Las fuentes del Derecho del Trabajo

El sistema de fuentes regulado por la Constitucin Poltica del Per, consagra diversos tipos normativos, principalmente, las normas con rango de ley y aquellas de
rango reglamentario.
Neves Mujica seala que para la doctrina italiana, la palabra fuente de derecho tiene
dos significados. El primero, se refiere al productor y al procedimiento que se utiliza
para elaborar un producto. Por ejemplo, segn esta acepcin, sern fuentes del
derecho, el Congreso y el procedimiento parlamentario para la elaboracin de la ley. El
segundo, se refiere al producto en s. Por ejemplo, la ley.
Ahora bien, para que un producto sea fuente de derecho, debe ser normativo. Un
producto, ser normativo, si sus efectos son abstractos y generales. Es decir, universal
en cuanto a las acciones reguladas y los destinatarios. De esta forma, si un producto
tiene efectos concretos y particulares, ser no normativo (1).
Las principales fuentes del Derecho Laboral peruano son:
a. La Constitucin.
b. Los tratados.
c. La ley, el decreto legislativo, decreto de urgencia (y sus equivalentes).
d. El reglamento (y sus equivalentes).
e. El convenio colectivo.
f. El reglamento interno de trabajo.
g. La costumbre.
h. La jurisprudencia.
i. El contrato de trabajo

a. La Constitucin
La Constitucin es la manifestacin de la soberana popular. Esto le brinda el respaldo
de ser la norma suprema del Estado. Por eso, es el lugar ideal para regular y
determinar de manera general, las fuentes del Derecho (2).

Adems, el que sea norma suprema significa que prevalece sobre todas las dems
normas y obliga a todos (tanto a los poderes pblicos, como a los particulares) a
observar su cumplimiento (3) de manera ineludible.
La importancia que tiene la Constitucin, desde el punto de vista del Derecho Laboral,
radica en que aqulla establece los principios y derechos humanos laborales que
deben ser las guas de todo el Ordenamiento

b. El tratado
El tratado, de acuerdo a Novak Talavera y Salmn Grate, puede ser definido como el
acuerdo de voluntades entre dos o ms sujetos de derecho internacional con
capacidad para concertarlo; celebrado en forma verbal o escrita, regido por el derecho
internacional y destinado a crear, modificar o extinguir derechos de este ordenamiento
Ahora bien, en cuanto al rango normativo, Novak Talavera seala que, la actual
Constitucin Poltica del Per de 1993 no deja mayores dudas respecto al rango
normativo de los tratados. En efecto, el inciso 4 del artculo 200 de la Constitucin
atribuye rango de ley a los tratados sin hacer distincin alguna entre tratados
celebrados por el Congreso, va Resolucin Legislativa y aquellos ratificados por el
Presidente de la Repblica (va Decreto Supremo) (5). Pero, mencin especial
merecen los tratados de derechos humanos, gracias al artculo 3 de la Constitucin. Al
respecto, el mencionado autor, apoyndose en Rubio Correa, apunta que los
derechos de la persona consagrados en instrumentos internacionales (tratados,
declaraciones, etc.), hayan o no sido ratificados por el Per (...) pueden ser
considerados derechos con rango constitucional en nuestro ordenamiento jurdico (6).
Ahora bien, en cuanto a la incorporacin de los tratados en el derecho interno, como
explica Salmn Grate, nuestro sistema constitucional opta por la aplicabilidad
inmediata de los tratados en el Derecho Interno. Esto significa que el Estado no
requiere emitir acto adicional alguno de incorporacin, sino que basta con que el Per
haya de un lado celebrado el tratado y que ste, de otro, se encuentre en vigor de
acuerdo a sus propias disposiciones (7). Esto es lo que se puede concluir de la
lectura del artculo 55 de nuestra Constitucin y del artculo 3 de la ley 26647.
Ahora bien, de acuerdo a los artculos 56 y 57 de la Constitucin, la celebracin (que
es el momento en el que se manifiesta el consentimiento del Estado), segn el
contenido negociar tiene tres procedimientos distintos. Si el tratado versa sobre
derechos humanos, soberana, dominio o integridad del Estado, asuncin de
obligaciones financieras, entre otros, el Congreso interviene a travs de la aprobacin.

En los dems supuestos, basta con la ratificacin presidencial. Por ltimo, si el tratado
afecta disposiciones constitucionales, se tiene que seguir el procedimiento de reforma
constitucional

c. La ley
La ley es la fuente estatal por excelencia, para la regulacin de los derechos laborales. Si bien la Constitucin es la norma suprema del Estado, los preceptos y mandatos
en ella contenidos, necesitan de una mayor amplitud de desarrollo para ser aplicados
a situaciones concretas. Para esta finalidad, la norma estatal idnea es la ley, cuya
produccin, interpretacin, modificacin o derogacin es exclusiva atribucin del
Congreso de la Repblica
La ley puede ocuparse de todo mbito o aspecto del Derecho del Trabajo sin mayor
lmite que el respeto a las normas constitucionales.

d. El decreto legislativo
Con relacin al decreto legislativo, su funcin es similar a la que se le otorga a la ley.
La diferencia con ella radica en que aqul, es una norma producto de la delegacin de
la potestad legislativa que tiene el Congreso, al Poder Ejecutivo, para que ste
produzca normas estatales de un nivel equivalente al de la ley. Sin embargo, por ser
de origen distinto, recibe el nombre de "decreto legislativo".
Las caractersticas de los decretos legislativos, segn nuestra Constitucin, son las
siguientes
Se trata de una situacin excepcional dentro de la produccin de normas estatales.
Para que tengan validez, la delegacin legislativa, debe constar en una "ley
autoritativa" emitida por el Congreso.
Slo pueden regular las materias expresamente delegadas.
La duracin de la delegacin es por un tiempo limitado.
Lo dicta el Presidente, con la aprobacin del Consejo de Ministros.
No puede regular materias relativas a reforma constitucional, la aprobacin de
tratados internacionales, leyes orgnicas, la Ley del Presupuesto y Ley de Cuenta
General de la Repblica.

El Presidente de la Repblica tiene el deber de dar cuenta al Congreso de cada

decreto legislativo que promulgue.

e. El decreto de urgencia
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 118 inciso 19 de nuestra Constitucin, los
decretos de urgencia slo pueden tratar materia econmica y financiera. En ese
sentido, por lo excepcional de su naturaleza, sus alcances deben restringirse a lo
estrictamente indispensable (12).
Por ello, deberan afectar nicamente a los derechos laborales econmicos regulados
en la Ley de Presupuesto y otras normas conexas, ya que se trata de materia
econmica que repercute directamente en el Estado. Por eso, ya que las normas del
Presupuesto, no regulan derechos laborales del sector privado, no sera posible que el
Decreto de Urgencia tenga injerencia sobre ellos (13).

f. El reglamento
El reglamento es el acto normativo tpico del Poder Ejecutivo. Por lo general, se
presenta a travs de decretos supremos que son emitidos por el Presidente de la
Repblica.
Su funcin en nuestro ordenamiento jurdico, es ejecutar y reglamentar: las leyes, los
decretos legislativos y otras normas con rango de ley, siempre dentro de los lmites
que stas hayan fijado. Por tanto, no podr transgredir ni desnaturalizar la norma que
le da origen.
Debido a su funcin de reglamentacin, slo puede expedirse si una ley necesita de
precisiones; es decir, no puede existir de manera independiente en el ordenamiento
jurdico.

g. La sentencia
En principio, una sentencia emitida por un juez no constituye una fuente de derecho
puesto que est referida a la aplicacin concreta de la norma jurdica a un caso en
particular
Sin embargo, puede decirse que hay dos tipos de sentencias que vinculan no solo a
las partes del proceso, sino a todos los ciudadanos. De un lado, las que nacen de un
hecho: la jurisprudencia, y del otro, las que nacen de un acto.
Hablemos primero de la jurisprudencia. sta nace de un hecho: las sucesivas
sentencias judiciales. stas necesitan reunir unas caractersticas especiales:

 Que provengan del rgano mximo.

Que sean reiteradas (dos o ms).
Deben ser pronunciamientos uniformes, es decir, que le den la misma solucin al
mismo problema.
En el caso que las futuras resoluciones judiciales consideren prudente apartarse de la
jurisprudencia, debern hacerlo bajo un fundamento apropiado.
Ahora bien, en cuanto a las sentencias que nacen de un acto, segn nuestro
Ordenamiento tenemos (16):
a. Las ejecutorias de las Salas Especializadas de la Corte Suprema que fijan
precedentes de observancia obligatoria (artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial).
b. Las sentencias dictadas por los jueces constitucionales tienen prevalencia sobre las
de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse bajo responsabilidad
(artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional).
c. Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa
juzgada constituyen precedente vinculante, cuando as lo exprese la sentencia,
precisando el extremo de su efecto normativo (artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional).
d. Los plenos jurisdiccionales, que pueden ser de dos tipos:
Los que se realizan para uniformizar las sentencias que se han pronunciado de
manera distinta, para casos similares (artculo 116 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial).
Los que se realizan para resolver un caso importante (artculo 400 del Cdigo
Procesal Civil).
e. Las sentencias anulatorias de normas, que pueden ser de dos tipos:
Las del Tribunal Constitucional, que elimina las leyes o normas con rango de ley, que
sean inconstitucionales.
Las de la Corte Suprema, que elimina los reglamentos o dems normas de su nivel,
que vulneren la Constitucin, la ley o las normas con rango de ley.

h. El convenio colectivo

El convenio colectivo es uno de los productos de una negociacin colectiva. Aqul se

define como todo acuerdo que exista entre el empleador o grupo de empleadores y
una organizacin sindical de trabajadores (o a falta de sta, los representantes de los
trabajadores), destinado a regular las remuneraciones, condiciones de trabajo y en
general las relaciones entre trabajadores y empleadores (17).
En cuanto a los tipos de clusulas del convenio colectivo, la mayora de la doctrina
apunta a dividirlas en clusulas normativas, obligacionales y delimitadoras. Las
clusulas normativas, se definen como aquellas que vinculan de manera general y
abstracta a todos los trabajadores. En nuestro ordenamiento, la expresin fuerza
vinculante (artculo 28, inciso de la Constitucin, y el artculo 42 de la LRCT), alude
al efecto normativo de dichas clusulas. Las obligacionales, slo vincularn a las
partes que han suscrito el convenio; es decir, slo a la organizacin sindical (o
representantes)

de los trabajadores y al(los)

empleador(es). Las clusulas

delimitadoras, por su parte, son las que establecen el mbito territorial, funcional,
personal y temporal del convenio colectivo.
Sobre la jerarqua de las clusulas normativas del convenio colectivo, nuestra
Constitucin no le atribuye un nivel especfico. En tal sentido, se ubica dentro de las
normas emanadas de la autonoma privada, pero necesariamente es superior entre
ellas (18) debido a que ha sido creado de manera bilateral (en contraposicin, por
ejemplo, al reglamento interno de trabajo, que es de produccin unilateral).

i. El reglamento interno de trabajo

El reglamento interno de trabajo es una manifestacin del poder de direccin del
empleador en el centro de labores. Sin embargo, para ser tal, tiene que tener disposiciones abstractas y generales (que son los elementos esenciales de un producto
normativo, como sealamos en el punto 4). Puede ser emitido de manera unilateral por
el empleador, pero tambin puede ser producto de una negociacin colectiva.
Comnmente, el reglamento interno de trabajo regula las siguientes materias: la
jornada y el horario de trabajo, los permisos y licencias, higiene y seguridad, el
rgimen disciplinario, el ambiente y los medios de trabajo, la clasificacin profesional,
etc. (19) Ahora bien, la regulacin que aqul contenga, no puede contravenir normas
imperativas. Esto significa que solo puede normar: lo no previsto o mejorar lo previsto
por ellas.

Permite que se establezca de antemano una disciplina en el centro de labores, que

ser de conocimiento previo de todos los miembros de la empresa, lo cual facilita la
agilidad del proceso productivo.
Con referencia a la jerarqua del reglamento interno de trabajo dado su origen en la
libertad de los particulares se ubica en el mbito de las normas emanadas por la
autonoma privada y, dentro de ellas, como ya sealamos, guarda un subnivel inferior
al convenio colectivo (20).

j. La costumbre
La costumbre, para que sea considerada fuente de derecho, necesita de la presencia
de dos elementos: el elemento objetivo y el elemento subjetivo.
El elemento objetivo consiste en la repeticin generalizada y continuada de la
conducta; y el elemento subjetivo, implica que exista una creencia por parte de los
miembros de la comunidad que de aquella conducta surgen reglas obligatorias para
todos (conciencia de obligatoriedad) (21).
Adicionalmente, para que la costumbre sea considerada norma, es necesario que
tenga efectos abstractos y generales. Con lo cual, una prctica reiterada en una
relacin particular, no ser un producto normativo (22).
Asimismo, debido a que nace de un hecho (y ste est compuesto por un conjunto de
actos) debe ser probada por quien alega su existencia (23).
En cuanto a la jerarqua, Neves Mujica seala que el nivel que le corresponde a la
costumbre es el terciario. Aunque no emana de la autonoma privada, que se
exterioriza a travs de productos normativos o no, surgidos de actos, por extensin
tiene que incluirse all, porque su origen est en los sujetos particulares (24).

k. El contrato de trabajo
El contrato de trabajo no es una fuente de derecho, pues sus efectos alcanzan
nicamente a las partes que lo celebran. Por esta razn, no produce normas sino
obligaciones entre las partes (25).
El mbito que puede regular el contrato de trabajo es muy limitado, puesto que solo se
puede pactar o negociar sobre lo no regulado, sobre lo que establecen las normas
dispositivas o mejorar lo que estipulan las normas imperativas, cuando stas lo
permitan.

NEVES MUJICA, Javier. Introduccin al Derecho Laboral. Lima: Fondo Editorial de la

Pontificia Universidad Catlica del Per. 2004. p. 47
(2) VALVERDE MARTN, Antonio, y otros. Derecho del Trabajo. Madrid: Editorial
Tecnos S.A, 1997. 91.(3) Ibid., p. 91.
(4) NOVAK TALAVERA, Fabin y SALMN GRATE, Elizabeth. Las Obligaciones
Internacionales del Per en Materia de Derechos Humanos. Lima: Fondo Editorial de
la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2002. p. 35.
(5) Ibid., p. 116.
(*) Con equivalentes, nos referimos a lo siguiente: para el caso de la ley, las normas
equivalentes son las que derivan de los organismos legislativos regionales y
municipales; y en el caso del reglamento, sus normas equivalentes son las naci das de
los organismos ejecutivos regionales y municipales. Ibid., p.49.
(6) Ibid., p. 126.
(7) Ibid., p. 110.
(8) Ibid., p. 111.
(9) NEVES MUJICA, Javier. Op. Cit., p. 66.
(10) Artculo 102, inciso 1 de la Constitucin.
(11) Artculo 104 de la Constitucin.
(12) NEVES MUJICA, Javier. Op. Cit., p. 68.
(13) Ibidem.
(14) GUASP. Citado por Manuel Alonso Olea. En: Derecho del Trabajo. Madrid:
Editorial Civitas. 2001. Pg. 783.
(15) NEVES MUJICA, Javier. Op. Cit., p. 81.
(16) Ibid., p. 82.
(17) PALOMEQUE LPEZ, Manuel. Derecho del Trabajo. Madrid: Editorial Centro de
Estudios Ramn Areces S.A, 1997. p. 226.
(18) "La Constitucin vigente no atribuye un nivel al convenio colectivo. (...) Una ley
futura deber otorgarles un nivel, pero ste ya no podr ser el primario, por cuanto
ste slo puede concederlo la propia Constitucin y una norma no puede conferir a
otra su mismo rango (...) si nos atenemos al esquema doctrinario debe asignarse al

convenio colectivo el nivel terciario, correspondiente a las normas emanadas de la

autonoma privada, pero necesariamente en el primer subnivel" (resaltado nuestro).
NEVES MUJICA, Op. Cit., p. 71.
(19) VILLANUEVA GONZALEZ. Reglamento Interno de Trabajo. En: Derecho Laboral.
Materiales de enseanza. Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per, 1991. p.
161.
(20) NEVES MUJICA, Javier. Op. Cit., p. 77.
(21) Ibid., p. 79.
(22) Ibidem.
(23) Ibidem.
(24) Ibid., p. 80.
(25) Ibid., p. 83 y artculos 1351 y 1402 del Cdigo Civil. n