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LA MEDIACIN COMO

SISTEMA
COMPLEMENTARIO A LA
VA JUDICIAL

Mara Corts Aspano

SUMARIO
RESUMEN ....................................................................................................................... 3
OBJETIVOS Y METODOLOGIA .................................................................................. 4
DESARROLLO DE LOS CONTENIDOS ...................................................................... 5
I. ANTECEDENTES HISTORICOS .......................................................................... 5
II. QU ES LA MEDIACIN? ................................................................................. 6
1.

ASUNTOS QUE PUEDEN SOMETERSE A LA MEDIACIN ..................... 7

2.

CMO ACUDIR A LA MEDIACIN ............................................................. 7

III. COMPARATIVA CON OTROS MECANISMOS DE RESOLUCION DE


CONFLICTOS .............................................................................................................. 8
IV. LA MEDIACION CIVIL EN ESPAA Y EN LAS LEYES DE LAS
COMUNIDADES AUTONOMAS: LA MEDIACIN EN ANDALUCIA. ............. 12
V. AFECTA LA MEDIACION A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA?
CONSECUENCIAS PARA LA JUSTICIA Y LA SOCIEDAD ................................ 17
VI. COMPARATIVA DE LA INSTITUCION CON SU REGULACION EN
ITALIA. .................................................................................................................. 22
CONCLUSIONES .......................................................................................................... 24
BIBLIOGRAFIA Y FUENTES UTILIZADAS ............................................................. 27

RESUMEN
La mediacin es una institucin ordenada a la paz jurdica, como afirma la propia
exposicin de motivos de la ley 5/2012, de 6 de Julio, de mediacin en asuntos civiles y
mercantiles.
Institucin de profundo arraigo pero, a su vez, de regulacin novedosa nacida con la
finalidad de rebajar la carga judicial cuyas notas esenciales son la voluntariedad y la
presencia de un tercero imparcial actuando activamente para poner solucin a la
controversia.
Se presenta como una alternativa a la va judicial, al ser capaz de proporcionar una
solucin prctica y eficaz al margen de los Tribunales de justicia; si bien, no podemos
decir que se trate de una institucin perfectamente acogida por la sociedad, pues la
tradicional falta de regulacin comporta desconfianza hacia la misma.

Palabras clave: mediacin civil, mediacin familiar, proceso civil, tutela judicial
efectiva, ADR, mediacin en Italia.

ABSTRACT
Mediation is an institution ordered to juridical peace, as stated in the explanatory
memorandum of Law 5/2012 of the 6th of July, governing mediation in civil and
commercial matters.
Whilst a deeply rooted institution, mediation has only recently become regulated with
the aim of reducing judicial caseload, its essential features are the wilfulness and
presence of an impartial third party acting actively to resolve the controversy.
Through its ability to provide a practical and effective solution away from the court
system, mediation provides an alternative to the judicial process. It cannot be claimed
that mediation is completely embraced by society, as the usual lack of regulation results
in distrust in the institution itself.

Key words: civil mediation, family mediation, civil proceedings, effective judicial
protection, ADR, mediation in Italy.
3

OBJETIVOS Y METODOLOGIA
El objetivo general de este trabajo es profundizar en el conocimiento de la institucin de
mediacin como mecanismo alternativo de resolucin de conflictos. Concretamente
cmo afecta esta medida a la sociedad y a la justicia, al tratarse de un sistema novedoso
y completamente independiente a la va judicial.

En cuanto a los objetivos especficos, podemos destacar los siguientes:

Conocer los antecedentes histricos de la mediacin y cmo ha ido


desarrollndose hasta llegar a ser un medio alternativo de resolucin de
controversias.

Definir el concepto as como delimitar el mbito de aplicacin de la Ley 5/2012,


de 6 de junio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.

Diferenciar los distintos tipos de mecanismos de resolucin alternativa as como


su comparacin con la regulacin de la misma en Italia.

Abordar las repercusiones que la promulgacin de la ley sobre mediacin civil y


mercantil causa sobre el procedimiento civil.

Determinar la importancia que la mediacin familiar presenta en nuestra


sociedad.

En cuanto a la metodologa, para la localizacin de los documentos bibliogrficos se


utilizaron varias fuentes documentales. Se realiz una bsqueda bibliogrfica en bases
de datos especializadas. Los indicadores para las bsquedas fueron: mediacin civil,
autocomposicin, ADR, tasas judiciales, tutela judicial, entre otros. Los registros
obtenidos fueron numerosos por lo cual fue necesario establecer criterios de inclusin y
exclusin. Estos fueron:

Artculos que no tuvieran una antigedad mayor a 4 aos. No obstante, en


materia de mediacin familiar no tuve en cuenta tal criterio de exclusin.

Artculos que hicieran referencia explcita a la mediacin civil y mercantil, pues


es el mbito que nos ocupa.

Otras bsquedas fueron realizadas en pginas webs fidedignas, como la pgina del
Poder Judicial o del Notariado; y de publicaciones impresas como libros especializados
en este tema de estudio.
4

DESARROLLO DE LOS CONTENIDOS

I. ANTECEDENTES HISTORICOS
Puesto que los conflictos son una pieza importante de las relaciones personales en
nuestro ordenamiento jurdico, hay que satisfacer las necesidades de la sociedad con
instrumentos para solventar tales situaciones. Para ello, consideramos la va judicial y
determinados medios de solucin extrajudicial de conflictos.
La caracterstica definitoria de estos instrumentos es la autonoma de la voluntad; la
libertad de las partes de someter el conflicto a un medio de solucin fuera de los
Tribunales de Justicia.
No obstante, considero oportuno hacer referencia a la tradicional ausencia de desarrollo
de estos medios, lo cual conlleva la falta de confianza de la sociedad hacia los mismos.1

Lejos de tachar ahora la regulacin de los medios extrajudiciales de resolucin de


conflictos en general, tenemos que tratar aqu de la mediacin en particular. Al respecto
cabe hacer referencia a la Directiva 2008/52/CE del Parlamento Europeo y del Consejo,
de 21 de mayo de 2008, sobre ciertos aspectos de la mediacin en asuntos civiles y
mercantiles, responsable en cierta medida de la implantacin de esta figura en nuestro
ordenamiento.
Si bien, es importante sealar esta Directiva, pues la Ley 5/2012 de 6 de Julio, de
mediacin en asuntos civiles y mercantiles, tiene como principal objetivo, la
trasposicin de la misma; y, con ella, la incorporacin de la mediacin a nuestro
ordenamiento jurdico.

Prez Martell R., y Esther Vilalta A. La mediacin civil y mercantil en Espaa: algunas
consideraciones a la luz de la nueva Ley 5/2012, de mediacin. Revista General de Derecho Procesal
nm.28, pp. 2 y ss.

II. QU ES LA MEDIACIN?
La mediacin surge con la necesidad de fomentar un cambio de cultura en la sociedad,
instaurado sobre el protagonismo de las partes para la gestin y resolucin de sus
propios conflictos; y en la cultura del dilogo y del consenso2.
Es una alternativa al derecho a acceder a los Tribunales de Justicia, brindando a las
partes involucradas la oportunidad de tener un papel activo en la decisin, en lugar de
dejar la solucin en manos de un Juez o tercero que pueda adoptarla.
Pero la mediacin no supone una renuncia al derecho a acudir a los tribunales, sino que
si la mediacin no resulta exitosa, podrn las partes acudir a los mismos para solventar
el conflicto.

Considero oportuno establecer la diferencia aqu entre dos tipologas de mediacin; si


bien no podemos decir que se trata de dos supuestos diferenciados, sino que ms bien
quedan separados por el momento en que tiene lugar el procedimiento. La mediacin
puede tratarse antes de acudir a la va judicial, que es la mediacin privada propiamente
dicha, as como una vez iniciada esta ltima, llamando a esta mediacin intrajudicial o
mediacin conectada con el Tribunal.3
Nos encontramos ante un procedimiento relativamente sencillo, en el que el mediador4
ofrece a las partes la oportunidad de resolver sus diferencias conjuntamente;
consiguiendo una solucin aceptada por ambas.

La finalidad es la consecucin de una solucin con la que las partes en conflicto salgan
satisfechas en un periodo de tiempo y con un coste inferior al que supondra someter la
controversia a los tribunales ordinarios.

Snchez Valle, M. (2012). La mediacin a la luz de la ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en


asuntos civiles y mercantiles. Revista Crnica Jurdica Hispalense nm. Extraordinario, pp. 135 a 138.
3
Ortiz Pradillo, J. (2012) La mediacin en asuntos civiles y mercantiles: propuestas para la
incorporacin de la directiva 2008/52/CE al derecho espaol. Revista de Derecho Procesal nm. 26,
pp. 9 y 10.
4
Podemos definir esta figura como una persona neutral experta en tcnicas de comunicacin, solucin de
problemas y negociacin.

1. ASUNTOS QUE PUEDEN SOMETERSE A LA MEDIACIN

Los conflictos que pueden ser objeto del procedimiento de mediacin, al tratarse de un
sistema basado en la autonoma de la voluntad, es imprescindible la presencia del
carcter dispositivo, por lo que hablamos siempre de asuntos inmersos en el mbito civil
y mercantil. La propia ley 5/2012, excluye expresamente en su articulado la mediacin
en los mbitos penal, laboral, en materia de consumo, as como con las
Administraciones Pblicas.
Por consiguiente, el mbito de aplicacin de la mediacin se reduce a las materias civil
y mercantil.

2. CMO ACUDIR A LA MEDIACIN

Como sabemos, la mediacin tiene su base en la autonoma de la voluntad; ser, por


tanto esta, incluso la necesidad de las partes de solventar sus diferencias conjuntamente
de un modo prctico y eficaz, lo que conlleve a la existencia de esta figura.

En efecto, son las partes las que debern acudir a este medio de resolucin de conflictos,
ya sea antes de presentarse a la va judicial o despus, pero sern estas las que tengan
legitimidad para someter el conflicto a la mediacin.
No obstante ello, cabe decir que la Directiva 2008/52/CE mantiene una diferencia entre
lo que llaman mediacin voluntaria y la denominada mediacin obligatoria. La
primera hace referencia a la voluntariedad; esto es, las partes son las que pueden acudir
a la mediacin, o bien que sea preceptivo pasar por el procedimiento de mediacin para
poder acudir a la va judicial.
Ahora bien, se plantea la posibilidad de que, una vez iniciado un procedimiento judicial,
el asunto sea derivado a la mediacin. En un primer momento, esta derivacin se refiere
a una sesin informativa que llevar a las partes a someter finalmente el conflicto a la
mediacin, o proseguir con el procedimiento judicial5.

Con ello, se plantea la posible afectacin al principio constitucional de tutela judicial


efectiva.
5

Lpez-Barajas Perea, I. (2012). La mediacin civil y mercantil y sus garantas: un paso ms en la


creacin de un espacio judicial europeo. Revista General de Derecho Europeo nm. 27, pp. 12 y 13.

Ahora bien, dejando al margen la tutela judicial efectiva, tema que tratar ms adelante,
comparto la opinin sobre el tema que SOLETO MUOZ establece al afirmar que
probablemente la solucin ms adecuada estribe en fomentar positivamente el acceso a
las formas de resolucin alternativas de las disputas, favoreciendo el acceso a la
mediacin de forma privada, apoyando su uso a travs de instrumentos no represores,
sino de publicidad, y transmitiendo confianza en la institucin de la mediacin6.

III. COMPARATIVA CON OTROS MECANISMOS DE RESOLUCION DE


CONFLICTOS
Segn plantea ESCOBAR DE HERRERA, cualquier forma de solucionar un conflicto
alejado de la forma tradicional, que es acudir a los Tribunales ordinarios, se convierte en
un mtodo alterno de solucin de conflicto, dentro de los cuales hay que mencionar, la
negociacin, la mediacin, la conciliacin y el arbitraje.7

Bajo mi punto de vista, la mediacin presenta mltiples ventajas frente a los dems
mecanismos complementarios de resolucin de conflictos. Para ello, es necesario hacer
un planteamiento general sobre cada uno de estos mtodos.

Arbitraje. El arbitraje es un proceso, en principio de corta duracin por el que


las partes encomiendan a un tercero la resolucin de un conflicto. Est
concebido como proceso sencillo, rpido, econmico y confidencial. Se utiliza
con bastante frecuencia para la resolucin de los conflictos precedentes de las
relaciones comerciales, cuyo nmero y complejidad se hizo cada vez mayor al
comps de la globalizacin del comercio8.

Soleto Muoz, H. (2009) La mediacin: mtodo de resolucin alternativa de conflictos en el proceso


civil espaol. Revista Electrnica de Derecho Procesal, Junio, Ao 3. Volumen III, pp. 76 a 78.
7
Escobar de Herrera E. (2009) El uso de tcnicas de mediacin por jueces y mediadores. Revista de
Derecho Puertoriqueo Vol. 48, nm. 2.
8
Del Cuvillo Contreras, I. (2010) La Negociacin y la Mediacin como alternativas para la resolucin
de conflictos. La Directiva 2008/52/CE de 21 de mayo, sobre ciertos aspectos de la Mediacin en asuntos
civiles y mercantiles. Actualidad Civil, nm. 1, Quincena 1 al 15 de enero. Editorial LA LEY, p. 2.

No obstante ello, el arbitraje se considera como un procedimiento cuasi-judicial, pues


los laudos dictados por los rbitros tienen carcter vinculante; se trata de un tercero al
que las partes acuden y que toma la decisin, resuelve el conflicto por s mismo.

Considero al respecto que no nos encontramos ante un sistema extrajudicial de


resolucin de conflictos, puesto que aunque estamos en presencia de un rbitro y no
ante un juez, el arbitraje se diferencia del juicio en que se trata de un proceso
relativamente sencillo, pero ms sencillo que el llevado a cabo ante los Tribunales
ordinarios, y que es ms eficaz que la va judicial; lo cual tampoco es del todo cierto.

Negociacin. Tambin llamada discusin, podemos decir que es la primera


alternativa a la va judicial. La negociacin debe ser un proceso continuo,
iniciable incluso antes del conflicto y que contribuye a que este no surja, o a que,
si surge por causas externas, se resuelva pronto, porque las partes son de verdad
reacias al conflicto9.

En efecto, la negociacin es una alternativa a la va ordinaria que tiene lugar incluso


antes de nacer la controversia, entre las partes; nicamente entre las partes. La
negociacin no tiene como requisito formal la intervencin de un tercero; sern los
afectados quienes negocien para que no surja el conflicto y las que lo hagan tambin
para solucionarlo una vez que este tenga lugar.

Ahora bien, considero la negociacin como un mtodo alternativo no demasiado


efectivo una vez surgida la controversia. Esto es, razono que la negociacin tiene plena
efectividad en la fase de perfeccin del contrato entre las partes cuando todava no ha
surgido el conflicto; ahora bien, una vez surgido este tras una discusin sobre el objeto
o fin del contrato, entiendo que no es la negociacin el medio alternativo de resolucin
del conflicto oportuno, ya que la formalizacin del contrato se ha llevado a cabo con la
mayor precisin y siempre intentando las partes no llegar al conflicto, por lo que una
vez nacido este, es porque realmente aquellas no han podido ponerse de acuerdo; lo cual

Del Cuvillo Contreras, I. (2010) La Negociacin y la Mediacin como alternativas para la resolucin
de conflictos. La Directiva 2008/52/CE de 21 de mayo, sobre ciertos aspectos de la Mediacin en asuntos
civiles y mercantiles. Actualidad Civil, nm. 1, Quincena 1 al 15 de enero. Editorial LA LEY, pp. 2 y 3.

conduce, a mi entender, a una imposible solucin mediante este sistema de solucin


alternativo.

Conciliacin. La conciliacin tiene un carcter voluntario, como todos los


mecanismos alternativos de resolucin de conflictos. Podemos diferenciar dos
tipos de conciliacin; la preventiva o preprocesal, cuya finalidad es evitar la
iniciacin del proceso; y la intraprocesal, que tiene lugar una vez iniciado este.
Aqu el tercero interviniente lo hace de una manera ms activa que en la
mediacin, siendo este un personaje judicial, y que intervendr en el posterior y
eventual proceso.10

Por ello, porque el tercero podra intervenir posteriormente en un posible proceso,


considero poco o nada oportuno este medio de resolucin de controversias, pues este
ltimo siempre va a pretender la avenencia. Puede dar lugar a una confrontacin de
intereses pues el objetivo es no llegar a los tribunales, pudiendo dar lugar a soluciones
que no sean de verdad satisfactorias para las partes.

Por tanto, una de las diferencias que la mediacin tiene con los dems medios de
resolucin alternativa se basa en la figura del mediador. En la conciliacin porque el
tercero tiene una menor implicacin y menos capacidad de propuesta; menos
participacin que el mediador. En el arbitraje, porque el rbitro tiene capacidad
resolutoria, que llega a imponerse a la voluntad de las partes.11
Si se me permite la expresin, In medio, virtus; ser la mediacin la que encaje en
dicho enunciado latino.12

EFICACIA

DE

LOS

ACUERDOS

ALCANZADOS

EN

EL

PROCEDIMIENTO DE MEDIACION

Como ya mencionamos anteriormente, el acuerdo de mediacin no es requisito


indispensable para recurrir a ella; no existe obligacin de terminar con avenencia. Ahora
10

Lpez Jara, M. (2012) Incidencia del nuevo procedimiento de mediacin en el proceso civil. A
propsito del Real Decreto-Ley 5/2012, de 5 de marzo, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
Diario La Ley nm. 7857, Seccin Doctrina, 14 de mayo. Editorial LA LEY, pp. 3 y 4.
11
Lorca Navarrete, A. La mediacin en asuntos civiles y mercantiles (Real Decreto-Ley 5/2012, de 5 de
marzo), San Sebastin: Instituto Vasco de Derecho Procesal. pp. 19 y 20.
12
La expresin latina In medio, virtus, podemos traducirla como En el trmino medio est la virtud.

10

bien, la mediacin tiene como principal objetivo ese convenio de las partes, por lo que
la mayora de estos procesos finalizarn con una solucin para la controversia
inicialmente planteada. Pues bien, lo que quiero resaltar aqu es la eficacia de esos
acuerdos.
Como establece la Ley de Mediacin, el mediador informar a las partes del carcter
vinculante del acuerdo alcanzado y de que pueden instar su elevacin a escritura pblica
al objeto de configurar su acuerdo como un ttulo ejecutivo.13
A la luz de este precepto, cabe sealar que el acuerdo de mediacin tendr un carcter
vinculante para las partes, pero que para poder reconocerse como ttulo ejecutivo, las
partes habrn de elevarlo a escritura pblica, a diferencia de otros medios alternativos
de resolucin de conflictos como el arbitraje, cuyo acuerdo final disfruta ya de carcter
ejecutivo.

En la mediacin, el acuerdo alcanzado es vinculante para las partes pues al tratarse de


materias disponibles, dicho acuerdo tiene carcter contractual y, por consiguiente, dicha
obligacin tendr fuerza de ley entre las partes, debiendo ser cumplida.14

El Proyecto de Ley anterior, otorgaba eficacia ejecutiva al acuerdo de mediacin,


directamente; esto es, lo calificaba de ttulo ejecutivo sin necesidad de llevar a cabo
ninguna gestin. Considero acertada la modificacin llevada a cabo por la actual Ley de
Mediacin en asuntos civiles y mercantiles al exigir la convalidacin judicial del
acuerdo de mediacin o su elevacin a escritura pblica para poder atribuirle el carcter
ejecutivo, pues al tratarse de una solucin acordada por las partes, es razonable pensar
que la llevarn a cabo voluntariamente, pero siempre cabe una negativa. Por ello mismo,
es importante dotar a la solucin de carcter ejecutivo, para asegurar que la misma es
conforme a Derecho y poder, en caso de no ser cumplida voluntariamente por las partes,
exigir su cumplimiento. Por tanto, se contempla la posibilidad de que en un proceso de
mediacin no se adopte un acuerdo de mediacin stricto sensu.15

13

Artculo 23.3 de la Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.


Snchez Martn, P. (2012) Incidencia de la mediacin en el proceso civil. Prctica de Tribunales
nm. 98, Seccin Estudios, Noviembre-Diciembre, pp. 8 y 9.
15
Snchez Valle, M. (2012). La mediacin a la luz de la ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en
asuntos civiles y mercantiles. Revista Crnica Jurdica Hispalense nm. Extraordinario, pp. 228 a 235.
14

11

IV. LA MEDIACION CIVIL EN ESPAA Y EN LAS LEYES DE LAS


COMUNIDADES AUTONOMAS: LA MEDIACIN EN ANDALUCIA.
La mediacin tiene la particularidad de que son las partes las que han de alcanzar el
acuerdo, si bien, lo hacen con la intervencin de un tercero. Ahora bien, puede ocurrir
que tal proceso no termine con un acuerdo. En estos casos en los que no hay pacto,
comparto la opinin de que la mediacin alcanza el fin de mejorar las relaciones entre
las partes. La actividad de mediacin se despliega en numerosos mbitos tanto sociales
como profesionales16. En Espaa, en el recinto de la mediacin, ocupa un importante
lugar la mediacin familiar. Al respecto, considero de trascendental importancia, sealar
las leyes que las distintas Comunidades Autnomas han creado en este tema y sus
respectivos Reglamentos de desarrollo17.

Comunidad Autnoma

Ley mediacin familiar

Reglamento

Andaluca

Ley 1/2009, de 27 de febrero, Decreto 37/2012, de 21 de


reguladora de la mediacin febrero, por el que se
familiar en la Comunidad aprueba el Reglamento de
Autnoma de Andaluca.

Desarrollo

de

la

Ley

1/2009.
Aragn

Ley 9/2011, de 24 de marzo,

de mediacin familiar de
Aragn.

Asturias

Ley

del

Principado

de

Asturias 3/2007, de 23 de
marzo, de mediacin familiar.

Canarias

Ley 15/2003, de 8 de abril, de Decreto 144/2007, de 24


Canarias,

completada de mayo, por el que se

16

Domnguez Martnez, P. (2013) La mediacin familiar y la vertebracin territorial en Espaa.


Revista Doctrinal Aranzadi Civil-Mercantil nm. 2/2013 (BIB2013/901). p. 2.
17
El cuadro que se expresa contiene las diferentes leyes de mediacin familiar y sus respectivos
reglamentos de desarrollo. Normas dictadas en el marco de las competencias que el artculo 148.1.20 CE
atribuye a las Comunidades Autnomas.

12

mediante ley 3/2005, de 23 de aprueba el Reglamento de


junio, para la modificacin de la

ley

de

mediacin

la ley 15/2003, de 8 de abril, familiar.


de la mediacin familiar.

Cantabria

Ley 1/2011, de 28 de marzo,


de

mediacin

Comunidad

de

Autnoma

la
de

Cantabria.
Castilla La Mancha

Ley 4/2005, de 24 de mayo,


del

Servicio

Social

Especializado de Mediacin
civil.

Castilla y Len

Ley 1/2006, de 6 de abril, de Decreto 61/2011, de 13 de


mediacin familiar de Castilla octubre.
y Len.

Aprueba

el

Reglamento de desarrollo
de la ley 1/2006, de 6 de
abril,

de

mediacin

familiar.
Catalua18
(Define

Ley 1/2001, de 15 de marzo, Decreto 139/2002, de 14

la

familiar

mediacin de mediacin familiar de de mayo. Reglamento de

como

una Catalua. Ley 15/2009, de 22 Mediacin

familiar

de

medida de apoyo a la de julio, de mediacin en el Catalua.


familia y un mtodo de mbito del derecho privado.
resolucin de conflictos
en

los

supuestos

recogidos en la propia
ley).
Comunidad de Madrid

Ley 1/2007, de 21 de febrero,

18

Catalua ha elaborado una Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediacin en el mbito del derecho privado;
ya no solo en el mbito de los conflictos de familia.

13

de mediacin familiar de la
Comunidad de Madrid.

Comunidad Valenciana
(Define

la

Ley

7/2001,

de

mediacin noviembre,

como un procedimiento reguladoras

26

de

de Decreto 41/2007, de 13 de

normas abril, desarrolla la ley

de

mediacin 7/2001,

de

26

de

voluntario que persigue familiar en la Comunidad noviembre, de mediacin


la solucin extrajudicial Valenciana.

familiar.

de los conflictos surgidos


en su seno).
Galicia

Ley 4/2001, de 31 de mayo,

(Trata de la mediacin reguladora de la mediacin


familiar

como mtodo familiar.

para intentar solucionar


los conflictos que puedan
surgir en supuestos de
ruptura matrimonial o de
pareja).
Islas Baleares

Ley

14/2010,

diciembre,

de

de

de Decreto 66/2008, de 30 de

mediacin mayo, por el que se

familiar de las Illes Balears.

aprueba el Reglamento de
mediacin familiar de las
Illes Balears.

Pas Vasco

Ley 1/2008, de 8 de febrero,

de mediacin civil.
Como seala SNCHEZ VALLE, Se suele recomendar su utilizacin (de la
mediacin) para controversias en que las relaciones entre las partes han de mantenerse
tras su solucin, como es el caso de los conflictos familiares o entre vecinos, socios o
empresas con vinculaciones ms o menos permanentes o en las que las partes estn
geogrficamente distantes.

La exposicin de motivos de la Ley 15/2005, por la que se modifican el Cdigo Civil y


la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separacin y divorcio hace referencia a la
14

mediacin del siguiente modo; Con el fin de reducir las consecuencias derivadas de
una separacin y divorcio para todos los miembros de la familia, mantener la
comunicacin y el dilogo, y en especial garantizar la proteccin del inters superior del
menor, se establece la mediacin como un recurso voluntario alternativo de solucin de
los litigios familiares por va de mutuo acuerdo con la intervencin de un mediador,
imparcial y neutral.19

Se proyecta necesaria la alternativa de la mediacin en el mbito familiar, con el


principal propsito de atenuar las consecuencias del divorcio; con la finalidad de
conseguir conservar el vnculo familiar que mantena unidos a los miembros de la
unidad familiar que ahora se separa.
Incluso en ocasiones, puede lograr el mediador que las partes entren en razn y
consideren que las diferencias entre ellos nos son tan significativas como para proceder
a la separacin o divorcio y que los hijos sufran las consecuencias del mismo20.
Por tanto, y como indica MAGRO SERVET, la intervencin en los conflictos objeto
de mediacin familiar, tendr como finalidad el asesoramiento, la orientacin y la
consecucin de un acuerdo mutuo o la aproximacin de las partes en conflicto en orden
a regular, de comn acuerdo, los efectos de la separacin, divorcio o nulidad de su
matrimonio, o bien la ruptura de su unin, as como en conflictos de convivencia en
beneficio de la totalidad de los miembros de la unidad familiar.

Queda demostrado que la institucin de la mediacin familiar resulta eficaz para


resolver las controversias familiares, entre esposos o parejas.

LEY DE MEDIACION CIVIL EN ANDALUCIA

La mediacin en Andaluca est regulada por la Ley 1/2009, de 27 de febrero,


reguladora de la mediacin familiar en la Comunidad Autnoma de Andaluca.

19

Exposicin de Motivos de la Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifican el Cdigo Civil y la
Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separacin y divorcio.
20
Magro Servet, V. (2005) La mediacin familiar. Prctica de Tribunales nm. 23, Seccin Prctica
Procesal, Editorial LA LEY, pp. 3 y ss.

15

La mediacin familiar hace referencia a las crisis familiares; esto es, controversias
surgidas entre los diferentes miembros de la unidad familiar; por tanto, no solo trata
conflictos conyugales.
Ahora bien, la Ley andaluza en la materia establece una serie de requisitos adicionales
que han de reunir los problemas para que las partes puedan acudir al procedimiento de
mediacin, dejando al margen los que estn legalmente excluidos.21

Juan Als, presidente de la Asociacin Andaluza de Mediacin Familiar y Juan Diego


Mata, mediador familiar, aseguran la alta eficacia del procedimiento de mediacin, ya
que el 92% de los conflictos sometidos a este procedimiento finalizan con un acuerdo
entre las partes; y con ella, la frecuencia con la que cada vez ms se acude al mismo.
El presidente Juan Als, afirma que la asociacin atendi en 2011 al menos 711 casos;
como afirmbamos antes, la mayora de ellos resultan ser conyugales, pero no solo
incluye este tipo de controversias la mediacin familiar sino que ltimamente se dan
con frecuencia problemas relacionados con las personas mayores, esto es, con los
cuidados hacia los mismos, y en el otro extremo, conflictos con adolescentes
problemticos. Adems, hay que destacar tambin que se han tratado en numerosas
ocasiones controversias surgidas en empresas familiares, nacidas mayormente por el
impacto de la crisis econmica.22

Por tanto, como vemos, no podemos decir que la mediacin familiar conlleve
nicamente resolucin de conflictos entre las parejas, sino que es un procedimiento
propio que acoge los problemas surgidos en todo el entorno familiar.
Como afirma LOPEZ SAN LUIS, El procedimiento de mediacin familiar tiene sus
propios valores, como promover el acuerdo, mantener las relaciones entre los miembros
de la familia, ayudar a las partes a tomar decisiones, teniendo en cuenta las necesidades
y los deseos de los menores.

21

Lpez San Luis, R. (2010) Situacin de la mediacin familiar en la Comunidad Autnoma de


Andaluca. Actualidad Civil, nm. 22, Seccin A Fondo, Quincena del 16 al 31 Diciembre; pg. 2587,
tomo 2, Editorial LA LEY, p. 4.
22
Como as se afirm en el Foro Mundial de Mediacin. Diario Universidad Pablo de Olavide (DUPO) de
17 de julio de 2012.

16

V. AFECTA LA MEDIACION A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA?


CONSECUENCIAS PARA LA JUSTICIA Y LA SOCIEDAD
De acuerdo con la opinin de SOLETO MUOZ23 con la que ms arriba me he
postulado razono oportuno sealar que en nuestro ordenamiento jurdico es considerado
acto de mala fe la negativa de una de las partes a acudir a la mediacin, cuando la otra
intenta someterse a ella. Esto es as hasta el punto de poder condenar en costas a la parte
que se opuso al medio de solucin alternativa.24
Por tanto, y segn lo entiende SOLETO MUOZ, el ganador de un proceso puede ser
condenado al pago de los gastos judiciales si el pleito pudo haberse evitado25.
De acuerdo con este extremo, puede parecer que realmente coarta la libertad de las
partes, principalmente la de la parte que no pretende someterse a un mtodo que no sea
la va judicial, por lo que podra plantearse la afectacin del derecho a la tutela judicial
efectiva. Ahora bien, no parece del todo relevante este hecho como constituyente de
vulneracin de tal principio.
A la hora de determinar si se afecta o no a la tutela judicial efectiva, considero necesario
hacer referencia al articulado de la Ley 5/2012, de 6 de julio. En este se establece que
la solicitud de inicio de la mediacin [] suspender la prescripcin o la caducidad de
acciones desde la fecha en la que conste la recepcin de dicha solicitud por el mediador
[].
La suspensin se prolongar hasta la fecha de la firma del acuerdo de mediacin o, en
su defecto, la firma del acta final, o cuando se produzca la terminacin de la mediacin
por alguna de las causas previstas en esta Ley.26

Debemos entender del precepto recitado la intencin de salvaguardar el derecho de las


partes de acceso a la tutela judicial efectiva, ya que intenta evitar por todos los medios
una dilacin indebida que finalice con una imposibilidad de las partes a acceder a los
tribunales. Por tanto, considero que la condena en costas a favor del que somete la
23

Soleto Muoz, H. (2009) La mediacin: mtodo de resolucin alternativa de conflictos en el proceso


civil espaol. Revista Electrnica de Derecho Procesal, Junio, Ao 3. Volumen III, pp. 76 a 78.
24
Lpez-Barajas Perea, I. (2012) La mediacin civil y mercantil y sus garantas: un paso ms en la
creacin de un espacio judicial europeo. Revista General de Derecho Europeo nm. 27, pp. 13-15.
25
Soleto Muoz, H. (2012) La nueva normativa estatal sobre mediacin civil y mercantil y el proceso
civil. Diario La Ley nm. 7834, Seccin Tribuna, 10 de abril, Editorial LA LEY, p. 5.
26
Artculo 4 de la Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.

17

controversia a mediacin es ms bien un intento de fomentar esta medida y no una


vulneracin al principio, pues en caso de no resultar exitoso el procedimiento, podrn
las partes acudir a la va judicial.
A mi entender, los efectos que la mediacin tiene sobre los plazos de prescripcin y
caducidad, se traducen en un buen incentivo a la mediacin. Esto es, que las partes
tengan una seguridad, que aqu se transforma en la posibilidad de acudir a los tribunales
si de la mediacin no obtienen la solucin que les satisfaga.
No obstante ello, parece que el principal objetivo de la mediacin viene a ser rebajar la
carga que pesa sobre los tribunales de justicia; la desjudicializacin de determinados
asuntos. Como bien afirma SNCHEZ VALLE, nos encontramos ante una situacin de
hiperlitigiosidad que pone de manifiesto la insuficiencia de la va judicial para hacer
frente a la cantidad de asuntos que se plantean; para dar respuesta a esa demanda de
tutela judicial efectiva ante la que nos encontramos.27
Esto mismo declara VALERA AUTRN, exmagistrado del Tribunal Supremo; La
Administracin de Justicia no puede funcionar con efectividad y agilidad si el montante
de asuntos que acceden a ella alcanza el nmero de ms de nueve millones al ao y solo
se cuenta con una plantilla de poco ms de cinco mil jueces y magistrados.28
No es lgico el nmero de asuntos que son sometidos al ao a los tribunales de justicia.
Por ello, deviene esencial potenciar otros medios de resolucin de conflictos. Pero, y
como ya hice referencia anteriormente, falta a la sociedad confianza en este medio. No
solo es necesario afirmar que se trata de una medida portentosa, sino que hay que poner
a disposicin del ciudadano informacin, motivar a la sociedad para que acuda a esta
va de resolucin de conflictos, facilitar el acceso a la misma.29
Por tanto, no basta con enunciar unas simples caractersticas que dicen maravillas de
este sistema, sino que hay que fomentar la mediacin, sobre todo y como ya expuse,
facilitando el acceso a los ciudadanos pues son ellos quien tienen esa desconfianza hacia
la misma, que no va a desaparecer si no intentamos hacer que confen. Desconfianza
27

Snchez Valle, M. (2012) La mediacin a la luz de la ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en


asuntos civiles y mercantiles. Crnica Jurdica Hispalense Nm. Extraordinario, pp. 135 a 140.
28
Varela Autrn, B. La proyectada reforma de la Justicia espaola. Escritura Pblica 35. Ver link:
http://www.notariado.org/liferay/c/document_library/get_file?folderId=12092&name=DLFE-85301.pdf
29
Snchez Martn, P. (2012). Incidencia de la mediacin en el proceso civil. Prctica de Tribunales
nm. 98, Seccin Estudios, Noviembre-Diciembre. Editorial LA LEY, pp. 2 y ss.

18

infundada en un sentido y lgica en otro. Bajo mi punto de vista, la sociedad es


desconocedora de esta medida; ya sabemos que todo desconocimiento crea desconfianza
y ms, cuando gozamos de un sistema, como es la va judicial, que aunque lento, es
eficaz y efectivo; la sociedad tiene garanta y certeza, como resulta obvio, de que
cuando un asunto es sometido a los jueces, siempre va a resultar una solucin.
Considero que la sociedad an es perezosa para resolver por ellos mismos sus
conflictos. No obstante, tambin creo que en estos momentos pesa ms la rapidez y la
economa. Por ello, resulta infundada tal desconfianza y an ms cuando los datos que
se aportan son verdaderamente motivadores; superan el 75% los asuntos sometidos a
mediacin que finalizan con una solucin gratificante.
Si finalmente la mediacin alcanzara el xito pretendido, se reduciran los registros de
1.700.000 asuntos que se plantean cada ao, y la bolsa de pendencia que existe en los
juzgados de Primera Instancia.30
Al hilo de la explicacin, cabe hacer una breve referencia a un tema conflictivo, objeto
de numerosas crticas; la subida de tasas en el mbito judicial. Lejos de entrar a valorar
esta medida quiero puntualizar que podemos encontrar en ella un medio para fomentar
la mediacin. Bajo mi punto de vista, esta medida del Gobierno conlleva que los
ciudadanos sientan inters por otros medios de resolucin de conflictos ms
econmicos.
En efecto, y como as enjuicia MAGRO SERVET, la subida de tasas tiene como fin
ltimo potenciar la mediacin.31 Cun cierto es que ms vale un mal arreglo que un
buen pleito. Pues bien, intentando fomentar la mediacin ese mal arreglo se convertira
en un buen acuerdo. En este sentido, y reiterando lo anteriormente explicado, se trata,
para la sociedad, de recurrir a un mtodo que, econmicamente, resulte ms rentable
que la va judicial. Para la justicia, esta subida de tasas incide en el menor cargo de
asuntos que le sern sometidos.

30

Magro Servet, V. (2013). Anlisis sobre medidas necesarias de desarrollo legal y reglamentario de la
Ley 5/2012 de mediacin civil y mercantil para el xito del sistema. Prctica de Tribunales nm. 2254948 X, 12 de marzo, Editorial LA LEY, pp. 1 a 3.
31
Magro Servet, V. (2012) No sera mejor que la tasa judicial la abone el demandado para oponerse?
(Una propuesta para el fomento de la mediacin civil y mercantil y solucin a la controversia originada
sobre la Ley 10/2012 de tasas judiciales). Diario La Ley, nm. 7978, Seccin Tribuna, 4 de diciembre
2012, Editorial LA LEY; Diario La Ley, nm. 7995, Seccin Tribuna, 4 de enero 2013, Editorial LA
LEY.

19

Por su parte, la mediacin tambin ha incidido en la regulacin del proceso civil. la


Directiva 2008/52/CE buscaba una armonizacin entre las diferentes legislaciones para
conseguir un marco jurdico predecible a las partes que acudieran a la mediacin; este
propsito ha conllevado una modificacin de determinadas partes del proceso civil
nacional, de la Ley de Enjuiciamiento Civil, para finalmente ajustar la norma sustantiva
y la procesal.32
Podemos exponer grosso modo las materias objeto de modificacin de la LEC como
consecuencia de la Ley 5/2012, de 6 de junio, de mediacin en asuntos civiles y
mercantiles.
o Las partes podrn someter sus controversias a mediacin. Con
anterioridad a la modificacin, esta posibilidad no constaba.
o Mientras la controversia est sometida a mediacin no podrn las partes
acudir a los tribunales.
o Forma de auto para aprobar los acuerdos de mediacin.
o Los peritos no podrn intervenir en un pleito posterior a la mediacin
cuando ha intervenido en esta ltima anteriormente, pues le obliga el
deber de confidencialidad. No obstante, se contemplan excepciones a la
regla.
o Se presume que el demandado que obliga al actor a litigar cuando ha
existido previamente mediacin, tiene mala fe.
o Una vez iniciado el procedimiento judicial podr el Juez proponer a las
partes que recurran a la mediacin.
o El acuerdo de mediacin tendr carcter de ttulo ejecutivo cuando sea
elevado a escritura pblica.
o La accin ejecutiva caduca a los cinco aos desde que el acuerdo
adquiere la calificacin de ttulo ejecutivo.
o Se requiere la intervencin de abogado y procurador en la ejecucin
dimanante del acuerdo de ejecucin.
o Habr un Juez competente para la ejecucin del acuerdo.
o Existe un plazo de espera para la ejecucin.

32

Lpez Jara, M. (2012) Incidencia del nuevo procedimiento de mediacin en el proceso civil. A
propsito del Real Decreto-Ley 5/2012, de 5 de marzo, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
Diario La Ley, nm. 7857, 14 de Mayo, pp. 1 y2.

20

o Se requiere la aportacin de determinados documentos para la ejecucin


del acuerdo de mediacin.
o Podr la parte contra la que se reclama la ejecucin a la misma.
o Se devengarn intereses por mora procesal.
o Cuando el acuerdo de mediacin tenga por objeto entregar una
determinada cantidad de dinero, no ser necesario requerir el pago a los
reclamados. 33
Los aspectos mencionados han sido algunos introducidos, y otros modificados en la Ley
de Enjuiciamiento Civil como consecuencia de la promulgacin de la Ley 5/2012, de 6
de junio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
Finalmente, hay que resear tambin la validez como prueba ante los tribunales de las
informaciones vertidas durante la mediacin, ya que este proceso afecta al eventual y
posterior ante la va judicial. Para ello, es necesario tratar con el principio de
confidencialidad pues, en un inicio, podemos decir que en nuestro Derecho interno el
mediador no puede ser obligado a declarar como testigo en un proceso judicial surgido
de una mediacin errada ni a actuar como perito en el mismo34.
No obstante ello, podr exigirse tal declaracin en los siguientes supuestos:

Cuando las partes expresamente y por escrito dispensen al mediador de su deber


de confidencialidad.

Cuando sea solicitada por los jueces del orden jurisdiccional penal mediante
resolucin judicial motivada.35

33

Magro Servet, V. (2012) Afectacin al proceso civil del Real Decreto Ley 5/2012, de 5 de marzo, de
mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Procedimiento. Prctica de Tribunales, N 93, Seccin
Tribuna Libre, Mayo, Editorial LA LEY, pp. 2 y ss.
34
Lpez-Barajas Perea, I. (2012). La mediacin civil y mercantil y sus garantas: un paso ms en la
creacin de un espacio judicial europeo. Revista General de Derecho Europeo nm. 27 de mayo, pp. 19
a 21.
35
Artculo 9.2 Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.

21

VI. COMPARATIVA DE LA INSTITUCION CON SU REGULACION EN


ITALIA
Italia es el primer pas que llev a cabo la trasposicin de la Directiva Europea mediante
el Decreto Legislativo de 4 de marzo de 2010, nm. 28, en materia de mediacin
dirigida a la conciliacin de las controversias civiles y mercantiles. Por ello y por la
claridad que presenta en su regulacin he considerado interesante hacer una breve
comparacin con la figura en este Estado vecino36.

En primer lugar, hay que hacer referencia a la labor que el mediador lleva a cabo en la
mediacin en este pas. Nos encontramos con que el mediador, adems de trabajar para
que las partes intenten llegar a un acuerdo, podr tener un papel ms activo que en
nuestro ordenamiento, pudiendo incluso formular una propuesta basada en el equilibrio
de los intereses de las partes. Adems, el mediador ser elegido por el organismo que
regula la mediacin, por lo que no podr ocurrir como en nuestro ordenamiento espaol,
que las partes pueden decidir quin va a mediar en la controversia surgida. Por tanto, las
partes acudirn a uno de los distintos organismos de mediacin; y ser el
correspondiente el que ponga al alcance de las partes un tercero intentando asegurar la
mayor imparcialidad posible. Cada organismo tendr su propio estatuto sobre
mediacin, eso s, siempre respetando los mnimos exigibles; como que el
procedimiento no puede durar ms de cuatro meses; requisito impuesto por el legislador
italiano.37

Una de las ms importantes diferencias que separan la mediacin en Espaa de su


regulacin italiana es la voluntariedad. En nuestro pas, se cita como principio innegable
de la mediacin su carcter voluntario. Sern las partes las que determinen si acuden o
no a este medio, ya sea antes o despus de iniciar la va judicial. En cambio, en Italia
resulta necesaria la mediacin para poder plantear demanda ante los tribunales
judiciales, sumado a que el mbito de aplicacin de la mediacin italiana es mayor. Es

36

Decreto Legislativo de 4 de marzo de 2012, nm.28, de desarrollo del artculo 60 de la Ley 18 de junio
2009, nm. 69, en materia de mediacin dirigida a la conciliacin de las controversias civiles y
mercantiles. Ver link:
http://nuke.geologiliguria.it/Portals/0/Dlgs%20n.%2028%20-%204%20marzo%202010.pdf
37
Domnguez Ruiz, L. (2012) La mediacin civil y mercantil en Europa: estudio comparado del
Derecho italiano y espaol. Revista Aranzadi Doctrinal nm. 11/2012 parte Estudio, pp. 6 a 9.

22

preceptivo haber intentado la solucin al conflicto autnomamente para la admisibilidad


de la demanda.38

Otra de las cuestiones a destacar es la eficacia del acuerdo de mediacin. Ser el


organismo propio de la mediacin el que homologue el acuerdo, siempre y cuando sea
conforme a derecho y no contradiga el orden pblico ni las normas imperativas.
Momento desde el cual, el acuerdo ser ttulo ejecutivo.39

Siendo el principal problema en nuestro Estado de la mediacin, su desconocimiento, en


Italia, se ha establecido la obligatoriedad a los abogados de informar a sus clientes de la
existencia de este mtodo de solucin alternativa de conflictos.

Por tanto, y adelanto aqu una de mis conclusiones, considero que la mediacin civil y
mercantil en Italia aparece mejor estructurada que en Espaa. Lo cual no quiere decir
que apoye toda peculiaridad que la define. Lo que s es cierto que quiz nuestra
regulacin muestra alguna que otra carencia. Considero que si la ley de mediacin
espaola tuviera un mbito de aplicacin mayor, aumentara el nmero de asuntos que
podran acudir a la institucin, lo que conlleva una menor carga para los Tribunales de
Justicia, objetivo principal de la mediacin en Espaa.

38

Lpez-Barajas Perea, I. (2012) La mediacin civil y mercantil y sus garantas: un paso ms en la


creacin de un espacio judicial europeo. Revista General de Derecho Europeo nm. 27, p. 14.
39
Domnguez Ruiz, L. (2012) La mediacin civil y mercantil en Europa: estudio comparado del
Derecho italiano y espaol. Revista Aranzadi Doctrinal nm. 11/2012 parte Estudio, pp. 9 y 10.

23

CONCLUSIONES

En primer lugar, me gustara aportar una de las dicciones que creo que mejor
resume el objetivo de la mediacin. Para ello expongo palabras textuales de
ORTIZ PRADILLO, Los denominados mtodos alternativos de resolucin de
conflictos han cobrado un especial inters en los ltimos aos, no solo por parte
de los ciudadanos y profesionales, que han visto en el cauce jurisdiccional un
sistema lento e inadecuado para la resolucin definitiva de cierto tipo de
controversias, sino tambin por el propio legislador, que ha visto en ellos un
interesante instrumento para descargar de trabajo a la Administracin de
Justicia.

No parece la mediacin la solucin a todos los problemas ante los que se


encuentra la justicia en estos momentos, pero considero que es un incentivo para
atenuar uno de los ms importantes. Bajo mi punto de vista, la justicia espaola,
en esta situacin de crisis en la que nos encontramos, carece de medios para
resolver tal cantidad de controversias y conflictos a que los ciudadanos
sometemos. Por ello, creo conveniente resaltar la importancia que este medio
presenta, pues parece ser uno de los mecanismos ms eficaces para resolver
determinados

tipos

de

controversias;

porque

ante

tal

situacin

de

hiperlitigiosidad plantea un proceso sencillo y relativamente rpido; presenta


una respuesta satisfactoria a las controversias y, sobre todo, considero que
cumple la funcin de dar la tutela efectiva a los ciudadanos que tan presente
tenemos; que tanto reclamamos.

Otra de las conclusiones que he podido obtener es que con objeto de la subida de
tasas judiciales, el inters por la mediacin y otros medios de resolucin de
conflictos alternativos aumenta. Tenemos que sumar a la increble subida de
tasas la situacin de crisis que antes mencionbamos, que hace an ms lgico
que los ciudadanos acudan a estos mecanismos que resultan ms econmicos.
Con esta medida de desjudicializacin de las controversias, estoy convencida
que la mediacin ser el proceso elegido para resolver los conflictos que puedan
ser sometidos a ella. Quiz no sea la medida ms favorecedora, pero tambin

24

creo que a veces es necesario tomar decisiones un poco drsticas para reconducir
el camino de la sociedad.

Por su parte, considero oportuno aclarar la idea que sobre la mediacin he


concebido. Al respecto, afirmar que no nos encontramos ante una va alternativa
a los tribunales de justicia, sino que nos hallamos ante un sistema
complementario. Cabe explicar la diferencia entre ambas concepciones. Por un
lado, podemos decir que si nos encontrsemos ante un sistema alternativo las
partes podran recurrir a la mediacin en cualquier controversia surgida entre
ellas. No obstante, podemos asegurar con firmeza que no es esta la situacin.
Las partes no podrn obviar la va judicial y acudir a la mediacin a menos que
el conflicto surgido verse sobre una de las materias recogidas en la Ley 5/2012 y
que tenga carcter dispositivo para que las mismas puedan optar cmo resolver
tal disputa. Por tanto, aun cuando se est intentando recalcar la excelencia de
este mtodo, hay que decir que este ser la mejor solucin para los casos que
puedan ser sometidos a ella, pero no para todas las disputas existentes en la
sociedad.

Ahora bien, cuando hacemos referencia a la mediacin como sistema


complementario a la va judicial, estamos indicando que nos encontramos ante
un medio que perfecciona lo que ya tenemos; con esto nos referimos a que la va
judicial necesitaba un agregado para poder dar a la sociedad la calidad de justicia
que se requiere. Ese complemento perfecto podra ser la mediacin. Queremos
decir que si bien, podemos hacer efectivo nuestro derecho a la tutela judicial
tanto por la va tradicional como por la va de la mediacin puesto que se trata
de sistemas agregados y no disparejos.
Por consiguiente, la creacin de sistemas anexos no impide que acudamos a la
va judicial o que se intenten desjudicializar los conflictos; esto es, podemos
acudir a cualquiera de los recursos planteados. No obstante, y recalco la enorme
crisis que hoy da padecemos, se trata de hacer considerar a las partes que
quieren resolver su problema qu mtodo les conviene ms, siempre y cuando
puedan optar entre uno y otro, y de paso, descargar a los tribunales de la inmensa
carga a la que son sometidos.

25

Es importante tambin hacer referencia a la voluntariedad del proceso de


mediacin. Me posiciono completamente de lado de ese carcter voluntario que
define la institucin, pues al tratarse de un sistema complementario, en nuestro
caso, es importante dejar al arbitrio de las partes el sometimiento o no de su
conflicto al mismo. No obstante, y como consecuencia de la desconfianza a la
que venimos haciendo referencia a lo largo de este trabajo, podra parecer
interesante implantar el carcter obligatorio durante un tiempo determinado con
objetivo de poner a la sociedad en conocimiento de la efectividad y las ventajas
que caracterizan mediacin. Pero parece inverosmil poder obligar a nadie a
llegar a un acuerdo con la parte contrapuesta pues si bien entendemos todos, el
conflicto surge cuando las partes tienen posturas dispares. Para someter el
conflicto a un mtodo en el que la solucin depende de la voluntad de las partes,
considero imprescindible que el inicio sea tambin voluntario. Podra resultar la
consecuencia contraria a la pretendida, poniendo entonces en peligro la
supervivencia de la institucin.

Finalmente, y en relacin con la regulacin de la institucin de la mediacin en


Italia, creo conveniente indicar que por lo que he podido leer sobre la misma, me
aporta mayor seguridad que la regulacin planteada en Espaa. Puede ser, por la
cantidad de artculos que se oponen o contraponen a esta medida, bajo mi punto
de vista criticables todos ellos, por lo que la idea de mediacin en Espaa no
suena muy bien. Puede que seamos nosotros mismos, los que pedimos confianza
en la institucin, los que al mismo tiempo estamos propagando el sentimiento
contrario. Sin embargo, personalmente considero esta medida una gran
oportunidad para nuestra Administracin de Justicia y para la sociedad espaola,
que ya es hora de confiar en nuestras instituciones.

26

BIBLIOGRAFIA Y FUENTES UTILIZADAS


-

Decreto Legislativo de 4 de marzo de 2012, nm.28, en materia de mediacin


dirigida a la conciliacin de las controversias civiles y mercantiles. Disponible
en:
http://nuke.geologiliguria.it/Portals/0/Dlgs%20n.%2028%20%204%20marzo%2
02010.pdf

Del Cuvillo Contreras, I. (2010) La Negociacin y la Mediacin como


alternativas para la resolucin de conflictos. La Directiva 2008/52/CE de 21 de
mayo, sobre ciertos aspectos de la Mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
Actualidad Civil n1, Quincena del 1 al 15 de enero 2010. Editorial LA LEY.
Disponible en: http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/

Domnguez Martnez, P. (2013) La mediacin familiar y la vertebracin


territorial en Espaa. Revista Doctrinal Aranzadi Civil-Mercantil nm. 2/2013
(BIB2013/901). Disponible en: http://0-www.westlaw.es.fama.us.es/

Domnguez Ruiz, L. (2012) La mediacin civil y mercantil en Europa: estudio


comparado del Derecho italiano y espaol. Revista Aranzadi Doctrinal nm.
11/2012 parte Estudio. Disponible en: www.westalw.es

Escobar de Herrera E. (2009) El uso de tcnicas de mediacin por jueces y


mediadores. Revista de Derecho procesal 191 (48).

Foro Mundial de Mediacin. DUPO 17/07/12.

http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Temas/Mediacion/Normativa_y_jurispruden
cia/Leyes_Autonomicas Acceso: 23/07/2013.

Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.

Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifican el Cdigo Civil y la Ley de


Enjuiciamiento Civil en materia de separacin y divorcio.

Lpez Jara, M. (2012) Incidencia del nuevo procedimiento de mediacin en el


proceso civil. A propsito del Real Decreto-Ley 5/2012, de 5 de marzo, de
mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Diario La Ley nm. 7857, Seccin
Doctrina, 14 de mayo de 2012. Editorial LA LEY. Disponible en:
http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/

Lpez San Luis, R. (2010) Situacin de la mediacin familiar en la


Comunidad Autnoma de Andaluca. Actualidad Civil, nm. 22, Seccin A

27

Fondo, Quincena del 16 al 31 Diciembre de 2010; pg. 2587, tomo 2, Editorial


LA LEY. Disponible en: http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/
-

Lpez-Barajas Perea, Inmaculada (2012). La mediacin civil y mercantil y sus


garantas: un paso ms en la creacin de un espacio judicial europeo. Revista
General de Derecho Europeo nm. 27 de mayo de 2012. Disponible en:
http://0-www.iustel.com.fama.us.es/

Lorca Navarrete, A. (2012) La mediacin en asuntos civiles y mercantiles.


(Real Decreto-Ley 5/2012, de 5 de marzo) San Sebastin: Instituto Vasco de
Derecho Procesal.

Magro Servet, V. (2012) No sera mejor que la tasa judicial la abone el


demandado para oponerse? (Una propuesta para el fomento de la mediacin
civil y mercantil y solucin a la controversia originada sobre la Ley 10/2012 de
tasas judiciales). Diario La Ley, nm. 7978, Seccin Tribuna, 4 de diciembre
2012, Editorial LA LEY; Diario La Ley, nm. 7995, Seccin Tribuna, 4 de
enero

2013,

Editorial

LA

LEY.

Disponible

en:

http://0-

laleydigital.laley.es.fama.us.es/
-

Magro Servet, V. (2012). Afectacin al proceso civil del Real Decreto 5/2012,
de 5 de marzo, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Procedimiento.
Prctica de Tribunales, N 93, Seccin Tribuna Libre, Mayo 2012, Editorial LA
LEY. Disponible en: http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/

Magro Servet, V. (2005). La mediacin familiar. Prctica de Tribunales nm.


23, Seccin Prctica Procesal, Editorial LA LEY. Disponible en:
http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/

Magro Servet, V. (2013). Anlisis sobre medidas necesarias de desarrollo


legal y reglamentario de la Ley 5/2012 de mediacin civil y mercantil para el
xito del sistema. Prctica de Tribunales nm. 2254-948 X, 12 de marzo 2013,
Editorial LA LEY. Disponible en: http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/

Ortiz Pradillo, J. (2012) La mediacin en asuntos civiles y mercantiles:


propuestas para la incorporacin de la directiva 2008/52/CE al derecho
espaol. Revista General de Derecho Procesal nm. 26. Disponible en: http://0www.iustel.com.fama.us.es/

Prez Martell R, Esther Vilalta A. (2012) La mediacin civil y mercantil en


Espaa: algunas consideraciones a la luz de la nueva Ley 5/2012, de
mediacin. Revista General de Derecho Procesal nm.28 de octubre 2012.
28

Disponible en: http://0-www.iustel.com.fama.us.es/


-

Snchez Martn, P. (2012). Incidencia de la mediacin en el proceso civil.


Prctica de Tribunales nm. 98, Seccin Estudios, Noviembre-Diciembre 2012.
Editorial LA LEY. Disponible en: http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/

Snchez Valle, M. (2012) La mediacin a la luz de la ley 5/2012, de 6 de julio,


de mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Crnica Jurdica Hispalense
Nm. Extraordinario.

Soleto Muoz, H. (2009) La mediacin: mtodo de resolucin alternativa de


conflictos en el proceso civil espaol. Revista Electrnica de Derecho Procesal,
Junio de 2009, Rio de Janeiro Ano 3. Volume III.

Soleto Muoz, H. (2012) La nueva normativa estatal sobre mediacin civil y


mercantil y el proceso civil. Diario La Ley nm. 7834, Seccin Tribuna, 10 de
abril de 2012, Editorial LA LEY. Disponible en:
http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/

Varela Autrn, B. La proyectada reforma de la Justicia espaola. Escritura


Pblica

35.

Disponible

en:

http://www.notariado.org/liferay/c/document_library/get_file?folderId=12092&
name=DLFE-85301.pdf

29

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