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SISTEMA
COMPLEMENTARIO A LA
VA JUDICIAL
SUMARIO
RESUMEN ....................................................................................................................... 3
OBJETIVOS Y METODOLOGIA .................................................................................. 4
DESARROLLO DE LOS CONTENIDOS ...................................................................... 5
I. ANTECEDENTES HISTORICOS .......................................................................... 5
II. QU ES LA MEDIACIN? ................................................................................. 6
1.
2.
RESUMEN
La mediacin es una institucin ordenada a la paz jurdica, como afirma la propia
exposicin de motivos de la ley 5/2012, de 6 de Julio, de mediacin en asuntos civiles y
mercantiles.
Institucin de profundo arraigo pero, a su vez, de regulacin novedosa nacida con la
finalidad de rebajar la carga judicial cuyas notas esenciales son la voluntariedad y la
presencia de un tercero imparcial actuando activamente para poner solucin a la
controversia.
Se presenta como una alternativa a la va judicial, al ser capaz de proporcionar una
solucin prctica y eficaz al margen de los Tribunales de justicia; si bien, no podemos
decir que se trate de una institucin perfectamente acogida por la sociedad, pues la
tradicional falta de regulacin comporta desconfianza hacia la misma.
Palabras clave: mediacin civil, mediacin familiar, proceso civil, tutela judicial
efectiva, ADR, mediacin en Italia.
ABSTRACT
Mediation is an institution ordered to juridical peace, as stated in the explanatory
memorandum of Law 5/2012 of the 6th of July, governing mediation in civil and
commercial matters.
Whilst a deeply rooted institution, mediation has only recently become regulated with
the aim of reducing judicial caseload, its essential features are the wilfulness and
presence of an impartial third party acting actively to resolve the controversy.
Through its ability to provide a practical and effective solution away from the court
system, mediation provides an alternative to the judicial process. It cannot be claimed
that mediation is completely embraced by society, as the usual lack of regulation results
in distrust in the institution itself.
Key words: civil mediation, family mediation, civil proceedings, effective judicial
protection, ADR, mediation in Italy.
3
OBJETIVOS Y METODOLOGIA
El objetivo general de este trabajo es profundizar en el conocimiento de la institucin de
mediacin como mecanismo alternativo de resolucin de conflictos. Concretamente
cmo afecta esta medida a la sociedad y a la justicia, al tratarse de un sistema novedoso
y completamente independiente a la va judicial.
Otras bsquedas fueron realizadas en pginas webs fidedignas, como la pgina del
Poder Judicial o del Notariado; y de publicaciones impresas como libros especializados
en este tema de estudio.
4
I. ANTECEDENTES HISTORICOS
Puesto que los conflictos son una pieza importante de las relaciones personales en
nuestro ordenamiento jurdico, hay que satisfacer las necesidades de la sociedad con
instrumentos para solventar tales situaciones. Para ello, consideramos la va judicial y
determinados medios de solucin extrajudicial de conflictos.
La caracterstica definitoria de estos instrumentos es la autonoma de la voluntad; la
libertad de las partes de someter el conflicto a un medio de solucin fuera de los
Tribunales de Justicia.
No obstante, considero oportuno hacer referencia a la tradicional ausencia de desarrollo
de estos medios, lo cual conlleva la falta de confianza de la sociedad hacia los mismos.1
Prez Martell R., y Esther Vilalta A. La mediacin civil y mercantil en Espaa: algunas
consideraciones a la luz de la nueva Ley 5/2012, de mediacin. Revista General de Derecho Procesal
nm.28, pp. 2 y ss.
II. QU ES LA MEDIACIN?
La mediacin surge con la necesidad de fomentar un cambio de cultura en la sociedad,
instaurado sobre el protagonismo de las partes para la gestin y resolucin de sus
propios conflictos; y en la cultura del dilogo y del consenso2.
Es una alternativa al derecho a acceder a los Tribunales de Justicia, brindando a las
partes involucradas la oportunidad de tener un papel activo en la decisin, en lugar de
dejar la solucin en manos de un Juez o tercero que pueda adoptarla.
Pero la mediacin no supone una renuncia al derecho a acudir a los tribunales, sino que
si la mediacin no resulta exitosa, podrn las partes acudir a los mismos para solventar
el conflicto.
La finalidad es la consecucin de una solucin con la que las partes en conflicto salgan
satisfechas en un periodo de tiempo y con un coste inferior al que supondra someter la
controversia a los tribunales ordinarios.
Los conflictos que pueden ser objeto del procedimiento de mediacin, al tratarse de un
sistema basado en la autonoma de la voluntad, es imprescindible la presencia del
carcter dispositivo, por lo que hablamos siempre de asuntos inmersos en el mbito civil
y mercantil. La propia ley 5/2012, excluye expresamente en su articulado la mediacin
en los mbitos penal, laboral, en materia de consumo, as como con las
Administraciones Pblicas.
Por consiguiente, el mbito de aplicacin de la mediacin se reduce a las materias civil
y mercantil.
En efecto, son las partes las que debern acudir a este medio de resolucin de conflictos,
ya sea antes de presentarse a la va judicial o despus, pero sern estas las que tengan
legitimidad para someter el conflicto a la mediacin.
No obstante ello, cabe decir que la Directiva 2008/52/CE mantiene una diferencia entre
lo que llaman mediacin voluntaria y la denominada mediacin obligatoria. La
primera hace referencia a la voluntariedad; esto es, las partes son las que pueden acudir
a la mediacin, o bien que sea preceptivo pasar por el procedimiento de mediacin para
poder acudir a la va judicial.
Ahora bien, se plantea la posibilidad de que, una vez iniciado un procedimiento judicial,
el asunto sea derivado a la mediacin. En un primer momento, esta derivacin se refiere
a una sesin informativa que llevar a las partes a someter finalmente el conflicto a la
mediacin, o proseguir con el procedimiento judicial5.
Ahora bien, dejando al margen la tutela judicial efectiva, tema que tratar ms adelante,
comparto la opinin sobre el tema que SOLETO MUOZ establece al afirmar que
probablemente la solucin ms adecuada estribe en fomentar positivamente el acceso a
las formas de resolucin alternativas de las disputas, favoreciendo el acceso a la
mediacin de forma privada, apoyando su uso a travs de instrumentos no represores,
sino de publicidad, y transmitiendo confianza en la institucin de la mediacin6.
Bajo mi punto de vista, la mediacin presenta mltiples ventajas frente a los dems
mecanismos complementarios de resolucin de conflictos. Para ello, es necesario hacer
un planteamiento general sobre cada uno de estos mtodos.
Del Cuvillo Contreras, I. (2010) La Negociacin y la Mediacin como alternativas para la resolucin
de conflictos. La Directiva 2008/52/CE de 21 de mayo, sobre ciertos aspectos de la Mediacin en asuntos
civiles y mercantiles. Actualidad Civil, nm. 1, Quincena 1 al 15 de enero. Editorial LA LEY, pp. 2 y 3.
Por tanto, una de las diferencias que la mediacin tiene con los dems medios de
resolucin alternativa se basa en la figura del mediador. En la conciliacin porque el
tercero tiene una menor implicacin y menos capacidad de propuesta; menos
participacin que el mediador. En el arbitraje, porque el rbitro tiene capacidad
resolutoria, que llega a imponerse a la voluntad de las partes.11
Si se me permite la expresin, In medio, virtus; ser la mediacin la que encaje en
dicho enunciado latino.12
EFICACIA
DE
LOS
ACUERDOS
ALCANZADOS
EN
EL
PROCEDIMIENTO DE MEDIACION
Lpez Jara, M. (2012) Incidencia del nuevo procedimiento de mediacin en el proceso civil. A
propsito del Real Decreto-Ley 5/2012, de 5 de marzo, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
Diario La Ley nm. 7857, Seccin Doctrina, 14 de mayo. Editorial LA LEY, pp. 3 y 4.
11
Lorca Navarrete, A. La mediacin en asuntos civiles y mercantiles (Real Decreto-Ley 5/2012, de 5 de
marzo), San Sebastin: Instituto Vasco de Derecho Procesal. pp. 19 y 20.
12
La expresin latina In medio, virtus, podemos traducirla como En el trmino medio est la virtud.
10
bien, la mediacin tiene como principal objetivo ese convenio de las partes, por lo que
la mayora de estos procesos finalizarn con una solucin para la controversia
inicialmente planteada. Pues bien, lo que quiero resaltar aqu es la eficacia de esos
acuerdos.
Como establece la Ley de Mediacin, el mediador informar a las partes del carcter
vinculante del acuerdo alcanzado y de que pueden instar su elevacin a escritura pblica
al objeto de configurar su acuerdo como un ttulo ejecutivo.13
A la luz de este precepto, cabe sealar que el acuerdo de mediacin tendr un carcter
vinculante para las partes, pero que para poder reconocerse como ttulo ejecutivo, las
partes habrn de elevarlo a escritura pblica, a diferencia de otros medios alternativos
de resolucin de conflictos como el arbitraje, cuyo acuerdo final disfruta ya de carcter
ejecutivo.
13
11
Comunidad Autnoma
Reglamento
Andaluca
Desarrollo
de
la
Ley
1/2009.
Aragn
de mediacin familiar de
Aragn.
Asturias
Ley
del
Principado
de
Asturias 3/2007, de 23 de
marzo, de mediacin familiar.
Canarias
16
12
ley
de
mediacin
Cantabria
mediacin
Comunidad
de
Autnoma
la
de
Cantabria.
Castilla La Mancha
Servicio
Social
Especializado de Mediacin
civil.
Castilla y Len
Aprueba
el
Reglamento de desarrollo
de la ley 1/2006, de 6 de
abril,
de
mediacin
familiar.
Catalua18
(Define
la
familiar
como
familiar
de
los
supuestos
recogidos en la propia
ley).
Comunidad de Madrid
18
Catalua ha elaborado una Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediacin en el mbito del derecho privado;
ya no solo en el mbito de los conflictos de familia.
13
de mediacin familiar de la
Comunidad de Madrid.
Comunidad Valenciana
(Define
la
Ley
7/2001,
de
mediacin noviembre,
26
de
de Decreto 41/2007, de 13 de
de
mediacin 7/2001,
de
26
de
familiar.
Ley
14/2010,
diciembre,
de
de
de Decreto 66/2008, de 30 de
aprueba el Reglamento de
mediacin familiar de las
Illes Balears.
Pas Vasco
de mediacin civil.
Como seala SNCHEZ VALLE, Se suele recomendar su utilizacin (de la
mediacin) para controversias en que las relaciones entre las partes han de mantenerse
tras su solucin, como es el caso de los conflictos familiares o entre vecinos, socios o
empresas con vinculaciones ms o menos permanentes o en las que las partes estn
geogrficamente distantes.
mediacin del siguiente modo; Con el fin de reducir las consecuencias derivadas de
una separacin y divorcio para todos los miembros de la familia, mantener la
comunicacin y el dilogo, y en especial garantizar la proteccin del inters superior del
menor, se establece la mediacin como un recurso voluntario alternativo de solucin de
los litigios familiares por va de mutuo acuerdo con la intervencin de un mediador,
imparcial y neutral.19
19
Exposicin de Motivos de la Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifican el Cdigo Civil y la
Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separacin y divorcio.
20
Magro Servet, V. (2005) La mediacin familiar. Prctica de Tribunales nm. 23, Seccin Prctica
Procesal, Editorial LA LEY, pp. 3 y ss.
15
La mediacin familiar hace referencia a las crisis familiares; esto es, controversias
surgidas entre los diferentes miembros de la unidad familiar; por tanto, no solo trata
conflictos conyugales.
Ahora bien, la Ley andaluza en la materia establece una serie de requisitos adicionales
que han de reunir los problemas para que las partes puedan acudir al procedimiento de
mediacin, dejando al margen los que estn legalmente excluidos.21
Por tanto, como vemos, no podemos decir que la mediacin familiar conlleve
nicamente resolucin de conflictos entre las parejas, sino que es un procedimiento
propio que acoge los problemas surgidos en todo el entorno familiar.
Como afirma LOPEZ SAN LUIS, El procedimiento de mediacin familiar tiene sus
propios valores, como promover el acuerdo, mantener las relaciones entre los miembros
de la familia, ayudar a las partes a tomar decisiones, teniendo en cuenta las necesidades
y los deseos de los menores.
21
16
17
18
30
Magro Servet, V. (2013). Anlisis sobre medidas necesarias de desarrollo legal y reglamentario de la
Ley 5/2012 de mediacin civil y mercantil para el xito del sistema. Prctica de Tribunales nm. 2254948 X, 12 de marzo, Editorial LA LEY, pp. 1 a 3.
31
Magro Servet, V. (2012) No sera mejor que la tasa judicial la abone el demandado para oponerse?
(Una propuesta para el fomento de la mediacin civil y mercantil y solucin a la controversia originada
sobre la Ley 10/2012 de tasas judiciales). Diario La Ley, nm. 7978, Seccin Tribuna, 4 de diciembre
2012, Editorial LA LEY; Diario La Ley, nm. 7995, Seccin Tribuna, 4 de enero 2013, Editorial LA
LEY.
19
32
Lpez Jara, M. (2012) Incidencia del nuevo procedimiento de mediacin en el proceso civil. A
propsito del Real Decreto-Ley 5/2012, de 5 de marzo, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
Diario La Ley, nm. 7857, 14 de Mayo, pp. 1 y2.
20
Cuando sea solicitada por los jueces del orden jurisdiccional penal mediante
resolucin judicial motivada.35
33
Magro Servet, V. (2012) Afectacin al proceso civil del Real Decreto Ley 5/2012, de 5 de marzo, de
mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Procedimiento. Prctica de Tribunales, N 93, Seccin
Tribuna Libre, Mayo, Editorial LA LEY, pp. 2 y ss.
34
Lpez-Barajas Perea, I. (2012). La mediacin civil y mercantil y sus garantas: un paso ms en la
creacin de un espacio judicial europeo. Revista General de Derecho Europeo nm. 27 de mayo, pp. 19
a 21.
35
Artculo 9.2 Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
21
En primer lugar, hay que hacer referencia a la labor que el mediador lleva a cabo en la
mediacin en este pas. Nos encontramos con que el mediador, adems de trabajar para
que las partes intenten llegar a un acuerdo, podr tener un papel ms activo que en
nuestro ordenamiento, pudiendo incluso formular una propuesta basada en el equilibrio
de los intereses de las partes. Adems, el mediador ser elegido por el organismo que
regula la mediacin, por lo que no podr ocurrir como en nuestro ordenamiento espaol,
que las partes pueden decidir quin va a mediar en la controversia surgida. Por tanto, las
partes acudirn a uno de los distintos organismos de mediacin; y ser el
correspondiente el que ponga al alcance de las partes un tercero intentando asegurar la
mayor imparcialidad posible. Cada organismo tendr su propio estatuto sobre
mediacin, eso s, siempre respetando los mnimos exigibles; como que el
procedimiento no puede durar ms de cuatro meses; requisito impuesto por el legislador
italiano.37
36
Decreto Legislativo de 4 de marzo de 2012, nm.28, de desarrollo del artculo 60 de la Ley 18 de junio
2009, nm. 69, en materia de mediacin dirigida a la conciliacin de las controversias civiles y
mercantiles. Ver link:
http://nuke.geologiliguria.it/Portals/0/Dlgs%20n.%2028%20-%204%20marzo%202010.pdf
37
Domnguez Ruiz, L. (2012) La mediacin civil y mercantil en Europa: estudio comparado del
Derecho italiano y espaol. Revista Aranzadi Doctrinal nm. 11/2012 parte Estudio, pp. 6 a 9.
22
Por tanto, y adelanto aqu una de mis conclusiones, considero que la mediacin civil y
mercantil en Italia aparece mejor estructurada que en Espaa. Lo cual no quiere decir
que apoye toda peculiaridad que la define. Lo que s es cierto que quiz nuestra
regulacin muestra alguna que otra carencia. Considero que si la ley de mediacin
espaola tuviera un mbito de aplicacin mayor, aumentara el nmero de asuntos que
podran acudir a la institucin, lo que conlleva una menor carga para los Tribunales de
Justicia, objetivo principal de la mediacin en Espaa.
38
23
CONCLUSIONES
En primer lugar, me gustara aportar una de las dicciones que creo que mejor
resume el objetivo de la mediacin. Para ello expongo palabras textuales de
ORTIZ PRADILLO, Los denominados mtodos alternativos de resolucin de
conflictos han cobrado un especial inters en los ltimos aos, no solo por parte
de los ciudadanos y profesionales, que han visto en el cauce jurisdiccional un
sistema lento e inadecuado para la resolucin definitiva de cierto tipo de
controversias, sino tambin por el propio legislador, que ha visto en ellos un
interesante instrumento para descargar de trabajo a la Administracin de
Justicia.
tipos
de
controversias;
porque
ante
tal
situacin
de
Otra de las conclusiones que he podido obtener es que con objeto de la subida de
tasas judiciales, el inters por la mediacin y otros medios de resolucin de
conflictos alternativos aumenta. Tenemos que sumar a la increble subida de
tasas la situacin de crisis que antes mencionbamos, que hace an ms lgico
que los ciudadanos acudan a estos mecanismos que resultan ms econmicos.
Con esta medida de desjudicializacin de las controversias, estoy convencida
que la mediacin ser el proceso elegido para resolver los conflictos que puedan
ser sometidos a ella. Quiz no sea la medida ms favorecedora, pero tambin
24
creo que a veces es necesario tomar decisiones un poco drsticas para reconducir
el camino de la sociedad.
25
26
http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Temas/Mediacion/Normativa_y_jurispruden
cia/Leyes_Autonomicas Acceso: 23/07/2013.
27
2013,
Editorial
LA
LEY.
Disponible
en:
http://0-
laleydigital.laley.es.fama.us.es/
-
Magro Servet, V. (2012). Afectacin al proceso civil del Real Decreto 5/2012,
de 5 de marzo, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Procedimiento.
Prctica de Tribunales, N 93, Seccin Tribuna Libre, Mayo 2012, Editorial LA
LEY. Disponible en: http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/
35.
Disponible
en:
http://www.notariado.org/liferay/c/document_library/get_file?folderId=12092&
name=DLFE-85301.pdf
29