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10.4.

Mdulo I: Aspectos Generales de los Mtodos Alternos de Solucin de


Conflictos
10.4.1. Unidad 1: Concepto de Acuerdo
La palabra Acuerdo proviene del latn convenire, que significa ser de un mismo
parecer y dictamen.

Por otra parte, en Derecho, el acuerdo es la decisin tomada en comn por


dos o ms personas, o por una junta, asamblea o tribunal. Tambin se denomina as
a

un pacto, tratado, convenio, convencin o resolucin tomada

en

el

seno

de

una institucin (cualquier tipo de organizacin o empresa, pblicas o privadas,


nacionales o internacionales).

Es, por lo tanto, la manifestacin de una convergencia de voluntades (decisin


por consenso) con la finalidad de producir efectos jurdicos. El principal efecto
jurdico del acuerdo es su obligatoriedad para las partes que lo otorgan (Pacta sunt
servanda) naciendo para las mismas obligaciones y derechos (contrato bilateral o
sinalagmtico).

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La validez jurdica de un acuerdo se produce cualquiera que sea la forma de


su celebracin, oral o escrita, siempre que el consentimiento de los otorgantes sea
vlido y su objeto cierto, determinado, no est fuera del comercio o sea imposible.
De estas definiciones podemos distinguir algunos aspectos del trmino
acuerdo:
a. Es una declaracin: las partes manifiestan su voluntad y lo plasman luego de
decirlo mediante un escrito, donde concuerdan en obligaciones reciprocas.
b. Regula la situacin o conflicto: debido a que el acuerdo de mediacin o
conciliacin es la expresin material que da fin al conflicto, en ella se plasman
los pasos a seguir para lograr ese fin del conflicto.
c. Es libre: siendo que las partes son las que deben ponerse de acuerdo,
ninguna de ellas est obligada a hacer algo que no quieran, slo harn lo que
hayan establecido.

Nuestra norma jurdica no define la palabra acuerdo o convenio. El Cdigo


Civil solo describe en qu consiste un contrato pero no lo define y se puede afirmar
de forma a priori que su naturaleza es propia del Derecho Civil, pero no todos los
acuerdos revisten las caractersticas de un contrato definido por el Derecho Civil, ya
que el acuerdo puede ser una declaracin de ambas partes que pone fin a un
conflicto ya sea judicial o extrajudicial, sin la necesidad que existan efectos
sinalagmticos.

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Para Max Arias-Schreiber, el principio de la autonoma de la voluntad


constituye el postulado bsico de lo que se conoce actualmente como Teora
Clsica del Contrato, que parte del criterio de que la ley debe abstenerse de
intervenir en las relaciones de los particulares, ya que cada individuo tiene la facultad
de crear, por voluntad propia, una determinada situacin jurdica que el derecho
positivo debe respetar.

Vemos que la autonoma de la voluntad, como una faceta de la libertad


general de la que goza todo individuo, se presenta generalmente en el mbito de los
contratos, pero no es el nico espacio en donde opera; as, podemos hablar de
elementos del principio de la autonoma de la voluntad que son aplicables a diversas
situaciones que forman parte de la relacin de los individuos dentro de la sociedad, y
que perfectamente pueden utilizarse especficamente dentro del tema de los medios
alternativos de resolucin de conflictos (que implican una resolucin de las
controversias por mecanismos distintos al Poder Judicial) y especficamente en el
tema de la Conciliacin Extrajudicial.

Se puede afirmar que, amparados en el principio de la autonoma de la


voluntad, las partes involucradas en un conflicto de manera libre y haciendo uso de
su libertad de eleccin estaran en libertad de optar por el medio de resolucin de
conflictos ms adecuado segn sus necesidades y expectativas de resolucin. As, y

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si lo consideran pertinente, podran optar por una diversidad de alternativas de


solucin que van desde la negociacin directa, o recurrir a procedimientos de
negociacin asistida con la participacin secundaria de un tercero, como sucede en
los casos de mediacin y conciliacin, o dejar que este tercero participe de manera
que imponga una solucin definitiva a la controversia, como sucede en los casos de
recurrir al arbitraje o el proceso judicial.

La tendencia actual radica en que la solucin de los conflictos deja de ser


centralizada por el Poder Judicial, el cual adolece entre otras cosas de una
sobrecarga procesal que le dificulta cumplir con eficiencia su propsito, razn por la
cual el Estado propicia y ofrece a travs del sistema jurdico otras opciones, adems
de la judicial, por medio de las cuales las partes en conflicto puedan solucionar sus
controversias mediante una variedad de medios de resolucin de conflictos que
pueden ser escogidos libremente por ellas de tal manera que ambas se sientan
satisfechas tanto con el medio elegido as como con el probable resultado.

En Panam a travs del Decreto Ley 5 del 8 de julio de 1999 se aprob el


Rgimen General de Arbitraje, de la Conciliacin y de la Mediacin, en el que se
instituye sta ltima de manera extrajudicial y judicial, acordando el Pleno de la Corte
Suprema de Justicia paran los casos de mediacin judicial la creacin de Centros
Alternativos de Justicia, que trabajan de conjunto con los tribunales. No hace

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referencia expresa a la Mediacin de asuntos familiares expone en que podrn


someterse a este mtodo las materias susceptibles de transaccin, desistimiento,
negociacin y dems que sean reglamentadas, incluyndose en estos casos los de
familia al no aparecer excluidos de ello. Adems regula la procedencia de la
Mediacin tanto judicial como extrajudicialmente, en centros pblicos o privados de
mediacin.

Es decir que si en una empresa u organizacin se desea utilizar como mtodo


de resolucin de conflicto, la mediacin tal y como se establece en el Decreto Ley 5 y
la Ley 131 de 2013 segn sea el caso, con los efectos jurdicos que establece la
misma y en la misma para ejercitar la mediacin se requiere haber recibido
capacitacin que lo identifique como mediador por un centro especializado o
institucin educativa debidamente reconocida, y estar inscripta la certificacin
justificativa como tal en el Ministerio de Gobierno y Justicia.

10.4.1.1. Clases de Acuerdo.


Los acuerdos de mediacin, en general, pueden tener una clasificacin
variada dependiendo de la forma en que se expresan, la materia que tratan, de su
alcance, y donde se susciten.

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A.

Por la Forma en que se expresan

1. Verbales: son aquellos en que las partes manifiestan que cosas


pueden hacer para solucionar el problema y se va comprometiendo
una parte en admitir ciertos puntos con respecto de la otra. El mediador
tomara nota de lo dicho y lo utilizar para preguntar a ambos que
piensan de lo expresado y as ir armando el acuerdo final.
2. Escritos: son la forma en que se plasma lo verbal, se van redactando
varios modelos y borradores se va creando un acuerdo final, que se
leer detenidamente con el fin de que sea acorde a las necesidades de
los participantes el cual debe ser equitativo, eficaz y real.

B. Dependiendo de la materia a tratar


1. Laboral: En Panam, la mediacin no est regulada como medio
alternativo de solucin de conflicto en la va ordinaria, pero si se le
contempla de la jurisdiccin especial de trabajo.
Desde luego podemos sealar que el arbitraje en la normativa del
Cdigo de Trabajo se limita a la resolucin de los conflictos colectivos
de intereses y no es aplicable en los conflictos jurdicos. Se entiende
as que le procedimiento arbitral no tiene cabida en los conflictos
individuales. El Cdigo seala que los conflictos jurdicos o de
naturaleza jurdica deben someterse a las normas procesales previstas

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en el Libro IV, sin perjuicio del ejercicio del derecho de huelga en los
casos en que tales conflictos lo admiten y donde sea posible deben
acudir tambin a los procedimientos de conciliacin.

Para estos

efectos, el artculo 421 seala que antes de someter un conflicto


colectivo jurdico a los tribunales de trabajo, cualquier de las partes
puede solicitar la intervencin de un funcionario conciliador a fin de
intentar una solucin por va de mediacin. El proceso arbitral est
ubicado dentro del Libro III y no fue consagrado entre los distintos
proceso laborales previstos en el Libro IV del Cdigo de Trabajo.
2. Familiar: Aunque el Cdigo de Familia y del Menor no habla acerca de
los acuerdos de mediacin, el artculo 772 de la misma excerta legal
establece que Toda persona que tenga cualquier problema de familia,
aun cuando ste no revista carcter judicial, podr requerir los servicios
del Orientador y Conciliador de Familia. En ese sentido el Decreto Ley
5 de 1999 indica que pueden ser mediables todos los asuntos o
controversias susceptibles de negociacin, transaccin, desistimiento o
materias que la Ley no prohba expresamente someter a un proceso de
mediacin o negociacin, como lo son casos de familia siempre y
cuando no existan situaciones de violencia domstica. Se observa
entonces que se pueden mediar temas como separacin de bienes,
pensin alimenticia, reglamentacin de visitas, guarda y custodia.

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3. Penal: Panam mediante la Ley 63 del 28 de agosto de 2008, ha


reconocido los mtodos alternos de resolucin de conflictos, aplicables
en materia penal, como lo son la conciliacin y la mediacin, regulados
en el Captulo II del referido Ttulo IV, en los delitos que permitan
desistimiento de la pretensin punitiva. Adems, requirindose para que
procedan la manifestacin de la voluntad de la vctima o del imputado,
segn el caso, de solicitar al Fiscal o al Juez de Garantas la derivacin
de la causa a los Centros Alternos de Resolucin de Conflictos del
Ministerio Pblico (artculo 204. 2 y 3 C.P.P) creado mediante la Ley 27
de 21 de mayo de 2007.
4. Comunitarias: Mediante Decreto Ejecutivo 777 de 21 de diciembre de
2007 se regula la conciliacin y mediacin o conciliacin comunitaria, la
cual podr ser aplicada en aquellos asuntos que puedan ser resueltos a
travs de pactos o convenios, que no alteren el orden pblico, ni
contravengan alguna disposicin legal expresa o afecten derechos de
terceras personas no involucradas en la controversia.
5. Educacin: En 1986, Hill Honig, superintendente de Educacin Pblica
en EEUU, afirmo que: "Ensear las habilidades de resolucin de
conflictos en las escuelas provocar el descenso de los problemas
disciplinarios y proveer de cimientos y habilidades para la prxima
generacin. Es nuestra intencin que todos los estudiantes tengan la

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posibilidad de ser instruidos acerca de la resolucin de conflictos y


habilidades comunicacionales".
Si bien es cierto nuestro pas no ha desarrollado la idea, ya se puede
apreciar los resultados del Decreto Ejecutivo 777 de 2007, donde se
aplica la conciliacin comunitaria como un medio para dialogar dentro
de las aulas de clases con la finalidad de reducir los indicies de
violencia en los colegios, mejorando las relaciones estudiantesprofesores; entre administrativos educadores; estudiantes- padres de
familia y estos con los docentes.
6. Civil y Comercial: Muchos de los acuerdos de mediacin logrados son
de ndole civil y comercial, en virtud de que las partes desean resolver
el conflicto y evitar la esfera jurisdiccional, de all la esencia en la
creacin del Decreto Ley 5 de 1999.

C. Dependiendo de su alcance:
1. Parciales: Se dan cuando en la sesin de mediacin o conciliacin
existan muchos conflictos. El tercero neutral va a tener que tratar con
aquellos que pueden ser mediables.
De esta forma se logra demostrar a los participantes, que no todo fue
en vano, y que existe manera de llegar a un acuerdo, lamentablemente
algunas veces por la complejidad y delicadeza del tema o bien en

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controversia el tercero neutral debe ser cuidadoso en

ese aspecto

para evitar que los participantes quieran desistir del uso de esta va.
2. Totales: Bsicamente, es lo que se quiere lograr en la mediacin o
conciliacin

que el conflicto principal y sus adherentes se puedan

solucionar, gracias a las tcnicas y herramientas que us el tercero


neutral para mejorar la comunicacin.

D. Donde se susciten
1. Judicial: tambin denominada mediacin intrajudicial o derivacin
intrajudicial, no es la que realizan los jueces, sino es aquella que se inicia
cuando, existiendo un procedimiento judicial en marcha, el Juez deriva el
caso a un mediador con la intencin de que las partes solucionen la
controversia fuera del juzgado. Se basa en que la Ley de Enjuiciamiento
Civil permite que los litigantes se sometan a mediacin o a arbitraje. Por
esa razn, los jueces deben informar a las partes de la posibilidad, entre
otras, de solucionar su controversia acudiendo a una mediacin judicial,
instndolas a que asistan a una sesin informativa.
2. Extrajudicial: nos referimos a la que tiene lugar en el mbito privado
(un divorcio, un conflicto vecinal, pago de una deuda, disputa familiar,
mbito empresarial...) y su objetivo es lograr un acuerdo antes de
interponer una demanda lo que conlleva un importante AHORRO de

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TIEMPO, DINERO y ENERGAS. En estas mediaciones tan solo


intervienen las personas en conflicto y el propio mediador que ayudar
a conseguir un acuerdo entre todas las partes en disputa. Los
mediadores creamos un espacio donde ambas partes hablan y se
escuchan, de este modo los acuerdos fluyen.

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