Administrativo

DERECHO ADMINISTATIVO

Administrativo

-EFIP 2-

1

Administrativo

* LAS FUNCIONES ESTATALES

La concepción doctrinal de la separación de los poderes reconoce, en general, su origen en Francia,
a raíz de la aparición de la obra de Montesquieu titulada El espíritu de las leyes, que fue publicada
en
el año 1748, aun cuando existen antecedentes que la remontan a la obra de Aristóteles.
La teoría constituye un alegato contra la concentración del poder en favor de los derechos
individuales, hallándose fundamentalmente orientada a la separación entre los Órganos Ejecutivo y
Legislativo l. Parte del reconocimiento de que todo órgano que ejerce poder tiende naturalmente a
abusar de él, por lo cual se hace necesario instaurar un sistema de frenos y contrapesos sobre la base
de la
asignación de porciones de poder estatal (que siempre es único) a diferentes órganos (Ejecutivo,
Legislativo y Judicial), suponiendo que el equilibrio resultante entre fuerzas antitéticas debe
asegurar naturalmente la libertad del hombre.
Su formulación ha sido objeto de diferentes aplicaciones; mientras en Inglaterra ella se interpretó en
el sentido de reservar el juzgamiento de los actos del Ejecutivo a los Órganos Judiciales, en Francia
se sostuvo, desde los comienzos de la Revolución de 1789, que esa función correspondía a la
Administración y, luego, a tribunales administrativos.
Se ha dicho que esta doctrina procura la adjudicación de cada una de las funciones del Estado a
órganos distintos y separados dotándolos de independencia orgánica, pero lo cierto es que la
separación de las funciones (desde un punto de vista básicamente material) ni siquiera existe en
aquellos países que han pretendido aplicar la concepción del modo más estricto, como Inglaterra .
Si se parte de la unidad del poder del Estado puede aceptarse sólo una distribución de funciones en
órganos diferentes pero nunca una separación que opere, con límites precisos y definitivos una
delimitación absoluta de las funciones .
¿Qué ocurre en la realidad? ¿Cuál es el sentido actual de la teoría?
Aparte de la función gubernativa (que reviste un carácter superior y excepcional), las funciones del
Estado pueden clasificarse desde un punto de vista material en: administrativa (actividad
permanente, concreta, práctica e inmediata); legislativa (actividad que consiste en el dictado de
normas generales obligatorias) y jurisdiccional (actividad que se traduce en la decisión de
controversias con fuerza
de verdad legal). Las tres funciones deben perseguir, primordialmente, en su orientación
teleológica, la realización del bien común, ya sea en forma inmediata o mediata.
En el orden de la realidad lo que acontece es que cada uno de los órganos entre los que se distribuye
el poder estatal tiene asignada, como competencia predominante, una de las funciones señaladas sin
que ello obste a la acumulación (en forma entremezclada) de funciones materialmente distintas
(v.gr., el Órgano Ejecutivo acumula a la actividad administrativa en sentido material, la actividad
reglamentaria, que materialmente es legislativa).
El valor de la tesis de Montesquieu consiste fundamentalmente en los principios de coordinación,
equilibrio y especialización que la nutren. Por lo tanto, sin apartarse del objetivo esencial de la
concepción (que es evitar la concentración indebida de poder en un solo órgano), ella puede
ajustarse a las exigencias históricas graduando la competencia asignada a cada órgano en función de
los requerimientos de colaboración, control y especialización funcional.
2

Administrativo

1. LAS FUNCIONES DEL ESTADO Y LA LLAMADA DOCTRINA
DE LA SEPARACIÓN DE LOS PODERES:
SU SIGNIFICADO ACTUAL

Administrativo

Se quiebra, en consecuencia, el principio divisorio, entendido a la manera clásica, a raíz de que no
pueden ya identificarse de una manera estricta los aspectos substancial, orgánico y formal de los
actos estatales .
2. LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA: DISTINTAS CONCEPCIONES
La génesis de la Administración Pública contemporánea (en sentido estrictamente orgánico o
subjetivo) encuentra su ubicación histórica en la época napoleónica donde se opera una mutación
fundamental del papel o de la gravitación que hasta entonces había tenido el poder administrador: se
produce a partir de ese instante el fenómeno de ampliación progresiva de sus competencias, el cual
ha continuado desarrollándose en forma incesante hasta nuestros días.
Se opera de esta suerte el abandono, por parte de la Administración, de la función abstracta de
sostener la ley (Locke y Montesquieu) para convertirse en un complejo orgánico que cumple
múltiples actividades.
Pero aparte de la acepción estrictamente orgánica o subjetiva de la Administración Pública, como
del complejo de órganos y sujetos encuadrados en el Poder Ejecutivo que servirá para el estudio de
la organización y del proceso histórico de ampliación de las competencias de los órganos y sujetos
administrativos, cabe referirse a aquélla también con un alcance y sentido funcional.
Este concepto técnico de la función administrativa considerada como "actividad" resulta útil para
diferenciarla de las restantes funciones del Estado y para caracterizar una de sus manifestaciones: el
acto administrativo, sometido a un régimen de derecho público, exorbitante del derecho privado.
Sin desconocer la importancia de un análisis integral de las diferentes y variadas nociones que se
han formulado históricamente sobre la Administración Pública o sobre la función administrativa,
examinaremos seguidamente las doctrinas que actualmente tratan de alcanzar el predominio en la
materia y que giran alrededor del criterio de "actividad" a que antes hiciéramos referencia.

Administrativo

A) Concepciones subjetivas u orgánicas
Dentro de esta corriente se hallan las tendencias que consideran a la función administrativa como
toda o la mayor parte de la actividad que realiza el Poder Ejecutivo y los órganos y sujetos que
actúan en su esfera.
Si bien hubo quienes en un principio sostuvieron que Administración era toda la actividad que
desarrollaba el Poder Ejecutivo u, la doctrina actualmente partidaria de la concepción subjetiva
considera que aquélla constituye un sector o una zona de la actividad que despliega el Poder
Ejecutivo. En tal sentido, hay quienes incluyen dentro del concepto de Administración actividades
que materialmente no son administrativas (actividad reglamentaria y actividad jurisdiccional), aun
cuando reconocen, al propio tiempo, que la Administración no constituye la única actividad que
ejerce el Poder Ejecutivo, pues también tiene atribuida la función de gobierno .
Se ha sostenido que el fenómeno de la personalidad jurídica del Estado sólo se da en la
Administración Pública, que es como una constelación de entes personificados. Por consiguiente,
esta categoría de persona jurídica separa y distingue a la Administración de otras actividades del
Estado. Esta Administración Pública (persona jurídica) aparece regulada así por un derecho propio
de naturaleza estatutaria: el derecho administrativo, que nace así para explicar las relaciones "de las
singulares clases de sujetos que se agrupan bajo el nombre de Administraciones Públicas,
aislándolos de la regulación propia de los Derechos Generales".

3

Administrativo C) Otras teorías Existen posturas que se apoyan en otras fundamentaciones para proporcionar el concepto-de Administración. dentro de la ejecución. como la Justicia. la satisfacción de las "necesidades" colectivas o de interés público. vinculadas casi todas al positivismo jurídico. que en el fondo aparece basado en la antigua teoría residual de la Administración. Dentro de este conjunto de teorías no puede dejar de hacerse una referencia sucinta a las concepciones expuestas en la doctrina alemana. inspirada en las concepciones precedentes. y. puede ser considerada como aquella actividad que en forma inmediata. Algunos autores añaden también la característica de constituir una actividad práctica y normalmente espontánea . pero en esta última hay relaciones de coordinación (función jurisdiccional) y en aquélla en cambio subsiste la subordinación (función administrativa). sino también de los Órganos Legislativo y Judicial. La Administración. la inmediatez y la continuidad. desarrollada por Merkl. la atención de los intereses públicos que asume en los propios fines . distinguiendo a ésta de la Administración por la distancia en que se halla respecto de la Constitución. fuera de situaciones contenciosas. Es también una definición negativa de Administración. al igual que la función jurisdiccional. desarrollan los órganos estatales para alcanzar el bien común. excluidos respectivamente los hechos y los actos materialmente legislativos y jurisdiccionales. permanente. ella debe definirse como toda la actividad que desarrollan los órganos administrativos y la actividad que realizan los órganos legislativos y jurisdiccionales. En consecuencia. Merkl adopta un concepto formal de legislación. Se sostiene que como la función administrativa no se realiza por ningún órgano en forma excluyente y dado que no se le reconoce un contenido propio que la tipifique. 4 . partiendo de la misma sustentación de la teoría residual. Los partidarios de la concepción objetiva completan la noción con la referencia al aspecto teleológico que debe perseguir la función administrativa: según algunos. las que proporciona un sector de la doctrina vernácula al caracterizarla como todo lo que no es jurisdicción. por actos individuales. la Administración era toda aquella actividad que restaba luego de excluir a la legislación y a la función jurisdiccional. Otra teoría. mientras que la segunda será ejecución mediata. devienen así en actividades sublegales. según otros. Para cerrar el cuadro de este grupo de doctrinas se ha procurado también ensayar un criterio mixto.Administrativo B) El criterio objetivo o material Las concepciones que fundan la noción de función administrativa en el criterio material tienen en común el reconocimiento de las actividades materialmente administrativas no sólo del Poder Ejecutivo. conforme a regímenes jurídicos de derecho público. práctica y normalmente espontánea. Las notas que caracterizan a la Administración y que permiten diferenciarla de la legislación y de la jurisdicción son principalmente su carácter concreto. considera como tal la actividad de los Órganos Ejecutivos vinculados por relaciones de jerarquía y de subordinación. La primera será ejecución inmediata de la Constitución. Para la concepción llamada "residual" . la función administrativa. de la Constitución y de la ley. en sentido material. concreta. Para realizar las diferentes disecciones que permitirán arribar al concepto negativo.

: el Tribunal Fiscal. pues ésta es también una potestad que. quien sostiene que lo esencial para caracterizar a la función jurisdiccional es la circunstancia de que el Estado obre como tercero imparcial para dirimir un conflicto de interés entre dos partes con el objeto de aplicar la ley. otros juristas. lo realmente decisivo par^ definir la función jurisdiccional es el carácter independiente del órgano que la ejerza. etc.). se advierte que esta función puede ser cumplida. al definir la función jurisdiccional. los diversos Reglamentos que se emiten en el ámbito del Poder Ejecutivo constituyen el ejercicio de funciones que. con anterioridad. constitutiva de una situación impersonal y objetiva para los administrados a quienes las normas van destinadas. Así. En la doctrina hubo autores que sostuvieron que habiendo abolido la Revolución Francesa toda especie de "jurisdicción administrativa". es el que cuenta con una explicación más lógica y realista.gr. no se diferencian de las leyes generales que sanciona el Congreso. y además. con algunas adaptaciones debidas al cambio de las circunstancias que caracterizaron a ese período. Y JURISDICCIONAL EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Si se parte de la adopción el criterio material para realizar el deslinde de las funciones estatales y se abandona correlativamente el elemento orgánico o formal como nota distintiva de la pertinente actividad. En nuestro país. tal es el caso de Lascano. La atribución de funciones judiciales a órganos administrativos tiene un profundo arraigo en el derecho continental europeo (en sus distintos períodos) y esa técnica fue recogida por la organización colonial española. el concepto de la actividad de legislación definida como aquella que traduce el dictado de normas jurídicas. también ejerce el Poder Judicial. Bosch había refutado el criterio que. En este sentido. durante la etapa que transcurrió desde la independencia hasta la llamada organización constitucional se siguieron aplicando las concepciones del sistema colonial. exige el carácter imparcial e independiente del órgano que la ejerce. los intendentes del Virreinato tuvieron prácticamente una jurisdicción exclusiva. en determinadas circunstancias. la circunstancia de que exista contienda entre las partes . las funciones materialmente jurisdiccionales que ejerce esta última son administrativas. desde el punto de vista material. que funcionaba en Buenos Aires. por órganos que se hallan encuadrados en el Poder Ejecutivo (v. Pero no solamente el Poder Ejecutivo tiene reconocida la potestad reglamentaria. aun cuando éstas poseen una jerarquía normativa superior. resulta una obligada consecuencia. Para otro sector de la doctrina argentina. si se reducen las polémicas en torno al concepto de la función jurisdiccional. al someter las contiendas administrativas a la decisión de agentes públicos de la misma Administración. Cabe puntualizar que. aunque no hay respecto de la función normativa o legislativa una total uniformidad doctrinaria.Administrativo 3. con apelación a un tribunal superior. en menor medida. definiéndola como la actividad estatal que decide controversias con fuerza de verdad legal. su ubicación dentro del poder judicial. Entes regulatorios. por distintos argumentos llegan a la misma conclusión. particularmente en las materias relativas a la Hacienda Real. LAS FUNCIONES NORMATIVA O LEGISLATIVA . el reconocimiento del ejercicio de las funciones legislativa y jurisdiccional (en sentido material) por órganos de la Administración Pública. aceptando la 5 Administrativo B) La función jurisdiccional de la Administración . que tienen como característica propia su alcance general y su obligatoriedad . A) La actividad reglamentaria es de sustancia normativa o legislativa En efecto. A su vez. La adopción del modelo constitucional norteamericano —inspirado en las ideas anglosajonas sobre la división de poderes— no pudo eliminar en forma total la influencia de la realidad histórica.

si en el ámbito del Poder Ejecutivo coexisten funciones materialmente distintas. un sector de la doctrina ha intentado justificar el ejercicio de funciones jurisdiccionales por parte de la Administración. Tal interpretación. no resulta aceptable particularmente por dos razones.posibilidad de que cuando la ley asigna al poder administrador la atribución para resolver contiendas. de esta forma. afirmando que lo que la Constitución Nacional veda es el ejercicio de funciones judiciales. son cuestiones diferentes y sin relación de interdependencia entre ellas . ello puede considerarse función jurisdiccional y sosteniendo. La cuestión no estriba. Bosch. en este caso. En efecto. lo cierto es que la realidad legislativa y jurisprudencial impone su reconocimiento y obliga a diferenciar el acto jurisdiccional de la Administración del acto administrativo. el acto jurisdiccional "es aquel que consiste en una comprobación sobre la conformidad o no conformidad de un acto. Así. en definitiva. con regímenes jurídicos también diferentes. lo esencial es distinguir. y que desde el punto de vista formal se presenta como definitiva e inmutable en el sentido de que. aparte de contrariar las fuentes en que se nutre el mentado artículo 109 de la Constitución Nacional. vale decir. si bien supera la interpretación rígida del aludido precepto constitucional. por más que se niegue en el plano teórico la posibilidad de que determinados entes u órganos administrativos ejerzan funciones jurisdiccionales. al procedimiento de la delegación de funciones jurisdiccionales en la Administración siempre que el Órgano Judicial conserve la decisión final de la controversia . para fundar su constitucionalidad. Nac). inutilizable para distinguir la actividad que se realiza en la órbita de uno de los órganos que ejerce el poder estatal: el Poder Ejecutivo. apoyándose en un criterio que permita reconocer la posibilidad de que un ente u órgano administrativo ejerza funciones jurisdiccionales. es evidente que tal tesis denota un mero criterio orgánico. Mayor consistencia tiene el argumento por el cual no se acepta el ejercicio de funciones jurisdiccionales por parte de la Administración sobre la base de la prohibición que emerge del artículo 109 de la Constitución Nacional. 6 Administrativo Administrativo . La primera es de orden técnico. aunque conserve este último la decisión final de la contienda. lo jurisdiccional sería el género y lo judicial la especie. empero. no jurisdiccionales. y se refiere a que sólo cabe hablar de delegación cuando un órgano se desprende de sus facultades o atribuciones y en este caso el Órgano Judicial no es el órgano delegante. un sector de la doctrina apela. Frente a esa norma (ex art. Aparte de que un análisis retrospectivo histórico sobre la función jurisdiccional demostraría que ella existió con anterioridad a la distribución de las funciones del Estado en órganos diferenciados. que los problemas relativos a la naturaleza de la función jurisdiccional y a los caracteres de que debe estar investido el órgano jurisdiccional. desde el punto de vista material. salvo por el juego de las vías del recurso. en pretender una asimilación estricta entre el acto jurisdiccional de la Administración y el que emana de los jueces. entonces. ha sido objeto de críticas por parte de la doctrina . Las dificultades a las que conduce el criterio expuesto no impiden que la doctrina afronte la tarea de distinguir el acto jurisdiccional del acto administrativo. cuyo régimen jurídico es sustancialmente distinto. Este criterio. de una situación o de un hecho con el ordenamiento jurídico y una decisión que realiza sus consecuencias. Const. La segunda es que por esa vía se podría aceptar la atribución a órganos o entes administrativos de gran parte de las funciones que realizan los jueces en desmedro del equilibrio que debe reinar entre los órganos administrativo y judicial. Pero frente a una realidad que reconoce la posibilidad de habilitar a órganos o entes administrativos para el ejercicio de funciones jurisdiccionales. 95. siguiendo a Lampué sostiene que. pues aparte de que cabe aceptar diferencias entre dos especies de un mismo género sin violar el principio de no contradicción. no puede ser revocada o modificada. que posee lo que se denomina en doctrina 'la autoridad formal de la cosa juzgada' ".

refiriéndose a la división de funciones entre los órganos que ejercen el poder estatal (Ejecutivo. consagrando. Nac). de la ley: y ambas han establecido poderes estrictamente legislativos. aun partiendo de tal reconocimiento puede aceptarse el ejercicio excepcional de funciones jurisdiccionales por órganos administrativos. En tal sentido Bidart Campos —sin pronunciarse en favor del sistema de tribunales administrativos— opina que la tacha de inconstitucionalidad es frágil. el cual veda al Poder Ejecutivo el ejercicio de funciones judiciales. Legislativo y Judicial).Administración Pública aparece condicionada en aquellos países — como el nuestro— que han acogido la doctrina de la división de los poderes. que es producto de la raíz histórica y. en principio. Resulta oportuno recordar. Pero ninguna duda cabe de que. porque se combinan y se complementan entre sí: son coordinados. por ende. estrictamente ejecutivos y estrictamente judiciales. no puede juzgarse a la luz de una interpretación estricta de la doctrina de la separación de los poderes. quien señaló. 116 y 117 de la Const. tampoco es posible desconocer que las actuales necesidades han llevado a la institución de tribunales administrativos por vía legislativa (que desde un punto de vista material o sustancial realizan funciones de verdaderos jueces). unos y otros. en el plano de la realidad. una valoración del problema a la luz de la sistemática y de la dinámica constitucionales. en este sentido. A su vez. no obstante la opinión contraria sustentada por la doctrina . instrumentada en nuestra Constitución. La facultad de ejercer funciones jurisdiccionales por parte de la . al Presidente de la República. también. el sistema judicialista para juzgar la actividad administrativa (arts. la opinión de uno de nuestros más grandes constitucionalistas. habida cuenta de su carácter unipersonal del órgano superior de la Administración . ejercitar poderes de naturaleza distinta a los que le son exclusivos: la línea divisoria no se halla precisamente demarcada" . al Poder Ejecutivo. pero en el cumplimiento de sus funciones necesitan en muchos casos. sosteniendo que lo que la Constitución persigue es no dejar librado a la voluntad del Presidente la facultad de resolver cuestiones jurisdiccionales. en virtud de que es el gobernante supremo del Estado y el órgano de mayor potencialidad en el ejercicio del poder . González. La interpretación de González resulta acertada en la medida en que abre un ancho campo para que la actividad del Estado en su conjunto se desarrolle de acuerdo a las exigencias de la sociedad contemporánea y. y en su ejercicio. conduce a compartir la tesis que circunscribe la prohibición de ejercer funciones judiciales. porque ella se funda en destacados intérpretes de la Constitución norteamericana. siempre que se respeten los grandes lineamientos del sistema.Siempre que se respete el equilibrio que traduce la denominada doctrina de la separación de poderes. Joaquín V. es posible aceptar la existencia de órganos administrativos realizando típicas funciones jurisdiccionales desde el punto de vista material. Por eso el artículo 109 de la Constitución. de una realidad. en el sentido de que todo comportamiento sea siempre actividad administrativa y nunca jurisdiccional. Los tres representan la soberanía de la Nación para sus objetos principales. En cuanto a la objeción que parte de la interpretación del artículo (ex art. que "cada uno de ellos tiene su propia esfera de acción. Si se parte entonces de este enfoque corresponde fijar los límites que rigen la actividad jurisdiccional de la Administración Pública: l)La atribución de funciones jurisdiccionales a órganos administrativos debe provenir de ley formal para no alterar a favor del Poder Ejecutivo el equilibrio en que reposa el sistema constitucional. sus facultades derivan directamente de la Constitución. para tornar razonable el 7 Administrativo Administrativo . o sea. 95) de la Constitución Nacional. 2) Tanto la idoneidad del órgano como la especialización de las causas que se atribuyen a la Administración tienen que hallarse suficientemente justificadas. pero no están enteramente separados.

a casos de excepción. referida a la actividad de los órganos superiores del Estado en las relaciones que hacen a la subsistencia de las instituciones que organiza la Constitución. existiendo opción legal. Alemania e Italia . y dentro de esta especie de control.. que ha sido organizada no sólo como consecuencia del poder atribuido al Congreso? Nacional para establecer las fuerzas armadas en tiempos de paz y dé guerra y dictar reglamentos para el gobierno de dichos ejércitos. también consideró —con relación a la Cámara de Apelaciones de la Justicia Municipal de Faltas de la Ciudad de Buenos Aires— que tratándose de la aplicación de sanciones de naturaleza penal que importaban privación de la libertad resultaba insuficiente el control cuando el recurso ante el Poder Judicial era admisible al solo efecto devolutivo.: en materia fiscal). En un plano distinto al de los comportamientos que trasuntan el ejercicio de las funciones administrativa. si bien se ha conservado como resabio del absolutismo y de "la razón de Estado" resulta necesaria al sistema republicano que "parece no poder subsistir sin ese recurso" por el cual se excluyen determinados actos de la revisión judicial. aunque con distintas modalidades. y hasta se ha encontrado una cierta aplicación en algunos países anglo-sajones. privándose voluntariamente de la judicial". Por no reunirse el requisito del control judicial suficiente la Corte declaró la inconstitucionalidad de las leyes que organizaron las Cámaras Paritarias de Arrendamientos y Aparcerías Rurales por violatorias de los artículos 18 y 109 de^ia Constitución Nacional. con excepción de los supuestos en que. 5) Los tribunales que integran el Poder Judicial deben conservar la atribución final de revisar las decisiones de naturaleza jurisdiccional. y a la actuación de dichos órganos como representantes de la Nación en el ámbito internacional.Administrativo apartamiento excepcional del principio general de juzgamiento de la actividad administrativa por el Poder Judicial (v. jerárquica atenuada a su mínima expresión . tal como la relativa a la inamovilidad en sus cargos. legislativa y jurisdiccional se encuentra la denominada función política o de gobierno. Es el caso de la jurisdicción militar. 3) Si se atribuyen a órganos administrativos funciones de substancia jurisdiccional en forma exclusiva. LA FUNCIÓN GUBERNATIVA .gr. 8 Administrativo 4. como Estados Unidos e Inglaterra . y que "la mera facultad de deducir recurso extraordinario basado en inconstitucionalidad o arbitrariedad no satisface las exigencias que. La teoría de la función de gobierno. por cuanto existe una relación. han de tenerse por imperativas".. La Corte ha precisado que el pronunciamiento jurisdiccional emanado de órganos administrativos ha de quedar sujeto a "control judicial suficiente" y que el alcance de este control "no depende de reglas generales u omnicomprensivas sino que ha de ser más o menos extenso y profundo según las modalidades de cada situación jurídica". Pero los requisitos apuntados no impiden aceptar excepcionalmente la procedencia del ejercicio de funciones jurisdiccionales por parte del Poder Ejecutivo o de sus órganos dependientes en aquellos supuestos en que tengan su fundamento directo en la Constitución Nacional. sus integrantes deben gozar de ciertas garantías para asegurar la independencia de su juicio frente a la Administración activa. en atención a que no admitían la revisión judicial de las decisiones administrativas. b) negación a los tribunales administrativos de la potestad de dictar resoluciones finales en cuanto a los hechos y al derecho controvertidos. Al respecto. sino esencialmente en virtud de las facultades que tiene el Poder Ejecutivo como Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas para aprobar o revocar las sentencias de los tribunales militares. 4) El contralor que el Poder Ejecutivo pueda realizar de los actos jurisdiccionales que emitan órganos administrativos ha de limitarse a la legalidad. ha señalado que: "control judicial suficiente quiere decir: a) reconocimiento a los litigantes del derecho a interponer recurso ante los jueces ordinarios. y es así que ella tiene vigencia en la mayor parte de los países de Europa continental. particularmente en Francia . los interesados hubiesen elegido la vía administrativa.

a las situaciones de subsistencia ordenada. en el plano material. nuestra Constitución Nacional —cuya fuente es la de los Estados Unidos de América— atribuyele sentido amplio al Gobierno Federal. el de "actos institucionales" . 7. Legislativo y Judicial). el Gobierno Nacional está constituido por el Presidente. la Administración —en sentido estricto— se halla integrada por agentes estables de carrera. Nac). art. Con un sentido similar. legislativa y judicial) tiene el efecto fundamental. los que para un sector de tratadistas reciben el nombre de actos de gobierno o políticos y para otro. a los ministros. supremos en la esfera de sus competencias. ha sido motivo de numerosas concepciones. En ese sentido. De ese modo. 99. inc. condujo a configurar la idea de gobierno (en el sentido de dirigir los intereses de la comunidad) como expresión de todas las funciones que realizaban los príncipes. que pueden trasuntar tanto la emisión de actos institucionales (v. En la organización administrativa argentina.gr. de excluir a determinados actos de la revisión judicial. En cambio. como el dictado de actos que traduzcan el ejercicio de la función administrativa en sentido material. siendo utilizado en un sentido orgánico. neutralidad y paz . que cumplen funciones no políticas. sea plenamente revisable por los jueces. es decir. ya que bastaba con atribuir naturaleza o intencionalidad política a determinados actos para sustraerlos de la revisión judicial. rigiéndose por un estatuto especial. la mayoría de las cuales se han elaborado para limitar primero y más tarde ampliar.Administrativo En nuestro país. por aplicación de la doctrina que emerge de los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. en los que evidentemente hay una alta finalidad política— la actuación del Poder Ejecutivo y de los órganos que de él dependen. Legislativo y Judicial). en un plano opuesto a las restantes funciones estatales (administrativa. la función de gobierno ha sido caracterizada como aquella actividad de los órganos del Estado. criterio este que tiene la ventaja de considerar la actividad del gobierno en su totalidad (integrado por los órganos o poderes Ejecutivo. como el de los llamados actos institucionales. la teoría de los actos de gobierno. basada en el móvil político. secretarios y subsecretarios. 15. por los funcionarios que ocupan un cargo político y de naturaleza no permanente. el campo de la revisión judicial de los actos provenientes de órganos estatales.. de la Const. que traduce el dictado de actos relativos a la organización de los poderes constituidos. ha sido seguida aun después de la consagración de la teoría de la separación de los poderes en los textos constitucionales modernos. la declaración de guerra que efectúa el Presidente. Esta idea de gobierno. El proceso de concentración de las funciones estatales producido en distintas etapas históricas —tal como aconteció durante el absolutismo—.. segura y pacífica de la comunidad y al derecho de gentes concretado en tratados internacionales de límites.La evolución posterior de la teoría —no sólo por la insuficiencia de las concepciones formuladas sino por el progreso del sistema jurídico del derecho administrativo— ha hecho que en la actualidad — salvo en muy contados casos. El concepto de gobierno queda entonces desprovisto 'Se su original acepción. la aceptación de la función gubernativa. como centro que totaliza y unifica las funciones del Estado. LA CONCEPCIÓN INSTITUCIONAL SOBRE 9 Administrativo GOBIERNO Y ADMINISTRACIÓN . como equivalente al Poder Ejecutivo y. por extensión. importó negar el acceso a la judiciabilidad a importantes actos que emitía el Poder Ejecutivo o los órganos dependientes. y los ministros. La distinción entre Gobierno y Administración. Pero la diferencia orgánica que se deja apuntada no significa nada en punto a la naturaleza de las funciones que cumplen los integrantes del Gobierno. el cual se integra con los tres poderes del Estado (Ejecutivo.

mientras la Administración posee estabilidad. el Gobierno se encuentra sometido generalmente a la mutación política. en forma rutinaria e intermitente. al abordar el tratamiento de los conflictos inter-orgánicos e inter-administrativos. él constituye en realidad un requisito de toda organización y su base. ella los asume como privativos.. INTRODUCCIÓN . o al menos. y sos fines la Administración actúa con una "fuerza propia". la Administración deja de ser instrumental. En la Administración Pública se dan todas las características " que son propias de una institución. el cual se rige por un estatuto específico. el principio de la unidad no ha merecido aún una recepción adecuada. acerca de algunos otros principios como el de unidad 2 y el de coordinación. La unidad suele ser consecuencia de la jerarquía. si bien pertenecen al bien común. Se trata de aplicar a ella la idea de la institución elaborada por Hauriou y desenvuelta años más tarde por Renard.Administrativo LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Las consideraciones precedentes permiten también extraer una conclusión fundamental acerca de la naturaleza de la Administración Pública. no revistiendo carácter jurídico 10 Administrativo 1. Ese fin es la idea de obra que se encuentra en el seno de toda institución y en la medida en que es asumido como propio. de ahí que también se haya dicho que para lograr el cumplimiento de esos fines la Administración actúa con una "fuerza propia". d) cuenta con un poder organizado que ha sido instituido al ser-/ vicio de los fines de interés público que objetivamente persigue. ya sea por así imponerlo las reglas del propio sistema republicano (la periodicidad en el desempeño de los cargos políticos constituye una de sus notas peculiares) como por las exigencias derivadas de la obtención de un consenso mínimo por parte de los gobernados. que no se aplica a los integrantes del Gobierno . Los agentes públicos que integran la Administración deben participar plenamente de los fines que objetivamente persigue la institución. pero no por ello la Administración deja de estar subordinada a este último. En nuestro derecho administrativo. PRINCIPIOS JURÍDICOS DE LA ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA Los principios jurídicos esenciales de la organización administrativa constituyen una consecuencia lógica de cualquier sistema que procure instaurar una organización jurídico-pública Y. para institucionalizarse . a saber: a) persigue fines que. En la doctrina no existe acuerdo. En efecto. sus miembros están destinados a seguir en funciones. y que su actividad no se paraliza ni se detiene por las crisis y los consecuentes vacíos que se operan en el poder político. Habremos de analizar aquí los cuatro principios jurídicos que estimamos fundamentales: jerarquía. se subsume en ella. se producen dispersión e inercia en la Administración provocando su propia decadencia. desde la óptica del realismo jurídico. en general. en forma rutinaria e intermitente. poder que permite imponer las decisiones que adopta la institución no sólo a sus componentes (los agentes públicos) sino a quienes no integran la Administración (los administrados)dentro de los límites que le fija el ordenamiento jurídico. de lo contrario. aunque puede aparecer como un principio de organización entre órganos jerárquicamente independientes. b)se halla compuesta por un grupo humano que concurre a una actuación comunitaria. centralización y descentralización. c) una tarea perdurable.competencia. cuya falta suele quebrar la llamada legitimidad del poder. aunque ha sido reconocido expresa e implícitamente por el derecho positivo y la jurisprudencia en reiteradas ocasiones. aun cuando falte el Gobierno. En cuanto al llamado principio de coordinación.

por cuyo mérito el inferior tiene la obligación de observar el acto si éste fuera ilegal. Los principales efectos que se derivan de la relación jerárquica trasuntan para los órganos superiores el reconocimiento de importantes facultades. puede señalarse que existen dos orientaciones distintas: a) la doctrina de la reiteración. Este tipo de órganos constituye una institución que en la ciencia administrativa se denomina staffand Une 10.Administrativo . Sin embargo. la jerarquía constituye una relación entre órganos de una misma persona jurídica 8. y sin perjuicio de abordar el tema con mayor detenimiento al estudiar la f»nción pública. 5) Resolver los conflictos inter-orgánicos de competencia que se suscitan entre órganos inferiores. etc. LA JERARQUÍA: CONCEPTO Y CONSECUENCIAS Administrativo La jerarquía ha sido definida en el siglo pasado como "el conjunto de órganos armónicamente subordinados y coordinados"6 aunque en realidad se trata del principio que los reduce a unidad y la recíproca situación en que están los órganos en una entidad 7. 2.) y del sistema de recursos administrativos. Por de pronto. y b) la doctrina que afirma el derecho de control material (violación evidente de la ley)12 que se ubica dentro de aquellas posturas que admiten el derecho de examen del inferior respecto de la orden del superior. ella se basa en la preexistencia de una serie de órganos. 3) Avocarse al dictado de los actos que corresponden a la competencia del órgano inferior. Su noción difiere de la de autarquía y de la autonomía. Si bien la jerarquía implica siempre una relación. 4) Delegar la facultad de emitir determinados actos que correspondan a su competencia. El deber de obediencia reconoce sus limitaciones y varias son las teorías que se han ocupado de precisar sus cotos. rendición de cuentas. que por lo común desarrollan actividades de asesoramiento en el planeamiento general9. 11 . quedando desligado de responsabilidad si el superior reitera el acto frente a su observación. caracterizados por dos figuras típicas de toda organización: la línea y el grado. habida cuenta de la responsabilidad que emerge para el subordinado. dictando normas de carácter interno. existen también en la organización administrativa órganos fuera de las líneas jerárquicas. que se origina precisamente en el vínculo de subordinación que los une con los órganos superiores de la Administración Pública. La línea jerárquica se forma por el conjunto de órganos en sentido vertical. inventarios. mientras que el grado es la posición o situación jurídica que cada uno de los órganos ocupa en dicha línea. de organización o de actuación y órdenes particulares. investigaciones. Uno de los problemas más importantes que plantea la relación jerárquica es el relativo al deber de obediencia que tienen los órganos inferiores. 2) Vigilar y controlar la actividad de los órganos inferiores a través de diversos actos u (ej.: pedidos de informes. tales como: 1) Dirigir e impulsar la actividad del órgano inferior. 6) Designación de los funcionarios que ejerzan la titularidad de los órganos inferiores. pues mientras éstas implican una relación entre sujetos.

también. cualquiera fuere la nominación que convencionalmente se les asigne. El error en que incurren los partidarios de la distinción deriva de definir la competencia como la medida de la potestad de un órgano. En lo que puede considerarse la antípoda doctrinaria se ubican algunos autores españoles que propician exactamente el criterio opuesto caracterizando a la competencia por su sentido genérico y objetivo y ser predicada en las diversas administraciones como figura opuesta a la atribución. ella no surge más de la sola voluntad del monarca o 12 Administrativo DIFERENTES CONCEPCIONES. sosteniendo que. En el plano de las organizaciones públicas estatales constituye el principio que predetermina. ante todo. Al propio tiempo otro sector doctrinario ha intentado distinguir entre competencia y atribución. un criterio similar al que utiliza la ciencia procesalista para circunscribir la competencia del juez. Desde otra perspectiva. mientras que la competencia consiste en la aptitud legal para ejercer dichas potestades y ser titular de ellas. como uno de ios elementos esenciales del acto administrativo. resultando esta última de las manifestaciones específicas y concretas de los propios órganos que la ejercen 21. CRÍTICA . la competencia puede ser definida como el conjunto o círculo de atribuciones que corresponden a los órganos y sujetos públicos estatales 17 o bien con un alcance jurídico más preciso. Para Sayagués Laso la idea de atribución se vincula más bien a las facultades que derivan del cargo público. en el sentido de que a partir de la formulación del régimen administrativo napoleónico. en su faz dinámica y concreta. así se ha sostenido que la idea de competencia se define como aquella medida de la potestad de un oficio 19. tratándose de un concepto cercano al de poderes o potestades de los órganos administrativos. siendo preferible reservar el término "cometidos" para designar las tareas estatales 23. articula y delimita 16 la función administrativa que desarrollan los órganos y las entidades públicas del Estado con personalidad jurídica. mientras la primera se refiere a la emanación de los actos como una derivación directa del principio de articulación. idea de eficacia (que conlleva la necesidad de distribuir las tareas entre órganos y entes diferenciados) como en una garantía para los derechos individuales 13. Esa competencia tiene. como la aptitud de obrar o legal de un órgano o ente del Estado18. En la doctrina italiana predomina. También hay quienes.Administrativo 3. en cambio. cierto es que esta institución se encuentra erigida fundamentalmente para preservar y proteger —de una manera objetiva y muchas veces genérica— el cumplimiento de las finalidades públicas o de bien común que la Administración persigue 14. EL PRINCIPIO DE LA COMPETENCIA. El panorama doctrinario expuesto demuestra hasta qué punto la búsqueda de una distinción convencional entre competencia y atribución puede conducir a resultados radicalmente opuestos ante la inexistencia de algún mecanismo que permita diferenciar —con una precisión tan siquiera elemental— dos etapas de un mismo proceso: el reconocimiento de la atribución y ejercicio de la misma. siguiendo un criterio similar a la doctrina procesalista que caracteriza a la competencia como la medida de la jurisdicción 24. piensan que las atribuciones que configuran la materia constituyen las "tareas o prestaciones" que desarrollan los órganos 22. siguiendo a Bonnard. Si bien el fundamento de la competencia puede hallarse tanto en la. La competencia puede considerarse desde muchos puntos de vista y su significado ha originado grandes desacuerdos doctrinarios 15. Ella puede analizarse en su condición de principio jurídico fundamental de toda organización pública del Estado y. una raíz objetiva. la segunda se relaciona con el poder genéricamente considerado e implica el otorgamiento con carácter necesario y único de una determinada facultad a un órgano 20.

Una vez determinada la especialidad. que son aquellas que. Ello es así. de la enunciación de objetivos. en la medida en que sus criterios rectores se encuentran regulados por el principio de la especialidad 27. Pero la especialidad sigue siendo siempre la regla ya que la finalidad puede surgir no sólo de una norma completa sino también de un principio de normación o de un principio general del derecho. en su caso. empero. no se verifica con relación a los actos de gravamen ni respecto de la materia sancionatoria. el cual surge no sólo de las atribuciones expresas o implícitas (que suponen siempre un desarrollo o interpretación extensiva de las facultades expresas) sino. La aplicación del principio de la especialidad para la interpretación de los alcances de la competencia de entes y órganos no debe entenderse como un retorno al criterio de la competencia subjetiva. el ámbito de libertad del órgano administrativo va a estar acotado por el fin que emana de la norma y no por el que surja de la voluntad del funcionario. de los principios del derecho penal {nullum crimen nullapoena sine lege. en tal sentido. por su naturaleza. carecen de sentido . en forma expresa o implícita 28. mientras el ejercicio de la primera cae dentro del arbitrio de su titular. Con todo existe una diferencia fundamental entre capacidad y competencia. pues. la tipicidad y las garantías sustantivas y adjetivas). pero exige que la aptitud legal del ente o del órgano de la Administración se base en una norma objetiva.Administrativo funcionario. la analogía ni la interpretación extensiva. Sin embargo. la competencia es la regla. el ejercicio de la competencia puede ser obligatorio . De ese modo. Este principio de la especialidad. la eliminación de la actuación discrecional en la elección del criterio o de la oportunidad para dictar el pertinente acto administrativo. no rigiendo. habida cuenta de la prevalencia. Fuera de ello. en esos casos. o bien. el principio de la especialidad se vincula con el fin de la competencia de cada órgano u ente. En definitiva. que es la incompetencia25. y dentro de sus límites. la competencia es la excepción. de una norma completa atributiva de competencia y ello es conveniente en cuanto reduce el margen de actuación discrecional de la Administración. existe cierta semejanza entre ambas instituciones. Es lo que se ha denominado el postulado de la permisión expresa 26. que supera la necesidad de que la competencia esté expresa o razonablemente implícita en una norma. fundamentalmente. el principio de la especialidad no desplaza la posibilidad de que la aptitud del órgano o ente surja. En la doctrina del derecho administrativo suele afirmarse que la competencia se distingue de la capacidad del derecho privado (donde constituye la regla o principio general) por constituir la excepción a la regla. de su objeto institucional. fundamentan la creación y subsistencia del órgano y sin las cuales. sino que se hallará predeterminada por la norma. principios de normación (como las atribuciones genéricas) y de las facultades inherentes. Este principio de objetivación de la competencia no implica. porque la especialidad del órgano de que se trate no va a surgir de su propia voluntad sino de la norma objetiva que establezca las finalidades para las cuales el órgano fue creado. COMPETENCIA Y CAPACIDAD . Pero la comparación no puede realizarse —tratándose de entidades— con la capacidad de las personas físicas sino con la correspondiente a las personas jurídicas y. 13 Administrativo 4. brindando mayores garantías a los administrados.

excepcionalmente tal derecho existirá si ella es invocada por sujetos o personas jurídicas públicas estatales31. b) En principio. Pero siempre. y de la jurisprudencia anterior . a sus cometidos específicos. CLASES DE COMPETENCIA . con las limitaciones propias de las normas que resuelven los llamados conflictos inter-administrativos 32.N. De aceptarse que las diferentes especies de reglamentos —inclusive los denominados "autónomos"— integran el llamado "bloque de legalidad". es decir. dentro de las atribuciones conferidas. 6. perteneciendo al órgano y no a la persona física que lo integra . El análisis de la institución en la doctrina y en el derecho positivo permite deducir sus caracteres fundamentales. La violación de la competencia en razón de la materia. tanto en el supuesto de la incompetencia llamada "radical" como en el de la autoridad que invade la competencia de otra de la misma esfera administrativa. es evidente que la competencia puede tener su fuente en el reglamento. ley y reglamento) que confiere una serie de atribuciones a los órganos y sujetos estatales para la realización de sus cometidos propios. La clasificación de la competencia responde a la diferente manera como ella se atribuye y ejerce.P. admite cierta discriminación según que el acto emanado del órgano administrativo constituya una materia propia de la ley formal (Órgano Legislativo) o del Órgano Judicial. que son los siguientes: a) Es objetiva. se está en presencia de una incompetencia en razón de la materia43. Los principios de obligatoriedad e improrrogabilidad han sido recogidos en nuestro país por la ley nacional de procedimientos administrativos. c) Es improrrogable. ORIGEN O FUENTE DE LA COMPETENCIA Si la competencia de un ente u órgano para dictar un acto administrativo debía emanar de una ley formal o si podía aceptarse que la misma se fundara originariamente también en un reglamento era una cuestión asaz debatida. Las distintas clases que admitían la doctrina y la jurisprudencia —y actualmente la legislación—41 permiten separar distintas especies de competencia: A) En razón de la materia Su clasificación reposa en la substancia o naturaleza del acto conforme al derecho objetivo (Constitución. lo cual se funda en la circunstancia de bailarse establecida en interés público por una norma estatal. Tal es el criterio que surge de la L. cuando el órgano o ente tenga el deber de efectuar la actividad. d) Es irrenunciable.A. teniendo una significación especial en cuanto se vincula con los criterios que determinarán el grado de invalidez de un acto emitido en violación de las reglas sobre competencia. Rige. 14 Administrativo 7.Administrativo 5. el principio de la especialidad que permite a los órganos y sujetos estatales realizar todos aquellos actos que se encuentren vinculados a los fines que motivaron su creación. en cuanto surge de una norma que determina la aptitud legal en base al principio de la especialidad 33. B) En razón del grado o jerarquía Se denomina también "vertical" y se encuentra vinculada a la jerarquía. NATURALEZA JURÍDICA Y CARACTERES La competencia configura jurídicamente un deber-facultad no existiendo realmente un derecho subjetivo a su ejercicio cuando ella es desarrollada por órganos. resulta obligatoria. En ambos casos se habla de incompetencia "radical" 42. en esta cuestión.

A) Delegación interorgánica La delegación interorgánica consiste en la transferencia de facultades. por parte del órgano superior al órgano inferior. sin que sea necesario acudir por ello a la avocación. Se opera cuando el Órgano Legislativo delega. Trátase en substancia.P. pero distinta en razón del lugar. autoriza a los ministros y a los órganos directivos de entes descentralizados a delegar facultades en los inferiores jerárquicos 54. DISTINTAS ESPECIES. si nos atenemos a la realidad existente. No obstante no habérselas distinguido debidamente por la doctrina.A. que pertenecen a la competencia del primero. La segunda especie de delegación. dentro de los límites que le marca la correcta interpretación constitucional. el ejercicio de facultades en el Ejecutivo. como se ha visto. de una técnica que traduce la posibilidad de producir el desprendimiento de una facultad por parte de un órgano que transfiere su ejercicio a otro 47. principio que recoge el artículo 3o de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos 52. incisos 13. Puede ocurrir que dos entidades (v. Por ello. admite a su vez dos subespecies: 1) delegación interorgánica. D) En razón del tiempo Se relaciona con el período de duración de la competencia o del plazo o situación a partir del cual ella corresponda prescribiéndose en la Constitución Nacional algunos supuestos. Se trata de una técnica transitoria de distribución de atribuciones. 15 Administrativo 8. el propio R. pero en concurrencia con el delegado. Como excepción al principio de la improrrogabilidad de la competencia aparece la figura jurídica denominada "delegación". El grado es así la posición que cada órgano tiene en la estructura jerárquica . SU PROCEDENCIA . que puede o no darse en el terreno de la relación jerárquica. ella requiere el dictado de una norma que la autorice. la norma que autoriza la delegación puede revestir naturaleza legal o reglamentaria. Como la delegación es un instituto de excepción 50 que crea una competencia nueva51 en el delegado.549 se había sostenido que la norma autorizativa debía ser una ley (en sentido formal) 53 tal postura ya no puede sostenerse si se tiene en cuenta que el reglamento también es fuente de la competencia. C) En razón del lugar o del territorio Se refiere a la determinación de la competencia en base a circunscripciones territoriales. ¿Cuál debe ser la naturaleza de la norma que autoriza la delegación? Si bien con anterioridad al dictado de la ley 19. en cuanto no produce una creación orgánica ni impide el dictado del acto por el delegante. La primera es totalmente extraña a la relación jerárquica.Administrativo La organización administrativa se integra generalmente en base a una estructura piramidal. constituyéndose además por un conjunto de escalones jerárquicos cuyo rango decrece a medida que se alejan del órgano superior. que limitan geográficamente el campo de acción de los órganos y sujetos. En concordancia con esta interpretación.L. en cuya cúspide se ubica el órgano superior. la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha expresado que "es jurisprudencia conocida de esta Corte la que admite tal delegación de las facultades del Congreso para que las ejerza más allá de las ordinarias de reglamentación que le otorga el artículo 86 (actualmente art. provincias) tengan atribuidas idénticas competencias constitucionales respecto a la materia. LA DELEGACIÓN. En tal sentido. 99).gr. inciso 2o de la ley fundamental. y b) delegación administrativa 48. hay que discriminar dos especies fundamentales: a) delegación legislativa. y 2) delegación intersubjetiva. 16 y 19 . tal como surge del artículo 99.N. aunque dentro de los límites previstos en su artículo 28" 49. pues la competencia le sigue perteneciendo al delegante.

intervención federal a las provincias). al no hallarse prevista la facultad de delegar respecto de los superiores de los órganos descentralizados. que en un principio había sido rechazada por la doctrina59. Aunque todavía esta figura no ha sido recogida orgánicamente por el derecho público argentino en el orden nacional. nada se opone a su aceptación en nuestro sistema constitucional. en razón de que el titular del mismo se halla en la imposibilidad de ejercer la competencia.gr. que la consagra en forma amplia. 16 . En Italia. 10. en las prerrogativas de control que tiene el órgano superior sobre el inferior y procede en supuestos de deficiente administración o abandono de funciones en que incurra el órgano que es sustituido. en caso de enfermedad). Empero. Const. no repercute en la competencia del órgano cuyo titular no pueda ejercerla (v. reconociendo no obstante la escasa aplicación que de ella se hace en aquellos países que han seguido los lineamientos del régimen local vigente en Francia 58. Nac). éstos se encuentran sometidos al nivel de delegación que estatuyan los ministros 55. aun cuando se trate de un poder que emana de la zona de reserva del Poder Ejecutivo (art. lo cual ha operado el cambio de criterios que se advierte en las obras de autores que con posterioridad se han ocupado de analizar esta institución . LA INTERVENCIÓN Administrativo El control represivo que ejercen los superiores jerárquicos. la decisión de intervenir un órgano o entidad no puede ser arbitraria ni discrecional. B) Delegación entre entes públicos Partiendo de la idea de que la separación absoluta entre el Estado y los entes locales ha sido totalmente superada 56. puede acarrear que aquellos dispongan la intervención administrativa de un órgano o de una entidad jurídicamente descentralizada. inc. la doctrina española contemporánea 57 postula su procedencia y efectiva existencia como figura propia. la norma que autorice la delegación deberá tener igual rango que la norma que atribuya al ente la competencia . se distingue de la llamada intervención política (v. en principio. ha sido expresamente reconocida en el artículo 118 de la Constitución de 1947. que no siempre implica la sustitución o reemplazo del órgano intervenido. Su procedencia no requiere de norma expresa. La sustitución configura una excepción al principio de la improrrogabilidad de la competencia siendo necesario que una norma expresa la autorice . Io. a diferencia de la delegación. como consecuencia del poder de vigilancia. debiendo obedecer a causas graves66 que originen una situación anormal que no sea posible corregir con el empleo de los medios ordinarios y propios del poder jerárquico. 9. en forma automática. La suplencia. La sustitución se funda.gr. si bien debería ser objeto de regulación legislativa a los efectos de una determinación precisa de su régimen jurídico. En tal caso. 99. creemos que. siendo total. que sólo puede referirse a competencias concretas y requiere una declaración de voluntad del delegante. LAS FIGURAS DE LA SUPLENCIA Y LA SUSTITUCIÓN La diferenciación entre la suplencia y la delegación viene caracterizada por la circunstancia de que en la primera no existe propiamente una transferencia de competencia de un órgano a otro sino que consiste en una modificación de la titularidad del órgano.Administrativo En el sistema nacional. de la que más adelante nos ocuparemos.Ella se efectúa ope legis. en cambio. Este tipo de intervención. esta modalidad de delegación.

¿En qué casos no procede la avocación? Al respecto.Administrativo 11. entonces. por tanto. En lo que concierne a la sub-delegación hay que advertir que Constituyendo el instituto de la delegación una excepción al principio la improrrogabilidad de la competencia no resulta lógico aceptar que la transferencia de funciones pueda ser nuevamente objeto de una segunda delegación por parte del delegado. El propio reglamento de la L.P. En cuanto a su fundamento jurídico cabe considerar que se trata de una institución que proviene de la potestad jerárquica70. En doctrina se ha planteado además otro supuesto en que la avocación no procede: cuando la competencia hubiera sido atribuida al órgano inferior en virtud de una idoneidad especial. salvo autorización expresa de la norma o del delegante originario . En este caso. por cuanto allí no hay técnicamente una completa jerarquía sino tan sólo control administrativo o de tutela71. LO ATINENTE A LA DENOMINADA DELEGACIÓN DE FIRMA. la cual. cuya procedencia. una obligada consecuencia de dicha fundamentación jurídica la imposibilidad de admitir la avocación en las relaciones entre las entidades descentralizadas y el jefe de la Administración. limitándose su facultades a la firma de los actos que le ordene el delegante. La avocación.que. si bien no requiere norma que expresamente la autorice —como la delegación— no obsta a reconocerle un carácter excepcional n. ya que en tal caso la fundamentación de esta figura no puede justificar la emisión de actos por parte de quienes carecen precisamente de esa idoneidad específicamente reconocida (v. sin perjuicio de que reviste carácter discrecional la oportunidad de emitirlo y la elección de la alternativa escogida. En España. podría llegar hasta el órgano de inferior jerarquía de la organización administrativa. RÉGIMEN LEGAL .gr. improcedente. en virtud de que no opera una real transferencia de competencia. prohibe a los ministros y órganos directivos de los entes descentralizados avocarse al conocimiento y decisión de un asunto cuando una norma le hubiera atribuido una competencia 17 Administrativo 12.AVOCACIÓN DE COMPETENCIA. Ella consiste en la asunción por parte del órgano superior de la competencia para conocer y decidir en un acto o asunto que correspondía a las facultades atribuidas al órgano inferior.A. la delegación de firma se halla regulada en la Ley de Procedimiento Administrativo.N. extendiendo el proceso. de una relación entre órganos de una misma persona pública estatal. en principio. y.P. Por esa causa. donde se distingue la delegación de Infirma para competencias decisorias de aquellas delegaciones referidas a simples trámites de naturaleza interna 67. en sentido jurídico. Resulta a nuestro juicio. el órgano delegado carece de atribuciones para dictar actos administrativos por sí.. Su razón de ser radica en la conveniencia de armonizar el principio de la improrrogabilidad con la eficacia y celeridad que debe caracterizar en ciertos casos a la acción administrativa.N. el artículo 3º de la L. b) el objeto del acto ha de estar predominantemente reglado. asume un carácter transitorio y para actuaciones determinadas.A. quien en definitiva asume la responsabilidad por su contenido. La delegación de firma constituye un instituto de excepción que requiere para su justificación y procedencia el cumplimiento conjunto de dos condiciones: a) debe tratarse de actos producidos en serie o en cantidad considerable. que funciona en un plano opuesto a la delegación es una técnica que hace a la dinámica de toda organización y .: si un ministro se avoca a la emisión del dictamen del servicio jurídico permanente). prescribe que ella es procedente salvo que una norma expresa dispusiera lo contrario. sino que tan sólo tiende a descargar una porción de la tarea material del delegante. Se trata. la sub-delegación es. LA SUB-DELEGACIÓN La llamada delegación de firma no importa una verdadera delegación.

en tal caso. La existencia de personalidad jurídica en el organismo estatal. donde la descentralización y la desconcentración son dos especies de una misma institución: "el descentramiento". Sin embargo. en el encuadre estrictamente jurídico de la organización administrativa. ya que son susceptibles de utilizarse en su significación política (relacionados con la libertad de los ciudadanos e independencia o autonomía de los entes). la descentralización recibe. Se ha sostenido que el dictado de una norma general posterior que estatuye la competencia de los ministros del Poder Ejecutivo Nacional para resolver en última instancia los recursos jerárquicos y de alzada conduce a interpretar que ha desaparecido la limitación. mientras que en la centralización las facultades decisorias se encuentran reunidas en los órganos de la Administración Central. o si. Resulta peculiar la clasificación que existe en la doctrina italiana. en principio. ellas deben ser adjudicadas a otras entidades estatales con personalidad jurídica . La influencia de la concepción italiana también ha gravitado entre-un sector de nuestros autores que han seguido sus aguas . en cambio. es decir. Tanto el principio de la centralización como el de la descentralización admiten distintos enfoques de acuerdo a la rama científica en que se analicen. desde el punto de vista de su eficacia (Ciencia de la Administración) o bien. para los ministros y órganos directivos de los entes descentralizados. el concepto de descentralización se utiliza para significar la transferencia de competencias por parte de la Administración Central hacia entes locales. cuando todas las cuestiones de importancia son resueltas por los órganos centrales de la Administración. los fundamentos que inspiran las limitaciones en la avocación responden a garantías substanciales. Por otra parte. En Francia. donde la atribución de facultades decisorias no lleva consigo la creación de una entidad con personalidad jurídica propia. todas sus aplicaciones responden al interrogante común acerca de si las competencias para cumplir los cometidos estatales deben agruparse sólo en los órganos de la persona jurídica pública Estado (Administración Central o directa). que respecto de la avocación establece el reglamento de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos. a una entidad con personalidad jurídica propia que asume los fines específicos del Estado . país de una gran tradición por el centralismo administrativo. Esta terminología es utilizada por la doctrina argentina 81 y comparada tiene la ventaja de que permite distinguir la descentralización de otra forma de transferencia de facultades. CENTRALIZACIÓN Y DESCENTRALIZACIÓN ADMINISTRATIVAS . constituye un presupuesto de la descentralización administrativa. mientras que cuando las facultades decisorias se encuentran atribuidas a la administración indirecta del Estado. mientras que. 18 Administrativo 12. el nombre de jerárquica o burocrática. no debiendo confundirse la competencia para resolver un recurso administrativo en último grado con la prohibición o limitación para el ejercicio de la facultad de avocarse que tiene todo superior. al cual se le encomiendan nuevas actividades o simplemente se le transfieren las competencias ya existentes.: competencia atribuida en función a una idoneidad especial) del ordenamiento jurídico . la técnica utilizada se denomina descentralización. por el contrario. se habla de descentralización autárquica. cuando las facultades decisorias se encuentran también adjudicadas a entidades que constituyen la llamada administración descentralizada o indirecta del Estado. Nos parece que se trata de cosas diferentes.Administrativo exclusiva al inferior . que es el instituto de la desconcentración. Se puede afirmar que un país adopta el principio de la centralización como su rasgo predominante. tanto expresas como implícitas:(ej. Si la competencia se baila asignada a la administración directa del Estado. independientes y representativos.

constituye una especie de la descentralización. en el plano técnico. La autarquía.gr. si la descentralización consiste en la asignación de funciones estatales a entidades con personalidad jurídica propia. es decir. quedan fuera del grupo de las personas públicas estatales las empresas del Estado. Aparte de ello. En nuestro régimen constitucional las provincias son entidades autónomas. 13. el empleo de un mismo término genérico para aludir a conceptos que versan sobre distintos contenidos reales dificulta en gran medida la comprensión de todo el complejo de principios de la organización administrativa. se apoya en un conjunto de notas peculiares que tipifican la entidad y configuran un régimen jurídico diferenciado respecto de otras entidades descentralizadas (v. cuando no contradicción. Es un concepto eminentemente administrativo 88. se consideren las mismas como componentes del Estado 87. prácticamente. en sentido lato. dada la contingencia que caracteriza a las situaciones y necesidades que el Estado debe resolver y satisfacer a través de sus entidades. toda descentralización de naturaleza administrativa lleva ínsita la autarquía o facultad de autoadministrarse. que no es ni será la única. AUTARQUÍA Y DESCENTRALIZACIÓN Administrativo La distinción entre "autonomía" y "autarquía" vincúlase con las dos formas de descentralización conocidas: la política y la administrativa. Sin embargo. junto a la diversidad de opiniones doctrinarias. que no son típicamente entidades autárquicas. especialmente cuando deba interpretarse la naturaleza y régimen de un órgano o ente cuyo acto de creación no proporcione los datos indispensables para ubicarlo en una y otra especie de descentralización. se trata de una relación interadministrativa. 19 . mientras que las municipalidades que carezcan de potestades normativas originarias posee una autonomía tan restringida que. la autonomía constituye una forma superior de descentralización política en cuanto traduce el reconocimiento a la entidad autónoma de la facultad de darse sus propias normas fundamentales e implica una potestad normativa originaria. ha provocado una gran confusión. que sistematice los distintos tipos de entidades descentralizadas y establezca su régimen jurídico. En su acepción etimológica. el concepto de entidad autárquica. a diferencia de la desconcentración que implica siempre la configuración de una relación interorgánica. La descentralización plantea siempre una relación entre sujetos estatales. excepto que se amplíe el alcance de estas últimas. en este último sentido. La autarquía consiste en la atribución que tienen las personas públicas estatales de administrarse por sí mismas. La ausencia de una legislación nacional en la materia. si se identifica. separadas de la Administración Central (administración estatal indirecta). ente autárquico con ente descentralizado. Desde el punto de vista exclusivamente terminológico. lo cual no es óbice para que.: empresas del Estado).Administrativo En realidad. en las leyes y decretos que disponen la creación de entidades descentralizadas y órganos desconcentrados. equivale a una autarquía administrativa. que históricamente ha sido una de las primeras formas de descentralización administrativa. AUTONOMÍA. en el plano de las entidades.

si la descentralización fue dispuesta por ley. Como opuesta a la descentralización territorial y sin la carga política que ella trasuntaba. Tanto la concentración como la desconcentración constituyen principios organizativos que se dan en el marco de una misma persona pública estatal.Administrativo 14. aparece en Francia y en España. TIPOS DE DESCENTRALIZACIÓN: FUNCIONAL Y TERRITORIAL La descentralización. que es una relación típicamente jerárquica o interorgánica. sino que incluye también la creación ex novo de personas jurídicas públicas estatales a la cual se le asignan cometidos. 20 Administrativo 17. sino a la devolución o transferencia de facultades a la Administración Central. Era la descentralización territorial. no obstante que en algunos períodos de la historia los cargos fueron cubiertos por el gobierno central. La recentralización puede ser total o parcial91 y a diferencia de la avocación —que se refiere siempre a un acto determinado— tiene un carácter general respecto de la materia para la cual se ha establecido. fue concebida exclusivamente como la transferencia de funciones de la Administración Central a las entidades locales (con base en él territorio). por lo que bien pueden tener lugar en la Administración Central como dentro de algunas de las entidades descentralizadas. Su característica esencial la configuraba la presencia del principio de elección de las autoridades por parte de los administrados .que_no_estaban reconocidos anteriormente a los órganos de la administración directa . llamado control administrativo o de tutela . Para precisar mejor el concepto de recentralización pensamos que no debe hacerse referencia a la relación superior-inferior. en la medida que existen vínculos entre la entidad y la Administración Central. la desconcentración entraña una típica relación interorgánica en el marco de la propia entidad estatal. aparecen también como técnicas de agrupación o distribución permanente de competencias la concentración y la desconcentración. La descentralización funcional comprende no sólo a los órganos que se separante la Administración Central mediante la técnica juridica. a fines del siglo pasado. En un plano distinto a la centralización y descentralización. Mientras la descentralización tiene como presupuesto la idea de atribución de personalidad jurídica y una relación intersubjetiva. Esta nueva forma de descentralización trasunta en la realidad una manera encubierta de mantener la unidad del poder estatal. que aunque revisten una relación jerárquica típica entre órganos permiten desplegar un control bastante intenso sobre la entidad descentralizada. En lo atinente al acto que dispone la recentralización ha de observarse el principio del paralelismo de las formas y de las competencias por cuyo mérito. DESCENTRALIZACIÓN Y RECENTRALIZACIÓN La recentralización es un proceso inverso al de la descentralización que consiste en la absorción o atracción por parte de tes entes superiores de competencia asignada a entes inferiores 90. 16. en sus inicios y durante el transcurso del siglo xrx. la denominada descentralización por servicios (décentralisation par établissements publics) o descentralización funcional o institucional. LOS PRINCIPIOS DE CONCENTRACIÓN Y DESCONCENTRACIÓN . la recentralización debe estatuirse mediante normas del mismo rango..de-ainhución^de personalidad aentidadeainstitucionales^de carácter fundacional.

LA LLAMADA IMPUTACIÓN FUNCIONAL . cuyas distintas atribuciones le cuesta transferir ni aun teniendo una gran acumulación o carga en las tareas administrativas . en cambio. que se encuentren vinculados a él a través del "control administrativo". la técnica de transferencia o asignación de nuevas competencias se opera en forma permanente. 21 Administrativo 18. o bien. que excepcionalmente podrá corresponder al superior mediante el instituto de la avocación. En la descentralización y desconcentración. por lo tanto. Otra diferencia puede advertirse en lo siguiente: una vez producida la delegación. el delegante puede retomar la facultad de la que se ha desprendido temporalmente. ha conducido a algunos autores a asimilar la concentración a la centralización 101 considerando que —como expresa Rivero— la desconcentración implica una modalidad de la descentralización 102. puede considerarse como una de las consecuencias tanto de la descentralización como de la desconcentración. DESCENTRALIZACIÓN Y DESCONCENTRACIÓN. la facultad de distribuir cometidos o imputar funciones es una facultad propia del Poder Ejecutivo (por extensión también de cada persona pública estatal dentro de sus competencias) integrante de la zona de reserva de la Administración 106. En materia de desconcentración. Se afirma que ella consiste en la distribución de funciones que hace el Poder Ejecutivo a órganos administrativos. según los casos 105. La posición de la doctrina francesa 10°. En la delegación. cuando esa agrupación de facultades se opera en los órganos directivos de las entidades que integran la llamada Administración indirecta. a la dinámica de la organización y no implica la creación de un nuevo organismo. donde el fenómeno de la desconcentración se relaciona predominantemente con la Administración Central francesa. Por el contrario. el superior es responsable respecto a la manera en que sea realizada por el inferior. caracterizada aquí por una ausencia de rigor metodológico. Quizás el origen del desacuerdo provenga de las peculiaridades del sistema francés. DELEGACIÓN. mientras que en la desconcentración se genera una asignación de competencia propia en un órgano inferior. caracterizado por una Administración unitaria y centralista. De todo ello se sigue que en materia de responsabilidad existen también reglas diferentes. En la doctrina también se hace referencia a la imputación funcional como una institución distinta a la delegación. ya que produce el nacimiento de un ente (dotado de personalidad jurídica propia) o de un órgano (en la desconcentración) con facultades decisorias. en este sentido. la cual no procede en la descentralización. cuya utilidad reposa en la conveniencia de descongestionar el poder central. teniendo el respectivo acto que las dispone un carácter constitutivo. en la descentralización y desconcentración hay una verdadera limitación a la responsabilidad del superior que queda restringida al campo de supervisión en que pueda ejercitar un contralor normal y razonable sobre los actos del ente descentralizado y órgano desconcentrado. que antes no existía. Una primera distinción entre estas figuras se apoya en que la delegación constituye en lo esencial una técnica transitoria de transferencia de facultades de los órganos superiores hacia los inferiores. A la inversa. La llamada imputación funcional va siempre ligada a la creación de un ente u órgano y. cuando las competencias decisorias se asignan a órganos inferiores de la Administración centralizada o descentralizada (en el sentido que asignamos a este vocablo) el fenómeno recibe el nombre técnico de "desconcentración" ". Ella hace.Administrativo Existirá concentración siempre que las facultades decisorias se encuentren reunidas en los órganos superiores de la Administración Central.

Sin embargo. dividiendo la retribución entre todos los administrados del país. propia de la denominada ciencia de la Administración. consecuentemente. originando una mayor celeridad en la resolución de los asuntos administrativos 109. no dejan de advertirse algunos inconvenientes que puede presentar su práctica generalizada: v a) Si muchas cuestiones de la misma naturaleza pudieran ser resueltas en forma conjunta se operaría una mejor racionalización de recursos humanos y presupuestarios. haciendo posible que quien deba decidir posea un conocimiento más profundo. La centralización presenta también serias inconveniencias. En general. La desconcentración tiene en la doctrina administrativa partidarios y detractores que han adoptado diferentes posturas en torno a su conveniencia. CONVENIENCIA O INCONVENIENCIA DE LA CENTRALIZACIÓN Los regímenes de descentralización y desconcentración son susceptibles de ser analizados desde una perspectiva no jurídica. se reconoce que la desconcentración favorece a la organización administrativa en cuanto permite: a) Descongestionar el poder. 19. que se traduce en la extensiónde un verdadero formalismo procesal que retarda la acción expeditiva que puede alcanzarse dentro de la práctica administrativa b) Se dificulta el llamado "acceso externo" que consiste en la posibilidad de que los administrados puedan acceder a la estructura jerárquicamente centralizada para obtener o brindar información. de acuerdo a lo que determinen los textos constitucionales y la interpretación que de ellos se realice. b) Acercar la Administración a los administrados adecuando la actuación de los órganos a las necesidades que debe satisfacer la acción administrativa no. al adecuarse el factor de escala de la actividad prestacional. Como ventajas de la centralización administrativa se señalan: a) La unidad de acción en la gestión estatal. donde otras entidades pueden actuar con similares prerrogativas que la Administración Central sin la necesaria regularidad y uniformidad de procedimientos ni la adecuada coordinación. impartir instrucciones. específico y directo de los problemas que se trata de resolver y las necesidades que debe satisfacer la Administración m . propiciar decisiones administrativas e impugnarlas. de las prerrogativas que derivan del mismo: avocación. que puede pertenecer al Poder Legislativo o al Poder Ejecutivo. 22 Administrativo 20. dicha facultad se vincula con las atribuciones para crear la entidad descentralizada. c) Afirmar la idea de responsabilidad y la iniciativa de los cuadros intermedios de la burocracia al atribuírseles la resolución o dirección de asuntos importantes . c) Se asegura el cumplimiento y celeridad de las decisiones a través del control jerárquico y. al eliminarse las contradicciones que pueden presentarse en un régimen de descentralización. órdenes. b) Pérdida de la unidad de criterio en la resolución de cuestiones administrativas.Administrativo Respecto de la descentralización. VENTAJAS E INCONVENIENTES DE LA DESCONCENTRACIÓN . que pone el acento en la eficacia del obrar administrativo y en los procesos técnicos que lo llevan a cabo. se pueden producir mayores economías presupuestarias. b) Mejoramiento de las condiciones de prestación de aquellos servicios públicos que satisfacen una necesidad más general. etcétera. En el mismo sentido. acentuando el favoritismo al dejarse influir por las condiciones particulares de cada asunto. tales como: a) Lleva a un "centralismo burocrático" impropio de un buen régimen político administrativo.

. no discutiéndose su conveniencia en aquellos casos en que por ella se asignan funciones de importancia secundaria. no se tratará ya de la clásica figura contractual del derecho privado. respecto de sus derechos y deberes recíprocos. en el cual se presentan las personas interesadas en ingresar a la administración. Desde luego.pues ningún principio jurídico exige que para la perfección de un contrato administrativo se dé comienzo de ejecución al mismo. lo que de igual modo perfecciona el vínculo. la forma de las prestaciones o el régimen de la función). que la relación de empleo público pueda constituir un contrato regido por el derecho privado. la naturaleza de contrato. si un contrato existe cuando dos o más personas hacen “una declaración de voluntad común. algunos autores sostienen que se trata de un contrato administrativo. que necesita como condición o como “coadyuvante” el previo consentimiento del interesado. En efecto. pero no da nacimiento al vínculo. la persona designada queda ya investida del status de agente público. Mucho se discute la naturaleza del vínculo del agente con la administración: debe desecharse. el perfeccionarse por el acuerdo de las voluntades de las partes. etc. ej. Como se advierte de esto. el observar que ya con la designación queda perfeccionado el vínculo no significa en modo alguno que no estamos ante un contrato administrativo. b) un acto de nombramiento. 23 Administrativo *Naturaleza de la relación de empleo público . tomando posesión del cargo. destinada a reglar sus derechos. En cualquier contrato administrativo hallamos así: a) una propuesta u oferta de los interesados en celebrar el contrato con la administración. La toma de posesión tiene efectos salariales y presupuestarios. parten por lo general de un cierto preconcepto acerca de qué es un contrato administrativo.”11 no vemos cómo puede negarse al acuerdo de voluntades entre la administración y su agente. que sólo hay “contrato” cuando ambas partes son jurídicamente iguales. sin necesidad de acto formal alguno posterior. Si se estima. ej. En realidad. pues el servidor público está en una relación de subordinación frente a la administración. en cambio.Administrativo En conclusión. p. salvo que la ley disponga lo contrario. entonces aquella razón no es válida para negar a esta figura la calificación de contrato administrativo. b) la adjudicación administrativa. los argumentos con los cuales se pretende demostrar que la relación de empleo público no constituye un contrato administrativo. p. por fin. Dicha conclusión no varía aunque se señale que algunos estatutos disponen que a partir de la notificación del acto de nombramiento. aunque no se efectúe el acto formal de la “toma de posesión del cargo” . otros que el acto de nombramiento es un acto administrativo unilateral. se admite que en el contrato administrativo. en el estado actual de la legislación y la jurisprudencia. sino de un contrato administrativo. Ubicada la relación dentro del derecho público. también se sostiene que se trata de un acto bilateral aunque no contractual. es decir. aceptando la solicitud efectuada y c) la notificación de dicha designación. si.) y otras particularidades similares. entonces es claro que esta relación no sería contractual.. cuando se lo utiliza en forma racional y su necesidad se encuentra justificada. En la relación de empleo público la situación es idéntica: a) hay un concurso. característica ésta que también se presenta en ciertos contratos privados: seguros. el que pueda constituir en ocasiones un contrato de adhesión (en que el particular no puede discutir las cláusulas del régimen contractual y sólo puede aceptarlo o rechazarlo. que es la aceptación de aquella propuesta y c) la notificación de dicha adjudicación: esta última perfecciona el contrato. es típico de los contratos administrativos el ser consensuales. puede reconocerse que el sistema de la desconcentración administrativa resulta ventajoso. en forma predominantemente reglada. en el que por consecuencia encontramos aspectos tales como la mutabilidad del contrato (la administración tiene atribuciones para variar. dentro de ciertos límites. Por lo demás. existe cierta subordinación.

14 «nuevo» de la Constitución Nacional en la parte que imperativamente establece que las leyes asegurarán la «estabilidad del empleado público». Porque en su recto sentido la norma proscribe la ruptura discrecional del vínculo de empleo público y es. pero fundamentalmente porque en todos estos fallos no se discutía en verdad si nos encontrábamos ante una relación unilateral o ante un contrato administrativo. en virtud del cual se inviste al empleado nombrado. sino de un acto de imperio o de mando. Esta norma operativa puede ser aplicada en ausencia de ley reglamentaria.. Si el tribunal disponía la reincorporación del agente —taxativamente previsto 24 Administrativo En general . La CSJN ha declarado que es un derecho cuya tutela no requiere “la preservación en especie de las situaciones existentes.” lo que en definitiva significa desconocer la garantía establecida en la Constitución. que ha declarado que las condiciones requeridas para poder interpretar que una norma constitucional es operativa “aparecen cumplidas respecto del art. es decir.” Posteriormente. Por ello.] pero si alguna semejanza jurídica pudiera encontrarse entre éstas y el derecho público administrativo. que acepte su designación.Con igual alcance se ha interpretado que es aplicable en las jurisdicciones locales. el agente que consideraba que había sido separado ilegítimamente de su cargo podía recurrir en forma directa contra el acto de cesantía o exoneración para ante la CNFed. pero no es una garantía absoluta. La estabilidad del empleado público El art. ella es oscilante e incierta. susceptible de autónomo acatamiento por las autoridades administrativas” . sin ningún acuerdo previo.” Más adelante se vuelve a cambiar el criterio. ella sería la del contrato de adhesión. las consideraciones efectuadas por el tribunal al respecto son meramente incidentales y por lo tanto carecen de valor decisivo como precedentes. así. CA (art.140/80. la ley puede disponer que en caso de cesantía injustificada el empleado sólo tiene derecho a indemnización.” es decir. Es que ella solamente decide el régimen jurídico aplicable: la calificación de ese régimen no es tarea de los jueces sino de la doctrina. sino de un acto de imperio o de mando. retomando la teoría unilateral con acuerdo del interesado: “con arreglo a reiterada jurisprudencia de esta Corte..666/57. el mismo tribunal se inclinó en cambio por la teoría del contrato administrativo: “Las relaciones de superior con subordinado en el servicio público no están regidas por los preceptos del derecho civil [. Así lo ha reconocido la jurisprudencia de la Corte Suprema. 24). en virtud del cual. puede afirmarse que ésta es coherente en negarle a la relación de empleo público naturaleza de contrato privado y ubicarlo en el derecho público. se inclina por una teoría que califica a la relación no sólo como unilateral sino también casi como de imperio: “sin ningún acuerdo previo. en primer lugar por los vaivenes sufridos hasta el presente. el Estado inviste al empleado nombrado de la función pública.” sino que “se satisface con el reconocimiento de derecho a indemnización por los eventuales perjuicios derivados de una cesantía discrecional”. En el antiguo decreto-ley 6. habiéndose entendido que dicha norma es operativa. rige aun en ausencia de ley reglamentaria. La cuestión no está resuelta en la jurisprudencia. en el caso Corso. En el caso Bergés la Corte Suprema dijo que: “Sus relaciones de derecho entre aquella entidad y un empleado público. 14 bis de la Constitución garantiza la estabilidad de los empleados públicos. en lo que se refiere a la determinación de qué tipo de relación de derecho público se trata. de la función pública.”No puede sostenerse que ha aceptado esta última doctrina. en cambio. derogado por el decreto ley 22. no nacen de un simple contrato civil de locación de servicios. las relaciones de derecho entre el Estado y el empleado público no nacen de un contrato civil de locación de servicios.Administrativo En lo que respecta a la formulación del problema en la jurisprudencia. En tal caso sólo podrá hablarse de una estabilidad “impropia.

de contar con un cuerpo permanente. ni tampoco el Estado ejerce la acción de in rem verso contra los agentes que le hicieron incurrir en responsabilidad. La responsabilidad civil. sentando bases indemnizatorias. Con todo. El decreto-ley 22.140/80 previó en cambio un pase discrecional a “disponibilidad” y el pago de los salarios por un año. hay una constante tendencia contrapuesta a incrementar con notorio exceso. El principio que acabamos de enunciar. Por supuesto no existe renovación automática del contrato a su vencimiento. Las normas son cambiantes. 40 a 42 del decreto-ley 22.administrativa y jurisdiccional) del principio opuesto de la inestabilidad. el interesado podía optar por recibir una indemnización (art. administrativa o disciplinaria y política. una cláusula rescisoria discrecional sin necesidad de expresar causa y sin indemnización. al menos hasta el presente. se torna inaplicable cuando el contrato prevé. no es impulsada por los damnificados por sus actos demandándolos junto al Estado por la reparación del perjuicio. como ha dicho JUAN FRANCISCO LINARES. 11 de la ley 25. La responsabilidad . en los casos extremos de insolvencia fiscal. La responsabilidad penal.9 y la vía judicial no es la de la apelación de los arts. pero la acción penal no se inicia o no progresa. con todo.10 sino la vía ordinaria o sumaria según corresponda. Mientras rija la designación. La consecuencia práctica es que el funcionario es civilmente irresponsable de los daños que comete. sin que medie culpa suya: “la designación de una persona por un plazo determinado obliga a la Administración a respetarlo. en su caso.140/80. 29). clase y grupo iguales a las que tenía el agente antes de la separación. salvo razones justificadas de su revocación y. etc. Clásicamente la responsabilidad de los agentes públicos se clasifica en: civil. reducido y eficiente de agentes públicos. el funcionario. El personal contratado El personal contratado no tiene estabilidad7 pero tiene derecho a percibir los salarios caídos si es separado del cargo antes del plazo. Ninguna de ellas tiene un funcionamiento eficaz. de la cual el Código Penal presenta múltiples figuras delictuales. reducciones de personal. en ocasionales épocas de aparente bonanza. como es habitual. si bien no se encuentra amparado por el derecho a la estabilidad. no es objeto de aplicación ni siquiera en materia de las dádivas o regalos cuantiosos que algunos funcionarios públicos reciben públicamente en razón de sus funciones: se publicitan en las revistas y diarios. jubilaciones anticipadas. salvo previsión expresa. pero no para mejor. según veremos. es también lo que contempla el art. que cada tanto se repiten. La razón de ser de esta contradicción entre el principio constitucional de estabilidad y la vigencia práctica (legislativa. En efecto.697 facultó a disponer la baja por razones de servicio. La ley 23.2. a la inversa. ha de encontrarse en la aparente imposibilidad. 10. ha adquirido el derecho a exigir de la Administración el cumplimiento de los términos establecidos en el acto de su designación”. reducirlos drástica pero no razonablemente. con el debido resarcimiento pecuniario de los daños ocasionados. Tampoco es eficaz el sistema penal viviente para reprimir el 25 Administrativo 11. penal.164. Continuos decretos y leyes prevén retiros voluntarios. en lugar de reincorporarse a la administración. mucho menos en la multiplicidad de otros delitos que el Código contempla. las plantas permanentes de funcionarios de las distintas administraciones y. el alejamiento de quienes tienen mejores oportunidades de empleo fuera del ámbito público. 27 del Estatuto— ella se hacía efectiva en distinta dependencia pero en funciones de categoría. por las razones que fuere ello no forma parte de nuestra cultura ni de nuestra tradición.Administrativo en el art.6 En lugar de intentar siempre seleccionarse a los que puedan ser mejores para la función pública estable y permanente se termina propiciando.

tal vez logren hacernos la justicia que aquí no podemos.Administrativo enriquecimiento ilícito de los funcionarios públicos. que en la mayor parte de las veces no prescribían soluciones para reglar las controversias con la Administración Pública. Pero el ordenamiento jurídico-administrativo no se integra. por más que se lo haya incluido en la Constitución de 1994 y tenga en el Código Penal la inversión de la carga de la prueba. La responsabilidad administrativa a veces se guía por el mismo criterio que se dice induce la justicia para la responsabilidad ética de los abogados públicos: todo se perdona. la omertà. la responsabilidad penal internacional por actos o hechos de corrupción. 26 Administrativo El estudio acerca de las fuentes del derecho no pertenece estrictamente al derecho administrativo sino que constituye un tema propio de la llamada teoría general del derecho x dentro de la cual se han formulado diferentes concepciones 2. DISTINTAS CLASIFICACIONES ACERCA DE LAS FUENTES DEL DERECHO Existen varias clasificaciones sobre lo que debe entenderse por fuente del derecho.319). sin perjuicio de la posibilidad de acudir a la analogía . cuando los juristas y los hombres de gobierno advirtieron que el derecho de los administrados no derivaba sólo de las leyes. como rama en formación. Esa jurisprudencia del Consejo de Estado francés. en otros países. cuyo ordenamiento no cristaliza definitivamente por las continuas transformaciones de la realidad que debe regular. ley 24. menos romper el código de silencio. o funcionales de irresponsabilidad. *LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO 1. habida cuenta de la frecuencia con que aparecen las llamadas lagunas o vacíos del ordenamiento jurídico positivo. cuya jurisprudencia abrió un amplio cauce para arbitrar respuestas justas. se dio un paso esencial para la formulación de un derecho autónomo para regir el obrar de la administración en el campo del derecho público. Es conocido el papel y la gravitación que ha tenido en la elaboración de nuestra disciplina el Consejo de Estado de Francia. como se verá seguidamente. por su relación directa con la persona humana y la naturaleza de las cosas .gr. Sin desconocer la trascendencia de la norma positiva como fuente del derecho — en tanto sea justa y emitida conforme a las condiciones previstas en el propio ordenamiento positivo jerárquicamente superior (v. aun cuando ellas no revisten la misma trascendencia. EL CONCEPTO DE FUENTES DEL DERECHO Y SUS PECULIARIDADES EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO 2. al aceptar la existencia de reglas jurídicas que no emanan del legislador positivo. hace suponer que las normas no escritas trascienden los imperativos del poder. sólo con normas positivas. las normas y principios constitucionales)— no puede limitarse ni circunscribirse lo jurídico a las normas escritas4. Dadas las peculiaridades propias que reviste el derecho administrativo. precisamente. que regula la Convención Interamericana contra la Corrupción. el análisis de las fuentes del derecho exige una consideración particular de parte de la doctrina. Por eso adquiere mayor relevancia agregar a esos cuatro grupos disfuncionales de responsabilidad. a los principales problemas que planteó y plantea la actuación administrativa. Al admitirse que el Estado debía regirse por principios diferentes a los propios del derecho privado. El concepto básico y esencial nos indica que las fuentes del derecho son los medios o formas que dan origen al ordenamiento jurídico. Otros fiscales y otros jueces. El derecho administrativo aparece. .759 y la convención internacional contra el soborno transnacional y su lavado de dinero (ley 25. fundadas en la realidad social.

se pueden. en cuanto intenta superar la concepción estrictamente legalista o positivista del derecho. aquellos modos (elementos. etc. Así lo prescribe el texto expreso del artículo 31 de la Constitución Nacional.) que determinan el contenido de las normas jurídicas. Nac). cuyos capítulos se nutren en los principios y normas constitucionales. precedentes administrativos. Constitución.Administrativo La clasificación que trasunta una mayor importancia es la que distingue a las fuentes en reales (o materiales) y formales. a través de un cauce formal preestablecido mediante el procedimiento previsto por el derecho positivo 8. carácter o naturaleza local. en nuestro país. deban ser reglamentadas 13. la ley y el reglamento 9.gr. sancionada en el año 1853. En el primer caso se trata de los modos por los cuales se crea el derecho (v. y que emanan de órganos estatales competentes. dado que las provincias no sólo se dan sus propias instituciones y se rigen por ellas (art. 5 de la Const. con independencia de los órganos con competencia para producir disposiciones jurídicas 7. las fuentes del derecho administrativo tienen. 1898. Se entiende por fuentes reales o materiales. En cambio.gr. factores.) sino que conservan todo el poder que no hubieran delegado a la Nación (art. son fuentes formales. a su vez. entre los que cabe mencionar: a) Personalidad jurídica del Estado. La Constitución estatuye el conjunto de principios y normas supremas del ordenamiento positivo. Habida cuenta de la forma federal de gobierno que informa a la organización constitucional argentina. 1957 y 1994 contiene el Preámbulo. También se han distinguido las fuentes según que contribuyan a la producción o al conocimiento del derecho. Por su jerarquía. reglamentos. bibliografía. que estatuye las reglas generales que rigen la vida del Estado y los derechos y deberes de los habitantes. ley y jurisprudencia judicial) de aquellas que se originan en la actividad de los propios órganos administrativos (v. Si se admite —y así debe reconocerse— que la Administración Pública crea derecho. con las reformas de los años 1860. que expresa los grandes objetivos y principios que inspiraron a los constituyentes y el articulado. existen artículos que consagran verdaderos principios sin alcanzar la estructura lógica propia de las normas. que consagra la Constitución. etc. La Constitución Nacional. LA JERARQUÍA DE LAS FUENTES: LA CONSTITUCIÓN . ' particularmente para el derecho administrativo.)10. la ley y el reglamento) mientras que por el segundo concepto se quiere significar los medios que permiten conocer el derecho (v. etc. aparte de precisar la jerarquía de las fuentes. es preciso establecer en nuestro ordenamiento administrativo el carácter provincial o nacional de las fuentes. Pero tanto las normas como los principios constitucionales tienen operatividad por sí mismos. 121 de la Const. en cada caso particular. En este sentido el concepto fuente se limita a la Constitución. aparte de su naturaleza e imperatividad. derechos y garantías. colecciones de leyes. doctrina. aun cuando también.).gr. El estudio de las fuentes plantea el problema de determinar la jerarquía de cada una de ellas. distinguir las fuentes que provienen de ámbitos ajenos al poder administrador (v. •Por esa causa. imponiéndose a todos los actos que dicta la Administración Pública n. cuya jerarquía normativa es superior a la ley y al reglamento. 27 Administrativo 3. aquellas que dan origen al ordenamiento. La primacía de la Constitución Nacional comprende según su artículo 31 no sólo los principios y normas constitucionales sino también los tratados y las leyes dictadas por el Congreso como consecuencia de las facultades que le atribuye la ley suprema 12. Del régimen que instituye la Constitución surgen una serie de principios y reglas que configuran la base del derecho administrativo. Nac. es la fuente más importante de todo el derecho. no siendo indispensable que las declaraciones.gr. la cual es indudable que encierra la idea de justicia.

de la Const. decreta honores o privilegios (art. LA LEY: CONCEPTO. en cuanto el Estado posee el poder de asegurar que ellas se cumplan. potestades y cometidos del Poder Ejecutivo. En ese carácter. 6o. sus ministros y la competencia de ellos (arts. 2. La generalidad de la ley consiste en la circunstancia de regular mediante normas jurídicas situaciones abstractas. Nac). cuando otorga subsidios. inclusive apelando a la coacción 15. entre otras. se encuentra implícitamente reconocida en el artículo 35 de la Constitución Nacional. Por su parte. incs. b) Las funciones. las siguientes normas y principios: 1. se entiende por ley todo acto o norma jurídica que crea. inc.) y actos administrativos (art. 4o. Esa coexistencia no es óbice para que el régimen instituido consagre. En nuestro ordenamiento constitucional. La potestad para dictar reglamentos de ejecución (art. Nac). además. sanciona también actos de alcance particular. el Congreso. los caracteres esenciales de la ley —en su sentido material— están constituidos por la generalidad y la obligatoriedad. Nac). configura una de las fuentes más ricas del derecho administrativo. ejerce potestades y derechos. contrae obligaciones. 19 y 28 de la Const. c) Las relaciones del Presidente con el Jefe de Gabinete. Nac). potestades y cometidos del Poder Ejecutivo. Nac). En tal sentido. que se aplican o pueden aplicarse a toda la comunidad. 9. CARACTERES Y RÉGIMEN JURÍDICO . La jefatura suprema de la Nación y la jefatura del Gobierno del cual depende la Administración general del país (cuyo responsable político es el Poder Ejecutivo) y la llamada zona de reserva de la Administración (art.Administrativo La concepción del Estado como persona jurídica. 2. 3. inc. De esta norma derivan. un sector o conjunto de individuos. de la Const. impone deberes y cargas. Nac). 75. De ese modo. 99. modifica o extingue un derecho de carácter general y obligatorio. y siempre que aseguren la administración de justicia. El artículo 99 de la Constitución Nacional. 18 y 20. declaraciones y garantías de la Constitución Nacional. etc. Nac). Para la primera de las concepciones —que es la que hemos adoptado al estudiar las funciones estatales— la raíz objetiva o material del acto que es producto de la función legislativa se encuentra tanto en las leyes emanadas del Congreso como en los reglamentos que dicta el Poder Ejecutivo. la supremacía de la Constitución Nacional por sobre las Constituciones que dicten las provincias bajo el sistema republicano y representativo. 100 a 107 de la Const. 99. reconoce como presupuesto que esos órganos integran un sujeto de derecho con personalidad jurídica. la ley consiste en el acto emanado del Órgano Legislativo. de la Const. inc. Refuerza esta interpretación la referencia que se formula a la Nación —entendida como sujeto de derecho— en el título primero de la segunda parte de la Constitución. ya que al reglar la actividad de los organismos de la Nación. 7° y 10. mientras que. Competencia para dictar actos institucionales (art. pensiones. de acuerdo al criterio formal. se ha 28 Administrativo 4. I. d)Los derechos y garantías de los particulares frente al Estado (arts. incs. el régimen municipal y la educación primaria (art. ejerciendo su competencia para dictar actos con forma de ley. En su sentido material. conforme a un procedimiento preestablecido. En el sistema constitucional argentino hay que tener en cuenta. la obligatoriedad o imperatividad destaca un carácter que hace al cumplimiento de las prescripciones de la ley. de la Const. de la Const. 14. al prescribir las funciones. 17. impersonales y objetivas. 99. 5o de la Const. en un texto expreso. de acuerdo con los principios. Nac. el doble orden de atribuciones derivado de la coexistencia simultánea de la personalidad jurídica de las provincias y de la que es inherente a la Nación (Estado Nacional). 99. 16.

de la Const. a las leyes administrativas. si bien la generalidad sería un carácter natural de la ley. aun cuando predomina el empleo del criterio formal. Pero.)21. sin que esta circunstancia implique desconocer la función materialmente legislativa o -normativa que cumple el Poder Ejecutivo a través de la utilización de la potestad reglamentaria. Las leyes especiales subsisten. Al respecto. Lo que ocurre es que no existiendo desde el punto de vista formal una denominación técnica diferenciada para los distintos tipos de actos que sancionan los parlamentos 18. debiendo analizarse si el mismo constituye un principio esencial. de naturaleza disciplinaria o contravencional. inc. por pertenecer a la parte general del derecho. si se trata de materias atribuidas. los tres conceptos de ley que se han descripto pueden ser válidamente utilizados. Pero el Código Civil. al combinar el criterio formal con el material. mientras que son "leyes generales" aquellas que prescriben el régimen aplicable a todos los supuestos que componen un determinado género de relaciones jurídicas. 116 y 117 de la Const. Dicho precepto. las leyes posteriores derogan las leyes dictadas con anterioridad22. Otro rasgo que suele atribuirse a la ley es el de su irretroactividad. Nac. la noción técnica de ley en sentido material debe combinarse con el criterio formal. non derogat priori speciali). En nuestro ordenamiento positivo las leyes se clasifican en: a) Leyes nacionales. la Constitución Nacional establece el principio nullum crimen. es decir. en uno de sus títulos preliminares. en tanto no exista una repugnancia efectiva o incompatibilidad con la ley general posterior 23. como fuente del derecho. En el primer supuesto. no siendo exclusivo del derecho civil 26. las dificultades que plantea la existencia de leyes que no poseen alcance general resta homogeneidad a la noción. admite la posibilidad de que se dicten leyes retroactivas a condición de que no afecten derechos amparados por garantías constitucionales25. dictada por el . La ley formal sólo puede ser derogada por otra ley.Órgano Legislativo de acuerdo al procedimiento previsto. Así lo exige el principio del paralelismo de las competencias y la llamada preferencia de la ley. se ha considerado aplicable en materia de sanciones administrativas. en consecuencia. resulta de aplicación directa al derecho administrativo. Nac). Tradicionalmente se consideran "leyes especiales" aquellas que determinan un régimen particular para un caso determinado o para una serie de casos determinados. Esta circunstancia ha llevado a un sector de la doctrina a la adopción de un criterio mixto que. que rigen sólo en el ámbito de la Capital Federal (art. en forma privativa. Es indudable que éste es el concepto que interesa desde el punto de vista de las fuentes del derecho. Es evidente que si se sigue un criterio exclusivamente material para determinar el concepto de ley. considera que sólo son leyes las normas de carácter general emanadas del Órgano Legislativo de acuerdo al procedimiento previsto para ello 17. El problema de la prevalencia de las leyes se refleja también en los conflictos que se suscitan entre las distintas leyes del ordenamiento nacional y provincial y entre las leyes posteriores y anteriores. cuando estas últimas tuvieren carácter especial. 30. las leyes que dicten las provincias no pueden alterar las leyes de la Nación. no hace a su esencia 16.sostenido que la falta de generalidad no constituye un obstáculo para calificar a tales actos como leyes en virtud de que. 29 Administrativo Administrativo . pudiendo esta categoría ser objeto de una subclasificación según que se trate de: 1) Leyes locales. nullapoena sine lege (art. dictadas por el Congreso Nacional. al Congreso Nacional. En el segundo caso. 18). que es el que recoge nuestra Constitución Nacional 19. 75. Pero este principio reconoce una excepción importante cuando las leyes anteriores hubieran sido dictadas para regir una situación especial (lex posterior generalis. como fuente del derecho 20. el cual. Los conflictos de esta naturaleza deben ser resueltos por la Corte Suprema de Justicia de la Nación (arts.

cuya jefatura habilita al titular del Poder Ejecutivo a ejercer una potestad reglamentaria autónoma o independiente. 12. que regulan materias de ese carácter atribuidas al Congreso por la Constitución Nacional. dentro de determinados límites. No obstante que este último reconocimiento hubiera hecho necesario acudir a la técnica de las materias reservadas a la ley para limitar el ejercicio de la potestad reglamentaria sobre zonas que 30 Administrativo 5. inc. 3) Leyes federales. y desde el día que determinen. el artículo 2o del Código Civil —con la reforma introducida por la ley 16. Por esta causa. Sin embargo. por la otra. el reglamento se subordina a la ley y posee una jerarquía inferior a ella (ambos preceptos se han mantenido invariables después de la reforma constitucional con diferente denominación: art. 28). serán obligatorias después de los ocho días siguientes al de su publicación oficial". importa un requisito impuesto en orden a la preservación del principio de igualdad ante la ley. 77 al 84) constando de varias etapas: iniciativa. En cuanto a los requisitos de publicidad. En el orden nacional.504— prescribe que "las leyes no son obligatorias sino después de su publicación. 80 de la Const. b) Leyes provinciales. 32. el Poder Ejecutivo puede vetar parcialmente normas~ siempre que con ello no altere el sistema de la ley a promulgar 27. de los trámites que es necesario realizar para el dictado de las leyes. cuya aplicación compete a los jueces federales (art. 2°). que dictan las legislaturas de cada provincia sobre materias que les atribuyen las respectivas constituciones y cuya aplicación compete a los jueces provinciales. 75. después de una compleja evolución y con no pocos excesos (en relación a la doctrina que sustentaba la legitimidad constitucional de estas técnicas) se reconoció competencia al Poder Ejecutivo para dictar normas que correspondían a la competencia del legislador (reglamentos delegados y reglamentos de necesidad y urgencia). art. todas las disposiciones de la ley sancionada. promulgación y publicación. en sus demás incisos). Así. no es dable admitir que un particular. La publicación de la ley. 67. inc. 2o). si bien el Congreso poseía una competencia ilimitada para el dictado de normas generales (ex art. podía operarse una quiebra del principio de concentración de la potestad legislativa en el Parlamento en situaciones en las que se admitió la potestad del Ejecutivo para emitir normas generales. corresponde al derecho constitucional. En este caso. Si no designan tiempo. el procedimiento respectivo se encuentra prescripto en la Constitución (arts. inc. El acto de promulgación debe abarcar. LA RESERVA DE LEY EN LA CONSTITUCIÓN REFORMADA . consagrado en el artículo 16 de la Constitución Nacional. inc. inc. Nac). mientras fue consolidándose.Administrativo 2) Leyes de derecho común. Pero tanto la práctica constitucional. de una parte. admitieron que. 75. 99. cuya aplicación se halla a cargo de los jueces locales y nacionales (art. es decir. ad intra. al derecho administrativo le interesan fundamentalmente la promulgación y la publicación. En el sistema de la Constitución de 1853/60. sobre materias propias de la organización administrativa. de la Const. pretenda exigir el cumplimiento de una ley respecto de un caso concreto antes de su publicación. además de los reglamentos de ejecución. 75. en tanto revista la condición de ley material. la corriente favorable a la configuración de una zona de reserva de la Administración. El estudio del procedimiento legislativo. sanción. 86. La promulgación de las leyes que tiene a su cargo el Poder Ejecutivo puede ser expresa o tácita: esto último ocurre cuando no aprueba un proyecto en el término de diez días hábiles (art. Nac). como la jurisprudencia y la mayoría de la doctrina administrativista. discusión. se atribuía al Poder Ejecutivo la potestad de reglamentar las leyes mediante los llamados reglamentos de ejecución (ex art. en principio. en conocimiento de la promulgación. De todas esas etapas.

17. 99. al prohibirse la delegación legislativa en el Ejecutivo.gr. determinados ámbitos de competencia prescriptos por la Constitución. el instrumento normativo correspondiente recibe el nombre de "Decreto-Ley". Resulta claro que hay aquí una relativización de la reserva legal al matizarse su rigidez con la técnica de la delegación que sólo se admite respecto de. sostenida por prestigiosos constitucionalistas argentinos. En todos estos casos se evidencia el carácter absoluto que asume la reserva legal de nuestro sistema constitucional y en esas materias la Administración mantiene una vinculación positiva con la ley. Nac). el ámbito clásico protegido por la técnica de la reserva legal en los ordenamientos constitucionales europeos. El primero. junto a esa corriente interpretativa. la privación del derecho -v de propiedad por expropiación por causa de utilidad pública. Const. En la realidad histórica de nuestro país el instrumento "Decreto. tributaria. no obstante la quiebra que de ese principio se había ido efectuando en los últimos tiempos. 3o. Tal ha sido. Const. más preciso. a la competencia privativa del Congreso y que excluyen la del Poder Ejecutivo 28. El otro sentido. se configura la reserva legal en dos sentidos.) y la reglamentación de los derechos individuales (art. se halla fundado en antecedentes de nuestra propia realidad. mediante la técnica de la delegación legislativa al Poder Ejecutivo o la atribución de poderes normativos a las Comisiones Reguladoras que dependen del Congreso norteamericano. Nac). Nac). por otra parte. electoE^ l. en gran parte. 99. La situación descripta ha cambiado luego de la reforma constitucional de 1994.Ley" se ha limitado al proveniente del Poder Ejecutivo de facto. que interpretaban que correspondía exclusivamente al Congreso la potestad para la emanación de leyes en sentido material. . Por de pronto. inc. distinguiéndolos tanto de los reglamentos delegados como de los reglamentos de necesidad y urgencia.Administrativo 6. se consagra como regla general la prohibición al Poder Ejecutivo de dictar disposiciones de carácter legislativo (art. Nac). los límites materiales estaban ciertamente dados por los conceptos jurídicos indeterminados que configuraban la situación de necesidad y urgencia. o régimen de los partidos políticos (art. en ejercicio de la potestad reglamentaria. En rigor. sometimiento inmediato del reglamento a la aprobación del Congreso). interpretada siempre en forma restrictiva (por la doctrina que postulaba su validez constitucional). salvo respecto de materias determinadas de administración o emergencia pública. apoyándose en el modelo americano. se ha plasmado un sistema complejo que.' El diseño constitucional descripto implica otro de los apartamientos fundamentales del modelo estadounidense. que dicta el Órgano Ejecutivo de iure. art. De otra parte. aun cuando respecto de esta última. sobre materias que deben ser reguladas por ley formal. Const. el Poder Ejecutivo dicta actos obligatorios de alcance general. Como advertencia final cabe señalar que existen también ciertos derechos que. Const. con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases que el Congreso establezca (art. Nac. coexistía otra. por su propia naturaleza. sin que tampoco quepa una asimilación plena con los sistemas europeos en los que abrevan algunas de las nuevas instituciones. 76. llegando a reglar materias que formalmente corresponden a la ley 29. El dictado de los "Decretos-Leyes" se ha justificado en orden a la necesidad de asegurar la vida del Estado y su validez ha sido reconocida por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la 31 Administrativo pertenecen. pertenecen a la zona de reserva legal y como tal se encuentran excluidos de la potestad reglamentaria de necesidad y urgencia (v. inc. por estar garantizados por ley. configura la técnica de la reserva legal respecto de ciertas materias que no pueden ser objeto de la potestad reglamentaria de necesidad y urgencia. Ahora bien.gr. 14. EL DECRETO-LEY En épocas de anormalidad constitucional. tales como las normas que regulan la materia penal. Const. no se acudió mayormente a dicha técnica limitativa (salvo en materia penal y determinados aspectos de la imposición de tributos) propugnándose limitaciones formales para fundar la procedencia de la delegación (plazo y extensión de la potestad) y de la potestad para dictar reglamentos de necesidad y urgencia (v. En tales casos. 3°.

P. creador de normas jurídicas generales y obligatorias.) y difieren de los actos administrativos que deben ser objeto de notificación y de las instrucciones. considera que se trata de una actividad administrativa 32. Si bien no modifican situaciones subjetivas sino hasta que son aplicados mediante un acto particular. aun cuando proceden de ella misma. que no requieren ser publicados. desde el punto de vista cuantitativo. Pero la figura del Reglamento no agota todas las situaciones que traducen la emisión de actos de alcance o contenido general en sede administrativa. que regula. la fuente de mayor importancia del Derecho Administrativo. para la cual el reglamento es un acto de alcance general35. Consiste en una actividad jurídica de la Administración que se diferencia de la administrativa por cuanto ésta es una actividad inmediata. Constituyen. Las normas generales que sólo tienen eficacia interna en la Administración o que están dirigidas a los agentes públicos —instrucciones de servicio. si no designan tiempo. tesis esta que es sostenida aún por quienes participan de la concepción objetiva o material sobre la función administrativa 33. siendo sus principales características: a) Constituyen o integran el ordenamiento jurídico.A. la actividad reglamentaria es una actividad materialmente legislativa o normativa34. producirán efecto después de los ocho días computados desde el día siguiente de su publicación oficial38. d)Están sujetos a los mismos principios que la ley en cuanto al principio de la irretroactividad 40. recibe la denominación de reglamento. 2) cuando el acto general se hubiera aplicado y contra tales actos se hubieran agotado sin éxito las instancias administrativas. de los actos administrativos y de las instrucciones de servicio y circulares y demás reglamentos internos. hace posible su impugnación judicial en dos supuestos: 1) cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus derechos subjetivos haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dictó con resultado negativo. al cual los órganos administrativos deben ajustar su cometido. Los reglamentos constituyen fuentes del derecho para la Administración Pública. ya que integran el bloque de legalidad. sin exigirse para ello la ratificación expresa del Poder Legislativo. circulares— no producen efectos jurídicos respecto a los particulares. por tanto. 2o del Cód. situaciones objetivas e impersonales. En nuestro concepto. Los reglamentos se encuentran sujetos a un régimen jurídico peculiar que los diferencia de las leyes en sentido formal. EL REGLAMENTO . Se denomina también a los reglamentos actos de alcance o contenido general. encuadrada en el ordenamiento jurídico. expresión que comprende a los meros actos de alcance general que no integran el ordenamiento jurídico 36. Civ. c) Pueden ser derogados total o parcialmente por la Administración en cualquier momento.N. El acto unilateral que emite un órgano de la Administración Pública. la L. continuando su vigencia aún después de instalado el gobierno de iure. En lo que concierne a la naturaleza de la actividad reglamentaria la mayor parte de la doctrina. Su principal efecto jurídico se deriva del deber de obediencia jerárquica del inferior al superior3?. práctica y concreta tendiente a la satisfacción de necesidades públicas. 32 Administrativo 7. habida cuenta de que no sólo son dictados por el Poder Ejecutivo. se asemejan a las leyes (art. sino también por los demás órganos y entes que actúan en su esfera. e) Tienen un régimen de protección jurisdiccional propio. Producen efectos a partir de su publicación oficial y desde el día en que ellos determinen. b)Para que entren en vigencia deben ser publicados.Administrativo Nación 30. circulares o reglamentos internos de la Administración. En este aspecto. no rigiendo el principio de estabilidad del acto administrativo 39. ésta es la terminología que utiliza la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos. ya que se trata del dictado de normas jurídicas de carácter general y obligatorias por parte de órganos administrativos que actúan dentro de la esfera de su competencia normativa.

en la práctica. Una ley formal particular puede derogar o no tener en cuenta las disposiciones de una ley de carácter general.L. Por ello. administrativa y jurisdiccional— entienden que todos los órganos poseen impertían 50. siendo los órganos administrativos los más aptos para ello por el principio de la inmediatez que rige toda la actividad administrativa.A. se afirma que la actividad no se desnaturaliza por el órgano que la produce 51. Se justifica. es evidente que la múltiple actividad estatal no puede dividirse en sectores totalmente diferenciados. el R. lo que deriva del principio de legalidad de la actividad administrativa. máximo órgano de asesoramiento jurídico de la Administración. La inderogabilidad singular no rige en materia legislativa. siendo por lo tanto de carácter excepcional y para que se manifieste debe estar expresamente atribuida la competencia por una ley formal. resulta imprescindible analizar si la potestad reglamentaria pertenece a la Administración. Dentro de este contexto se postula la idea de que la potestad reglamentaria puede corresponder a la Administración en ejercicio de poderes propios en la medida de que no avance sobre la reserva de la ley. El citado principio determina también que los actos concretos de autoridades superiores no pueden vulnerar disposiciones reglamentarias de carácter general dictadas por autoridades inferiores. en sede administrativa. Quienes consideran que el poder del Estado es único pero se manifiesta a través de todas sus funciones —legislativa. A) Fundamento de la potestad reglamentaria La potestad reglamentaria de la Administración tiene su fundamento en la lógica y en el derecho. según la cual todo el poder se encuentra subordinado a la ley y el imperium corresponde sólo al Poder Legislativo 49. en el plano estrictamente jurídico. a fin de tutelar la igualdad de tratamiento entre los administrados. Asimismo. La Procuración del Tesoro de la Nación. reiteradamente ha dictaminado que el principio de legalidad de la actividad administrativa no permite la violación de los reglamentos mediante actos administrativos de carácter individual o singular 46. Dicha potestad es delegada por el Poder legislador en el Ejecutivo. administra y juzga. Cabe señalar que la cuestión se plantea con el advenimiento del derecho constitucional moderno y. Un concepto realista de la sociedad revela que la Administración cada día aumenta sus funciones a costa de las legislaturas. principio éste de origen constitucional que sólo puede ser reglamentado por ley en sentido formal 43. Se trata de una función normativa o legislativa por medio de la 33 Administrativo Administrativo . por cuanto los órganos administrativos se encuentran mejor capacitados para reglamentar cuestiones que requieren una preparación técnica y jurídica de la que el Congreso en general carece. Las reglamentaciones administrativas requieren rapidez en su sanción y permanentemente deben ser actualizadas. dentro del límite de su competencia 44. ya que en la antigüedad el soberano poseía la potestad legislativa48. Pero como tales argumentos sólo conducen a demostrar la necesidad de que la Administración pueda dictar Reglamentos. Tales argumentaciones derivan de la teoría de la separación de poderes. Hay autores que sostienen que la potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo proviene de su misión de ejecutar las leyes.N.P. En realidad. faculta a los particulares a impugnar por medio de recursos administrativos los actos de alcance general —reglamentos— a los que la autoridad hubiera dado o comenzado a dar aplicación 41. dado que desde el punto de vista jurídico tal proceder constituiría una limitación a la igualdad. siendo el Congreso el poder competente para reglamentar los derechos individuales 45.De otra parte. la Administración está impedida de modificar o no cumplir el reglamento cuando dicta un acto particular. f) Dado que el reglamento contiene normas de carácter general y el acto administrativo normas individuales o concretas existe un orden de prelación que determina que el acto administrativo deba ser dictado conforme a las normas generales que contiene el Reglamento 42. que ella dicta normas. con la separación de los poderes. por tratarse de un poder político 47. en particular.

el ordenamiento jurídico 52. Sala de Representantes. El dictado de normas generales por parte de la Administración asegura el tratamiento igual de los administrados. siendo indiferente desde el punto de vista jurídico la utilización de distintos términos. garantizando así la vigencia del principio constitucional de igualdad (art. aun cuando con el mismo nombre también se designa a los actos de aleance particular dictados por las mismas autoridades. En el orden nacional. cuidando de no alterar su espíritu con excepciones reglamentarias (art. Por otra parte. la doctrina reconoce cuatro clases de Reglamentos: ejecutivos.). También se denominan de la misma forma los reglamentos dictados por los intendentes municipales. ya que las normas de carácter general dictadas por el Congreso o por los organismos judiciales. "Reglamento". cualquiera sea el órgano o ente estatal que los produzca. constituyéndose a través de ella. se denominan resoluciones o disposiciones. obligatorias para la Administración y para los particulares. 99. aduanero o impositivo. Const. etc. pero en nuestra práctica administrativa se denomina Decreto tanto al acto de contenido normativo. para asegurar o facilitar la aplicación o ejecución de las leyes. ministeriales o provenientes de entes estatales con personería jurídica. aun cuando cabe señalar la existencia de alguna jurisprudencia contraria del Alto Tribunal53. de la Const. 34 Administrativo Administrativo . Con el término ordenanzas se denomina a los reglamentos o actos de alcance particular dictados por los órganos representativos municipales (Concejo Deliberante. presidenciales. Nos ocuparemos seguidamente de los emanados de órganos o entes de la Administración Pública. etc. al mismo régimen jurídico que los dictados por la Administración. en todos los casos. son también reglamentos. Los reglamentos de autoridades subordinadas al Poder Ejecutivo (ministros. Nac). sin el carácter formal de las leyes o sentencias. en principio. directores.cual se crean reglas jurídicas generales e impersonales aplicables a un sector abstracto de ciudadanos. 16 de la Const.) en ejercicio de facultades normativas propias. autónomos. el concepto es utilizado también para las disposiciones normativas de índole militar. Se trata de una actividad normativa secundaria respecto de la actividad primaria que es la ley. siendo castigada su violación con las sanciones previstas para el caso de incumplimiento de ésta. inc. En el orden nacional. Nac.). inc. B) Clases de reglamentos Si se tiene en cuenta el órgano que dicta los reglamentos. Igual calificación entendemos que corresponde atribuir a los actos del Jefe de Gabinete dictados en ejercicio de la administración general del país. secretarios de Estado. Nac). Cuando la ley deja un margen de arbitrio al Poder Ejecutivo. Más importante es la clasificación que tiene en cuenta la vinculación o relación de los Reglamentos con las Leyes. ellos pueden clasificarse en nacionales o provinciales. 2o. La terminología correcta es. éste puede limitar su propia libertad de acción o de elección dictando disposiciones generales. 99. llevando o regulando detalles necesarios para un mejor cumplimiento de las leyes y de las finalidades que se propuso el legislador . delegados y de necesidad o urgencia . la Constitución establece que corresponde al Presidente de la Nación expedir las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación. el Poder Ejecutivo posee una facultad propia e inherente para aclarar el sentido de una disposición reglamentaria. 2o. a) Reglamentos ejecutivos o de ejecución Son los que dicta el Poder Ejecutivo (art. Las normas reglamentarias integran la ley. como al de alcance particular. sujetos. de la Legislatura o del Poder Judicial. Según ella. los reglamentos pueden provenir de la Administración. En la terminología utilizada en nuestro país con la palabra Decreto se alude a los reglamentos del Poder Ejecutivo.

La facultad de reglamentar las leyes no significa que obligatoriamente deban reglamentarse. entonces. cuya titularidad está a cargo del Poder Ejecutivo. El concepto de reglamento autónomo se vincula. La reglamentación de una ley no puede prescribir cargas u obligaciones que por su naturaleza sólo puedan ser dispuestas por la ley en sentido formal. El dictado de los reglamentos autónomos corresponde. Entre nosotros. correspondiendo su aplicación en caso de controversia a los tribunales federales. etc. ellas entran en vigencia y deben ser aplicadas a los casos particulares. los reglamentos de ejecución poseen límites propios. En su dictado. No obstante. el Poder Ejecutivo carece de competencia para reglamentar las disposiciones de los Códigos Civil o Comercial. al Poder Ejecutivo de acuerdo a la distribución de funciones que realiza la Constitución Nacional. la ley subordina su vigencia a la reglamentación o se trata de prescripciones que por su carácter necesariamente deben ser reglamentadas. teniendo el Poder Legislativo amplias facultades. argumenta. a veces. esencialmente con la llamada zona de reserva de la Administración. sino que se trata de una actividad delegada o autorizada por el legislador concluyen en que toda materia debe ser regulada por las leyes y que por lo tanto no existe la llamada zona de reserva de la Administración. es consecuencia del principio de separación de los poderes. le atribuye responsabilidad política por la administración general del país. Quienes sostienen que la actividad reglamentaria no corresponde originariamente al gobierno ni a la Administración. Sólo pueden reglamentarse aquellas leyes cuya aplicación corresponde al Poder Ejecutivo. con excepción de los aspectos donde su aplicación le ha sido encomendada (inscripciones de operaciones inmobiliarias o de actos registrables en general. en general. En nuestra opinión la citada disposición constitucional no puede invocarse para facultar al Congreso a dictar normas sobre materias claramente atribuidas por la Constitución al Poder Ejecutivo. Sostiene que. La autoridad competente para reglamentar las leyes. en principio. dado que el artículo 75. inciso Io. que interpreta que la competencia para dictar reglamentos autónomos desaparece si el Congreso decide reglar las instituciones. por cuya causa limita el concepto de reglamento autónomo al dictado en el ámbito de la zona de reserva de la Administración. es el órgano Presidente de la República. de acuerdo a la Constitución Nacional. El citado artículo de la Constitución Nacional establece un primer límite al prescribir que los reglamentos no pueden alterar el espíritu de las leyes. sino que directamente interpretan y aplican la Constitución . el gobierno y la Administración no aplican una ley. b) Reglamentos autónomos o independientes Esta clase de reglamentos se halla constituida por aquellas normas generales que dicta el Poder Ejecutivo y. así como existe una zona de reserva de la ley que no puede ser invadida por el poder administrador. la Administración sobre materias que pertenecen a su zona de reserva. La existencia o no de una zona de reserva de la Administración ha sido objeto de controversias en la doctrina. en consecuencia. 35 Administrativo Administrativo . Esta teoría. Marienhoff afirma que el reglamento autónomo es dictado por el Poder Ejecutivo en materias acerca de las cuales tiene competencia exclusiva de acuerdo a textos o principios constitucionales. aun cuando el órgano administrativo no hubiera hecho uso de la competencia atribuida para reglamentarla . Las normas de derecho privado son aplicadas directamente por los particulares.Dado que se trata de una actividad subordinada a la ley. inciso 32. en su artículo 99. nacionales o provinciales. la cual. aparte de los límites generales a la potestad reglamentaria. de la Constitución Nacional lo faculta a hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes y todos los otros concedidos por la presente Constitución al Gobierno de la Nación Argentina. La ausencia de una zona de reserva de la Administración es sostenida en nuestro país por un sector doctrinario . también hay una zona de reserva de la Administración en la cual el Poder Legislativo carece de imperio.).

la delegación de la potestad legislativa. La separación de poderes no ha intentado convertir al legislativo en un poder con facultades sobre los demás. En base a que su dictado altera la competencia de los poderes que instituye la Constitución. La realidad demuestra que la legislación delegada es una necesidad y que no altera la división de poderes por cuanto el legislador siempre delega dentro de ciertos límites y puede reasumir en todo momento su potestad de legislar. aspectos imprevisibles de algunas materias. por cuanto se refiere a materias que son claramente de competencia del Poder Ejecutivo. Se han señalado algunas razones que tornan necesaria la existencia de la delegación legislativa. que tiene a su cargo. de una comisión o encargo que hace el Poder Legislativo al Ejecutivo 73." y que "existe una distinción fundamental entre la delegación de poder para hacer la ley y la de conferir cierta autoridad al Poder 36 Administrativo Administrativo . que siempre opera dentro de ciertos límites. tratándose. etcétera 71. Los reglamentos delegados se diferencian de los decretos leyes por la existencia de una ley formal que autoriza su emisión. la Constitución Nacional encomienda al Congreso el dictado de planes de instrucción universitaria. como supone la concepción rousseauniana que enlaza la ley con la voluntad general representada por el Poder Legislativo. exigencias de flexibilidad de ciertas normas. conteniendo normas sobre materias que. o sea. c) Reglamentos delegados La aceptación de esta clase de reglamentos se hallaba controvertida en la doctrina constitucional. el dictado de los planes de estudio 72. siendo necesario a tal efecto que la ley pueda ampliar la potestad de dictar normas generales que le corresponde a la Administración. el Congreso ha decidido que lo sean por la Administración. se trata de una actividad de . de aquella otra clase de delegación permitida. falta de tiempo del Congreso. los incisos 6o y 10 del artículo 99 lo establecen. debiendo actuar con arreglo a las leyes. En el mismo sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nación dijo que: "no existe propiamente delegación sino cuando una autoridad investida de un poder determinado hace pasar el ejercicio de ese poder a otra autoridad o persona descargándolo sobre ella. La existencia de una zona de reserva de la Administración resulta indudable. en el ámbito del Poder Ejecutivo.. carácter técnico de algunos asuntos. en el caso de la facultad de conceder jubilaciones o supervisar la recaudación de rentas. Pero resulta evidente que el desempeño de las funciones estatales determina la conveniencia de realizar una actividad integradora entre los distintos poderes. Como ejemplos típicos de reglamentos autónomos pueden mencionarse: el decreto 7520/44 que reglamentó el recurso jerárquico.En los casos en que se ha querido subordinar la Administración a la ley. llamada universidad. así. si bien deben ser reguladas por la ley. en la práctica. por cuanto el Congreso no podría delegar sus atribuciones al Poder Ejecutivo. expresamente la Constitución Nacional lo ha prescripto. La doctrina en general diferencia la delegación total o amplia de una potestad. regulando materias de competencia del legislador. Como la facultad para dictarlos no emana de la potestad reglamentaria sino de la habilitación legal70. sucediendo en la práctica que por ley se crea una entidad. Así.. el decreto 1429/72 sobre régimen de licencias para los agentes públicos e incluso puede sostenerse que el decreto 1759/72 de Procedimientos Administrativos constituyó un reglamento autónomo. carácter excepcional de la Administración. dentro de los lineamientos generales de la ley. La Corte Suprema de justicia de la Nación. ha repudiado la doctrina de la omnipotencia legislativa interpretando que si el pueblo hubiera querido dar al Congreso más atribuciones lo habría hecho reformando la Constitución e incorporando al respecto disposiciones expresas. Se trata de normas generales dictadas por la Administración en base a una autorización o habilitación del Poder Legislativo. que estaría prohibida. Cada uno de los tres poderes aplica e interpreta la Constitución por sí mismo cuando ejercita las facultades que ella le confiere. se cuestionó la validez de los reglamentos delegados.

en principio. asume. Asimismo. 37 Administrativo Administrativo . ya que en general se autoriza que sean modificadas o derogadas por esta clase de reglamentos. Así en los casos en que por ley se autoriza a la Administración a realizar textos ordenados de leyes.Ejecutivo o a un cuerpo administrativo. al igual que la determinación de las alícuotas de los impuestos. la jurisprudencia de la Corte ha aceptado la sub-delegación de la facultad delegada en otros órganos siempre que ella se encuentre contemplada en la Ley 77. para citar algunos supuestos). como se verá seguidamente. Nac. en tanto no avancen sobre materias reservadas a la ley en forma absoluta. Implica una degradación de esas materias e incluso de las leyes que la regulaban. incluyendo las entidades autárquicas. no pudiendo ser total ni tampoco encomendarse a los órganos administrativos la facultad de crear delitos. En consecuencia. lo segundo es admitido" 74. los planes de enseñanza universitaria.) la delegación legislativa se reputa constitucionalmente válida 81. b) Delegación o remisión normativa: es la delegación más usual. pero en general poseen un contenido legislativo que ha sido "degradado". tratándose de materias de administración va de suyo que la delegación no puede alterar la zona de reserva legal (como el poder impositivo. de todos los organismos de la Administración Pública. En este precepto (art. la legislación común y el otorgamiento de privilegios de exclusividad. se da cuando la ley autoriza o habilita al Poder Ejecutivo o a sus órganos o entes a dictar normas en determinadas materias y con ciertos límites.) se fundan también las delegaciones efectuadas por el Congreso en cabeza de los distintos entes reguladores y no obstante que ellas son anteriores a su sanción constitucional quedan legitimadas con la citada norma. No obstante. las ordenanzas que en consecuencia se dictan no son leyes en sentido formal. La delegación debe estar sujeta a límites y la política legislativa claramente establecida. etc. contravenciones o impuestos. Const. c) Deslegalización de materias: se trata de una técnica por la cual ciertas materias que se encuentran reguladas por ley pasan por virtud de una ley a ser regidas por normas emanadas de la Administración. de toda la delegación delegada preexistente que no contenga plazo establecido para su ejercicio. siempre que esas modificaciones fueran necesarias a los fines del ordenamiento racional. cuando "las atribuciones del Congreso son en cierto modo de mera administración" (establecimiento de multas dentro de límites prefijados. En cambio. 76. la delegación legislativa debe ser siempre expresa y especial. a los cinco años. a fin de permitir su acotamiento por medio de límites materiales. autorizándose al Poder Ejecutivo a modificar las estructuras orgánicas aprobadas por leyes. Lo primero no puede hacerse. Los textos así ordenados se consideran leyes en sentido formal. Asimismo. a fin de regular los pormenores y detalles necesarios para la ejecución de aquélla. secundaria y primaria. estableciéndose para cada caso y no en forma genérica. carácter residual (en el sentido de que todo lo no permitido está prohibido). excepto que se produzca la situación de emergencia pública prevista en el artículo 76. Las excepciones son de tanta trascendencia y entidad como las materias que permanecen dentro de la reserva legal. tal es el caso de las materias cuya regulación las leyes orgánicas municipales o las constituciones provinciales encomiendan al Concejo Deliberante o Sala de Representantes de los municipios. se prescribe su admisión constitucional con respecto a dos materias determinadas: a) de administración y b) de emergencia pública. efectuando ciertas correcciones gramaticales o de sintaxis a fin de lograr un mejor ordenamiento de las disposiciones. La doctrina diferencia tres formas o clases de delegación: a) Delegación recepticia: se configura cuando las normas reglamentarias adquieren el rango formal de la ley. En efecto. la que. En nuestro país se ha utilizado esta técnica con motivo de las reformas o "racionalizaciones" administrativas. materias que exigen la presencia de una ley en sentido formal. En la reforma constitucional de 1994 se parte de una fórmula genérica que prohibe la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo y se declara la caducidad.

De últimas. pensamos que cabe proceder con mayor rigorismo a la hora de justificar las causales que admiten su procedencia pues. inc. sin las debidas cautelas.gr. esto es. Pero la validez constitucional de la delegación estará siempre subordinada a que se fije un plazo para su ejercicio y se establezcan las bases de la delegación. de configurarse una situación de emergencia constitucional. se inclinaba por su validez constitucional83 y recibía el apoyo de la realidad jurisprudencial84. requiere que se produzca una gravísima situación de emergencia pública susceptible de afectar la subsistencia del Estado y que ella sea reconocida y declarada por el Congreso (v. De otra parte.696 que permitió al Poder Ejecutivo derogar cláusulas monopólicas e incluso. bien podría ser que. En resumidas cuentas. pues esta situación no constituye un requisito sitie qua non para la admisión de este tipo de reglamentos. que prescriba una regulación que se incorpora definitivamente al ordenamiento jurídico a través de un reglamento de necesidad y urgencia. Desde luego que. Mientras un sector. La fórmula. aunque dentro de ciertos límites. ha adquirido carta de ciudadanía constitucional. que afectaban el principio de la división de los poderes 86. es decir. tanto la reserva legal (o prohibición) genérica que preceptúa el artículo 76 de la Constitución Nacional como sus excepciones tienen por destinatarios al Poder Ejecutivo en sentido amplio. sustancialmente.gr. con todas sus ventajas pero también con todos sus riesgos e inconvenientes. privilegios establecidos en diversas leyes. que comprende la cabeza de la Administración y los diferentes órganos y entes sometidos a las potestades jerárquicas y de tutela (v. aun cuando la competencia para dictar estos reglamentos deba interpretarse siempre restrictivamente 88. declaración de guerra. situación económica de aguda hiperinflación). que entraña un verdadero concepto constitucional indeterminado. d) Reglamentos de necesidad o urgencia Hasta la reforma constitucional de 1994 se debatía. especialmente en el campo doctrinario. Dicho concepto constitucional se ha inspirado. por lo que 38 Administrativo Administrativo . puede afirmarse que el derecho de necesidad. 100. ha sido un error bastante generalizado aplicar a estos reglamentos.. a fin de poder llevar a cabo el plan de privatizaciones y de desregulación de la economía. otra corriente doctrinaria entendía que resultaban violatorios del sistema de la Constitución de 1853/60 85. el reglamento delegado se encuentra sometido al control parlamentario que a posteriori está habilitada a ejercer la Comisión Bicameral Permanente del Congreso (art. el bagaje doctrinario y jurisprudencial elaborado alrededor de la llamada emergencia constitucional. Const. cambio de signo monetario). sobre la validez constitucional de los denominados reglamentos de necesidad y urgencia. entes reguladores). transitoriamente. que su utilización indiscriminada 87 por parte de los últimos gobiernos constitucionales proyectó una imagen desfavorable tanto en los círculos doctrinarios como en la opinión pública. en tales casos. Nac). de lo que en la jurisprudencia de la Corte Suprema se denomina "la política legislativa". máxime cuando la tendencia a su empleo se orientaba hacia la ampliación de su contenido material y la flexibilización de sus requisitos habilitantes. Cierto fue. XA partir de la reforma. encabezado por los administrativistas. las libertades y los demás derechos fundamentales de las personas 89. por considerar.La situación de emergencia pública configura un supuesto susceptible de quebrar la reserva legal (en algunas circunstancias hasta las denominadas reservas absolutas) y como tal es de interpretación restrictiva. se aplicarán todas las reglas consuetudinarias y jurisprudenciales conocidas pero. en la doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia en el caso "Cochia" 82 en el que se aceptó la validez constitucional del precepto contenido en el artículo 10 de la ley 23. sin apelar a los poderes de emergencia (que implican una compresión o postergación transitoria de derechos) existan razones de necesidad y urgencia para que el ejecutivo emita un Decreto (v. 12. evidentemente. corresponde todavía ser más estrictos cuando se comprimen o suspenden. aparte de la tensión que siempre generaba el ejercicio de esta potestad excepcional en cabeza del Poder Ejecutivo de cara a las facultades del Parlamento.gr. En efecto.

inc. En primer lugar. los que han quedado subordinados al "dictado de una ley especial. de interpretación restrictiva91. se advierte. En cuanto al fundamento de esas "circunstancias excepcionales" que hagan imposible seguir los trámites constitucionales para la sanción de las leyes —como lo prescribe el propio inc.ya no tiene sentido discutir si la procedencia de esta clase de reglamentos se apoya en el ensanche. A su vez. cuando se produzcan "circunstancias excepcionales" que ". Las razones que justifican el dictado de un reglamento de esta especie (necesidad y urgencia) deben existir. 3o. se produce una ampliación de la competencia del Poder Ejecutivo para emitir reglamentos de necesidad y urgencia. 99 de la Const. en principio. Es. en una situación que se caracteriza por: a) Una necesidad que coloque al gobernante ante la decisión extrema de emitir normas para superar una grave crisis o situación que afecte la subsistencia y continuidad del Estado. En cambio. en tal sentido. b) Una proporción adecuada entre la finalidad perseguida y las medidas que prescribe el reglamento. el perfeccionamiento de la sanción de los reglamentos de necesidad y urgencia por el Poder Ejecutivo demanda la observancia de los siguientes requisitos: a) sometimiento de la medida -por parte del Jefe de Gabinete y dentro del plasp de diez días. por tanto. con lo que. simultáneamente. párrafo de la Const. b) elevación del despacho de esta última Comisión al plenario de cada Cámara (dentro del plazo de diez días) para el inmediato tratamiento por las Cámaras.. Al analizar dicha norma. El cuadro de los requisitos sustanciales se completa con el cumplimiento de una serie de recaudos inherentes al procedimiento de formación y perfeccionamiento de esta clase de reglamentos. y c) La premura con que deben dictarse las normas para evitar o prevenir graves riesgos comunitarios.a la Comisión Bicameral Permanente. la emisión del acto ha de ser inevitable o imprescindible y su no dictado ser susceptible de generar consecuencias de muy difícil. tributaria. Es evidente también que la configuración de la reserva legal. 3o del art. su validez constitucional encuentra apoyo expreso en el artículo 99. En ese interregno 39 Administrativo Administrativo . o de grave riesgo social. la atribución del Poder Ejecutivo para dictar reglamentos de necesidad y urgencia se configura como una potestad excepcional y. un reglamento de necesidad y urgencia no podría regular (por ejemplo) el procedimiento a seguir en los pleitos entre particulares o los litigios en que es parte el Estado ni tampoco reformar definitivamente los códigos de fondo. Este precepto después de prohibir al Poder Ejecutivo en ningún caso emitir disposiciones de carácter legislativo. por de pronto. inciso 3o de la Constitución reformada. que debe observarse inexcusablemente para que dichos reglamentos adquieran validez constitucional. sujeta a un procedimiento especial de sanción.En tal sentido. por tanto. o bien. por su naturaleza. fórmula que constituye un concepto jurídico indeterminado que tiene la ventaja de haber sido ya objeto de interpretación doctrinaria y jurisprudencial. . Pero la Constitución reformada no ha prescripto el trámite ni •ios alcances de la intervención del Congreso. Nac). como actividad excluida de la competencia del Ejecutivo.. bajo pena de nulidad absoluta e insanable. Nac. carácter residual. a una serie de requisitos formales de aprobación. 99. si no imposible. hicieran imposible seguir los trámites previstos por esta Constitución para la sanción de las leyes y no se trate de normas que regulen materia penal. electoral o el régimen de los partidos políticos". aunque sometidos.— ellas consisten en "razones de necesidad y urgencia". en rigor. que requiere el cumplimiento de dos pasos procesales previos: a) que la decisión de dictarlos se adopte en acuerdo general de ministros y b) que el respectivo decreto sea refrendado por todos los ministros que intervienen en el acuerdo juntamente con el jefe de gabinete (art. se opera de una manera expresa (a diferencia de los supuestos de delegación legislativa) y no tiene. a continuación lo faculta. una facultad privativa e indelegable. reparación ulterior. en la superación de las fuentes constitucionales 90. a partir de la Constitución reformada. a emitirlas. En principio. que la locución "en ningún caso" se refiere sólo a las circunstancias de normalidad. a posteriori de su dictado. la norma excepcional de habilitación está dirigida exclusivamente al Poder Ejecutivo.

esta fuente normativa nacida y desarrollada en el ámbito nacional. con amplitud de debate y prueba. sería prácticamente imposible determinar la fecha de cesación de los efectos mientras dura la inactividad o las demoras del Parlamento en pronunciarse por la aprobación o el rechazo. antecedente de la fórmula constitucional rionegrina. a este respecto. Por último. que para algunos autores constituyen los llamados reglamentos internos de la Administración. con fundamento en el artículo 82 de la Constitución Nacional que. al referirse al procedimiento de formación y sanción de las leyes indica que "se excluye. esta potestad no se utilice en forma abusiva e indiscriminada. no es posible negar que los jueces disponen de un amplio poder de revisión sobre la acreditación de las causales y circunstancias que justifican la emisión de estos reglamentos. CIRCULARES Y REGLAMENTOS DE ORGANIZACIÓN . en el futuro. que cuando son de carácter general o dirigidas a varios órganos se denominan también circulares. De todas maneras. delegándoles funciones. el artículo 181 de la Constitución de la Provincia de Río Negro que habilita al Poder Ejecutivo a dictar decretos sobre materias de competencia legislativa en caso de necesidad y urgencia o de amenaza grave e inminente al funcionamiento regular de los poderes públicos y el artículo 142 de la Constitución de la Provincia de Salta. la seguridad jurídica exige que se mantenga la vigencia del decreto de necesidad y urgencia hasta tanto él sea derogado formalmente por el Congreso o declarado inconstitucional por el Poder Judicial. aun cuando no se aceptara la doctrina de la aprobación tácita. atribuyéndoles competencias. Con todo. se distinguen de los reglamentos en sentido estricto. la sanción tácita o ficta" 93. que se desenvuelve de acuerdo a normas y principios jurídicos. INSTRUCCIONES DE SERVICIO. las circulares no obligan o vinculan jurídicamente a los particulares. etc. creando cargos. se ha opinado que ni siquiera la ley que reglamente el trámite y los alcances de la intervención del Congreso podría prescribir que el silencio implique la aprobación tácita del decreto de necesidad y urgencia. las circulares y los reglamentos de organización. mientras que en la hipótesis de los decretos de necesidad y urgencia no se ha cumplido el procedimiento formal ni sancionado ley alguna. Se trata de una actividad que no vincula o que carece de efectos respecto de terceros. donde puedan ventilarse debidamente todos los agravios que planteen los afectados y lograr así que. constituyendo su violación una falta de disciplina 97. esta carencia de efectos jurídicos respecto de terceros constituyen fuente del Derecho Administrativo por cuanto regulan la actividad interna de la Administración. En este sentido. De lo contrario. Esta norma se refiere a la forma que debe adoptar la sanción de las leyes formales del Congreso 94. constituyendo una categoría jurídica propia. Su cumplimiento es obligatorio para los órganos subordinados como consecuencia del deber de obediencia que toda relación jerárquica supone. fuera de los límites constituciones. ya sea a través de un proceso ordinario o de un amparo 95. son órdenes que los órganos superiores dan a los inferiores para dirigir su actividad 96. Basta citar. Los reglamentos de organización son los dictados para estructurar los organismos o entidades del Estado. Las instrucciones de servicio. ha tenido una extendida recepción en diversas Constituciones provinciales. 40 Administrativo 8. rigiéndose por los mismos principios jurídicos que las circulares. el artículo 157 de la Constitución de la Provincia de San Juan que faculta al Gobernador a dictar "leyes de necesidad y urgencia".Administrativo cobra trascendencia la doctrina -apoyada por la jurisprudencia de la Corte Suprema. Si bien se trata de una actividad jurídica de la Administración.que admitía la ratificación tácita si el Congreso no se pronunciare 92 a condición de que no se alteren los criterios fundamenta les de la política legislativa. en todos los casos. no obstante. Las instrucciones de servicio.

además. los tratados sobre navegación. (se refiere a los tratados).X cionales sobre los derechos humanos los que. con respecto a los denominados tratados de integración ha incorporado el principio de la supremacía del derecho comunitario (incluso el derivado) sobre el derecho interno (excepto la Constitución) al prescribir que "las normas dictadas en su consecuencia". y. "Servini de Cubría" y "Fibraca") consagrando el principio de la superioridad de los tratados y concordatos sobre las leyes (art. Así. Tienen. sin embargo.Administrativo Dado que se trata de una actividad interna de la Administración. resulta necesario analizar si son fuente del ordenamiento interno y. correspondencia postal. Las teorías monistas. comunicaciones. aprobada por ley 19. ya que integran el ordenamiento jurídico aplicable a las relaciones entre Estados soberanos. un procedimiento de denuncia especial104. 75. El contenido de ciertos tratados puede versar sobre materias que en el derecho interno son reguladas por el derecho administrativo. inc. 24). en consecuencia. Los tratados en todos los casos deben respetar las disposiciones de la Constitución Nacional. TRATADOS . Pero. Los tratados son fuentes de derecho administrativo cuando obligan a los órganos o entidades administrativas a realizar determinada actividad o cuando contienen disposiciones de derecho administrativo aplicables en el ámbito interno del país 10°. además. acuerdan preferencia en todos los casos a los tratados. las circulares y los reglamentos organizativos no requieren de publicación ". Los tratados son acuerdos de voluntades entre los Estados o entre un Estado y un organismo internacional de carácter público. en particular. el principio con arreglo al cual las posteriores derogan a las anteriores"101. reconocen preferencia siempre a la ley sobre el tratado. 75. inc.. 22) "no derogan artículo alguno de la primera parte de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos". Teniendo en cuenta esta disposición. cuya supremacía consagra su artículo 31.. pero que el derecho internacional público las contempla en cuanto se trata de cuestiones que exceden al ámbito de un solo país. Si bien los tratados son fuente del ordenamiento jurídico internacional. Una cuestión distinta es determinar el lugar jerárquico de los tratados respecto de las leyes. 22). inc.865. 41 Administrativo 9. la Corte Suprema de Justicia de la Nación sentó el principio "de que entre las leyes y los tratados no existe prioridad de rango y que rige respecto de ambas clases de normas. En cambio. etcétera. El artículo 31 de la Constitución Nacional establece que las leyes de la Nación y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación. con fundamento en lo prescripto en el artículo 27 de la Convención de Viena sobre el Derecho de Tratados.. A partir de la reforma constitucional el esquema de las fuentes y del derecho de los tratados ha quedado así diseñado: a) se reconoce jerarquía constitucional a once tratados interna. que consideran al derecho interno subordinado al derecho internacional. Sin duda son fuente del derecho. 75. no forman parte de la Constitución 103.. en cuanto integrantes del ordenamiento jurídico interno de la República. Con posterioridad. jerarquía que se atribuye con una limitación importante: "en las condiciones de su vigencia". "tienen jerarquía superior a las leyes" (art. si el tratado puede derogar una ley o a la inversa. La reforma constitucional de 1994 ha seguido la línea jurisprudencial adoptada en los últimos fallos por la Corte Suprema de Justicia de la nación (en los casos: "Ekmekdjian". quienes adhieren a una concepción dualista del derecho. del derecho administrativo. el Alto Tribunal modificó dicho criterio102 sosteniendo la primacía de los tratados internacionales sobre la legislación interna del Estado. Esta clase de tratados (art.

Administrativo b) dicha jerarquía constitucional también la pueden alcanzar otros tratados en el futuro siempre que se cumpla el procedimiento específico previsto en la Constitución (art. 24. inc. c/Comisión Técnica de Salto Grande"108. por más que la concepción de la soberanía se haya vaciado de gran parte de su contenido. a condición de que ello se lleve a cabo en un marco jurídico de reciprocidad e igualdad. Gerardo y otros" 106. lo que supone la transferencia tanto de la titularidad como de su ejercicio. Pues. Miguel Ángel c/Sofovich.gr. Esos límites pueden ser meramente temporales (nuestra Constitución no los ha fijado) o revestir carácter formal. dentro de ésta. inciso 24 de la Constitución Nacional. conforme al artículo 75. aun en los sistemas comunitarios europeos que han mitigado el control de constitucionalidad por parte de los tribunales estatales. parte de la Constitución Nacional. que respete el orden democrático y los derechos humanos. se opera el nacimiento de una nueva categoría constitucional. lo cierto es que una porción de ésta el Estado siempre conserva. Nac). CONTINUACIÓN: CONDICIONES DE VALIDEZ Y APLICABILIDAD DE LOS TRATADOS DE INTEGRACIÓN . Const. se conecta con el sometimiento de la eficacia de los actos y normas a la condición de que desplieguen también sus efectos en el resto de los Estados (aspecto dinámico)" u l. El efecto de esta cláusula no es colocar al derecho de la integración (v.3). antes de la reforma constitucional. conforme al principio de la primacía tanto el derecho originario como el derecho derivado que emanan de dichos tratados 109 nunca pueden ser derogados por las leyes posteriores ni serles opuestas las leyes anteriores del derecho interno de los países miembros.gr. c) Los tratados de integración pueden delegar competencias y jurisdicción a organizaciones supra estatales. los Estados no han renunciado (ni podrían hacerlo) a la potestad que poseen para denunciar los tratados internacionales. asumiendo las responsabilidades consiguientes. Sin duda. como v. 42 Administrativo 10. sin embargo. "Servini de Cubría.C. in fine. cuya superior jerarquía se mantiene en el orden interno. inc. 28. 22. que consagra procedimientos para la aprobación de los tratados de integración que contengan cesiones de competencias y jurisdicción. 75. En consecuencia. como es el derecho de la integración supraestatal. A) Reciprocidad e igualdad La imposición de este límite constitucional para la cesión de competencias a las organizaciones supraestatales se inspira en una cláusula similar de la Constitución griega que prescribe que las limitaciones al ejercicio de la soberanía estatal resultan válidas "sobre la base del principio de igualdad y en condiciones de reciprocidad" (art.A. los que poseen mayor entidad jurídica son los límites materiales de dichos tratados de integración que. 2da. por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en los casos "Ekmekdjian. Ahora bien. aunque restringida por la "cesión sistemática" u o de competencias a entidades supraestatales. María Romuda s/amparo" 107 y "Fibraca Constructora S. Ello no implica sentar el principio de la supremacía de dichos tratados frente a la Constitución. Se ha dicho que las ideas de igualdad y reciprocidad no son sinónimas ya que mientras la primera hace referencia a la posición de los Estados "en el seno del ente supranacional como organización (aspecto estático) la reciprocidad. el artículo 75. para que esa "cesión sistemática" de competencias no entre en colisión con el ordenamiento constitucional debe respetar los límites establecidos en la Constitución sin que ello obste a reconocer que. tienen que celebrarse en condiciones de reciprocidad e igualdad y respetar el orden democrático y los derechos humanos. En tal sentido. el Tratado de Asunción) por encima del orden constitucional sino el de afirmar la primacía de los tratados de esa índole respecto de las leyes 105 y es del caso recordar que este principio había sido ya establecido.

el cual se integra. inc. debe tenerse en cuenta que dichos trabajadores no son agentes del Estado y.: arts. Nac). con los derechos fundamentales reconocidos en el artículo 14 de la Constitución Nacional y con los principios no enumerados derivados de la forma republicana de gobierno (art. excepto que por acto expreso se los incluya en la misma o en el régimen de los convenios colectivos de trabajo. 33. en general. adquiriendo la categoría de reglamento administrativo en razón de la habilitación de competencia que realiza el Estado mediante la ley 14. CONVENCIONES COLECTIVAS DE TRABAJO . Se t r a t a de conceptos jurídicos indeterminados que componen el denominado "núcleo básico" de la Constitución. Los convenios colectivos de trabajo son acuerdos generales entre asociaciones profesionales de empleados y organizaciones sindicales para regular el contrato que rige las relaciones laborales. La ley de contrato de trabajo establece que sus disposiciones no son aplicables a los empleados de la Administración Pública nacional. 116 y 117 de la Const. B) El orden democrático y los derechos humanos En el derecho comunitario europeo la jurisprudencia (v. en el caso del MERCOSUR. Si existiera una lesión constituciqnal que tuviera origen directo en el propio Tratado de integración. los interesados podrían plantear la cuestión de constitucionalidad ante los jueces nacionales y llevar el planteo hasta la Corte Suprema de Justicia por la vía de los recursos extraordinario u ordinario. artículo 14 de la ley 48 y artículo 24. Su naturaleza difiere de la de los reglamentos administrativos dado que éstos son sólo dictados por órganos o entes estatales U6. en el derecho derivado o en normas jurídicas dictadas en el orden interno de los Estados -y siempre que diera lugar a una controversia o caso-. Consejo Constitucional francés y Corte Constitucional) han señalado que tanto los valores del orden democrático 113 como los derechos fundamentales constituyen condiciones de validez constitucional de la integración comunitaria y es evidente que estos principios han sido recogidos por la Constitución reformada. 12. la relación de empleo es un contrato regido por el derecho privado i n.gr. 43 Administrativo 11. en su caso (conf. Const. por lo tanto. además. Los convenios colectivos de trabajo no son. si éste se transformase en el futuro en una Comunidad o ente supranacional estos principios tendrían que amoldarse (a condición de reciprocidad en los demás Estados) a la nueva realidad comunitaria. 100. Nac). En tales supuestos la decisión del Alto Tribunal tendría por efecto la inaplicabilidad de la norma violatoria en el caso concreto 114. De últimas. fuente del derecho administrativo. Se ha afirmado que su naturaleza jurídica no es contractual.250 y a través de la homologación. Const. Estas condiciones operan en dos direcciones ya que resultan exigibles tanto respecto de las cláusulas del respectivo tratado de integración (derecho originario) como con relación al derecho que fluye de las organizaciones supraestatales (derecho derivado) o con las normas jurídicas internas dictadas por los Estados en ejecución del tratado de integración. el reglamento delegado se encuentra sometido al control parlamentario que a posteriori está habilitada a ejercer la Comisión Bicameral Permanente del Congreso (art. Son fuente del derecho laboral por cuanto integran el ordenamiento jurídico 115. En nuestra opinión no constituyen reglamentos por cuanto la homologación no se requiere cuando los convenios se celebran ante funcionarios del Ministerio de Trabajo. inc. tal como aconteció en algunos países europeos en los que se ha entendido que se trata de una "igualdad ponderada". provincial o municipal. 6o del decreto ley 1285/58).Administrativo No obstante. Si bien los empleados de las empresas y sociedades del Estado regulan sus relaciones de trabajo mediante convenios colectivos. interpretando la cláusula de un modo flexible para tornarla compatible con el funcionamiento efectivo de la comunidad. Nac.

y por ello encierran —como apunta Rivero— la concepción del derecho natural120. entre otros. Los códigos austríaco. al promover la respectiva acción de nulidad de sus actos viciados). Civ. el de que toda privación de la propiedad sólo puede llevarse a cabo mediante ley declarativa de utilidad pública y el de separación e independencia de cada uno de los órganos que componen el poder estatal. y participan de la idea básica de principalidad (en sentido ontológico) que les otorga primacía frente a las restantes fuentes del derecho 119. además. Se fundan en el respeto de la persona humana o en la naturaleza de las cosas. argentino. encontrándose. 44 Administrativo 12. que hizo imposible extender a dicha disciplina la técnica de generalización creciente de las normas positivas.: la posibilidad para la Administración de alegar su propia torpeza. en su mayoría. pues integran el bloque de legitimidad que forma parte del orden público administrativo. Los principios generales del derecho constituyen la causa y la base del ordenamiento y existen con independencia de su reconocimiento legal o jurisprudencial. Cuando están consagrados por el derecho positivo pueden tener prelación respecto a un principio más general del ordenamiento escrito (v. pueden distinguirse dos grandes grupos. 18. Su auge en el derecho administrativo obedece a la morigeración del principio de la primacía de la ley escrita y a la falta de codificación. A su vez.gr. La aplicación conjunta del dogma de la plenitud del ordenamiento jurídico y del deber de fallar impuesto a los jueces implicó una revalorización de los principios para la formación del derecho en los supuestos de carencia de norma escrita. Los principios generales del derecho operan también como límites al poder reglamentario por parte de la Administración. desde la óptica realista del derecho. La inserción de estos principios en el ordenamiento jurídico se manifiesta en cuestiones tales como el derecho a una decisión fundada y el proceso de amparo por mora de la Administración. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO . según se trate de los principios del derecho natural o de aquéllos incorporados al ordenamiento jurídico positivo.). En este sentido. el que traduce la instrumentación del debido proceso adjetivo. ambos tendientes a hacer cumplir a la Administración su deber de resolver las cuestiones que le son planteadas. Y. Los principios generales del derecho son el origen o el fundamento de las normas. e integr adora del mismo frente a la carencia de normas que rijan una cuestión (art. en algunos casos particulares o excepcionales puede configurar una fuente del ordenamiento jurídico a que se encuentran sometidos los agentes públicos. Otros principios provienen estrictamente de la naturaleza de la persona o de las cosas y se incurriría en una generalización creciente o analogía indebida si se los fundara en el método de extensión interpretativa de las normas.gr. contemplados por la Constitución (v.Administrativo Pero si bien el convenio colectivo en general no es fuente del derecho administrativo. Los principios fundamentales son los que constituyen el basamento enique se asienta y fundamenta el ordenamiento positivo en general.: inviolabilidad de la defensa. Ellos funcionan como orientadores e informadores del ordenamiento permitiendo realizar una labor correctiva o extensiva de las normas. los principios institucionales son los principios generales de cada disciplina y parten de la idea organizativa que compone toda institución. español y albertino fueron los primeros que asignaron a los principios generales del derecho o principios del derecho natural el rango de fuentes del derecho. Ciertos principios cumplen la función de medios de protección tendientes a impedir las arbitrariedades de los poderes públicos. no obstante ser la jurisprudencia una de las fuentes más importantes de su manifestación externa. pueden deslindarse los principios fundamentales de aquellos que revisten carácter sectorial o institucional. 16 del Cód.). se encuentran. art. Para su clasificación.

al prescribir que: "si aún la cuestión fuere dudosa. el informalismo y el silencio administrativo (ambos en favor de los particulares). que remite. Los principios generales del derecho integran el bloque de legalidad y hacen al orden público administrativo. la presunción de legitimidad y el principio de ejecutoriedad de los actos administrativos. teniendo en cuenta las circunstancias del caso". determina las fuentes a las que ha de recurrirse para la solución de las cuestiones jurídicas.Administrativo 13. se resolverá por los principios generales del derecho. el enriquecimiento sin causa. que provoca su nulidad absoluta. . término que proviene del latín aequitas que significa igualdad o justicia. por el status constitucional que los artículos 31 y 75. aplicable al derecho administrativo. asimismo.313. a) aprobado por ley 23. a un juicio de equidad. como. 2°. nulla poena sine lege y non bis in eadem. el estado de necesidad para fundamentar la reglamentación de urgencia 123. el respeto de la moral y las buenas costumbres en el objeto de los actos jurídicos. Si su violación quedara al margen de la protección jurisdiccional. que extiende el principio a la tutela administrativa efectiva. Con esta inteligencia hay que interpretar también la mención final a "las circunstancias del caso". en definitiva. la creación de obligaciones por acto administrativo unilateral. Otros derivan del derecho privado (v. El derecho internacional también provee principios generales. establecido por el Pacto de San José de Costa Rica y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de Nueva York (art. el del paralelismo de las competencias122. la autotutela coactiva en la protección del dominio público. 3o. LA EQUIDAD La equidad. el derecho a una tutela judicial efectiva. debe otorgarse prevalencia a éste.gr. En rigor de verdad ellos constituyen principios generales del derecho administrativo. la buena fe m . dado que el derecho natural aparece con mayor indeterminación que el derecho positivo. Pertenecen a este grupo el principio de la continuidad de los servicios públicos. entre otros.. por ejemplo. ap. el que se prescribe que en los contratos administrativos de atribución toda duda debe interpretarse a favor del contratista particular. en derecho administrativo los clásicos principios del Derecho Penal: nullum crimen. Ello determina que su conculcación produzca un vicio en el objeto del acto administrativo o reglamento. incisos 22 y 24 de la Constitución Nacional otorgan a los tratados internacionales. 45 Administrativo Los encontramos en el Código Civil que. la irrevocabilidad de los actos administrativos creadores de derechos subjetivos. La recepción de los principios generales del derecho en el derecho administrativo se produce a partir de su reconocimiento en las constituciones Nacional y provinciales. al constituir el fundamento de las normas positivas. a modo de principios positivos expresos o implícitos y derivados del derecho natural. en el sentido de que su especialidad y fundamento institucional no permiten extenderlos a todas las ramas del derecho. Existen principios generales que se encuentran incorporados al Código Civil como. constituye un principio de interpretación de las leyes o un principio general del derecho que traduce la interpretación objetiva del derecho natural m . Sin embargo. el de la responsabilidad por la actividad legítima y desde luego tienen vigencia. El último grupo de principios generales del derecho proviene de las Inopias instituciones administrativas. el pacta sunt servanda). la necesidad de motivar los actos que afecten los derechos e intereses individuales o colectivos. en su artículo 16. éstos vienen a cumplir la función de integrar el ordenamiento jurídico. habida cuenta que uno de los principales objetivos del Preámbulo consiste en "afianzar la justicia". En la fórmula utilizada por el codificador —con fuente en el artículo 7 del Código de Austria— no cabe duda de que los principios generales del Derecho son los que surgen del derecho natural y en ese sentido. ello implicaría una real denegación de justicia. inc. Aun cuando no sea fuente del ordenamiento jurídico. por ejemplo.

es ignorar la realidad. Dos son. mediante disposiciones generales y abstractas. los elementos que integran la costumbre: el primero de carácter objetivo: el usus.Administrativo 14. el segundo. c) Costumbre contra legem. Un sector de la doctrina niega que la costumbre sea fuente del derecho administrativo por cuanto. también denominada abrogatoria. limitado el principio de ejecutoriedad del acto administrativo. Teniendo en cuenta su adecuación al ordenamiento jurídico positivo las costumbres se clasifican: a) Costumbre secundum legem o sea. Dado que el derecho es producto de la sociedad. no por una costumbre contra legem. o sea. En el derecho administrativo la equidad también determina el derecho a aplicar en el caso concreto cuando. también denominada supletoria o introductiva. con la convicción de que tal proceder corresponde a una obligación jurídica. suprimiéndose el párrafo que hacía referencia a que sólo por ley podían derogarse las normas positivas. se traduzca en desigualdad o injusticia. Si bien la equidad integra los principios generales del derecho y no crea normas generales. de carácter subjetivo. todas las situaciones que pueden darse. que intenta prever. Dado nuestro sistema normativo. en su anterior redacción. no pudiendo los particulares crear derecho con independencia de la voluntad estatal 13°. sin violencia. Sin embargo. Se trata. adaptándolas a las circunstancias propias y concretas de las relaciones prácticas . en la inteligencia de que las leyes sólo podían ser derogadas por otras leyes. el ordenamiento jurídico es creado por el Estado. en el ámbito del derecho público. abrogatoria de una ley. El artículo 17 del Código Civil. el comportamiento constante y uniforme. Nuestro Código Civil. consistente en la convicción de que tai comportamiento es jurídicamente obligatorio (opinio iuris vel necessitatis). en su aplicación al caso concreto.). Se sostiene que si el comportamiento debe ser de la comunidad. . negar que la costumbre sea fuente del derecho. en definitiva. 46 Administrativo en la aplicación del derecho la equidad acuerda un sentido valorativo o de justicia a las normas. es la que se refiere a materias no reguladas por las leyes. no serían costumbres los usos o prácticas de los órganos administrativos o jurisdiccionales 1Z8. Civ. la corriente racionalista y positivista consideraba que la costumbre contra legem no podía ser fuente del derecho. Se ha afirmado que se trata en definitiva de un principio general del derecho que no aparece diferente de aquellos que nos inducen a dar a cada uno lo suyo en la proporción que les corresponde y a tratar por igual a los iguales. los pueblos se hacen justicia de las malas leyes 129. b) Costumbre praepter legem. 17 del Cód. En cambio. LA COSTUMBRE. con anterioridad a la reforma del año 1968. En la nueva redacción el artículo acepta la costumbre secundum legem y praepter legem. de la justicia del caso concreto 125. por lo tanto. se configura cuando se encuentra en contradicción con el ordenamiento jurídico positivo. Son frecuentes las disposiciones que autorizan a los jueces legos a decidir los casos concretos de acuerdo a equidad. humanidad e igualdad sustancial las normas. la equidad es de fundamental importancia para aplicar con justicia. CLASIFICACIÓN La costumbre es el comportamiento uniforme y constante del pueblo. se autoriza a la administración a suspender los actos ante la interposición de recursos para evitar daños graves a los particulares 126. permitiendo tácitamente la validez de la costumbre contra legem. cuando la ley hace referencia a ella o cuando la costumbre está de acuerdo con sus normas. . en su nueva redacción dispone que "los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ello o en situaciones no regladas legalmente" (art. establecía dicho principio. ella reviste importancia como criterio de aplicación del derecho. a fin de evitar que la igualdad abstracta de la ley. constituía un resabio del positivismo que desconoce que el desuso es el poder invisible por el cual.

constituye. a pesar de ello la costumbre afirmaba que podían ser objeto de compraventa . LOS PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS . no puede tener efecto retroactivo. Con ello se pretende controlar la desviación de poder o arbitrariedad encubierta que puedan tener ciertos actos administrativos 137. No obstante. establecía que las islas pertenecían al dominio público del Estado. una fuente del derecho. ecto retroactivo. se interpreta que puede ser fuente del derecho cuando crea derechos a favor de los administrados frente a la Administración m . De ese modo. en su anterior redacción (art. No obstante. en el ámbito del derecho público el valor de la costumbre es diferente. 6o). que postula un sector de la doctrina. 47 Administrativo 15. ya que configura una forma peculiar en que se manifiesta la costumbre en el derecho administrativo. cuando tiene una aplicación reiterada por parte de los órganos del Estado. La asignación de valor de fuente del derecho peculiar de los precedentes administrativos. Sin duda. b)Tratándose del ejercicio de facultades discrecionales. El Código Civil. pueden citarse algunos casos de costumbre contra legem en el ámbito del derecho público. el cambio de criterio ha de formularse de un modo general y no como criterio para decidir un caso concreto 138. no habiéndose cristalizado aún íntegramente en normas positivas. En nuestro país. Pero la costumbre no es fuente cuando está desprovista de sustancia jurídica o cuando se opone a principios morales de justicia o a los valores básicos de la organización social o política . se trata de conductas o comportamientos constantes de la Administración de los cuales puede deducirse un beneficio o daño para los derechos subjetivos o intereses legítimos del administrado 134. La inutilidad de la distinción entre precedente y práctica administrativa.Administrativo De otra parte. salvo a favor del administrado. por razones de oportunidad. c) El cambio de criterio. Esta última opinión es equivocada por cuanto antepone las situaciones individuales al bien común. El apartamiento de los precedentes administrativos por parte de la Administración hállase sujeto al cumplimiento de determinadas condiciones: a) La modificación de una práctica o precedente administrativo debe hallarse precedida de una motivación que exteriorice las razones concretas que han conducido a esa decisión. salvo a favor del administrado. viene dada por la circunstancia de que. debe reconocerse que la fuerza vinculante del precedente debe fundarse en una interpretación legítima de la ley o en la equidad. habiéndose postulado su obligatoriedad en aquellos casos en que el particular haya podido interpretar —por haberse creado una apariencia jurídica— que su conducta adecuada al precedente era ajustada a derecho 136. inc. El precedente administrativo. en tanto que deriva de la circunstancia considerar al derecho administrativo como disciplima que sólo tiende a proteger a los particulares frente al Estado y no como una rama jurídica que hace posible que el Estado cumpla con sus fines públicos dentro del ordenamiento. su valor como fuente resulta indudable si se tiene en cuenta que el derecho no puede desconocer la realidad social ni la justicia y que el derecho administrativo se encuentra en plena elaboración. cuando la apreciación de estas razones tuviera carácter discrecional. a nuestro juicio. 2340. Esa peculiaridad que reviste el precedente como fuente del derecho administrativo se refleja en la relatividad de su fuerza vinculatoria y en las garantías jurídicas que deben rodear a la decisión que se aparte de una práctica constante. hay quien entiende que como los particulares no pueden ser obligados por el Estado a hacer lo que la ley no manda. en ambos casos. la costumbre no es fuente del derecho.

La jurisprudencia o doctrina que emana de sus dictámenes debe ser seguida obligatoriamente por todos los abogados que asesoran al Estado. por lo común. Instituciones como las de los contratos administrativos. LA JURISPRUDENCIA La jurisprudencia. Si bien no es fuente del ordenamiento porque no crea derecho. nulidades del acto administrativo. no escrito. sin estar sujetos exclusivamente a las normas positivas o al precedente. en el ámbito nacional. Como reacción a tal actitud se afirma que los jueces u órganos jurisdiccionales crean derecho. en el sentido más usual del término. oscuridad o insuficiencia de las leyes. por tratarse del órgano superior de asesoramiento jurídico del Estado que tiene a su cargo la dirección del Cuerpo de Abogados del Estado. La jurisprudencia es. En estos casos. donde las normas escritas son escasas por tratarse de un derecho en formación. se entiende que se trata de una fuente indirecta o mediata 144. ya que el juez no puede dejar de juzgar. contribuye a la seguridad jurídica y a la observancia del principio de igualdad ante la ley. evitando la consumación de la arbitrariedad en el ámbito de la Administración Pública. responsabilidad del Estado. particularmente en el campo del derecho administrativo. en tanto puede constituir fuente formal en aquellos casos en que la doctrina de los jueces resulta obligatoria por tratarse de jurisprudencia plenaria. en este sentido. Lo afirmado no significa que el juez deba asumir un papel pasivo. puede ser fuente del conocimiento del derecho. hay obligación de interpretar las normas de una determinada manera pero no se crea derecho sino que se dice el derecho ya existente en leyes. Es necesario destacar. cosa juzgada administrativa. sólo fuente material del derecho. 16. También ha jugado un papel preponderante la jurisprudencia o principios uniformes que surgen de los dictámenes de la Procuración del Tesoro de la Nación. uniforme o constante de aplicar el derecho por parte de los órganos que realizan la función jurisdiccional. costumbres o principios generales. tuvieron su origen en la jurisprudencia M2. bajo pretexto de silencio. es la forma habitual. El positivismo jurídico intentó reducir al juez a un instrumento de aplicación de las normas escritas. pero siempre deben decidir dentro del derecho U1. En general.Administrativo La asignación de valor de fuente del derecho peculiar de los precedentes administrativos. como en el caso de la obligación de seguir los fallos plenarios de la Cámara de Apelaciones o del deber moral de los tribunales inferiores de adecuar sus decisiones a las de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. en la mayoría de los casos. Los jueces pueden interpretar el ordenamiento jurídico a fin de aplicarlo al caso concreto. sino también por los principios generales y las costumbres. EL VALOR DE LA DOCTRINA COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO . siendo por lo tanto la jurisprudencia fuente del derecho en sentido formal y material 140. la importancia de la jurisprudencia es evidente y ha jugado una función preponderante en la formulación de las principales instituciones del derecho administrativo. 48 Administrativo 17. Se entiende por doctrina a la opinión o teorías de los tratadistas o juristas del derecho. Al razonar de ese modo se olvida que el derecho no sólo está constituido por las normas positivas. la labor de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que supo aplicar a las relaciones entre Estado y los particulares un derecho. Pero los jueces no crean derecho cuando están obligados a interpretar las leyes de una determinada forma. que aunque no es fuente del ordenamiento jurídico. Su importancia y su influencia es incuestionable en jueces y legisladores. se trata de un ordenamiento auxiliar de fundamental importancia tanto para la formación como para la interpretación del sistema jurídico.

tienen la imperatividad de la lógica y del buen sentido. 49 Administrativo 17. En determinadas circunstancias. la función del intérprete no es. no siendo posible interpretar lo que no existe. por su inexistencia o insuficiencia.Administrativo En el derecho administrativo no puede desconocerse la importancia que ha tenido el derecho científico en su evolución. INTERPRETACIÓN Y FUENTES DEL DERECHO: LA ANALOGÍA . se resolverá por los principios generales del derecho. creadora del ordenamiento jurídico. el intérprete no encuentra. con las diferenciaciones impuestas por la naturaleza propia de lo que constituye la sustancia de esta disciplina". La analogía consiste en la aplicación de un precepto jurídico dictado para una determinada situación a otra que coincide con la primera 147. Así. Las fuentes del derecho crean o constituyen el derecho o el ordenamiento jurídico. nada obsta para que representando aquélla una construcción jurídica basada en la justicia su aplicación se extienda al derecho administrativo. Pero aun cuando el artículo 16 del Código Civil no permitiera recurrir a la analogía. el artículo 16 del Código Civil determina que cualquier disposición jurídica aplicable para determinadas situaciones puede ser fuente del derecho para otras situaciones siempre que se den similitud de hecho e identidad de razones. aplicar normas provinciales a situaciones análogas existentes en el orden nacional y viceversa 152. Un sector de la doctrina subraya que no es un simple medio de interpretar el derecho. En tal sentido. aun cuando la distinción entre lo que es propiamente interpretación y lo que se traduce en creación de derecho sea imprecisa 149. el juez tiene obligación de decidir las controversias y la Administración el deber de obrar dentro del ordenamiento jurídico. Las opiniones de los autores. dado que se trata de un derecho nuevo y. cuando por analogía se aplican algunas disposiciones del Código Civil al Derecho Administrativo. en tanto la interpretación consiste en descubrir o precisar para un determinado caso el derecho aplicable. por cuanto se recurre a la analogía cuando no hay formas. cuyas normas y soluciones también deben tender a realizar aquéllas. Pero como el derecho no sólo está constituido por las normas positivas sino también por los principios generales y las costumbres. No es fuente porque el propio ordenamiento obliga a la utilización de esta herramienta jurídica ante la ausencia de normas positivas. en materia de nulidades del acto administrativo la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el caso "Los Lagos" afirmó que "las reglas de los artículos 1037 y siguientes del Código Civil acerca de las nulidades de los actos jurídicos. su función se limita en principio a descubrir el derecho ya existente. La analogía en derecho administrativo ha tenido gran aplicación. con carencia de normas escritas. no obstante. Las normas o principios que se aplican por analogía deben integrar el ordenamiento jurídico. normas positivas aplicables. y si aún la cuestión fuese dudosa. sino las normas del Código Civil150 que resultan aplicables a través de esa técnica interpretativa. El artículo 16 del Código Civil establece que si una cuestión no puede resolverse ni por las palabras ni por el espíritu de la ley. La referencia que hace esta disposición a la analogía ha determinado que se la considere fuente del derecho. se atenderá a los principios de las leyes análogas. siendo fuente del derecho porque la analogía se concreta en la creación de una nueva norma 148. Por ello. dada nuestra organización federal. En nuestra opinión. la fuente no es la analogía. ya que por medio de la misma se aplican principios generales del derecho o de justicia. por lo tanto. la jurisprudencia no es fuente del derecho. por lo común. no siendo posible. Se deriva del principio de lógica ubi est eadem ratio. ello podría hacerse. si bien no han sido establecidas para aplicarlas al derecho administrativo sino al derecho privado. desde el punto de vista formal. la analogía constituye una técnica de interpretación del derecho. ibi eadem dispositio iuris esse debet (donde existen las mismas razones deben existir las mismas disposiciones jurídicas). si bien no son obligatorias.

- Para Marienhoff es toda declaración. La doctrina ha intentado establecer un orden de prioridad entre las distintas fuentes del derecho. 22 y 24. existe una tendencia a dar prevalencia a los principios generales del derecho como fuente material y formal. LAPRELACIÓN JERÁRQUICA DE LAS FUENTES La prelación o jerarquía de las fuentes hace referencia a su orden de aplicabilidad al caso concreto y a los criterios que deben tenerse en cuenta para solucionar los conflictos derivados de las disposiciones contradictorias que pueden encontrarse en normas de distiujto rango.Administrativo Así como la analogía no puede utilizarse en derecho penal." establece un orden de prelación de las normas que se completa con otras prescripciones constitucionales (art. las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la Ley Suprema de la Nación y las autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ellas. lo cual determina la autonomía de las provincias en el ámbito de su competencia. Al tratar cada una de las fuentes del derecho se ha hecho referencia a su orden de aplicación y a las diversas situaciones de conflicto que pueden presentarse. 50 Administrativo individuales. ACTO ADMINISTRATIVO Acto jurídico que produce efectos jcos sobre el administrado y permite q el estado exprese su voluntad jurídica en temas relacionados con la administración. 75. por sobre otros elementos del sistema que ante la carencia de normas justas para resolver un conflicto constituyen fuente directa del ordenamiento . En el derecho administrativo.. realizada en ejercicio de la función administrativa que produce efectos jurídicos directos e - Para Cassagne es toda declaración de un órgano del Estado. . Nac). en ejercicio de la función administrativa caracterizada por un régimen jurídico exorbitante de derecho privado que genera efectos jurídicos individuales directos con relación a terceros.. 121 de la Const. Nac). conservando las provincias todo el poder que la Constitución no atribuye al gobierno federal (art. No obstante. no pueden aplicarse disposiciones que restrinjan la libertad del individuo o impongan sanciones. El artículo 31 de la Constitución Nacional al prescribir que "esta Constitución. coexistiendo por lo tanto dos ámbitos o esferas de gobierno. la Constitución adopta la forma federal de gobierno. en el derecho administrativo. acordando preferencia a las normas escritas sobre las no escritas o las fuentes directas respecto de las indirectas. disposición. mediante el razonamiento analógico. incs. 18. Const. cuya mutable construcción se basa en la equidad y en la armonía entre sus derechos individuales de propiedad y libertad y el bien común. no obstante cualquier disposición en cqntrario que contengan las leyes o constituciones provinciales. Tampoco se acepta para establecer contribuciones fiscales ni para acordar exenciones impositivas o jubilaciones. decisión unilateral de la autoridad estatal en el ejercicio de sus propias funciones administrativas. - Para Gordillo es la declaración unilateral.

647) implica un comportamiento material de la administración.Administrativo - Todos los actos administrativos son justiciables.. Art. En los hechos administrativos. . El concepto de vía de hecho administrativa pertenece al campo de la ilegitimidad y comprende todos aquellos comportamientos materiales que. Distinto es el caso. DIFERENCIAS CON: HECHO ADMINISTRATIVO: es la actuación material de la administración. sin alcanzar a configurar una declaración. a título enunciativo 2 supuestos de vía de hecho: el comportamiento material que sea lesivo de un derecho o garantía constitucional y la puesta en ejecución de un acto hallándose pendiente algún 51 Administrativo del ordenamiento jurídico. VÍAS DE HECHO ADMINISTRATIVAS: (Art. señales. S/ Gordillo. el hecho es inoperante para generar deberes de los administrados frente a la administración en cuanto se trata de una mera operación material que no explicita formalmente una determinada decisión o declaración administrativa. EJ: actividad de un órgano para ejecutar un acto. o en que resulta de actos escritos en forma tácita o presunta. mientras q el acto adm implica una declaración de voluntad tendiente a producir efectos jcos directos de alcance individual o gral. osea un comportamiento físico para ejecutar el acto administrativo (hacer lo q indica el acto). en que el acto administrativo se manifiesta por signos. implican una grosera o grave violación La LNPA señala. etc. 109 ley 7. El hecho administrativo no goza de la presunción de legalidad y es un comportamiento q no genera una modificación en el orden jurídico. 9 LNPA. no hay actividad intelectual como en el acto. como demoler un edificio.

DE EJECUCIÓN. celebrado entre un órgano del Estado en ejercicio de las funciones administrativas que le competen. actúa por intermedio de órganos compuestos por hombres. tales como memorándum. cuyas voluntades se imputan al ente jurídico. no fuere notificado. habiéndose resuelto.constituye un requisito y presupuesto del acto administrativo. no productoras de efectos jurídicos individuales en forma directa sobre los particulares. DELEGADOS Y DE NECESIDAD Y URGENCIA. La voluntad -que comprende la intensión y el fin. El papel de la voluntad como presupuesto del acto administrativo: el Estado para cumplir sus funciones. con otro órgano administrativo o con un particular o administrado. 52 Administrativo ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO .Administrativo recurso administrativo de los que en virtud de norma expresa impliquen la suspensión de su ejecutoriedad o que. comunicaciones y todos aquellos actos que posean injerencia meramente administrativa interna. notas. se califican en AUTÓNOMOS. a efectos de garantizar su debido cumplimiento. Este contrato esta caracterizado por su finalidad. Los reglamentos administrativos. REGLAMENTOS ADMINISTRATIVOS: declaración unilateral q causa efectos jcos generales en forma directa. generador de obligaciones. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: acuerdo de voluntades. propias de la actividad ínter administrativa. ACTO DE LA ADMINISTRACIÓN: produce efectos internos y su fin es organizar internamente la administración como aquellos consistentes en comunicaciones internas. y busca satisfacer intereses públicos instaurando la existencia de prerrogativas y potestades a favor del Estado.

y su falta podría dar lugar a considerar q la administración actuó arbitrariamente al dictarlo.. 4- MOTIVACION: la debida fundamentación de su realización expresando clara y concretamente las razones q inducen a emitir el acto. 2- COMPETENCIA: ser dictados por autoridad competente. de la Constitución Nacional.549 1- PROCEDIMIENTO: la realización efectiva de todos los pasos previos. la avocación será procedente a menos que una norma expresa disponga lo contrario. Responde al PORQUE de la realización del acto. Su ejercicio constituye una obligación de la autoridad o del órgano correspondiente y es improrrogable. a menos que la delegación o sustitución estuvieren expresamente autorizadas. 3- CAUSA: debe sustentarse las circunstancias de hechos y derecho y antecedentes que justifican el dictado del acto (causas q llevaron a q se dicte el acto). inderogable e improrrogable (excepto q este permitida la delegación o avocación de funciones). según los casos. ARTICULO 3 LNPA. Surge de una norma y es irrenunciable. 53 Administrativo Es la exteriorización de la causa (expresar cuales son los hechos y el . son la forma. legalmente y reglamentariamente establecidos para su dictado. La competencia es la atribución funcional (aptitud legal) q se le da a un órgano o autoridad para crear actos adm.La competencia de los órganos administrativos será la que resulte. de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Los pasos posteriores. derecho q originaron el acto). 7 de la ley 19.Administrativo ELEMENTOS ESENCIALES  surgen del Art.

que versan tanto en las circunstancias de hecho y de derecho (causa) como en el interés público que se persigue con el dictado del acto (finalidad). la LNPA prescribe un concepto amplio. Según Cassagne. resolver todas las peticiones formuladas y existir el derecho constitucional al debido proceso. la motivación comprende la exposición de las razones que han llevado al órgano a emitirlo y. en especial. OBJETO: debe ser cierto. 54 Administrativo 5- . Así. física y jurídicamente posible. Acerca de qué debe entenderse por motivación. a nivel doctrinario se niega que exista obligación genérica de motivar todos los actos administrativos.Administrativo La motivación del acto protege los dchos de los administrados y controla su legalidad. En general. salvo cuando la respectiva exigencia surge de una norma expresa –o bien– de la naturaleza de ciertos actos. La motivación es un requisito que integra el elemento forma y consiste en la exteriorización de las razones que justifican y fundamentan la emisión del acto. cuando la propia naturaleza del acto lo impidiera. En casos excepcionales no existirá la obligación de motivar el acto por parte del órgano estatal. la expresión de los antecedentes de hecho y de derecho que preceden y justifican el dictado del acto. es más adecuado basar el requisito de la motivación en la enunciación de las razones que han determinado el dictado del acto. lo cual permite incluir la exteriorización de otro elemento considerado esencial: la finalidad. lo cual ocurrirá cuando no exista la necesidad jurídica de realizarla o bien.

cualquiera sea la índoles de la actividad (reglada o discrecional). razonable y moral. no responda al interés público concreto exigido para el . Las medidas q decrete el acto deben ser proporcionales a dicha finalidad. cierto y determinado. 55 Administrativo indirectamente. teniendo presente que “las medidas que el acto involucre deben ser adecuadas a aquella finalidad”. Conforme artículo 953 CC (que ha estructurado una serie de requisitos cuya ausencia genera la invalidez del acto). Lo esencial del objeto es su conformidad con el derecho objetivo. directa o caso en cuestión. sino también el fin que. El acto no puede perseguir otra finalidad directa o encubierta que el interés público que prescriba la norma en ejercicio de una actividad reglada o del que surja de la confrontación con la función administrativa que el órgano cumple. Si se tratara de una actividad reglada. el objeto debe adaptarse al marco general normativo y al principio de la juridicidad. posible física y jurídicamente. la cual debe tener siempre como meta satisfacer necesidades e intereses públicos. el objeto o contenido del acto administrativo debe ser: lícito. El concepto de fin violatorio del ordenamiento jurídico comprende no solamente el fin encubierto. 6- FINALIDAD: explicación detallada de los fines perseguidos mediante su dictado. el objeto del acto administrativo aparecerá predeterminado por la norma. si la pertinente actividad fuere discrecional. y si el acto fuese consecuencia del ejercicio de facultades discrecionales. decide u opina a través de la declaración pertinente – basándose en la causa motivo.Administrativo Es el contenido del acto – lo q el acto certifica.

PLAZO. CARACTERES DEL ACTO ADMINISTRATIVO. ELEMENTOS NO ESENCIALES 1.Administrativo 7- FORMA: (art 8 LNPA): deberá realizarse por escrito.CONDICIÓN. 3. En el dcho adm. la cual constituye el elemento aglutinante de dicha voluntad en el acto administrativo. y fecha en que se lo dicta. 56 - EXPRESO - INDELEGABLE - OBLIGATORIO Administrativo IRRENUNCIABLE . q la administración puede discrecionalmente incluir o no (no existe si la respectiva clausula accesoria no lo establece). en el orden nacional los plazos se computan en días hábiles administrativos). indicando el lugar. los plazos de los actos se computan por días corridos salvo q una norma expresamente dispusiera lo contrario (en materia de procedimiento adm. donde el acto comienza o termina de producir sus efectos. 2. La exteriorización de la voluntad al plano jurídico recibe el nombre de forma. con la firma de la autoridad que lo emite. carga u obligación q se le impone al particular. acontecimiento futuro e incierto que subordina la aplicación o terminación de sus efectos (puede ser suspensivo o resolutorio). De este modo se instrumenta y se da a conocer la voluntad administrativa. en miras a la consecución de un objeto determinado a través de una finalidad de interés público.MODO.

mérito o conveniencia y que sirven. - IMPUGNABILIDAD: toda la función administrativa debe desarrollarse en un marco legal. según que ellos se refieran a la fiscalización interna (procedimientos de los órganos de control) al impugnación (procedimiento recursivo). Estructura del procedimiento administrativo: 57 Administrativo nacimiento del acto administrativo (procedimiento de formación) o a su . donde el particular tiene una serie de recursos para interponer (es la facultad de poder recurrir determinados actos dictados por la administración). - ESTABILIDAD: consiste en la irrevocabilidad del acto por la propia administración como garantía para los administrados que deriva de la cosa juzgada administrativa. este principio deriva de la presunción de legitimidad (es legitimo = exigible por sí mismo y no necesita de un acto que declare su exigibilidad). de garantía de los administrados. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Serie de actos orientados a la realización del control de legitimidad y de oportunidad. en relación al interés público o el bien común. Existen diversos tipos de procedimientos administrativos. Para una parte de la doctrina. Constituye un instrumento de control de legitimidad (que incluye legalidad y razonabilidad o justicia) y del acierto de los actos.Administrativo - EJERCIDA POR EL ÓRGANO QUE TIENE FACULTAD ATRIBUIDA COMO PROPIA Caracteres eventuales: - EJECUTIVIDAD: todo lo decidido por la administración es obligatorio y exigible. al propio tiempo.

RESOLUCION (respuesta/pronunciamiento de la administración) 4. en cuanto exige que los actos y conductas establecidas posean un contenido justo.PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL . razonable y valioso. Ellos configuran un sistema garantista y de eficacia administrativa.PRINCIPIO DE LEGITIMIDAD . Su aplicación no precisa reglamentación previa del Poder Ejecutivo.La legitimidad se compone de la legalidad que procura ajustar el obrar administrativo al ordenamiento jurídico positivo mediante la limitación o el condicionamiento del poder jurídico del órgano que lleva a cabo la función administrativa y de la razonabilidad o justicia de la actuación administrativa. 1.Administrativo 1. 58 Administrativo prescindencia o no de lo alegado y probado por el administrado. impulsando el procedimiento para llevarlo a cabo. en el procedimiento administrativo el órgano que lo dirige e impulsa ha de ajustar su actuación a la verdad objetiva o material.PRINCIPIO DE OFICIALIDAD . interpretación e integración del ordenamiento jurídico. . Los principios del procedimiento administrativo cumplen una triple función de fundamento.ETAPA RECURSIVA PRINCIPIOS Las fuentes de estos principios son la CN y la ley -formal y material-. teniendo tales principios operatividad por sí mismos.En el proceso judicial el juez circunscribe su función jurisdiccional a las afirmaciones y pruebas aportadas por las partes.La administración pública tiene el deber de actuar ex oficio en la prosecución del trámite.DICTAMEN 3.PEDIDO 2. con 3. 2. siendo ellas el único fundamento de la sentencia.

Administrativo OJO! Ello no suprime en modo alguno la intervención de los administrados en el procedimiento ni les cercena el derecho al impulso del mismo. - Proveer en una sola resolución todos los trámites que admitan impulsión simultánea. - Derecho a una decisión fundada. 59 Administrativo El RLNPA prescribe que el órgano administrativo debe: . la comparecencia de las partes interesadas para requerir explicaciones.PRINCIPIO DE INFORMALISMO DEL PROCEDIMIENTO .implica el reconocimiento de 3 derechos fundamentales que garantizan la defensa del administrado durante el transcurso del procedimiento: - Derecho a ser oído. sencillez y economía en los trámites administrativos. donde puede dejar de lado exigencias formales no esenciales q puedan ser cumplidas mas adelante. - Derecho a ofrecer y producir pruebas. El principio de oficialidad comprende la impulsión. Son una serie de facultades y deberes de los órganos con competencia genérica de delegar atribuciones y de intervenir los respectivos órganos por parte de los ministros y órganos directivos de los entes descentralizados y de disponer en cualquier momento. - Tramitar los expedientes según su orden y resolverlos. la instrucción de oficio y q el administrado pueda impulsarlo cuando este en juego su interés privado.El principio de la eficacia se integra con otros principios tales como el de celeridad.PRINCIPIO DE EFICACIA .EL DEBIDO PROCESO ADJETIVO . 5.Se concibe siempre a favor del administrado. 6. 4.

- Disponer las diligencias necesarias para evitar nulidades.Administrativo - Concentrar en un mismo acto o audiencia todas las diligencias y medidas de prueba. antes de dar trámite a cualquier petición. 7. sino no hay serv publico. Es una actividad q se realiza en el ámbito del Dcho Adm. - Señalar. es sin obstáculos económicos por parte del administrado. ordenando que se subsanen. salvo que una norma expresa imponga el criterio contrario. PUBLICATIO: ley formal (del Congreso) q lo declara como tal. La regla de todo procedimiento estatal es la gratuidad. Donde el servicio es “sacado” de la orbita de la libre competencia para ser sometido a reglas y condicionamientos por parte del Estado. funciones se desempeñan en forma coordinada entre el Poder Legislativo quien establece el marco de la regulación (al menos en relación a la Energía 60 Administrativo El rol q juega el estado en el tema de servicios públicos es complejo y sus . de oficio o por el interesado. q va variando con el tiempo según las necesidades sociales generalmente aceptadas. los defectos de que adolezca.la participación y el control. *SERVICIOS PUBLICOS Es la actividad de prestación x parte del Estado a través de la cual se satisfacen necesidades de interés público  PUEDE SER LLEVADA A CABO: - EN FORMA DIRECTA por la Administración - EN FORMA INDIRECTA con terceros vinculados al estado a través de un contrato de concesión de servicio publico.PRINCIPIO DE GRATUIDAD .

Administrativo Eléctrica y el Gas) y por otro lado la Adm Pública.quien por intermedio de los Administrativo Entes Reguladores fiscaliza el acatamiento de ese marco regulador. 61 .

Esta obligado a cubrir toda la demanda. Regularidad: regular cuando es prestado de acuerdo a las prescripciones del reglamento correspondiente. ósea del ejercicio del poder de policía (es decir. Generalidad: tiene q ser prestado a la mayor cantidad de personas posibles. debe ser frecuente y hay una necesidad de que perviva en el tiempo. reglamento y el contrato de concesión  LA INTERVENCIÓN ES LA REGLA. 2. Continuidad: el servicio no puede suspenderse. se parte de la base de la titularidad estatal donde el poder de imposición proviene de la CN. OJO! en los serv de agua luz y gas regularidad y continuidad se confunden. el cumplimiento del deber del Estado de resguardar los intereses del público usuario o consumidor  LA INTERVENCIÓN ES POR EXCEPCIÓN. al pliego de bases y condiciones. 4. ley. sobre todo los denominados esenciales. Implica q el servicio se preste de acuerdo a contrato de concesión conf. CARACTERES 1. Se manifiesta desde el punto de vista del prestador q debe brindarlo con tipo de serv público. 3.Administrativo En nuestro sistema. 5. Igualdad: (entre iguales) el servicio debe abastecer a toda la demanda en igualdad de condiciones para todos los usuarios según la región y dentro de las pautas de regulación. 62 Administrativo carácter obligatorio y desde el usuario q tiene la obligación de tomar ese . En otros sistemas proviene de las atribuciones generales de sujeción general. Obligatoriedad: respecto de la prestación que debe efectuar el concesionario a cuanto usuario se lo solicite.

Administrativo PRECIO DEL SERVICIO PUBLICO: LA TARIFA q en general no llega a cubrir el costo. Son sometidos por medio de la clausula interjudiccional del comercio (ART 75 Inc 13 CN . etc donde el Estado los reconoce como públicos. educación privada. hace sostener a los caracteres del Servicio. farmacias.  Nacionales: cuando el comienzo y el final de la prestación abarca un solo estado. la recolección de basura. mientras q licencia es un permiso/autorización.Corresponde al Congreso reglar el comercio con las naciones extranjeras. y entre las provincias).los presta el Estado por sí o INDIRECTO. CLASIFICACION  PROPIOS: el Estado no crea la actividad sino q la PUBLICATIO hace la excepción de someter el servicio público a un particular.  Internacionales: SP se presta entre 2 países (ante una controversia la jurisdicción es + amplia). OJO! La concesión es el modo en q el Estado se desprende del servicio publico transfiriéndolo a un particular.por intermedio de un contrato de concesión. Por ello hay subsidios (la tarifa “como mínimo”. o DIRECTO .  Provinciales: solo para el ámbito de una provincia que a su vez puede abarcar varios municipios. taxis. Ej. Municipales: por ejemplo.  IMPROPIOS: actividades propia de sujetos privados (particulares) aunque están fuertemente regulados por el estado. Administrativo  63 .

7) las calles. caminos. canales. que no resulta descripta por la palabra dominio que aquí se usa con una significación enteramente diversa de la definición obrante en los códigos civiles. 8) los documentos oficiales de los poderes del estado. cuando ellas no pertenezcan a particulares. pudiendo ser objeto de idénticas operaciones. los bienes del dominio privado del Estado se encuentran en la misma situación que los bienes de los particulares. La característica esencial del dominio público consiste en que los bienes respectivos están afectados al uso y goce de todos los ciudadanos. sin ser parte de una relación de consumo. Dominio público: a este respecto las leyes suelen incluir entre los bienes públicos. Los bienes del dominio público pertenecen al estado en su carácter de órgano político de la sociedad humana. puertos y ancladeros. ensenadas. 1) los mares territoriales hasta la distancia que determine la legislación especial. y se encuentran en una situación muy peculiar. comprendiéndose las aguas subterráneas. Relación de consumo: vínculo jurídico entre el proveedor y el consumidor o usuario. 3) los ríos. puentes y cualquier otra obra pública construida para utilidad o comodidad común. las demás aguas que corren por cauces naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de interés general. . como consecuencia o en ocasión de ella adquiere o utiliza bienes o servicios como destinatario final. o en los lagos navegables.          64 Los bienes del estado pueden corresponder a su dominio público o privado. Administrativo Dominio Publico: Distinción con el dominio Privado del Estado. en beneficio propio o de su grupo familiar o social. 9) las ruinas y yacimientos arqueológicos y paleontológicos de interés científico. independientemente del poder jurisdiccional sobre la zona contigua. bahías. sus cauces.Administrativo INTERVIENEN NECESARIAMENTE 3 PARTES Q SE VINCULAN ENTRE SI:  EL ESTADO  EL CONCESIONARIO  EL USUARIO: consumidor o usuario es quien. 6) las islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda clase de río. sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterráneas en la medida de su interés y con sujeción a la reglamentación. plazas. En cambio. entendiéndose por tales la extensión de tierra que las aguas bañan o desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas medias ordinarias. 5) los lagos navegables y sus lechos. 2) los mares interiores. 4) las playas de mar y las riberas internas de los ríos. y a quien de cualquier manera está expuesto a una relación de consumo.

b) bienes mostrencos. en hispanoamérica. Es este derecho originario del estado sobre las tierras sin dueño. pues cuando alguien fallece aparentemente sin herederos. Esta tercera categoría queda comprendida en una u otra de las anteriores. todos los excedentes que resulten dentro de las superficies de los terrenos particulares. 3) los bienes vacantes o mostrencos. son cosas muebles igualmente de propietario desconocido. particularmente en la Argentina. no obstante el dominio de la corporaciones o particulares sobre la superficie de la tierra. concedido por el papa Alejandro VI a los Reyes de España y Portugal el dominio sobre las tierras descubiertas en América. es decir. cubiertos que sean sus legítimos títulos y siempre que sobrepasen las tolerancias técnicamente admitidas en la materia. pero no en caso contrario. piedras preciosas y sustancias fósiles. c) bienes de personas fallecidas sin herederos. y todos los bienes adquiridos por el estado por cualquier título. sin herederos para recibirla. Nacional o municipal. Se contemplan tres categorías de bienes que en rigor pueden reducirse a dos: a) bienes vacantes. y por consiguiente. son las cosas inmuebles de propietario desconocido. los respectivos monarcas usaron de su prerrogativa adjudicando grandes extensiones a los esforzados conquistadores de uno y otro país. Esta norma tiene.Administrativo Administrativo Dominio privado: los bienes privados del estado. que los bienes son de propietario desconocido. según las leyes. ferrocarriles y toda construcción hecha por el estado. que no obsta a que los particulares demuestren que pese a la exigüidad del título formal su dominio se extiende al sobrante adquirido por prescripción treintañal. En efecto. y consumada la emancipación política. según la índole mueble o inmueble de las respectivas cosas. sólo es dable afirmar que se ignora si los tiene. en general son los siguientes: 1) todas las tierras que estando situadas dentro de los límites territoriales de la Nación carecen de otro dueño. y los de las personas que mueren sin tener herederos. una explicación histórica. plata. 2) las minas de oro. cobre. Las tierras de que no se dispuso quedaron en el patrimonio de la corona. pasaron a poder del estado. el que explica lo preceptuado por las leyes declarando de propiedad fiscal. 4) los muros. plazas de guerra. Esas normas tienen el alcance de una mera presunción juris tantum de propiedad fiscal de los excedentes de referencia. Las construcciones hechas por el estado serán bienes privados de este si se levantan en terreno fiscal. puentes. 65 . En la práctica se denominan bienes vacantes los que pertenecen a una sucesión vacante.

SERA: 1. pudiendo surgir una actividad LEGITIMA o ILEGITIMA. La concepción francesa sobre la responsabilidad del Estado por actos y hechos administrativos se apoya en la idea de falta. concebida como el funcionamiento irregular o defectuoso de la función administrativa. la materia de la responsabilidad del Estado por su actuación en el ámbito del derecho público. pertenece al derecho administrativo. 66 Administrativo tiene vicios ni defectos (tienen todos los requisitos exigidos por el . no ordenamiento jco vigente).  CONTRACTUAL: surge de la ejecución o incumplimiento del contrato.Administrativo RESPONSABILIDAD DEL ESTADO Si bien el CC trata sobre la responsabilidad de las personas jurídicas.POR ACTIVIDAD LEGITIMA: los actos estatales son legítimos. debiendo apreciarse la misma no en relación a la culpa del agente. Requisitos: a) DAÑO CIERTO a un interés particular o derecho subjetivo de un administrado y q sea imputable al estado. OMISIONES U ACTOS ADMINISTRATIVOS (q tb pueden causar un daño). TIPOS DE RESPONSABILIDAD:  PRECONTRACTUAL: la responsabilidad surge de una conducta previa a la celebración del contrato. La responsabilidad patrimonial del Estado comprende HECHOS. sino de acuerdo a las leyes y reglamentos que rigen la función (servicio) y al daño causado al administrado. el que en principio es local o provincial (104 CN).  EXTRACONTRACTUAL: surge de la relación entre el Estado y los administrados. SEGÚN ESTE RESPALDADA O NO POR EL ORDENAMIENTO JURIDICO.

porque el administrado debe soportar ciertos sacrificios por el interés publico. Prescripción para iniciar la acción: 10 años (Art 4023 CC) s/ Cassagne.Administrativo b) RELACIÓN DE CAUSALIDAD entre ese daño y la conducta del Estado. Si dicha sentencia no lo favorece debe igualmente soportar el daño. o El daño sea especial. En ppio. . SE REPARA EL DAÑO EMERGENTE. - Actos legislativos: (normas constitucionales). se admite el lucro cesante). c) QUE NO EXISTA EL DEBER JURIDICO DEL ADMINISTRADO DE SOPORTAR EL DAÑO. - Actos judiciales: someterse a la justicia y atacar lo q ella decide en sus sentencias es un deber de todo habitante. el Estado puede dañar a los particulares a través del dictado de leyes o reglamentos. o La propia ley reconozca dcho a indemnizar. el Estado no es responsable por los daños causados. DENTRO DE ESTA ACTIVIDAD LEGITIMA. donde el Estado presta correctamente su servicios pero origina daños a sus administrados. hasta tanto la ley no sea declarada ilegitima por sentencia judicial. ****VER FALLO JUNCALAN (excepción a la reparación. 67 Administrativo o Cuando el estado se enriquezca sin causa. EL DAÑO PUEDE SER CAUSADO POR: - Una función administrativa: (hechos y actos administrativos legítimos). salvo que: o Se dañen dchos o ppios constitucionales. NO EL LUCRO CESANTE.

individualizado (material) y apreciable en dinero. Requisitos: a) CONDUCTA IMPUTABLE AL ESTADO Q GENERE DAÑO (entra a jugar en este sentido. b) FACTOR DE ATRIBUCION PARA Q EXISTA RESPONSABILIDAD DE REPARAR: LA FALTA DE SERVICIO O SU FUNCIONAMIENTO DEFECTUOSO y nexo causal entre ese daño y el acto administrativo. osea con el reglamento o norma que regula dicho servicio. En el caso Vadell es el Registro (imputación del tipo orgánica) donde a su vez juega el hecho de q si el funcionario actuó con o sin competencia. caso fortuito o Dentro de esta actividad ilegitima. . c) EL DAÑO DEBE SER CIERTO (actual o futuro y no hipotético). el daño puede ser causado por: 68 Administrativo fuerza mayor. Esta se comprueba confrontando lo que “debería ser”. 2.Administrativo S/ la Corte el Estado no es responsable por actos judiciales cuando su actuación sea legítima. No surge el deber de reparar si existe culpa de la victima. donde los funcionarios son órganos del Estado  LA RESPONSABILIDAD SIEMPRE ES DIRECTA (años atrás era indirecta). porq el órgano es el q genera la conducta.POR ACTIVIDAD ILICITA: surge cuando hay un incumplimiento irregular o defectuoso de la función o ella es ejercida con irrazonabilidad o injusticia. la teoría del órgano. Cabra el daño moral si también es cierto. LA INDEMNIZACIÓN DEBE SER INTEGRAL (daño emergente y lucro cesante) porq no es justo q los administrados soporten daños causados por actividades ilegitimas y no por interés publico.

- Actos judiciales: se deben indemnizar por daños surgidos del error judicial o arbitrariedad de las medidas tomadas por los órganos q ejercen el poder judicial.113. podrá ejercer la acción de reintegro. El daño debe ser resarcible en dinero y debe existir conexión causal entre acto y daño. Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado una parte mayor que la que le corresponde. pedir directamente indemnización). el damnificado puede pedir q le restituyan la cosa a su estado anterior y de ser imposible. 69 Administrativo las disposiciones de este título. o que tiene a su cuidado.Administrativo - Una función materialmente administrativa (hechos y actos administrativos ilegítimos). está obligado a la reparación del perjuicio. Esta obligación es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil. o por las cosas de que se sirve. 1. . La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia. Art. por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les están impuestas. y el daño debe ser imputable al Estado.112. que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro. - Actos legislativos: el Estado es responsable por daños cometidos a los administrados por aquellas normas declaradas ilegitimas por sentencia judicial firme. (Ante este supuesto.109. Art. son comprendidos en Art. Los hechos y las omisiones de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus funciones. Todo el que ejecuta un hecho. un hecho o acto normativo declarado ilegitimo por sentencia judicial firme. 1. 1. Debe existir daño cierto.

pero: El Arts 1113 no se aplicaría porq el Estado no es empleador de los agentes públicos. sino q estos son órganos del estado y el 1109. es una persona jurídica. el cual pudo haberse evitado. al haber relaciones de subordinación y poder en el dcho publico al q pertenecen estos actos de autoridad-. basa la responsabilidad por la culpa y no por la falta se servicio. pero la Corte manifestó q esto no importa xq la responsabilidad del Estado es por el desempeño negligente de sus empleados q causo el incendio. Asi. el cual se produjo por casualidad. El Estado declaro q los empleados no actuaron con intensión de provocar el incendio.Administrativo DEVOTO TOMAS y CIA c/ LA NACION s/ DS y PS: Los empleados estatales de Correos y telégrafos estaban haciendo unos arreglos en una línea telefónica cuando causaron un incendio q alcanzo terrenos del actor. Después de DEVOTO: surge la responsabilidad indirecta a través de la aplicación de los Arts 1109 y 1113 del CC (y no aplicar los anteriores). el Estado debe responder por los hechos cometidos por sus dependientes o por las cosas de q se sirve o q tiene a su cuidado (Art 1109 -1113 CC) basándose en la responsabilidad indirecta de dichos artículos. La crítica a esta aplicación de la Corte es q encuadra los hechos mas el y 1113. Antes del caso DEVOTO : el Estado era responsable por sus actos privados o de gestión –xq había igualdad de dchos entre las partes y se aplicaba el dcho privado.pero no lo era por sus actos de autoridad o de imperio –xq había desigualdad de derechos. 70 Administrativo Art 1112 (responsabilidad del Estado por falta se servicio) q en el 1109 . Los arts 36 y 43 CC establecen q las personas jcas no responden por daños generados por sus representantes (funcionarios) y el Estado.

Q SE GENERA RESPONSABILIDAD SOLO POR LA ACTIVIDAD ILÍCITA (ART 1071 CC). Aquí lo q se indemniza es el daño por falta se servicio  se critico este fallo porque se referida a la responsabilidad indirecta q presupone culpa del Estado (subjetiva) cuando en realidad la falta se servicio es un concepto objetico q no presupone culpa del Estado. x actos y hechos administrativos ilícitos). La Corte condena a la Pcia a indemnizar al comprador por los daños causados.Administrativo CASO FERROCARRIL OESTE (1938): Una persona quería comprar un terreno. CASO VADELL c/ PCIA DE BS AS (1985): Se aplico solo el Art 1112 (responsabilidad directa y objetiva de las personas publicas estatales por el ejercicio deficiente o irregular de la función publica). ni siquiera se exige la individualización del funcionario publico autor del daño. dejándose de lado el 1113. . 71 Administrativo siempre directa por la falta se servicio. razón x la q pide al registro de la propiedad certificado registral donde erróneamente se expide causándole al actor un perjuicio( x la prestación defectuosa del servicio de expedición de certificados registrales ya q decía q el terreno estaba en regla cuando en verdad quien le vendía no era su dueño). Se considero q la responsabilidad del Estado por actos de sus órganos es EN EL DERECHO PRIVADO. ya q el Estado debe prestar un correcto servicio para cumplir con su finalidad y será responsable por los daños causados por su incumplimiento a través de sus funcionarios con culpabilidad. La Corte aplico el 1112 (responsabilidad del funcionario ante el ejercicio irregular y dañoso de sus funciones) y el 1113 (responsabilidad indirecta el Estado.

osea su autoría). donde pruebo la falta de servicio . DEBE EXISTIR CULPA O NEGLIGENCIA (la relación de causalidad + la imputación al particular. intervenir cuando no corresponde En el CC. ESTOS PRESUPUESTOS NO PROCEDEN EN EL DERECHO PUBLICO. es para compensar el perjuicio hacia un individuo en post al de toda la sociedad  ello es lo q justifica que el estado responda ante su actividad licita. como no hacer nada. 72 Administrativo etc). la autoría se puede probar viendo quien suscribe dicho acto (quien lo emite). RESPONSABILIDAD POR FALTA DE SERVICIO El Estado es responsable por daños causados por servicios públicos irregulares o defectuosos. no en todos los casos). No tengo la obligación de individualizar al autor porque es difícil hacerlo en actos materiales. el ART 17 de la inviolabilidad de la propiedad o el ART 16 de igualdad en base a las cargas públicas. se manifiesta en el Art 1112 . La reparación q debe el Estado.Administrativo ADEMAS EN EL DCHO CIVIL. El fundamento debe surgir de la CN. No se exige dolo o culpa: debe existir un daño + su causalidad con el servicio publico (responsabilidad objetiva basada en el daño causado por el servicio real prestado. EL ESTADO RESPONDE CUANDO ACTUA ILEGITIMAMENTE Y LEGITIMAMENTE siempre y cuando exista un beneficio al interés general (osea. .NO LA CULPA.responsabilidad directa del Estado por actos u omisiones de agentes públicos q en ejercicio de sus funciones presten un servicio irregular o defectuoso. En el caso de ser un acto administrativo.

Administrativo
RESPONSABILIDAD POR FALTA PERSONAL
Cuando el agente q realiza la función comete -con dolo o culpa-, una falta q
excede la falta se servicio, donde será responsable frente a los administrados
(y no el Estado).
En el CC, se manifiesta en Art 1109 - responsabilidad indirecta cuando hay
culpa.
Primeramente se aplico la responsabilidad subjetiva: y se aplicaban las
normas del derecho privado, donde la regla gral era q para q haya
responsabilidad debia existir culpabilidad (obrar con dolo o culpa).
Pero solo pueden ser culpables las personas físicas (y el Estado es una persona
jurídica) por eso se decía q el Estado no podía ser responsable por hechos
cometidos por sus funcionarios.
Luego la Corte declaro q el Estado podía ser responsable, dentro del dcho
público, por lo ilícitos cometidos con culpabilidad por sus funcionarios al ejercer
sus funciones (Fallo Devoto y Ferrocarril).
Actualmente se aplica la responsabilidad objetiva: Estado responde x daños
causados x actos lícitos e ilícitos (sin necesidad de q haya culpa o dolo)
realizado por sus funcionarios (Fallo Vadell).
RESPONSABILIDAD POR OMISION
El Estado deja de hacer algo que debe hacer. El problema es que hay q
determinar cual fue la omisión antijurídica; es q si el deber es genérico el
Estado debería responder por todo, por lo q se exige un DEBER ESPECIFICO Y
CONCRETO, y no una obligación genérica.

responsabilidad extracontractual del Estado por los actos realizados por sus
funcionarios.

73

Administrativo

RESPONSABILIDAD DIRECTA o INDIRECTA?  para determinar el tipo de

Administrativo

-

DIRECTA: responsabilidad q tiene una persona cuando realiza un hecho
propio (ART 1112). ** es la aceptada por mayoría de la doctrina.

-

INDIRECTA: la persona responsable x un acto no es la misma q la
cometió (ART 1113).

PARA Q EL ESTADO SE EXIMA DE RESPONSABILIDAD o LA DISMINUYA.
Como ya no se exige la culpabilidad (q los actos q causaron el daño hayan sido
con dolo o culpa) sino solamente con causalidad (q el acto sea el q causo el
daño), si falta dicha causalidad no hay responsabilidad.
Otro caso, seria cuando una ley exime o disminuye la responsabilidad.
EXTENCION DEL RESARCIMIENTO DEL ESTADO AL DAMNIFICADO
Comprobada la causalidad entre acto y daño, el Estado debe indemnizar al
damnificado.
Si la responsabilidad del Estado es por actos lícitos, se indemniza el daño
emergente (el sufrido) pero no el lucro cesante, y si la responsabilidad es por
actos ilícitos, se indemniza daño emergente y lucro cesante.
SISTEMAS DE CONTROL DE LA ADMINISTRACION PÚBLICA
La administración tiene diferentes estructuras q se encargan puntualmente de
controlar (adm de contralor) y de asesorar (adm consultiva) a los demás
integrantes de la Administración.

-

Órgano

de

control

externo

del

sector

publico

en

su

aspecto

patrimonial, económico y financiero  AUDITORIA GRAL NACION -

-

Órgano

de

patrimonial,

control

interno

económico

y

del

sector

financiero

NACION - funciona dentro del P.E.

74

publico

en

su

SINDICATURA

aspecto
GRAL

Administrativo

funciona dentro del P.L.

Administrativo
LEY 24.156 DE ADMINISTRACION FINANCIERA Y DE LOS SISTEMAS
DE CONTROL DEL SECTOR PUBLICO NACIONAL
1- Esta ley establece y regula la administración financiera y los sistemas de
control del sector público nacional.
2- La administración

financiera

comprende

el conjunto

de

sistemas,

órganos, normas y procedimientos administrativos que hacen posible la
obtención de los recursos públicos y su aplicación para el cumplimiento
de los objetivos del Estado.
3- Los sistemas de control comprenden las estructuras de control interno y
externo del sector público nacional y el régimen de responsabilidad que
estipula y está asentado en la obligación de los funcionarios de rendir
cuentas de su gestión
AUDITORIA GENERAL DE LA NACIÓN: Art. 85 CN y Ley 24.156
Esta a cargo del control externo del sector publico nacional.
El examen y la opinión del P.L. sobre el desempeño y situación general de la
administración pública se encuentran sustentados en los dictámenes de la
Auditoria General de la Nación.
Organismo de asistencia técnica del congreso con autonomía funcional (no
depende jerárquicamente del Congreso, ni recibe instrucciones de ninguna
autoridad).
Tiene a su cargo el control de legalidad, gestión y auditoria de toda la actividad
de la administración publica centralizada y descentralizada y demás funciones
que la ley le otorgue.
Intervendrá necesariamente en el trámite de aprobación o rechazo de las
cuentas de percepción e inversión de los fondos públicos.
-

Tiene el control externo y es posterior de la gestión presupuestaria,

-

Dictamina sobre los estados contables y financieros de la administración
central, organismos descentralizados, empresas y sociedades del estado,
entes reguladores de servicios públicos, privados adjudicatarios de los

75

Administrativo

económica, financiera, patrimonial, legal y de gestión.

- Funciona en todo el sector público nacional.E con personería jurídica propia. pericias financieras.Administrativo procesos de privatización en cuanto a las obligaciones emergentes de los contratos respectivos. autarquía administrativa y financiera dependiente del poder ejecutivo nacional. 76 . aplica y supervisa normas de control interno. SINDICATURA GENERAL DE LA NACIÓN (SIGEN): LEY 24. Órgano de supervisión y coordinación que se encuentra integrado por las unidades de auditoria interna que están en cada organismo dependiente dl poder ejecutivo. pero su titular va a depender del titular del área a la cual corresponda. - Pone en conocimiento de las irregularidades surgidas de la auditoria Administrativo realizada. - Realiza auditorias financieras de legalidad y gestión - Investigaciones especiales. elabora proyectos y programas. - Asesora al poder ejecutivo nacional en materia de control y auditoria. No controla los actos del presidente.156 Es un órgano de control interno del P. - Dicta. las que deberían ser coordinadas con la auditoria general de la nación.

L pero con autonomía funcional (sin recibir . S.Órgano q depende del Congreso. EL DEFENSOR DEL PUEBLO: Art. Administración Asuntos jurídicos COORD. Tiene a cargo la protección de los derechos humanos y demás derechos y garantías tuteladas por la CN frente a actos. GRAL DE SERV INFORMATICOS SINDICOS ADJUNTOS FISCALÍA NACIONAL DE INVESTIGACIONES ADMINISTRATIVAS: LEY 24. Depende del Min Publico y promueve la investigación de la conducta administrativa de los agentes de la administración publica nacional centralizada y descentralizada. S.Administrativo ESCRUCTURA INTERNA SINDICO GRAL DE LA NACION 1234567- GABINETE DE ASESORES SECRETARIA GRAL Supervisión institucional y social. hechos u omisiones de la 77 Administrativo Creado en el ámbito del P. - Da a publicidad sus dictámenes resultantes de las investigaciones.946. de economía y producción. - Toma conocimiento de los procesos penales y sumarios en los que estén involucrados agentes de la administración pública. - Impulsa la investigación de sumarios - Dispone la realización de investigaciones en instituciones q tengan como principal fuente de recursos los aportes estatales (a los efectos de verificar su correcta inversión). de empresas y sociedades. 86 CN . instrucciones de ninguna autoridad nacional). - Denuncia ante la justicia todo hecho que se presuma delictivo. de planificación federal. y promueve su investigación. de normativas y estudios. S. S.

Esta denuncia tiene un plazo de un año para ser realizada desde el día Administrativo del acto. quien determinara si la misma es procedente o no. - Dentro de su competencia están incluidas las entidades autárquicas. al P.Administrativo administración (comprende la administración publica centralizada correspondiente a la orbita del poder ejecutivo). los organismos de seguridad y defensa. física o jurídica.E.J. puede efectuar enuncia ante el defensor del pueblo. soc de economía mixta y los concesionarios de servicios públicos. la orbita correspondiente al poder legislativo. - Cualquier persona. - Nuestra CN le otorga legitimación procesal (puede iniciar acciones judiciales en defensa de derechos de incidencia colectiva). 78 . hecho u omisión. - Están excluidos de la órbita del defensor del pueblo. y dentro del P. empresas y sociedades del estado.