos i tan buenos servicios prest a la justicia criminal!
ART.
El empleado

203.

pblico q u e librare certificacin f a l s a

de mritos o servicios, de b u e n a conducta, de pobreza,


o de otras circunstancias semejantes de recomendacin,
incurrir

en u n a multa de ciento a quinientos

pesos.

Un particular puede dar las recomendaciones a que se refiere el


artculo anterior i si ellas no corresponden a lo que asevera no incurre
en pena alguna; pero si las mismas se espiden por un empleado pblico
en su carcter de tal i establece lo que asevera constarle por razn de
su cargo, incurre en la pena de este artculo, si la certificacin es falsa,
siempre que la haya dado con conocimiento de ser inexacto lo que
asevera.
T31 artculo en cuestin ha querido evitar el abuso con que talvez,
por un sentimiento humanitario, se dan a cada paso certificaciones de
laclase que prev esta disposicin, por lo cual resultau jeneralmente
perjuicios de consideracin.
Art.

204.

El q u e falsificare u n documento de la clase d e s i g n a da e n los dos artculos


reclusin

m e n o r en su

ciento a trescientos

anteriores,

ser castigado

con

g r a d o m n i m o (1) i m u l t a d e

pesos.

E s t a d i s p o s i c i n es a p l i c a b l e al q u e m a l i c i o s a m e n t e
u s a r e , c o n e l m i s m o fin, d e l o s d o c u m e n t o s f a l s o s .
(1) Encierro en presidio de 61 a 540 das i lee suspension ele cargo i

libro

ii.ttulo

iv.

385

oficio del arl. 30. No es pena aflictiva i el reo puede ser escarcelado bajo
fianza.

Este artculo habla de certificaciones supuestas sobre hechos de la


clase a que se refieren los dos artculos que anteceden, ya sea que los
hayan fabricado por completo, o bien finjendo solo el nombre o la
firma, o cuando hayan adulterado uno verdadero en el nombre de la
persona a quien se habia favorecido con l, a diferencia de lo que se ha
dicho ntes, es decir que los certificados fuesen falsos por haberse
establecido en ellos algo contra la verdad por los que tenan derecho a
espedirlos.
El que usa maliciosamente do documentos falsos, se hace reo de la
misma pena que merece el que los ha falsificado. No hai para stos
castigo inferior, aunque aparezca que es mayor delito hacer la falsificacin que aprovechar sus efectos. La lei ha querido equipararlos en todo
i h aqu por que el precepto es terminante i no admite distincin
alguna.
Art.

205.

" E l q u e falsificare certificados de funcionarios pblicos

que

privados,

puedan

comprometer

sufrir la p e n a

intereses

de reclusin

pblicos

menor

en

o
su

g r a d o m e d i o . (1)
Si el certificado h a sido falsificado b a j o el n o m b r e de
u n particular, la p e n a s e r r e c l u s i n m e n o r e n s u g r a d o
mnimo."

(2)

(1) Encierro en Presidio de 541 dias a 3 aos, aplicndose el art. 30,


caso de haber cargo u oficio pblico deqiie suspender al penado. No es
aflictiva i hai lugar a escarcelacion bajo fianza.
(2) Id. de 61 a 541 dias. En lo dems conforme a la anterior.

Este artculo distingue dos casos: falsificar certificados de funcionarios pblicos o bien bajo el nombre de un particular. Esto ltimo es
25

386

cdigopenat,

mnos grave que lo primero i esta es la. causa ele la diferencia que
se nota en la penalidad.
Aquellos pueden comprometer los intereses del Estado o de los
particulares; stos ltimos rara vez causan los perjuicios de los primeros.
La gravedad de los casos i las consecuencias son distintas i no era
razonable que la lei no distinguiera donde a primera vista resalta la
diferencia i no siendo una misma la culpabilidad, la pena no podia ser
igual porque entonces no habria analojia, que es la base de la penalidad.

VII.
Del falso testimonio i del perjurio.
ART.
"El que en
favor del reo,

causa criminal
ser

menor en su grado
a mil pesos,

206.
diere

falso testimonio a

castigado con la p e n a de
m x i m o (1) i m u l t a d e

presidio
quinientos

si l a c a u s a f u e r e p o r c r i m e n ; c o n p r e s i d i o

m e n o r e n s u g r a d o m e d i o (2) i m u l t a d e c i e n t o

a qui-

n i e n t o s p e s o s , si f u e r e p o r s i m p l e delito, i con p r e s i d i o
menor

en su

trescientos

grado

m n i m o (3)

i multa de ciento

pesos, cuando fuere por falta."

(1) Encierro en presidio de 3 aos 1 clia a 5 aos i las accesorias del


art. 29. Es pena aflictiva i no se admite escarcelacion lajo fianza.
(2) Id. de 541 clias a 3 aos i se aplica el art. 30 si hai cargo u oficio
deque suspender al reo. No es pena aflictiva i admite escarcelacion lajo
fianza.
(3) De 61 a 540 clias. En todo lo dems conforme a la nota 2.

Vamos a tratar una materia que, por desgracia, se ha convertido en


un vicio de nuestra sociedad i que es mas comn de lo que cualquiera
pudiera imajinarse. El perjurio es hoi tan jeneral que no ha bastado

l i b r o ii

ttulo.iv.

387

lo severo de las penas, la actividad de los jueces ni la repugnancia con


que se mira ah reo de este delito para auyentarlo en parte sino por
completo de'nuestros tribunales. Hai jureros de profesion, hai jeutes
que tienen testigos para todo, que estn a disposicin del que los
paga, i no es raro qu se ofrezcan al que les liace mejor oferta. Por
eso muchas veces la inocencia es sacrificada, la honradez burlada i los
intereses del hombre trabajador estn espuestos a ser arrebatados por
la mala f de esta clase de personas.
.
'
Por fortuna, nuestro Cdigo Civil no acepta la prueba testimonial en
los casos que espresan los arts. 1708 i 3 710, salvo qu haya un principio
de prueba por escrito, i como escepcion en lo relativo a lo que disponen
los arts. 137, 138,253, 284, 1554,1600,1237, 1711, 1988, 2175 i
2241 del mismo Cdigo.
Nuestro Cdigo de Comercio acepta la prueba testimonial, i en el
presente es donde tiene mas amplia aplicacin. La prueba decide de la
inocencia i de la culpabilidad de todo individuo.
De todo esto resulta que el falso testimonio puede darse en causa
criminl i civil comprendiendo en esta divisin las de comercio.
En las primeras puede ser a favor o contra el reo, sobre crimen,
simple delito o falta.
Puede existir en esta clase de causas falso testimonio, que no sea ni
a favor ni en contra del reo, por ejemplo cuando la falsa declaracin
se refiera a un hecho estrafio d la acusacin i como con esto a naclie se
causa ni bie,n ni mal, el Cdigo ha-prescindido de considerar este caso.
'En nsti' antigua lejislacion, por la.lei 42fcfc.16 part. 3.a, se castigaba el perjurio con pena arbitraria; por la.lei 14 tit- 4. Libro 2 del
Euero Juzgo, con azotes i prdida de la 4.a parte de los bienes; por la lei
3.a tit. 12 del Euero Real, se le arrancaban los dientes al testigo falso;
por las leyes del tt. 16 Libro 12 de la Nov, Recop. con muerte o
galera perpetua, segn los casos. Mas tarde, vino la infamia i trabajos
en obras pblicas, hasta que por fin, la civilizacin operando un cambio
ha consignado penas mas humanas para los reos de esta clase de delitos.
El perjurio no es un delito .de ayer, su historia es la historia de la
humanidad: las miserias i las bajezas en los hombres siempre han
existido.
Estinguir este delito es casi imposible i para contener sus atrevidos
avances, solo existe la perspicacia i dilijencia de los encargados de
hacer justicia i el estricto cumplimiento de la lei'.

388

cdigo penat,

Prvios estos antecedentes, entremos pues en materia.


La Oomision Redactara- del Cdigo Penal dej establecido a este
respecto lo siguiente, al tratar de los arts. 202, 203 i 204 del Proyecto,
que corresponden al 206, 207 i 208 del presente Cdigo.
En las disposiciones anteriores se comprende no solo al que declara
bajo de juramento, sin tambin al que depone sin este requisito, bien
sea por la dignidad que inviste, como los senadores, diputados, jueces,
etc., etc. o bien por la naturaleza especial de la declaracin, como los
mdicos, farmacuticos i peritos de toda clase que, en materia criminal,
examinan los hechos e informan sobre sus causas, naturaleza o consecuencias.
Hemos copiado a la letra lo anterior para que se comprenda mejor
el alcance de estas disposiciones i para que se vea que hai perjurio
aunque no se preste juramento en los casos a que se refiere la Comision
Redactora del Cdigo.
El presente artculo trata del perjurio o falso testimonio dado en
favor de un criminal para hararlo'par^r^inotupbe i eximirlo de
este modo de la pena que merecera por su delito en ofensa i dao de
la sociedad.
El hecho que aqu se pena es cuando se testifica falsamente en favor
de un procesado, sin imputar por supuesto a otro lo que aqul habia
cometido. El artculo se refiere a una esculpacion que a ninguno daa,
porque si se traspasa de este lmite i se atribuye la accin a otro para
salvar al reo, habr otra clase de delito.
La pena que aqu se establece depende de la naturaleza del delito
sobre el cual recae la falsa declaracin: puede ser en crimen, en simple
delito o en falta i ella es-relativa con la gravedad del hecho de que se
quiere libertar al reo. No podra ser igual la pena por mas que el delito
sea el mismo en uno i otro caso, porque las consecuencias son diferentes
i entonces se ha buscado una perfecta analoj, i para ello es preciso
hacer las diferencias que se han anotado ntes respecto al hecho sobre
el cual recaiga ese perjurio.
Art.

207.

" E l que diere falso testimonio en contra del reo,


sufrir las penas de presidio mayor en su grado mnimo (1) i multa de mil a tres mil pesos, si la causa fuere

l i b r o ii

389

ttulo.iv.

por crimen; de presidio m e n o r

en su g r a d o

mximo

(2) i m u l t a d e q u i n i e n t o s a m i l p e s o s , si f u e r e p o r s i m p l e d e l i t o , i d e p r e s i d i o m e n o r e n s u g r a d o m e d i o (3) i
multa de

ciento a quinientos

pesos e

inhabilitacin

a b s o l u t a p e r p t u a p a r a d e r e c h o s polticos i p o r el t i e m p o d e la c o n d e n a p a r a c a r g o s i oficios piblicos, c u a u d o


f u e r e p o r falta.
(1) Penitenciaria ele 5 aos 1 dia a 10 aos i las que lleva consigo
segn el art. 28. Es pena aflictiva i no puecle escarcelarse al procesado
tajo fiama.
(2) Igual a la nota 1 del articulo anterior.
(3) Igual a h nota, 2 de id.

Deponer falsamente contra una persona inocente, hacerla aparecer


culpable para que caiga sobre ella el peso de la le por un supuesto
delito, supone no tan solo una fea accin sino un corazon de hiena,
sobre todo cuando esto se hace con premeditacin^ con conocimiento del
mal que se va a causar, no tan solo a un inocente sino a su familia. Se
concibe que un arranque jeneroso nos lleve a declarar en favor de un
procesado para libertarlo de la pena que merece su delito; se comprende que la desgracia de una familia mueva a un hombre a faltar a la
verdad por sacar en bien a ese infeliz; pero sino lo viramos todos los
dias por nuestro oficio de Fiscal, no creeramos que hai sres tan abyectos que declaran contra un inocente para que sea arrastrado a una
prisin. Por eso la lei castiga seriamente la falsedad en este caso, que
dista mucho en sus efectos i consecuencias del anterior i aun as la
pena nos parece todava poco dura.
En este caso se requiere, para que el delito exista, que el falso testimonio haya sido decisivo i que de l haya pendido o podido pender la
imposicin de una pena. Si el perjurio recae sobre puntos no capitales
para la causa en que se da, no produce malos resultados: ser un
perjurio i como la lei aqu no lleva solo en mira la falta de verdad sino
tambin el perjuicio que se causa, no existira mrito para la imposicin de la pena que indica esta disposicin. Habr solo entonces un
simple perjurio, porque no hace ni en pro ni en contra del acusado.

390

cdigopenat,

La Corte Suprema, en una sentencia sobre perjurio, dijo lo siguiente:


Considerando que la testigo Leonarda Reyes, antes determinar su
declaracin i solo a virtud de las observaciones que le hizo el juez de
la causa, espuso la verdad de los hechos que sabia, sin que la primera
parte de su declaracin hubiese alcanzado a producir ningn efecto. a
favor ni en contra le los reos, se le absuelve.
ste fallo est basado estrictamente en lo que exije este artculo para
que haya delito.
Concluiremos este punto diciendo lo que ha espuesto a este respecto
un clebre autor antiguo que en el delito de perjurio considera que
hai tres crmenes distintos: contra Dios, cuyo nombre perjura el testigo
falso; contra el juez, a quien engaa, i contra los hombres, a quienes
hace vctimas de una injusticia. El falso testigo falta a un juramento
solemne que presta con el objeto de engaar a la justicia e imponer a
su juicio una mentira, es una arma oculta con la que el que lo da
deshonra o lleva al patbulo a sus vctimas si es en causa criminal, o
las reduce a la miseria si es en pleito civil. Por eso han establecido
algunos autores que este crimen participa ya del robo, ya de la calumnia,
ya del asesinato, porque ataca el honor que es una de las propiedades
mas sagradas del hombre, haciendo servir a la justicia de instrumento
de venganza i de pasiones privadas.

AKT. 208.
"Si en virtud del falso testimonio se h u b i e r e impuesto al acusado tina pena respectivamente mayor que las
determinadas en el artculo precedente, se aplicar la
misma al testigo falso; salvo el caso de ser la d e muerte, que se reemplazar por el presidio perpetuo.))

Por este artculo se establece que cuando con el perjurio que se presta
contra el acusado, se le impone a ste una pena respectivamente mayor
que la designada en l anterior artculo'para el perjurio i ste se comprueba, entonces al que di el falso testimonio se le aplica la misma
pena.
,
Mas si a ese inocente'le corresponda la de muerte, al perjur

libko ii.ttulo

iv.

39

se le condena a presidio perpetuo. Esta es la nica escepcion


que limita la regla que consigna sta disposicin. Entonces en dos
palabras se;puede establecerlo siguiente: al reo de perjurio contra el
acusado de un supuesto delito i se descubre que ste lia sido condenado a
virtud de falso testimonio a una pena respectivamente mayor que la
sealada para ese caso de perjurio, se le impone a tal testigo la: misma
pena i no la del artculo que antecede, no pudiendo ser nunca la de
muerte, en cuyo caso se sustituye por la de presidio perptuo.
A r t .

209.

" E l falso testimonio e n cansa civil, ser castigado


con presidio menor en su grado medio (1) i multa d
ciento a mil pesos.
Si el valor de la demanda 110 excediere de ciento
cincuenta pesos,, las p e n a s sern presidio menor en su
grado mnimo (2) i multa de ciento a trescientos
pesos.
(!) Encierro en Presidio de 541 lias a 3 aos, aplicndose el art. 30
en caso de que haya cargo u oficio de que suspender al reo. No es aflictiva i admite escarcelacion bajofian&i.
(2) Id. de 61 a 540 dias. En lo ciernas igual al anterior.

Hemos hablado ya del perjurio en causa criminal, ya sea que se


preste en favor o en contra del reo. Nos resta ahora saber lo que hai
sobre esta misma materia en causa civil.
En estas el perjuicio que se recibe no ataca tanto a la honra i dignidad del ofendido, no se le .priva de libertad ni se le espone a ser
condenado injustamente, el mal es mnos grave: se dirije solo contra
su fortuna, i h aqu por que la pena es mucho menor que en los casos
anteriores.
El segundo inciso se refiere al perjurio prestado en causa cuando
la materia litijiosa no excede de ciento cincuenta pesos. Por qu este
lmite no se hizo subir hasta doscientos pesos, suma hasta la cual por
nuestras leyes civiles es admisible la prueba testimonial? Por qu no
se tuvo en cuenta que los jueces de subdelegacion conocen en causas

392

cdigopenat,

hasta la cuanta de doscientos pesos? Parece que ha debido haber uniformidad en esto para que la pena abrazara todo lo que se pueda probar
por testigos i hasta la autoridad que puede conocer en esta clase de
juicios por ser ante esos juzgados donde con mas facilidad se perjura.
En fin, lo que es lei debe respetarse: ya-el artculo tiene ese lmite i
no hai mas que aceptarlo. Nuestra observacin se dirije por si alguna
vez hai alguna reforma en este Cdigo i lguien se quiera aprovechar
de esta indicacin.
No debemos olvidar que ademas de la pena que se impone a todo
reo por el delito, existe el derecho para el resarcimiento de daos i
perjuicios resultantes del delito. El art. 24 consagra este principio
jeneral i aunque no lo hubiera dicho, la accin civil se puede deducir
independientemente de la criminal, si sta no hubiere reparado el mal
causado.
Tampoco debemos olvidar que las causas atenuantes que se puedan
presentar en cada caso especial cuando no haya agravantes que las destruyan, pueden modificar las penas en sentido favorable al reo i entonces ellas pueden ser mnos de lo que designa cada artculo en el
delito que pena.

ART. 210.
El que ante la autoridad o sus ajentes p e r j u r a r e o
diere falso testimonio en materia que no sea contenciosa, sufrir las penas de presidio menor en sus g r a d o s
mnimo a medio (1) i multa de ciento a quinientos
pesos.
(1) Presidio ele 61 das a S aos, aplicndose ademas lo dispuesto
en el art. SO si hai cargo u oficio de que se le puede suspender al reo.
No es pena aflictiva i admite la escarcelacisn clel procesado bajo fianza.

Este artculo establece que tambin se comete el delito de perjurio


cuando se falta a la verdad del juramento que se presta ante cualquiera
autoridad o sus ajentes, que tengan facultad para recibir declaraciones
juradas, aunque ellas no recaigan en materia que no sea contenciosa o
mas claro, que no sea en pleito, como sucedera por ejemplo en una

libbo ii.ttulo

iv.

393

informacin, de vida i costumbres, en la solicitud para probar utilidad


i necesidad de un permiso para hipotecar o vender en los casos en que
la lei lo exije, en filiaciones para hacer constar un parentesco, etc., etc.
El perjurio es siempre perjurio, bien que como en esta clase de negocios
el mal es menor, la pena ha tenido que ser mas suave por esta consideracin .
Ahora una cuestin, hai el delito de perjurio en causa propia? O
mas claro comete perjurio el que, absolviendo posiciones en un juicio
o exijindosele el reconocimiento jurado de su firma falta a la verdad?
Las leyes antiguas establecan que no existia tal delito i solo lo penaban
con la prdida del pleito al que habia faltado a la verdad del juramento;
pero esto era cuando no existia error involuntario ni una apreciacin
mas o mnos fundada. Se requera la evidencia de la falsedad i ella con
espontaneidad.
El perjurio en causa propia no tiene otra pena mas que la que Dios
le diere, dice la lei 26, tt. 11, part. 3.a
La Comision Redactora del Cdigo estableci a este respecto lo
siguiente:
A indicacin del seor Renjifo se discuti la cuestin de si debe
castigarse el falso testimonio prestado en causa propia, sea por va
de posicion, de juramento diferido o en otra forma. Se resolvi la
negativa, teniendo presente para ello la necesidad de dar mplia
garanta al derecho de defensa, la facilidad de incurrir en errores,
aun de buena f, cuando se aseveran hechos en apoyo de nuestros intereses, i por ltimo la naturaleza de este juramento, que es solo voluntario para el que lo exije i no impuesto como medio necesario de
prueba.
Esta teora aceptada por nuestro Cdigo est basada en la lei de
Partida que poco ntes hemos citado.
Igualmente qued establecido en el Libro de Actas de la Comision
al ocuparse de los principios a que debe obedecer o sujetarse el
castigo de la falsa declaracin en materia civil, lo siguiente: que a la
falsa declaracin en materia civil debe aplicarse la misma regla establecida para lo criminal, sobre que sean estensivas sus penas a los que
deponen sin juramento, sean personas constituidas en dignidad o peritos
que informen acerca de los hechos sometidos a su exmen. Por este
motivo no debe consignarse una disposicin especial para est clase de
testigos, comprendidos en los artculos jenerales que castigan la falsa
declaracin.

394

cdigopenat,

ART. 2 1 1 .
" L a acusacin o denuncia que h u b i e r e sido declarada
calumniosa por sentencia ejecutoriada, ser

castigada

c o n p r e s i d i o m e n o r e n s u g r a d o m x i m o (1) i m u l t a d e
quinientos a mil posos, cuando v e r s a r e sobre u n crimen;
con p r e s i d i o m e n o r e n su g r a d o medio. [2] i m u l t a d e
c i e n t o a q u i n i e n t o s p e s o s , si f u e r e s o b r e
i con presidio menor-en su grado mnimo
de ciento

a trescientos

pesos,

si

se

simple delito,
[3]

tratare

i
de

multa
una

falta."
(1) Encierro en Presidio de 3 aos 1 clia a 5 aos i las accesorias del
art. 29. Es pena aflictiva i no admite escarcelacion del reo bajo fianza.
(2) Id de 541 lias a 3 aos i se aplica el art. 30 si hai cargo u oficio
de qite suspender al reo. No es pena aflictiva i por consiguiente hai
derecho para solicitar escarcelacion bajo fianza.
(3) Id. le 61 a 540 lias. En lo dems como en la nota 2.

A propsito de este artculo se lee eu el Libro de Actas lo siguiente:


El seor Renjifo, por su parte, manifest que consideraba necesario
incluir en este prrafo, como lo hace el Cdigo Espaol, el caso de na
acusacin en que se impute a otro un hecho declarado calumnioso por
sentencia ejecutoriada, pues en l hai una faLsa declaracin ante la
autoridad, no exijida sin voluntaria, pudiendo ser mui graves sus
consecuencias.'
Por esto se resolvi consignar penas especiales para este caso i ellas
son las que determina el presente artculo.
Al que acusa o denuncia un delito i el tribunal por sentencia de
trmino califica de calumniosa la acusacin o denuncia, se le condena
segn el delito imputado, si es de crimen con presidio menor en
grado mximo i multa de 500 hasta 1,000 pesos; si es por simple delito,
con presidio menor en grado medio i multa de 100 a 500 pesos,
i si es por falta con presidio menor en grado mnimo i multa de 100 a
300 pesos.

libro

ii

ttulo.iv.

395

Los jueces que proceden de oficio a la investigacin de los delitos


o el Ministerio pblico, en quien reside la facultad de denunciar i hacer
que se hagan investigaciones para perseguir i castigar los delitos
cuando se comprueben, estn exentos de esta responsabilidad. La lei
no les comprehde en este caso, porque entonces les coartara en el
ejercicio de sus atribuciones i el bien social est sobre este derecho
particular. Ellos, representando a la sociedad; pueden i debeu en bien
de ese nteres colectivo ejercitar con toda libertad el derecho de
denuncia i de acusacin sobre delitos pblicos que den accin para que
se pesquicen de oficio.

AKT. 212.
" E l que a sabiendas presentare en juicio criminal o
civil testigos o documentos falsos, ser castigado como
reo de falso testimonio."

El que presenta a sabiendas testigos o documentos falsos en juicio


criminal o civil es tan criminal como el mismo testigo falso, puesto que
la intencin de uno i de otros es la misma. Vulgarmente se llama soborno o cohecho, el acto de buscar i presentar testigos falsos, aunque
legalmente estas denominaciones no son exactas a este caso.
Para ser reo de estos delitos es necesario que el que se sirve de esta
clase de' testigos i documentos falsos le sea conocida tal circunstancia,
pues sin esto no existe delito. Empero, la presuncin en esta materia ser
siempre que quien presenta una justificacin falsa sea conocedor i
co-autor de su falsedad, por eso la prueba de lo contrario le compete al
reo sindicado de estos delitos i no a la justicia. Es l quien debe probar
su inculpabilidad en estos actos i que ha obrado de buena f al presentar
documentos o testigos falsos.
Nada dice el artculo respecto del que presenta testigos o documentos
falsos en causa que no sea civil ni criminal a que se refiere el art, 210.
Entonces no existe delito, porque es regla jeneral de derecho que se
puede hacer todo aquello que la le no prohiba i en su silencio, ya sea
intencional o por olvido, no puede haber falta ni crimen. El libro de
Actas nada nos dice tampoco a este respecto, lo que prueba que no hai
delito en el caso a que nos hemos referido.

396

cdigopenat,

VIII.
J)e la usurpacin de funciones o nombres.
ART. 2 1 3 .
"El

q u e se

finjiere autoridad, empleado

profesor de una facultad que requiera


actos
las

pblico o

ttulo i ejerciere

propios de dichos cargos o profesiones, sufrir

penas

de reclusin menor en

cualquiera

de

sus

g r a d o s (1) i m u l t a d e c i e n t o a m i l p e s o s .
(1) Presidio de 61 dias a 5 aos. Si se impone en grado mnimo, de
61 a 540 dias, o medio de 541 dias a 3 aos, se aplica el art. 30 si
hai cargo u oficio de que suspender al reo. En los dos casos no es pena
aflictiva i el procesado puede ser escarcelado bajo fianza. Impuesta en
grado mximo, 3 aos 1 dia a 5 aos, lleva las accesorias clel atU. 29; es
pena aflictiva i el procesado no puede ser escarcelado bajo fianza.

Lo que este artculo prohibe i pena es finjirse autoridad, empleado


pblico, profesor de facultad, ejercer, sin ttulo legal, actos o profesioues que requieran ttulo de tal para su libre desempeo.
El decir, por ejemplo, soi intendente, juez de letras o miembro de la
facultad de medicina i farmacia, no es delito i para que exista preciso es
que se ejerciten actos propios del carcter que se abrogue, como lo seria
dar rdenes propias de un intendente o decretos de juez, etc., etc.
En cuanto a profesiones, lo que aqu se limita es finjirse mdico,
abogado, profesor, etc. i entrar a lucrar ejerciendo actos propios de
estas personas i para lo cual se requiere ttulo.
La lei ha hecho bien tanto en castigar al que se finje autoridad o
empleado pblico como al que ejerce profesiones sin tener ttulo, por
los perjuicios que puede causar quien, sin los conocimientos necesarios, se entrega al ejercicio de profesiones de tanta responsabilidad.
Nada mas pernicioso que los curanderos i los que tienen boticas abiertas
al pblico sin ser farmacuticos recibidos i sin rejente titulado.
A este respecto bueno es que se sepa lo que la lei de 9 de enero de

libro

ii

ttulo.iv.

397

1 8 7 9 , sobre INSTRUCCIN SECUNDARIA I SUPERIOR, en su Artculo


Transitorio, estableci sobre las profesiones de mdico cirujano i farmacutico, i la lei de 15 de julio de 1881 que dicen as;
La 1.aLas personas que actualmente ejercieren la profesin de
mdico-cirujano o farmacutico, con el permiso del Gobierno i sin
tener para el efecto los ttulos universitarios competentes, podrn
continuar en el ejercicio autorizado de dichas profesiones, no obstante
lo dispuesto en la presente lei.
La 2.aLas personas que a la fecha de la promulgacin de la lei
de 9 de enero de 1879, hubieren tenido abiertos establecimientos de
farmacia sin ttulo legal i solo al amparo de disposiciones, gubernativas
no comprendidas en el caso previsto por el artculo transitorio de dicha
lei, podrn, ejercer esa industria en cualquier lugar del territorio, sin
perjuicio de quedar sujetos a los reglamentos que corresponde dictar
al Presidente de la Repblica, segn el inciso final del art. 50 de la
misma lei.
Estas dos disposiciones han venido a dejar sin garantas el negocio
de boticas, i esto es precisamente lo que tambin trae tantos males al
pblico. Personas poco escrupulosas i sin conciencia hacen el despacho
de recetas cambiando los medicamentos i de aqu los casos frecuentes
de envenenamientos o de muertes, porque al mdico se le engaa i
entonces puede recetar de buena f dosis mayor para que surta el efecto
que no hizo otra menor. I como surtira efecto la primera si no se
despach en forma o se puso otra cosa en reemplazo de alguno de sus
componentes?

ART. 214.

" E n las mismas penas del artculo anterior incurrir


el lego que sin derecho ejerciere funciones sacerdotales
como tambin el eclesistico que las ejerciere, hallndose suspenso por autoridad competente, sin perjuicio
de las penas espirituales que sta pueda imponer."

Es indudable que un particular puede ejercer algunas funciones


sacerdotales, como ser bautizar i por eso la lei establece que se ejerzan
funciones sacerdotales sin derecho para ello. Incurrira en pena si

398

cdigopenat,

alguien va a una Iglesia i, sin ser sacerdote, dice misa, predica o casa.
Del mismo modo el sacerdote que est suspenso por sus prelados de
la misa i del confesonario, se haria reo del delito que establece este
artculo si, apesar de esa suspensin, dijere misa o confesare. Esto es
sin perjuicio de las penas con que el superior puede castigarlo i que
estn detalladas en el Derecho eclesistico.
La impiedad que lleva consigo la usurpacin de funciones propias
del eclesistico, la grave trascendencia de los males que esto producira,
introduciendo la perturbacin en las conciencias i la desconfianza
acerca del sagrado ministerio sacerdotal, reclaman el que la justicia sea
intransijente en estos delitos. I qu diremos ahora del mal ejemplo
que causara el saber que un sacerdote suspenso ejerce su ministerio?
El Estado proteje en esto a ,1a Iglesia por si sus penas no bastasen a
contener al suspenso dentro de sus lmites de obediencia.

A r t . 215.
" E l que usurpare el n o m b r e de otro ser castigado
con reclusin menor en su grado mnimo (1) sin
perjuicio de la pena que pudiera corresponderle a
consecuencia del dao que en su fama o intereses
ocasionare a la persona cuyo nombre lia usurpado.
(1) Presidio de 61 a 540 das, aplicndose el art. 30 caso ele Juiber
cargo u oficio de que suspender al reo. No es pena aflictiva i admite
escarcelacion con fianza.

El art. 468 establece que incurre en tal delito el que defraudase a


otro usando de nombre finjido, i el presente dice que el que usurpa el
nombre de otro ser castigado etc., etc. Qu diferencia hai pues en estas
dos disposiciones? A. nuestro entender este artculo se refiere al caso
de pasar un individuo o darse el nombre que no le pertenece. i
pretender sostener este engao, i el art. 468 es solo cuando en un acto
momentneo se toma otro nombre por estafar o defraudar a alguien. Por
ejemplo, voi a un Banco donde s que a Juan Gmez se le necesita
para entregarle un dinero o que tiene all fondos i me doi por tal
Juan Gmez: recibo el dinero o jiro un cheque: se me nasa i des-

libro

ii

ttulo.iv.

399

pues me retiro sin. usar ni darme por tal persona i sigo con mi nombre
propio. Pero si voi por ejemplo a Concepcin, me establezco all,
pretendo llamarme Augusto Matte i sostengo ser tal con fines privados,
ser reo de lo que prohibe este artculo, i si por esto causo perjuicio en
la fama o intereses del seor Matte, firmando documentos, abusando de
su solvencia i buen nombre, ser responsable no solo del delito de
falsedad sino de los perjuicios que le cause por esos procedimientos
ilegales ya sea en sus intereses o en su honra.
Con estos dos ejemplos ya se comprender el alcance de cada una
de estas disposiciones i sobre todo de la que nos estamos ocupando.

TITULO QUINTO. ()
DE LOS CRMENES I SIMPLES* DELITOS COMETIDOS POR EMPLEADOS
PBLICOS EN EL DESEMPEO DE SUS CARGOS.
IAnticipacin i prolongacion indebida de fondones pblicas.
Art.
"El que hubiere
cargo pblico
juramento

216.

entrado a desempear un empleo o

sin h a b e r p r e s t a d o en debida

o fianza, o l l e n a d o l a s d e m s

exijidas por

l a lei,

quedar

suspenso

f o r m a el

formalidades
del

empleo o

cargo hasta que cumpla con aquellos requisitos, incurriendo

ademas en

una multa

de ciento a quinientos

pesos.
(*) Para los efectos de este titulo i segn el art. 260, se reputa empleado todo el que desempea un cargo publico aunque no sea de nombramiento del Jefe de la Repblica, ni reciba sueldo del Estado.

400

cdigo penat,

Hai empleos o cargos pblicos que para su desempeo la lei exije


juramento i fianza a la vez, o bien fianza sola i en otros nicamente
juramento. El nombrado no puede entrar al ejercicio de las funciones
propias de uno de esos cargos sin haber satisfecho esas exijencias de la
lei i si lo hace debe ser suspenso del empleo o cargo hasta que cumpla con esos requisitos, incurriendo ademas en una multa. Un secretario de Corte o de juzgado, un notario o un receptor, tienen que ofrecer
fianza, i una vez aceptada i otorgada, deben prestar el juramento, i sin
llenar previamente estos dos requisitos, no pueden ejercer sus funciones
sin hacerse reos de este delito.
Un Ministro de Corte, un juez de letras, un Promotor Fiscal, un
Intendente, un Ministro de Estado, deben prestar juramento nicamente
i si alguien es nombrado para alguno de estos cargos i principia a
funcionar sin llenar el requisito del juramento, es reo del delito que
pena el presente artculo.

El juramento i la fiauza, son garantas que da el empleado de su fidelidad i respeto por la lei, que le encadenan al lleno de sus deberes i
que en caso de menoscabo de los intereses que va administrar o responsabilidades que le pueden afectar, hai derecho para hacer efectiva
esa fianza en el todo o parte, i por eso no se adquire el carcter de
funcionario pblico hasta que no se llenan esos dos requisitos o uno
solo, segn la clas de empleo o cargo.
Desempear el cargo confiado ntes de llenar estas exijencias, es anticipar funciones sin haber adquirido derecho para ello.
El art. 216 de este Cdigo corresponde al 211 del Proyecto de la
Comision i apropsito de l se dijo en el acta de 15 de Julio 1871 lo
siguiente: A indicacin del seor Fbres, i con el objeto de darle
mas amplitud a las disposiciones de este artculo, de manera que comprenda tambin las nuevas formalidades que mas tarde puedan exijirse
para entrar en el ejercicio de un cargo, se acord agregarle al artculo
la frase: llenando las dems formalidades exijidas por la lei. Se entiende
sin embargo, que en esta aplicacin se comprenden solo las formalidades esternas anlogas al juramento o fianza, no las condiciones del
funcionario, como son la edad, ejercicio de una profesion durante
cierto tiempo, etc. etc.

libro

ii

ttulo.iv.

401

ART. 2 1 7 .
" E l empleado pblico que continuare desempeando
su empleo,
cesar

cargo o comision despues de

conforme a las leyes, reglamentos o

nes especiales de

su r a m o respectivo,

que debiere
disposicio-

ser castigado

con las penas de inhabilitacin especial temporal para


el c a r g o u

oficio e n s u g r a d o m n i m o (1) i m u l t a

de

ciento a trescientos pesos.


(1) Be S aos 1 da a 5 aos. Es pena aflictiva i el procesado no
puede ser escarcelado bajo jianza.

Todo el que maliciosamente contine desempeando un cargo pblico o oomision despues de haber cesado en sus funciones, ya por haber
espirado su nombramiento, haber sido separado o suspenso de su
empleo, o porque de hecho ha caducado su ttulo, comete delito
si ejerce las funciones de que est privado. Un juez de letras que es
suspenso por autoridad competente, seria reo de este delito si no obedeciera a esa orden de suspensin. Un gobernador, un intendente, serian
culpables de lo mismo si separados de sus puestos o por haber espirado el
perodo por el cual se les nombr, siguieran en sus funciones. Pero aqu
se dir por qu se castiga al empleado que abandona su destino sin
haberle admitido la renuncia en el caso del art. 135, o que sin renuncia se separa de l, en el caso del art. 254? Alguien dir entonces que
si contina funcionando el empleado despues que deba cesar segn su
nombramiento o lei, es malo i sino contina peor. Sin embargo, no
hai en esto contradiccin- ni irregularidad: los tres casos son distintos.
El del art. 135 se refiere al de que un empleado abandone su
destino sin renunciarlo, en loque hace mal, porque solo debe cesar
conforme sea legal, es decir por renuncia aceptada, destitucin comunicada o porque as se desprenda de la lei o de su nombramiento. El del
art. 217 es cuando sabe que ya no ejerce un cargo i sigue en l, apesar
de este convencimiento, i el del art. 254 es cuando abandona el destino
sin avisarlo al superior, sin haber hecho renuncia i haber recibido la
26

402

cdigopenat,

aceptacin. Luego, pues, los tres casos son distintos e imponen obligaciones especiales i la lei no da palos porqe se boga o porque no se
boga, como lo cree el seor Fernandez en su nota al art. 217 de su
Cdigo Penal. .
La disposicin del artculo que analizamos se funda en que el
empleado pblico que indebidamente contina en el ejercicio de
sus funciones, puede ocasionar daos a la causa pblica, ya sea
por neglijencia o resentimiento por la separacin i cometer actos
que desprestijien o comprometan los intereses confiados a su cargo. Pero
lguien dir qu no son nulos esos actos? Sin embargo, pueden ser
as declarados i cuntos perjuicios no ha podido causar esto i cunto
no costara el remediar ese mal una vez hecho! La pena es igual
porque declara incapaz a ese funcionario o empleado para desempear
cargos pblicos por un tiempo que no es insignificante, aparte de la
multa con que tambin se le pena.

ART. 218.
El empleado culpable de cualquiera de los delitos
penados en los dos artculos anteriores, que hubiere
percibido emolumentos por razn de su cargo o comisin, ser ademas obligado a restituirlos con la multa
del diez al quince por ciento de su importe.

Esto es natural i de estricto derecho. Quien cobra emolumentos sin


ser ya empleado obra mal, i no tan solo debe devolver lo percibido
indebidamente, sino que se le pena con multa del diez al quince por
ciento. Por ejemplo, un notario separado de su destino o suspenso de
l que cobrase diez pesos por dilijencias practicadas despues de su
incapacidad, tendr que devolver dichos diez pesos i el 10 o 15 por
ciento correspondiente a la cantidad percibida por razn de la multa.
Esta multa en ningn caso, segn el inciso 7. del art. 25, podr
exceder de cinco mil pesos.
Ahora, relacionando este artculo con los dos anteriores, preguntaremos deber un empleado esperar recibir el oficio en que se le acepte
la renuncia, en que se le comunique la separacin o suspensin, o le

libro ii

ttulo.iv.

403

bastar ver publicados estos actos eu el Diario Oficial? No es el Cdigo


Penal quien deba resolver esta cuestin sino que es materia administrativa o del Cdigo de Procedimientos fijar estas reglas.
Art.

219.

"El empleado pblico que legalmente requerido de


inhibicin, continuare procediendo ntes que se decida
la contienda, ser castigado con multa de ciento a
quinientos pesos."

Este artculo puede tener mucha aplicacin i sirve para contener a


dos autoridades dentro de sus justos lmites.
Entre nosotros el poder social se divide en lejislativo, ejecutivo i
judicial i si se confundiera la accin de cada uno de ellos, se perdera
tambin ese equilibrio que debe existir por esta causa i el Estado caera
en la anarqua o despotismo. Por eso la autoridad que pretenda que le
pertenece el conocimiento de un negocio en que se halle entendiendo
un tribunal o juzgado ordinario o especial, requerir inmediatamente de
inhibicin, manifestando las razones que le asistieren con el testo de la
lei en que apoye su reclamo.
Si el tribunal cree fundada la reivindicacin que le hace la autoridad
administrativa, suspende el conocimiento i ya no hai competencia;
pero si juzga lo contrario, se elevan los antecedentes al superior que,
por la lei i segn los casos, le toque fallar la competencia.
Elhecho de estar trabada una competencia suspende toda jurisdiccin
sobre el negocio que la ha producido i no puede seguir entendiendo en
l hasta que no haya' fallo que resuelva el conflicto. El providenciar,
nter se resuelve la competencia, es el delito que prev i pena el presente artculo, sin perjuicio de la nulidad de esos actos, tanto por
incompetencia como por estar en suspenso toda jurisdiccin hasta que
se sepa quien es el que deba conocer de ese negocio.
Tambin se falta a esta prescripcin cuando la usurpacin es manifiesta i se obra con malicia, como seria si un intendente o gobernador
procediese a formar, una causa criminal o el poder judicial persiguiera
a los ajentes administrativos por actos propios de sus funciones.

404

cdigopenat,

n.

Nombramientos ilegales.
AKT. 2 2 0 .
El empleado pblico que a
propusiere para

sabiendas

nombrare

cargo pblico a persona en

c o n c u r r a n los r e q u i s i t o s legales, s u f r i r

las

quien no
penas

de

s u s p e n s i n d e l e m p l e o e n s u g r a d o m n i m o (1) i m u l t a
de ciento a quinientos pesos.
(1) De 61 clias a 1 ano: no es pena aflictiva i el procesado puede ser
escarcelado tajo fianza.

Guando las leyes exijen ciertos requisitos en las personas que lian
de ejercer cargos pblicos, es con el objeto de asegurar su capacidad i
moralidad para el buen desempeo del cargo que deba confirseles. El
proponer a sabiendas para un cargo pblico a persona que se halle
inhabilitada para l, o que no tiene los requisitos que se exijen por la
lei, es un delito. La cualidad de a sabiendas es de difcil probanza, no
se presume, i si esto tiende a dejar sin efeto el precepto que estudiamos,
as como ese nombramiento hecho en persona incompetente, sin embargo
habr casos en que pueda aparecer justificada la malicia con que se ha
procedido a la propuesta i la moralidad del gobierno exije que se castigue
a los culpables que as han abusado de su poder.
Por ejemplo, si'una Corte propusiese para juez letrado o miembro
de un tribunal superior a un abogado que est procesado por algn
delito, o que por sentencia est inhabilitado para el ejercicio de su
profesion o cargo pblico, o bien que no tuviese los aos de profesin
que se exijen para ese cargo, o que fuera incompatible para l,
seria delito i los miembros de ese tribunal recibiran la pena aqu
establecida, probada que fuera la malicia con que hubieran obrado.
Igual cosa sucedera en las ternas que pasan los tribunales para los
cargos de secretarios de Corte, de juzgados, relatores, notarios, receptores, etc., etc.

libro

ii

ttulo.iv.

405

Esta disposicin alcanzara tambin al Consejo de Estado en lo relativo


a las ternas que presenta S. E. el Presidente de la Repblica para
proveer ciertos cargos; a los jefes de oficinas i en fin, a todos los que
gozan del derecho de proponer, caso que el propuesto no tenga los
requisitos que exijen las leyes en cada caso especial i segn el cargo u
oficio que se trata de proveer.

ni.
Usurpacin de atribuciones.
A r t .

"El empleado

pblico

221.

que

dictare

reglamentos

disposiciones jenerales excediendo maliciosamente sus


atribuciones, ser castigado con suspensin del empleo
en su g r a d o medio."

(1)

(1 ) De 1 ao 1 da a 2 aos. JVo es pena aflictiva i el procesado puede


ser escrcelado bajo fianza.

Traspasar maliciosamente los lmites de las atribuciones propias del


empleo es un delito, porque cada autoridad no debe usurpar atribuciones
que no le sean privativas de su cargo. Solo dentro de sus facultades i
en cuanto las leyes se lo permitan, podr dictar disposiciones o reglamentos i si contraviene a este principio con malicia, se har reo de la
pena con que se castiga este abuso, que entorpece la esfera de accin
de los poderes llamados a reglamentar lo que se pretende, sin ttulo para
ello. Un intendente, por ejemplo, que quisiera reglamentar al poder
judicial o ste al administrativo, ofreceran un ejemplo de este caso. La
le quiere que cada autoridad, que cada empleado se cia a sus deberes
i no salga del crculo de accin que le han marcado las leyes al constituirlo. Sin esta norma de conducta no hai gobierno posible, no hai en
fin, sociedad bien constituida.

406

cdigopenat,

r t .

222.

" E l empleado del orden judicial que se arrogare


atribuciones propias de las autoridades administrativas
o impidiere a stas el ejercicio lejtimo de las suyas,
sufrir la pena de suspensin del empleo en su g r a d o
medio. (1)
E n la misma pena incurrir todo empleado del rden
administrativo que se arrogare atribuciones judiciales
o impidiere la ejecucin de una providencia dictada por
tribunal competente.
Las disposiciones de este articulo solo se liarn
efectivas cuando entablada la competencia i resuelta
por l a autoridad correspondiente, los empleados administrativos o judiciales continuaren procediendo indebidamente.
(1) De 1 ao 1 dia a 2 aos. No es pena aflictiva i el reo puede ser
escarcelado bajo fianza. .

El arfc. 219 estableca pena al empleado que, una vez trabada la


competencia entre dos autoridades, conociera del negocio que la haba
orijinado pendiente la resolucin de ese asunto. Ahora este artculo
prohibe i pena al empleado administrativo o judicial que siga conociendo en un asunto despus de fallada esa competencia i se haya
declarado que el negocio no le corresponda. Esto es evidente, porque
ya no puede alegar duda ni nada que disculpe su arbitrario proceder.
El superior ha dicho quien es el competente i no respetar este fallo i
proceder obstinadamente, es cometer un delito a ciencia cierta i, por lo
tanto, con malicia.
En igual pena se incurre por la autoridad administrativa cuando
impide el que se ejecute una providencia de tribunal competente, como
lo seria negndole su ausilio para que se cumpla, o se mezclara a

libro

II

ttulo.iv.

407

examinarla i rechazndola despues de esa revisin, siendo que la lei no


le da tal encargo.

III.
Prevaricacin.
Art.

223.

Los m i e m b r o s de los t r i b u n a l e s de justicia colejiados o unipersonales i los funcionarios que d e s e m p e a n


el ministerio pblico, s u f r i r n las p e n a s de inhabilitacin absoluta p e r p t u a p a r a cargos i oficios . pblicos,
derechos polticos i profesiones titulares i la de presidio
o reclusin m e n o r e s en cualesquiera de sus g r a d o s : (1)
1. Cuando a s a b i e n d a s fallaren contra lei espresa i
vijente en Causa criminal o civil.
2. Cuando por s o pr i n t e r p u e s t a p e r s o n a a d m i t e n
o c o n v e n g a n en admitir d d i v a o regalo p o r h a c e r o
dejar de h a c e r a l g n acto de su caxgo.
3. Cuando ejerciendo l a s funciones de su empleo o
valindose del p o d e r que ste les d, seduzcan o solicit e n a m u j e r procesada o que litigue ante ellos.
(1) Encierro en presidio de 61'citas a 5 anos. Si se aplica en grado
mnimo ser de 61 a 540 lias; en grado medio de 541 das-a, 3 aos. En
estos dos. casos se aplicara el art 30; pero como luii inhabilitacin absoluta, la suspensin del art. 30 seria ilusoria siendo aquella pena mayor.
En estos dos casos la pena no es aicliva i puede el reo ser escarcelado
con fianza. Aplicada en grado mximo lleva las acceswias del art. 29.
En este caso es aflictiva i.no hai es'carcelacion con fianza.

Este artculo establece dos penas, fuera de las que impone como
accesorias el art, 29, que lleva de hecho, a saber: inhabilitacin absoluta

408

cdigopenat,

perptua para cargos i oficios pblicos, derechos polticos i profesiones


titulares i presidio o reclusin menores en cualesquiera de sus, grados.
Estas penas se imponen a los jueces por el delito de prevaricacin i a los
oficiales del ministerio pblico en los casos a que se refiere este artculo.
Pues bien que es prevaricacin?Ealtar uno a la obligacin de su
oficio, quebrantando la f, palabra, relijion o juramento; pero para que
haya este delito' es preciso que se falte a sabiendas, con malicia, por
un efecto de la voluntad i no por falta de intelijencia o de juicio.
As por ejemplo, un juez que, por fanatismo o ignorancia v crimen
donde la razn fria o una intelijencia despejada no puede hallarlo,
ser un juez injusto o torpe, pero no prevaricador. La prevaricacin
es un delito grave: h aqu la severidad de la pena que se ha designado
para el que se hace reo de l, a fin de garantir el abuso que los jueces
puedan cometer, en el desempeo de sus cargos.
Todos los Cdigos aplican estas penas solo a los jueces i por qu
el nuestro la ha hecho estensiva a los oficiales del ministerio pblico?
Acaso ellos fallan las causas?
El ministerio pblico lo componen los oficiales de los tribunales superiores que lo son los Fiscales; los Promotores fiscales, los Defensores de
menores, de Ausentes i Obras pas. Ellos solo dictaminan o informan en
las cuestiones, i el juez si quiere o no acepta esas opiniones; pues no tiene obligacin alguna de seguirlas i es libre para fallar lo que le agrade.
Luego si hubiera prevaricacin de parte de los oficiales del ministerio
pblico, ella no seria tan grave ni tan perjudicial como la de los jueces,
porque esos dictmenes no son fallos ni influyen en las cuestiones si no
estn arreglados a la lei. Entonces se aplicara a stos el mnimum de
las penas i a los otros un tanto mas, segn fueren las circunstancias i
el resultado de ese prevaricato.
Entrando ahora al anlisis del artculo, tenemos que l exije para
que haya este delito:
1. Fallar en causa civil o criminal a sabiendas contra lei eswesa i
vijente en la fecha del fallo. Seria un ejemplo de esto si, en vez de
aplicar un juez los artculos de este Cdigo o del Civil, que debe
conocerlos todo abogado o juez, fallare i aplicare leyes derogadas i que
no estn en uso en la actualidad.
2. Convenir por s o por conducto de Otra persona en admitir
ddivas o regalos para hacer o dejar de hacer un acto de su cargo.
Este inciso comprende i castiga no solo el hecho de recibir o consen-

l i b r o ii

ttulo.iv.

409

til' en recibir ddivas un juez por practicar un acto injusto, sino tambin
el caso de que el acto sea perfectamente legal i justo. Eso si que si el
fallo se libra absolviendo a quien debe por lei ser absuelto, el delito
ser menor que cuando se absuelve quien deba ser condenado.
Lo que la lei castiga es vender la justicia, aunque sea al que la tenga,
pues por eso el Estado paga sueldo a los jueces i no les da derecho
para recibir dinero u obsequios por hacer lo que es de su deber en ese
empleado.
3. Si el juez valido del poder que le da su puesto i en ejercicio
pleno de sus funciones corrompe i seduce mujer procesada o que tenga
litijio ante ese juez, se hace tambin reo de ese delito. Si la mujer que
se solicita est presa, el delito ser mas grave, porque eso es abusar de la
situacin de esa infeliz, es algo que indica ruindad, mucha perversidad;
como lo seria tambin si el marido es el preso i se ofrece la libertad por
un favor de la esposa que est libre. Para este caso el rigor de la lei es
poco todava: debi haberse inventado una pena mas grave para que ese
juez supiera respetar la desgracia i colocarse a la altura de tan noble
como elevado cargo, que lo degrada i sacia su innoble pasin en la
que se rinde talvez por salvar a sus hijos de la miseria o sacar libre a
su marido del crimen que se le imputa, o salvar ella de la prisin en que
se encuentra.
Art.

224.

" S u f r i r n l a s p e n a s de i n h a b i l i t a c i n
p o r a l p a r a c a r g o s i oficios p b l i c o s

en

absoluta

tem-

cualquiera

de

s u s g r a d o s (1) i la d e p r e s i d i o o r e c l u s i n m e n o r e s e n
s u s g r a d o s m n i m o s a m e d i o : (2)
1. C u a n d o p o r n e g l i j e n c i a o i g n o r a n c i a i n e s c u s a b l e s
dictaren sentencia

manifiestamente injusta

en

causa

2. C u a n d o a s a b i e n d a s c o n t r a v i n i e r e n a l a s

leyes

criminal.

q u e r e g l a n la s u s t a n c i a c i o n ele l o s j u i c i o s , en t r m i n o s
de producir nulidad en todo o en parte sustancial.
3. C u a n d o m a l i c i o s a m e n t e

nieguen

o retarden

la

410

cdigopenat,

administracin de justicia i el ausilio o proteccin que


legalmente se les pida.
4. Cuando maliciosamente omitan decretar la prisin
de alguna persona, habiendo motivo legal para ello, o
no lleven a efecto la decretada, pudiendo hacerlo.
5. Cuando maliciosamente retuvieren en calidad de
preso a un individuo que debiera ser puesto en libertad
con arreglo a la lei.
6. Cuando revelen los secretos del juicio o den
ausilio o consejo a cualquiera de las partes interesadas
en l, en perjuicio de la contraria, .
7. Cuando con manifiesta implicancia, que les sea
conocida i sin haberla hecho saber previamente a las
partes, fallaren en causa criminal o civil."
(1) Be 3 aos 1 clia a 10 aos. Es pena aflictiva i no Imi escarcelacion
hijo fianza.
(2) Presidio de 61 das a 3 aos, debiendo aplicarse el art. 30,porque
estos cielitos se cometen por personas que ejercen cargo pblico. No es
aflictiva i admite escarcelacion; pero como v conjuntamente con la
anterior i la otra es aflictiva, resulta que el procesado por alguno de estos
captulos no puede ser escarcelado confianza.

1. Hemos establecido que para que haya prevaricacin se necesita


que se d sentencia injusta a sabiendas, porque si ella se libra por
ignorancia o falta de apreciacin de las disposiciones legales, no hai
delito. Ahsa si esa ignorancia procede de neglijencia en no estudiar
la cuestin, que no le escusa su carcter de juez i profesor del derecho,
siendo el fallo en causa criminal, existe el delito de prevaricacin.
Se llama ignorancia inescusable en un juez fallar contra las reglas
i principios mas elementales del derecho, como lo seria olvidar que dos
testigos contestes, hbiles para testificar i libres de toda escepcin,
constituyen prueba plena.
2. Mas si a sabiendas un juez contraviene a las,leyes que reglan;
la tramitacin de los juicios en trminos de producir nulidad llegase a
fallar, es reo de este delito. Ejemplo de este caso seria librar sentencia

libro ii

ttulo.iv.

411

en una causa sin haberse notificado la demanda, o si pendiente el


trmino de prueba la falla, o cuando hiciere lo mismo no habiendo ni
siquiera recibido la causa a prueba.
3. Si el juez maliciosamente niega o retarda el administrar justicia
o el ausilio que legalmente se le pida, comete igual delito. Seria ejemplo
de estos casos, si un juez sabiendo que un individuo ha cometido un
delito i piensa fugarse no v al juzgado o retarda dictar providencias en
las presentaciones que se le han hecho para asegurar al culpable; o si
presentndole testigos para acreditar el delito i estos testigos forman
prueba o semi-prueba del crimen, no libra sin embargo las medidas
precautorias que seleexijen. La palabraTOafewsamfirafequiere decir que
el juez obre de' mala f en esos casos, como lo seria si para ello hubiese
recibido paga o tuviera ntima amistad con el individuo contra quien
se dirije la presentacin.
4. Omitir maliciosamente decretar la prisin de un individuo o no
llevar a efecto la decretada, pudiendo hacerlo, es otra causal que constituye prevaricacin.
En efecto, si el juez por malicia i en el deseo de protejer a un
criminal no decreta su prisin, o si la decreta l sea la causa de que se
burle, hace ilusoria la justicia quien es encargado de ella i de garantir los derechos de los que han sido puestos bajo su jurisdiccin,
su proceder constituye una prevaricacin manifiesta.
5. Ahora retener maliciosamente en calidad de preso aun individuo
que debiera estar en libertad, constituye el mismo delito de prevaricato.
Ejemplo de esto seria si la Corte ordena la libertad de un reo i el juez
no obedece al Tribunal i sin que haya nada que legalice esa retencin,
le mantiene en la crcel por vengarse o por otros mviles de esta especie.
Los cinco captulos que hemos recorrido ala lijera, como causas para
establecer el delito de prevaricacin, se castigan tambin en el articulo
que sigue, pero con pena menor, porque se refieren a negligencia o
ignorancia iuescusables en todos los casos a que ese artculo hace
mencin.
En los que hemos estudiado ya se exije malicia en el juez o neglijencia en causa criminal, cosa mu distinta de neglijencia o ignorancia
en causa civil a que se van a referir los otros. La materia criminal es
por cierto mas delicada i por eso hai mayor responsabilidad en los
encargados de ella.
6. Un juez no puede revelar los secretos del juicio ni prestar su

412

cdigopenat,

ausilio o dar consejo a una de las partes en perjuicio de la otra. Esto


seria olvidar el papel de majistrado i que se ocupa ese puesto para
hacer justicia conforme a las leyes i no para protejer o abusar de lo
que, por razn del cargo se sabe, porque asi la parte favorecida enervara la prueba contraria, o en tiempo pondra estorbos o bien destruira los
planes del contrario. La le quiere que esto sea una causal de prevaricacin i por eso la ha consignado con sobrada justicia entre las otras
ya que hemos recorrido.
' 7. Por fin, hai casos en que el juez sabe que est implicado para
conocer en un asunto i si apesar de ser manifiesta esa causal que le
inhibe de entender en el negocio, falla en causa criminal o civil, sin
hacer conocer a las partes previamente esa circunstancia, se comete el
delito de prevaricacin.
En jeneral, este artculo se refiere en su totalidad a causas que
constituyen el delito de prevaricacin en materia criminal, con escepcion de la ltima que hemos visto, la cual es comprensiva tambin a la
materia civil i conviene 110 olvidar esto para no aplicar las circunstancias de una a las de otra i confundir los casos en su aplicacin.

Art.

225.

Incurrirn en las p e n a s de
empleo en cualquiera de
ciento a m i l pesos

grados

sentencia

cargo o

(1) i m u l t a

o solo e n e s t a l t i m a ,

neglijencia o ignorancia
1. D i c t a r e n

sus

suspensin de

de

cuando por

inescusables:
manifiestamente

injusta

en

c a u s a civil.
2. C o n t r a v i n i e r e n a l a s l e ) r e s q u e r e g l a n l a

sustan-

ciacion de los juicios en t r m i n o s de p r o d u c i r

nulidad

en todo o en parte sustancial.


3. N e g a r e n o r e t a r d a r e n l a a d m i n i s t r a c i n d e j u s t i cia i el ausilio o p r o t e c c i n q u e l e g a l m e n t e se les p i d a .
4. O m i t i e r e n d e c r e t a r la p r i s i n d e a l g u n a p e r s o n a ,
h a b i e n d o m o t i v o l e g a l p a r a ello, o n o l l e v a r e n a e f e c t o
la d e c r e t a d a , p u d i e n d o hacerlo.

libro

ii

ttulo.iv.

413

5. Retuvieren preso por mas de cuarenta i ocho


horas a un individuo que debiera ser puesto en libertad
con arreglo a la lei.
(1) De 61 dias a 3 anos. No es pena aflictiva i hai derecho a
escarcelcwion bajo fianza, si se hubiere decretado el arresto del procesado.

1. En los casos a que se refiere este artculo existe el cielito de


prevaricacin, cuando el juez por neglijencia o ignorancia inescusables,
dicta sentencia en causa civil manifiestamente injusta. Esto quiere
decir que no basta cualquiera injusticia, una ilegalidad dudosa,,sino
que es preciso que se vea de una manera evidente que se ha faltado
a lo que era justo. Esto envuelve la misma idea que lo de injusticia
notoria. No seria prevaricador el juez que diera sentencia por ignorancia; sin embargo, esto no le libertaria de la responsabilidad civil en
que incurra, segn tambin lo dispone la lei 24 tt. 22 part. 3.a
2. La contravencin a las leyes que reglan el procedimiento de los
juicios, produciendo nulidad en todo o parte sustancial, es causa para
establecer i probar la prevaricacin. En el fallo de un juicio, deben
observarse todas las leyes que rijan sobre la materia i si el juez no las
aplica por neglijencia o ignorancia i de ello resulta el vicio de nulidad
en los trminos que exije este inciso, el delito de prevaricacin se
presenta sin tener causa que lo escuse,
3. Negar o retardar la administracin de justicia o la proteccin
que se le pide a un juez basada en la lei, es causa de prevaricacin si
ello se hace por neglijencia o ignorancia. Este caso es el mismo a que
se refiere el nm. 3. del artculo anterior, con la diferencia que en aquel
se exije malicia en la negativa a administrar justicia o prestar ausilio
i por eso all la pena es mucho mayor.
4. El dejar de decretar la prisin de alguna persona habiendo motivo
legal para ello o no llevar efecto la decretada, pudiendo hacerlo,
constituye tambin el delito que examinamos, si esto se hace por neglijencia o ignorancia inescusables.
Todo lo espuesto tiende a llamar al juez al cumplimiento de sus deberes, porque el abandono de sus obligaciones traera perjuicios notables a
los que se ven en la necesidad de ocurrir a pedir su proteccin, i si el

414

cdigopenat,

juez es neglijente o ignorante, debe responder de esto i hacrsele


efectiva la responsabilidad penal establecida para este caso.
o. En este inciso la lei fija al juez el mximum de cuarenta i ocho horas
en que pueda escusar su responsabilidad por tener preso a un individuo
sin causa alguna, o que ha debido ser puesto en libertad por orden
superior, o bien porque ha terminado su condena u otras causas, a diferencia de lo mandado en el inciso 5. del anterior artculo en que 110 le
seala trmino, porque en la retencin a que se refiere es
cuando existe malicia, i aqu solo se coloca en el caso de que obre
por neglijencia o ignorancia invencibles. La neglijencia 110 le abona
un olvido contra la libertad del que est preso sin causa sino por el
trmino que se indica, que es de 48 horas fatales,
Queda establecido que por el art. 224 existe el delito de prevaricacin cuando se obra por malicia, ya sea que ella provenga de odio, por
envidia, venganza, por soborno de dinero u otras causas, i en el presente
la prevaricacin tiene por base la neglijencia o flojedad del'juez, el
abandono de esos deberes o la ignorancia invencible.
El anterior artculo se refiere casi en su totalidad a la materia
criminal i el presente a la. civil.
La obligacin que pesa sobre los. jueces para administrar recta i
cumplida justicia es absoluta i por eso, ni con o sin malicia, se pueden
' negar al lleno de este sagrado deber i cada vez que se resistan a ello,
debe estimarse maliciosa su conducta, siendo este antecedente una
presuncin de derecho que existir en su contra.
Igualmente, cuando se ocurre ante un juez para que ejercite su
oficio, su deber es tambin absoluto e inescusable en hacer justicia i
fallar. Si no liai leyes que rijan la materia, estn entonces all los
principios de derecho que nunca faltan i por eso el retardo basado en
tales antecedentes es inadmisible, porque toda denegacin de justicia es
maliciosa; el retardo puede 110 serlo, no se ha de presumir que lo sea,
porque pueden existir causas que lo escusen de toda responsabilidad.
ART. 226.

En las mismas penas incurrirn cuando no cumplan


las rdenes que legalmente se les comuniquen por las
autoridades superiores competentes, a menos de ser
evidentemente contrarias a las leyes, o que h a y a motivo

l i b r o ii

ttulo.iv.

415

f u n d a d o p a r a d u d a r de su autenticidad, o que aparezca


q u e se h a n o b t e n i d o p o r e n g a o

o se t e m a con

razn

q u d e s u e j e c u c i n r e s u l t e n g r a v e s i n a l e s q u e el s u p e rior no pudo prever.


E n e s t o s c a s o s el t r i b u n a l , s u s p e n d i e n d o e l c u m p l i m i e n t o d e la o r d e n , r e p r e s e n t a r

inmediatamente

a u t o r i d a d s u p e r i o r , l a s r a z o n e s d e la

suspensin,

a la
i si

s t a i n s i s t i e r e , le d a r c u m p l i m i e n t o , l i b e r t n d o s e a s
d e r e s p o n s a b i l i d a d , q u e r e c a e r s o b r e el q u e la m a n d
cumplir.

La Comision Redactora del Cdigo Penal estableci a este respecto


que era necesario que la orden fuera comunicada por el conducto
dispuesto por la le: as la Excelentsima Corte no estara obligada a
respetar un indulto trascrito por el Intendente de la provincia. Se
requiere ademas que la orden se refiera a asuntos de la competencia del
que la dicta; pues si un Gobernador, por ejemplo, le manda a un juez
letrado fallar una causa en tal o cual sentido, practicar tales o cuales
dilijencias, sobre las cuales a l solo le corresponde resolver, no estar
obligado a respetar tal mandato. Esto, por desgracia, no es raro entre
nosotros: no hace mucho tiempo que un Intendente quiso obligar a un
juez de letras en lo criminal a que procediera en cierto negocio apesar
de haber habido fallo. El juez hizo respetar sus providencias, el Intendente se quej al Ministro de justicia i ste hizo llegar a la Excma.
Corte los antecedentes i el tribunal declar que no haba mrito para
proceder contra el juez: en una palabra, aprob la .conducta funcionara de ese majistrado.
Por lo dems el artculo es bien fcil de comprender, Toda autoridad
inferior debe dar inmediato cumplimiento a las rdenes superiores, pero
si cree que lo mandado es contrario a las leyes o que puedan resultar perjuicios graves en su ejecucin, o si duda de la notoriedad de tales mandatos o que descansan en un error en que se ha hecho incurrir al superior, su deber es entablar su reclamo en el acto, i si apesar de esto,
se le ordena que lleve a efecto lo mandado, debe hacerlo sin dilacin: su

416

cdigopenat,

responsabilidad queda a salvo, las consecuencias pesan entonces en el


que orden tales cosas i no en el que las ejecuta.
El juez de letras debe obediencia a las Cortes de quien depende,
segn la materia del negocio. El Intendente al Presidente, el Gobernador al Intendente, el Subdelegado al Gobernador del departamento i as
sucesivamente; pero una autoridad no debe mezclarse en las atribuciones
de otra, porque esta abrogacin de facultades trae fatales consecuencias
i el desquiciamiento de todo poder bien constituido. La anarqua i el
despotismo no tardan entonces en presentarse en todo lo que tiene de
feo, repugnante i desmoralizador.
Art.

227.

Se aplicarn respectivamente las p e n a s d e t e r m i n a das en los artculos p r e c e d e n t e s :


1. A l a s p e r s o n a s q u e , d e s e m p e a n d o

por

minis-

t e r i o d e l a l e i los c a r g o s d e m i e m b r o s d e l o s t r i b u n a l e s
d e j u s t i c i a c o l e j i a d o s o u n i p e r s o n a l e s , se h i c i e r e n r e o s d e
a l g u n o s d e los c r m e n e s o s i m p l e s d e l i t o s e n u m e r a d o s
en dichos artculos.
2. A l o s s u b d e l e g a d o s e i n s p e c t o r e s q u e i n c u r r i e r e n
en iguales infracciones.
3. A l o s c o m p r o m i s a r i o s , p e r i t o s i o t r a s
que, ejerciendo atribuciones

personas

a n l o g a s , d e r i v a d a s d e la

lei, d e l t r i b u n a l o d e l n o m b r a m i e n t o d e l a s p a r t e s ,

se

hallaren en idnticos casos.

Iremos por parte en el estudio de este artculo:


1 P o r la lei los tribunales se reintegran ya por los fiscales, por
los jueces de letras o bien por abogados nombrados cada ao por el
Presidente de la Repblica. Los llamados en estos casos estn sujetos
a las penas de los arts. 224, 225 i 226 si faltan a los deberes que pesan
sobre los jueces. La razn de esta disposicin consiste en que la moralidad de estas personas i los daos que ocasiona su prevaricacin, viene
a ser el mismo que causaran los funcionarios a quienes reemplazan

libro

ii

ttulo.iv.

417

en esos actos. Como el delito de prevaricacin trae consigo la responsabilidad civil en favor del perjudicado, aparte de la penal, aquella
tambin se puede hacer efectiva respecto de stos como la d los jueces
propietarios. Este artculo establece una garanta en favor del pblico
que comprende a cualquiera persona que por la lei ocupe un lugar en
reemplazo de otro, i por eso la lei ha establecido ciertas obligaciones i prohibiciones jenerales i que las pena caso de faltar a ellas. Las prohibiciones
i penas son al cargo que se desempea i no a la persona i sea cual fuere
ella, el delito existe si se falta al cargo, empleo u oficio que se ejerce
aunque sea transitorio o para un negocio dado.
2. Los subdelegados e inspectores estn sujetos a las mismas
obligaciones i penas si faltan en los negocios de su competencia. La lei
nada dice de los jueces de subdelegacion o de distrito los habr
querido libertar de esta responsabilidad con su silencio, siendo que
ellos ejercen jurisdiccin criminal i civil, i ha nombrado a los otros que
son meros ajentes del poder administrativo? Nos parece que n i
que deben ser considerados en este inciso. La razn de este silencio es
porque el Cdigo Penal se redact i promulg ntes de la vijencia de
la lei de 15 de octubre de 1875, sobre Organizacin i Atribuciones de
los Tribunales i sta fu la que cre estos cargos, quitndole a los
subdelegados e inspectores la facultad que tenian de administrar
justicia hasta entonces, por eso el Cdigo Penal consider solo a aquellos
i no a estos ltimos; pero por analoja i buen sentido debe establecerse
que, respecto a estos funcionarios, existen las penas destinadas a los
subdelegados e inspectores en caso de prevaricacin por alguno de los
captulos a que se refieren los arts. 224, 225 i 226.
3. Por este inciso se establece que iguales prohibiciones i penas
pesan sobre los que conozcan como jueces en un negocio, ya sea que el
nombramiento les venga de la lei, de las partes o por un tribunal. El
compromisario, liquidador o partidor es un verdadero juez en el negocio
sometido a su fallo.
Los peritos son jueces a veces i otras obran como testigos. Es
evidente que la lei quiere que sea, cuando funcionen como jueces, para
que se hagan reos de este delito, puesto que si lo hacen-corno testigos,
estar la disposicin del perjurio que les castiga si faltan a la verdad
del juramento.
Respecto de las personas a que se refiere este inciso la pena es un tanto
desigual a la de los jueces, porque para stos la suspensin es jeneral i
27

418

cdigopenat,

para los otros es solo relativa al cargo en que estn conociendo, por lo
dems quedan colocados en igual situacin. Pero a la verdad cmo
estar en un Cdigo estableciendo reglas para casos aislados o que se
pueden presentar una que otra vez?
Por regla jeneral, lo que aqu se pretende es garantir la administracin de justicia i castigar severamente estos delitos para que exista
confianza en las personas llamadas a tan altos i delicados puestos.
Todas las anteriores disposiciones relativas a prevaricacin, se dirijen
indudablemente, en lo que a cada uno toca, no solo a los jueces sino
tambin a los empleados que componen el ministerio pblico, i a los
que, por su oficio, ayudan a esa gran mquina que se llama poder
judicial. Lo estarn el secretario, el receptor que dieren consejos a una
de las partes por el conocimiento que tienen de la prueba rendida o
que hicieren saber el contenido de los interrogatorios que se les dan para
dilijenciarlos secretamente, abusando de su oficio i en fin, todo el que
falte a alguno de esos deberes,' aunque no ejerza jurisdiccin directa
ni sea inmediatamente responsable de la recta i cumplida administracin de justicia.
r t .

228.

E l que, desempeando u n empleo pblico no perteneciente al o r d e n judicial, dictare

a sabiendas provi-

dencia o resolucin manifiestamente injusta en negocio


cotencioso-administrativo o meramente administrativo,
i n c u r r i r e n la p e n a d e s u s p e n s i n del
g r a d o m e d i o (1) i m u l t a d e c i e n t o a

empleo

en

su

quinientos pesos.

Si la r e s o l u c i n o p r o v i d e n c i a m a n i f i e s t a m e n t e i n j u s t a
la diere p o r neglijencia o ignorancia inescusables,

las

p e n a s s e r n s u s p e n s i n e n s u g r a d o m n i m o (2) i m u l t a
de ciento a trescientos pesos.
(1) De 1 ao 1 dia a 2 aos.
(2) De 61 dias a 1 ao. Esias dos penas no son aflictivas i si hubiere
reo puede exijir su libertad bajo fianza.

libro

ii

419

ttulo.iv.

Este artculo, eu buenos trminos, dice que el empleado pblico que


no sea del orden judicial, que dicte a sabiendas providencia o resolucin
en negocio cotencioso-administrativo o meramente de esta ltima
clase, se hace reo del delito que aqu se pena. Es evidente que l se
refiere a negocios civiles i como ste Odigo se promulg antes que la
lei d 15 de octubre de 1875, cuando los Intendentes i Gobernadores
ejercan ciertas atribuciones judiciales, como eran las de presidir las
juntas de caminos, ser jueces en el cobro de contribucioneis o de trabajos
hechos por orden de ellos, se quiso entonces equipararlos a los empleados judiciales en lo relativo a prevaricacin. Por eso la primera parte
de esta disposicin tendr rara vez aplicacin; pero si la ltima, es decir
cuando a sabiendas en negocios administrativos dicten resoluciones
manifiestamente injustas, como lo seria si un Gobernador privara a un
vecino de un derecho perfecto que le asistiera o le sacara una multa por
robo u otro delito bajo pretesto de infracciones a decretos meramente
administrativos.
Ahora si por ignorancia o neglijencia en averiguar los hechos
procediera atacando un derecho, existira el delito, pero .no con la
ravedad que cuando se procede a sabiendas. Por esto la lei distingue
los dos casos i por lo mismo la pena es diferente, siendo mas leve en
este ltimo, porque falta la malicia i lo que aqu se pena es la neglijencia o su ignorancia i all la violacion de un derecho a sabiendas de que
se obra mal i se falta a un deber.
ART. 2 2 9 .
Sufrirn las penas de suspensin de
g r a d o m e d i o (1) i m u l t a d e c i e n t o
los funcionarios a q u e se

refiere

empleo

en su

a quinientos

pesos

el

artculo

anterior,

que, por malicia o neglijencia inescusables i faltando a


l a s o b l i g a c i o n e s d e s u oficio, n o p r o c e d i e r e n a l a p e r s e cucin

a p r e h e n s i n de los delincuentes d e s p u e s

de

requerimiento o d e n u n c i a formal h e c h a por escrito.


(1) De 1 ao 1 clia a 2 anos. No es pena aflictiva i admite escarcelacion bajo fianza si hubiere reo.

420

cdigopenat,

Este artculo comprende a todo empleado pblico, que no sea del


orden judicial, porque para estos ya se han dictado reglas a que deba
sujetarse su conducta funcionara. Pero a qu empleados pblicos se
referir principalmente?Es evidente que aquellos sobre los cuales
pesa la obligacin de perseguir i aprehender a los delincuentes i no
lo hacen por malicia, neglijencia inescusable, faltan abiertamente a
sus deberes i como para este caso se reputa empleado todo el que
desempea un cargo pblico, aunque no sea de nombramiento del Jefe
de la Repblica, ni reciba sueldo del Estado, resulta que l comprender
no solo a los Intendentes, Gobernadores, subdelegados e inspectores,
sino tambin a los jefes de polica urbana o rural i empleados de estas
policas, sea cual fuere el rango que ocupen en ellas. La lei ha querido
hacer pesar la responsabilidad de este artculo en todos los encargados
del orden social i seguridad de los individuos, a fin de llamarles por
todos los medios al mas estricto i puntual cumplimiento de sus obligaciones, i por eso no les escusa ni de neglijencia ni de faltas a sus
deberes. Todo cae bajo el peso de este, precepto, que es una garanta
para todos los individuos que residen dentro de nuestro territorio.

ART. 230.
Si 110 tuviere renta el funcionario que debe ser
penado con suspensin o inhabilitacin para cargos o
empleos pblieos, se le aplicar ademas de estas penas
la de reclusin menor en cualquiera de sus grados (1)
o multa.de ciento a mil pesos, segn los casos.
(1) Entierro en Presidio de 61 das a 5 anos. Si se aplica en grado
mnimo ser de 61 a 540 das; en grado medio de 540 dias a 3 aos.
En estos casos- se aplica el art. 30 si hai cargo u oficio pblico de que
suspender al penado. No es pena aflictiva, i lu por consiguiente escarcelacion bajo fianza. Aplicada la pena en grado mximo lleva las accesorias
del art. 29. Es aflictiva i no hai escarcelacion para el reo. .

Como en este caso el reo de este delito no goza renta, la suspensin


no es un perjuicio, bien al contrario se le liberta de un cargo que ejerce
i a que la lei le obliga, como lo seria un subdelegado o un juez de

l i b r o ii

421

ttulo.iv.

subdelegacion, a quien se aplicase ademas de esa peua, la de reclusin en


cualquiera dess grados, segn sea la gravedad del delito i las dems
circunstancias de que se encuentre revestido, por eso el juez puede
recorrer todos los grados de esta pena para que ella sea anloga a
la criminalidad que se trata de castigar.
Akt.

231,

El abogado o procurador

q u e con abuso malicioso

d e s u oficio, p e r j u d i c a r e a s u c l i e n t e o d e s c u b r i e r e s u s
secretos, ser c a s t i g a d o s e g n la g r a v e d a d del p e r j u i c i o
que

causare,

mnimo

con

la p e n a

de suspensin en su g r a d o

(1) a i n h a b i l i t a c i n e s p e c i a l p e r p t u a

para

el

cargo o profesion i multa de ciento a mil pesos.


(1) De 61 dias a 1 ao. Mas si se aplica la inhabilitacin especial
perptua, ser pena aflictiva i no podr obtener su escarcelaaion bajo
jianza.

El libro de Actas de la Comision Redactora de este Cdigo consigna


lo siguiente:
Se manifest en seguida por el seor Reyes la duda de si se encon-'
trarian comprendidas en el actual artculo (que era el 220 del Proyecto)
aun las revelaciones que hace un abogado en materia no contenciosa.
La Comision teniendo en cuenta que bajo l palabra cliente se entiende
no solo al que solicita los servicios de un abogado para la prosecucin
de un juicio, sino tambin al que le busca para cualquier otro asunto
relativo a la profesion, crey que dicho artculo abrazaba tambin el
caso propuesto i que no debia consignarse una disposicin especial para
resolverlo.
La revelacin de secretos a que se refiere este artculo ha de hacerse
maliciosamente i no por imprudencia. Solo as se comprende que exista
criminalidad en el hecho de descubrir un procurador o un abogado los
secretos de su cliente a la parte contraria.
Ahora, para que exista la prevaricacin en este caso, es tambin
necesario que la defensa de la parte contraria se haga sin el consent-

422

cdigopenat,

miento de aquella a quien se defendi anteriormente, puesto que si ha


prestado su consentimiento, no falta entonces a su deber tomando esa
defensa.
No hai tampoco prevaricacin si un abogado o procurador toma la
defensa de dos partes que litigan contra un tercero, aunque persigan
distintas cosas o una misma si se obra con consentimiento i acuerdo de
ellas, o bien puede defender alas dos partes, si ellas as lo quieren i
persiguen la solucion de una cuestin que a ambas interesa en un
mismo sentido. La razn de esto es que si la prevaricacin en los
jueces consiste en faltar maliciosamente a la justicia, en el abogado i
procurador solo la hai cuando se abandonan o se hace traicin a los
intereses que se patrocinan. As por ejemplo, el procurador que deja
pasar los trminos, el abogado que declara los secretos de su cliente i
que entra en relaciones con la parte contraria para favorecer de cualquier manera sus designios, se mirar como criminal. Lo repetimos, la
prevaricacin exije siempre la idea de la malicia, porque cuando no se
puede suponer la intencin de causar dao i se obra con sencillez o
inocencia, no hai motivo para establecer este delito. Por eso el trnsito
de una defensa a otra, es el trnsito hecho a sabiendas i no por olvido u
otras causas. Ahora, un abogado consultado por una parte podra
tomar despues la defensa de la contraria? A esto respondemos que si se
le impuso de los secreto^ que pueden ser de influencia en el resultado
del litijio, no puede honradamente aceptar la defensa del contrario. Mas
sino hubo confianzas, si solo vi documentos pblicos i si opin desde
luego contra el que le consultaba, no vemos por que razn haya de
serle prohibido el defender despues a su contrario. El derecho no se
opone a ello: talvez causas de delicadeza le apartaran de esa defensa;
pero si la acepta, legalmente obra bien i nadie podra imputarle esto
como un delito.
La opinion que hemos emitido, con relacin al primer caso, se funda
en el peligro de que pueda hacerse uso de las noticias i secretos del
primer defendido en provecho de este otro; al paso que en el ltimo
caso nada sabe reservado, puesto que los documentos son pblicos i
entonces no causa mal a nadie.
Tampoco debe olvidarse que el hecho de una consulta aislada, sin
designar los nombres'propios de las personas ni aun de lo litijioso i que
el abogado la resuelve prima facie, no le compromete si acepta la
defensa contraria, porque l entonces no supo de qu personas se trata-

libro

ii

423

ttulo.iv.

ba i como una misma cuestin se puede presentar repetidas veces en


un estudio, es libre entonces el abogado para servir a quien busca su
intelijencia i sus aptitudes profesionales.
ART. 232.
ccEl a b o g a d o q u e , t e n i e n d o la d e f e n s a a c t u a l d e u n
pleito, p a t r o c i n a r e a la v e z a la p a r t e c o n t r a r i a e n
mismo negocio,

sufrir las penas

de

el

inhabilitacin

e s p e c i a l p e r p t u a p a r a el e j e r c i c i o d e la p r o f e s i n i
m u l t a d e c i e n t o a m i l pesos.

Ya sobre este particular hemos avanzado algunos conceptos que


ponen en claro el alcance de esta disposicin. Empero, para complementar este trabajo, repetiremos que es necesario que su defendido ignore
esta circunstancia i que se le est engaando; pero si no hai esa
ignorancia i ljos de ello ambos litigantes as lo quieren i lo han
solicitado qu culpa tiene el abogado i quin podra hacerle cargos por
lo que acuerdan personas que tienen capacidad para resolver sobre sus
intereses? Lo que la lei castiga es el engao que se hace aun cliente,
que, al saberlo, no se habra entregado a ese abogado i, conociendo el
papel que se le est haciendo desempear, arrancara de manos tan poco
delicadas, que no saben comprender la altura de tan noble profesion,
sin cuidarse de la mancha que hasta cierto punto hacen pesar en el
gremio que le cuenta entre los suyos.

V.
Malversacin de caudales pblicos,
A r t . 233.
E l e m p l e a d o p b l i c o q u e , t e n i e n d o a su c a r g o c a u d a l e s o e f e c t o s p b l i c o s o d e p a r t i c u l a r e s e n depsito,

424

cdigo penat,

consignacin o secuestro, los sustrajere o consintiere


que otro los sustraiga, ser castigado:
1. Con la pena de presidio menor en su grado medio,
(1) si la sustraccin no excediere de cincuenta pesos.
2. Con la de presidio menor en su grado mximo,
(2) si excediere de cincuenta pesos i no pasare de
quinientos pesos.
3. Con la de presidio mayor en sus grados mnimo
a medio, (3) si excediere de quinientos pesos.
E n todos los casos con la pena de inhabilitacin
absoluta temporal en su grado mnimo (4) a inhabilitacin absoluta perptua para cargos i oficios pblicos."
(1). Encierro en Presidio de 541 dicts a 3 aos. No es pena aflictiva
i admite escarcelacion del reo bajo fianza. Para qu aplicar el art. 30
si el ltimo inciso de este articulo dispone una pena mayor? A juzgar
por clicho inciso i que es de aplicacin a lodo el articulo, resida que
imponindose una pena aflictiva, no habr escarcelacion en ningn caso.
(2) Id. de 3 aos 1 dia a 5 aos, lleva las accesorias que espresa el
art. 89. Es pena aflictiva i por si sola no admite escarcelacion bajo
fianza.
(3) Penitenciaria de 5 aos 1 dia 15 aos, lleva las accesorias del
art. 88. Es pena aflictiva i no hai escarcelacion bajo fianza.
(4) Be 3 aos 1 dia a 10 aos. Esta pena se aplica en los tres casos
a que se refiere el 'artculo; de manera que ella por si sola hace que este
delito merezca pena aflictiva i no se puede conceder la escarcelacion del
reo aun en el primer caso que no seala pena aflictiva.

La malversacin de caudales pblicos de que habla este prrafo,


debe hacerse precisamente por empleados pblicos, porque si se comete
por particulares constituir otro delito que se penar en otra parte de
este Cdigo.
La malversacin de caudales o efectos pblicos tiene un carcter
grave de inmoralidad, porque se abusa de la confianza que el Estado
deposita en sus empleados i este delito se puede cometer, bien sustrayendo esos caudales o ya dndoles otra inversin, o dedicndolos a otro
objeto de aquel a que estn destinados.
Por qu el artculo dice caudales o efectos pblicos? Porque, repet-

l i b r o ii

ttulo.iv.

425

mos, si no sou pblicos no existe malversacin, i porque ademas el


artculo se encamina a prevenir i castigar a los que administran o tienen
fondos del Estado, bajo cualquier ttulo que les imponga obligacin
de conservarlos o de entregarlos donde la autoridad lo encuentre por
conveniente.
La pena aqu se ha agraduado segn la cantidad que el empleado
hubiese sustrado o dejado a otros sustraer.
Ahora, si hai particulares mezclados en este delito, ellos no sern
penados por este artculo, porque no son empleados. Su participacin
se penar por las reglas jenerales que hai mas adelante sobre este
particular.
Si la malversacin de fondos se ha estado haciendo paulatinamente i no de una sola vez, es claro que cada una de esas sustracciones
se penar por separado, porque cada una de ellas ha constituido un
delito, segn la disposicin del art. 74 de este Cdigo, que tiene tanta
aplicacin en las estafas i segn la cual puede resultar una larga
prisin para el culpable, por no tener un lmite para los casos de repeticin en una misma oficina o a una misma persona. El que malversa
de una sola vez mil pesos, puede tener mucho menos pena que el que
aprovecha igual cantidad i la va estrayendo en distintas parcialidades
que no excedan de cincuenta pesos. Esta es una incnsecuencia de la lei
que no tendr remedio hasta que dicho art. 74 no se reforme por
completo.
H aqu una sentencia dictada por la Corte Suprema en que se
confirman nuestras teoras a este respecto. Ella no corre en la Gaceta
ele los Tribunales; pero se encuentra a fs. 429 vueltas del libro
copiador de Sentencias de 1876 en la secretara de ese tribunal:
Santiago, marzo 10 de 1876.Vistos: M. C. O. i J. E. G-., empleado
aquel en la administracin de correos de Valparaiso i ste en la de
Santiago, estn confesos de haber sustrado caudales pblicos mediante
falsificacin de jiros postales. Las sumas sustradas segn el informe
de fs. 42 ascienden a 24,127 pesos 60 centavos i de esta cantidad
20,925 pesos fueron sustrados antes de la vijencia del Cdigo Penal i
3,202 pesos 60 centavos despues de estar en vigor este Cdigo.
Considerando que las sustracciones anteriores al Cdigo Penal
deben castigarse con arreglo a, la Eeal Orden de 14 de marzo de 1807
que impone a este delito la pena de dos a nueve aos de presidio;
Considerando que las sustracciones ejecutadas despues del Cdigo

426

cdigopenat,

Penal, deben haberse verificado al mnos en ochenta ocasiones distintas


porque cada jiro postal no puede exceder de 40 pesos;
Considerando que el art. 74 del Cdigo Penal dispone que al culpable de dos o mas delitos se le impongan las penas correspondientes a
cada uno de ellos;
Considerando que el art. 233 del mismo Cdigo castiga la defraudacin que no excediere de 50 pesos hecha por un empleado pblico con
la pena de presidio menor en su grado medio, se condena a M. 0. O. i a
J. E. G. por las sustracciones verificadas antes de la vijencia del Cdigo
Penal a seis aos de Crcel Penitenciaria i por cada una de las ochenta
sustracciones efectuadas despues del Cdigo Penal, se les condena a
presidio menor por 541 dias. Ambos reos quedan obligados a restituir
insolidum la cantidad sustraida i perptuamente inhabilitados para
cargos i oficios pblicos. La pena del reo M. C. O. se contar desde el
30 de abril del ao prximo pasado, fecha de su prisin, debiendo ser
oido J. E. G. con arreglo a derecho cuando se presente o sea habido.
Se confirma la sentencia apelada solo en lo conforme a sta.MONTT.
BARRIGA.YALENZUELA.COVAEBBIAS.

Si multiplicamos 80 por 541 nos dan 43,280 dias, i si los dividimos


por 365 dias que tiene el ao, resultan 118 aos con 210 dias, que
componen 7 meses; de manera que por la sustraccin de 3,202 pesos
les correspondi a esos reos esta enorme pena i por la de 20,925 pesos
solo seis aos. Sumadas estas dos penas llegan a 124 aos 7 meses. El
Consejo de Estado conmut en ocho aos de Penitenciaria esta larga
condena.
ART. 234.
E l empleado pblico que, por abandono o neglijencia i n e s c u s a b l e s , d i e r e o c a s i o n a q u e se e f e c t e

por

o t r a p e r s o n a la s u s t r a c c i n d e c a u d a l e s o e f e c t o s p b l i cos o d e p a r t i c u l a r e s d e q u e s e t r a t a e n l o s t r e s n r m e r o s
d e l a r t c u l o a n t e r i o r , i n c u r r i r e n la p e n a d e s u s p e n s i n
en cualquiera de

sus grados,

(1)

quedando

o b l i g a d o a la d e v o l u c i n d e l a c a n t i d a d
trados.

ademas

o efectos sus-

l i b r o ii

ttulo.iv.

427

(1) De 61 dias a 3 aos. No es pena aflictiva i admite la escarcelacion


del procesado si lo hubiere.

Este artculo establece que el empleado pblico que da ocasion para


que otra persona sustraiga caudales o efectos pblicos o de particulares
que estn por supuesto a su cargo, cuando esto se haga por abandono o
neglijencia inescusables, queda obligado a la devoluciou de la cantidad
o efectos sustrados i a la suspensin de su cargo de 61 dias hasta 3
aos.
Un jefe de una tesorera o de contabilidad de fondos del Estado, que
conoce el dficit, que sepa quien es el subalterno que lo efecta i no
tome en el acto medidas para que el mal no contine o no denuncia al
culpable, infrinjir esta disposicin.
Por ejemplo, los Ferrocarriles son propiedad del Estado: supngase
que en una oficina donde se verifica el cobro de la carga, un empleado
est sustrayendo ese dinero o las especies que llegan, o que esto lo haga
un particular i que el Jefe de la Contabilidad o el Tesorero lo sepa,
ya porque se le ha avisado o porque lo conozca por las entregas i pesar
de todo guarde silencio, tendremos entontes que, aunque l nada haya
aprovechado, por el hecho solo de tolerar este proceder, le vendr de lleno
la disposicin de este artculo en razn a que su obligacin es vijilar a
sus subalternos i todo lo que est bajo su inmediato cuidado.
La disposicin del artculo es hasta cierto punto benigna, puesto que
debera considerarlo cmplice o encubridor e imponerle entonces alguna
pena mas grave, ya que la responsabilidad civil afecta a todo delincuente i ella se har efectiva en este caso si el reo principal no tiene
como pagar lo sustraido.
ART.

235.

El empleado que, con dao o entorpecimiento del


servicio pblico, aplicare a usos propios o ajenos los
caudales o efectos puestos a su cargo, sufrir las penas
de inhabilitacin especial temporal para el cargo u
oficio en su grado medio (1) i multa del diez al cincuenta por ciento de la cantidad que hubiere sustraido.

428

cdigopenat,

No verificado el reintegro, se le aplicarn las penas


sealadas en el art. 233.
Si el uso indebido de los fondos fuere sin dao ni
entorpecimiento del servicio pblico, las penas sern
suspensin del empleo en su grado medio (2) i multa
del cinco al veinticinco por ciento de la cantidad sustrada, sin perjuicio del reintegro."
(1) De 5 aos 1 clia a 7 aos. Es pena aflictiva i no admite escarcelacion tajo fianza.
(2) De 1 ao 1 dia a 2 aos. No es pena aflictiva i se puede pedir la
escarcelacion del procesado tajo fianza.

El artculo que hemos copiado establece que hai delito cuando, con
dao o sin l, se aplican a usos propios o ajenos los caudales o efectos
puestos a cargo de un empleado pblico. Si es con dao i no se hace
el reintegro de esos fondos, el delito est sujeto a la prescripcin del
art. 233: i hecho el reintegro la pena es de inhabilitacin especial temporal en grado medio para el cargo u oficio que se desempea i la
multa del diez al cincuenta por ciento de la cantidad sustrada; pero
esta multa en ningn caso podr exceder de cinco mil pesos, segn lo
dispuesto en el inciso 7. del art. 25.
Si del uso de esos fondos no hubo dao ni entorpecimiento en el
servicio pblico, la pena es mnos grave porque no result un perjuicio, fu una sustraccin con nimo e intencin de reponerlos i lo hizo
asi en efecto.
Lo que el artculo quiere es prohibir a todo administrador o tenedor
de fondos o de efectos puestos a su cuidado el que negocie con ellos,
el que los toque o los distraiga, aunque pueda reponerlos i no perjudique al servicio pblico, porque si tolerara este proceder, podran llegar a
ser frecuentes los casos en que, por la espectativa de un lucro o de un
negocio lijero, fallara todo clculo i el Estado recibiera perjuicios. Baste saber que a todo administrador de rentas pblicas le queda enteramente prohibido, bajo cualquier pretesto o intencin, el usar o
negociar con lo que est a su cuidado. Sin esto se abrira un ancho
campo al abuso i sin embargo acaso en provincias los tesoreros del

l i b r o ii

429

ttulo.iv.

Estado o municipales no hacen esto siempre? Ellos son jeneralmente


los banqueros de los pueblos i deben a estos negocios unos su ruina i
otros su riqueza.
El seor Julio Zegers, siendo Ministro de hacienda, dict una circular reglamentando la tenencia de fondos en las Tesoreras del Estado i
ella trajo resultados favorables; pero como la vijilancia de todos no
puede ser tan. eficaz como en los grandes centros de poblacion, el
mal no se ha reparado por completo en pueblos de mnos importancia.
ART. 2 36.
, " E l empleado pblico que
los c a u d a l e s o efectos

arbitrariamente diere

que administre

una

aplicacin

pblica diferente de aquella a que estuvieren


dos,

ser

castigado

con

la p e n a

de

destina-

suspensin

del

e m p l e o e n s u g r a d o m e d i o , (1) si d e e l l o r e s u l t a r e d a o
o entorpecimiento

para

el servicio

u objeto

en

que

d e b a n e m p l e a r s e , i con la m i s m a e n su g r a d o m n i m o ,
(2) s i n o r e s u l t a r e d a o o e n t o r p e c i m i e n t o .
(1) De 1 ao 1 clia a 2 aos.
(2) De 61 Mas a 1 ao. No son penas aflictivas i Mi lugar a escarcelacion bajo fianza.

En el artculo anterior hemos visto que se prohiba al empleado pblico que administra fondos o efectos pblicos el aplicarlos a usos propios o
ajenos, ya fuera con dao o entorpecimiento del servicio pblico o sin
l i la obligacin que tenia de efectuar su reintegro, as como la3 penas
en estos casos o cuando no verificaba su devolucin. Ahora el caso es
'distinto: se limita a prohibir al empleado el malversar los caudales
pblicos dndoles una inversin distinta de aquella a que estaban- destinados; pero que tienen tambin por objeto el servicio pblico en razn
a que este proceder arbitrario de su parte es un acto de desobediencia, de
. abrogacin de facultades, del cual puede resultar dao o entorpecimiento del servicio a que se destinaban esos fondos por quien tiene facultad
de darles aplicacin. Por eso la pena es distinta en uno i otro caso, es

430

CDIGO PENAt,

decir, cuando hai dao o entorpecimiento en el servicio pblico es


mas grave, mucho mas leve cuando no ha habido alteracin alguna. Lo
que se castiga es ese abuso que puede establecer confusiones o complicaciones serias en el servicio i dejarse de verificar un pago que podria
interesar al Estado o comprometer su crdito, cosa que no es dado a un
subalterno que tiene que sujetarse a las prescripciones del superior, a
las leyes i decretos que existan sobre ese particular.
ART. 2 3 7 .
E l empleado pblico que, debiendo bacer u n p a g o
como tenedor de fondos del

Estado, rehusare

sin causa bastante, sufrir la p e n a

hacerlo

de suspensin del

e m p l e o e n s u s g r a d o s m n i m o a m e d i o . (1)
E s t a disposicin es
que, requerido por
rehusare hacer

aplicable al e m p l e a d o

rden

entrega

de

autoridad

prblico

competente,

de u n a cosa p u e s t a bajo

su

custodia o administracin.))

(1) De 61 dias a 2 aos. No es pena aflictiva i hai lugar a esmrceiacion bajo fianza.

Esta disposicin se funda principalmente en que el empleado que


se niega a verificar un pago o a entregar una cosa puesta bajo su custodia, da motivo para presumir que no tiene en su poder dichas
cantidades o dicho objeto, i, en consecuencia, que ha cometido el delito
de malversacin que aqu se indica. Ahora si el empleado se niega a
verificar el pago, porque los fondos no existen o no han entrado a su
poder o por otra causa justa,, su resistencia no constituye; un delito;
por eso, requerido por, autoridad competente i sta no encontrare legal
su oposicion, la infraccin a este artculo queda de manifiesto i la
presuncin de haber distrado esos fondos se pres