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REPBLICA DE COLOMBIA

TRIBUNAL SUPERIOR DE BOGOTA


SALA PENAL
Magistrado Ponente:
ALBERTO POVEDA PERDOMO
Aprobado Acta N 061
SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA
Bogot D.C, martes, veintiuno (21) de junio de dos mil diecisis (2016)
Radicacin
Procedente
Condenado
Delito
Decisin

110016000019201404558 01
Juzgado 26 Penal Municipal de Conocimiento
JORGE ALEXANDER MENDIETA BARAJAS
Violencia intrafamiliar agravada
Revoca y absuelve
I.- ASUNTO

1. Procede la Sala a resolver el recurso de apelacin interpuesto por JORGE ALEXANDER MENDIETA
BARAJAS contra la sentencia proferida el 31 de marzo de 2016 por el Juzgado Veintisis Penal
Municipal de Conocimiento de esta ciudad, que lo conden por el delito de violencia intrafamiliar
agravada.
II.- IMPUTACIN FCTICA Y ACTUACIN PROCESAL
2. Los hechos ocurrieron el 27 de marzo de 2014, cuando SANDRA MILENA MUOZ le solicit
aJORGE ALEXANDER MENDIETA BARAJAS una memoria para escuchar msica y ante la negativa de
ste, inicia una discusin.
2.1 Dijo la vctima que posteriormente, sustrajo unos papeles que se encontraban en la billetera del
condenado, por lo que recibi de su pareja un trato degradante y varios golpes en el cuerpo, en
presencia de su menor hija y la duea de la casa.
2.2 La agredida fue valorada el mismo da y mediante Informe Pericial de Clnica Forense le
concedieron una incapacidad de siete das sin secuelas.
3. El 28 de marzo de 2014 el Juzgado Veintiuno Penal Municipal con Funcin de Control de
Garantas, legaliz la captura deJORGE ALEXANDER MENDIETA BARAJAS; la Fiscala General de la
Nacin le imput el delito de violencia intrafamiliar agravada, cargo que no acept. La Fiscala
retir la solicitud de medida de aseguramiento y solicit a favor de SANDRA MILENA MUOZ y su
ncleo familiar, orden de proteccin.
5. El 21 de mayo de 2014 la FGN present escrito de acusacin, la causa fue asignada por reparto
al Juzgado 26 Penal Municipal de Conocimiento. El 17 de marzo de 2015 tuvo lugar la audiencia de
formulacin de acusacin.
6. El 14 de abril de 2015 el juzgado realiz audiencia preparatoria y el juicio oral se adelant en
sesiones del 3 de julio de 2015 y el 26 de febrero de 2016, con el sentido del fallo de carcter
condenatorio. El 31 de marzo de 2016 ela quo dio lectura a la sentencia.

III. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA


7. El Juzgado 26 Penal Municipal con Funcin de Conocimiento de Bogot, conden a JORGE
ALEXANDER MENDIETA BARAJAS a las penas de 72 meses de prisin e inhabilitacin para el ejercicio
de derechos y funciones pblicas por un perodo igual a la pena privativa de la libertad, como autor
del delito de violencia intrafamiliar agravada.
7.1. Igualmente, le neg la suspensin condicional de la ejecucin de la pena y la prisin
domiciliaria por haber sido condenado por uno de los delitos excluido de beneficios y subrogados,
en los trminos del artculo 68A de la Ley 599/00.
7.2 Expuso el fallador que las pruebas arrimadas en el juicio oral permiten demostrar la existencia
de la conducta punible y la responsabilidad del encartado. Trajo a colacin el testimonio de SANDRA
MILENA MUOZ, quien explic la forma como su compaero permanente, JORGE ALEXANDER
MENDIETA BARAJAS,la golpe en el cuerpo y la calific con palabras degradantes. Agreg que en
oportunidad anterior lo denunci tambin por maltrato.
7.3 Trajo a colacin el testimonio de la perito de medicina legal, GINA PAOLA ABELLA PIRANEQUE,
quien valor a la vctima SANDRA MILENA, hallndole una escoriacin de un centmetro en regin
frontofacial derecha, escoriaciones mltiples lineales en cara lateral del cuello, equimosis en el
dorso de la mano izquierda, equimosis lineal en tercio proximal de brazos y una escoriacin lineal
en tercio distal de pierna izquierda cara lateral; con un elemento contundente y corto contundente.
7.4 Tambin declar el subintendente NELSON ENRIQUE ROZO ROJAS, sobre las circunstancias de
tiempo, modo y lugar concomitantes y posteriores al momento en el que aprehenden al procesado,
fruto de una llamada a la central de radio.
7.5 De la responsabilidad del encartado dijo que el comportamiento del condenado demuestra un
juicio de reproche negativo, de tal manera que la conducta desplegada vulner el bien jurdico
tutelado por la ley penal. Igualmente, desvirtu la presuncin de inocencia de JORGE ALEXANDER
MENDIETA BARAJAS, al aludir que la defensa no alleg elementos probatorios para soportar su teora
del caso, comoquiera que no se prob, siquiera sumariamente, que la vctima agredi al
condenado.
IV.- FUNDAMENTO DE LA APELACIN DE LA DEFENSA
8. Estim la defensa que la juez no tuvo en cuenta los elementos materiales probatorios aportados
para fallar, sobre todo, la estipulacin probatoria del dictamen mdico legal de lesiones no fatales
realizado al condenado que demuestra que fue objeto de agresiones por su cnyuge y tuvo una
incapacidad de 5 das; circunstancia que genera duda razonable que debe ser resuelta a favor del
encausado.
9. De la prueba testimonial explic que la Juez fundament su condena en el testimonio de la
vctima, quien seal que haba sido maltratada con anterioridad, circunstancia que no se prob,
por el contrario, la fiscala demostr que el encausado no tena antecedentes.
10. Solicit revocar la decisin de instancia y aplicar el principio In dubio pro reo al existir dudas
respecto de la conducta de su prohijado. Tambin destac la ausencia de valoracin a los
elementos materiales probatorios aportados a la actuacin.
V. CONSIDERACIONES DE LA SALA
11. Competencia: De conformidad con lo preceptuado en el numeral 1 del artculo 34 de la Ley
906/04, esta Corporacin es competente para conocer del recurso de apelacin interpuesto por la
Fiscala contra la sentencia de primera instancia.

12. En trminos del numeral 1 del artculo 43, y el artculo 179 de la Ley 906/04, modificado por el
artculo 91 de la Ley 1395/10, resuelve la Colegiatura el asunto planteado por el recurrente dentro
del marco delimitado por el objeto de la impugnacin.
13. Problemas jurdicos planteados: Deber determinar la Sala si en la presente actuacin el
material probatorio aportado por la fiscala fue suficiente para probar la responsabilidad del
acusado en el injusto cometido. En tales consideraciones se estudiar i) la consagracin legal del
tipo penal de violencia intrafamiliar; ii) antecedentes internacionales de las agresiones mutuas; y, iii)
la causal agravante de violencia contra la mujer.
14. Punto de partida: En el sub examinase estableci que el proceso penal adelantado
contra JORGE ALEXANDER MENDIETA BARAJAS, tuvo su gnesis en las lesiones que caus a su
cnyuge en medio de una discusin en la que tambin fue agredido, comportamiento por el que fue
acusado por la FGN y condenado en primera instancia, al considerarse que tal hecho se adeca al
comportamiento tpico denominado violencia intrafamiliar agravada.
5. Preliminarmente, precisar la Sala que en los casos en que el juez observa situaciones
especiales o problemas referentes a la antijuridicidad, tipicidad o culpabilidad debe realizar un
examen a fondo para determinar si hay lugar a emitir sentencia de condena o, por el contrario, si se
debe resolver el asunto planteado de otra forma.
16. Violencia intrafamiliar. Consagracin legal y jurisprudencial. Es un delito autnomo que
data del 1996, a partir del deber de proteccin especial y de sancionar las conductas que rompan
la unidad y armona familiar, el sistema penal ya sancionaba aquellos comportamientos violentos al
interior del ncleo familiar que podan adecuarse a los tipos penales existentes como las lesiones
personales, la tortura, el secuestro, entre otros, acudiendo al vnculo de parentesco como causal
de agravacin punitiva.
17. Al considerar que la violencia que se genera en la familia desencadena ms violencias, el
legislador decidi, en desarrollo del artculo 42 de la Constitucin, sancionar de manera especfica
este comportamiento y para el efecto expidi la Ley 294 de 1996, que en artculo 22 del captulo
de los delitos contra la armona y la unidad de la familia, consagr como delito la violencia
intrafamiliar.
18. Este tipo penal fue incorporado en el Cdigo penal expedido en el ao 2000, mediante la Ley
599, en el Titulo VI de los delitos contra la familia, que en su artculo 229 lo consagr de la
siguiente forma:
Artculo 229. Violencia intrafamiliar. El que maltrate fsica, squica o sexualmente a cualquier
miembro de su ncleo familiar, incurrir, siempre que la conducta no constituya delito sancionado
con pena mayor, en prisin de uno (1) a tres (3) aos.
La pena se aumentar de la mitad a las tres cuartas partes cuando el maltrato recaiga sobre un
menor.
19. Posteriormente el legislador modific la descripcin tpica del delito de violencia intrafamiliar
mediante la Ley 882 del 2 de junio de 2004, para excluir de ella la modalidad sexual de maltrato,
por lo que a partir de all las agresiones de ste tipo seran sancionadas de acuerdo con las penas
sealadas para los delitos contra la integridad y formacin sexual, agravadas por el parentesco. La
ley en mencin igualmente incorpor una agravante especfica en el inciso 2, aplicable cuando el
maltrato recaiga sobre un menor, una mujer, un anciano, una persona que se encuentre en
incapacidad o disminucin fsica, sensorial y psicolgica o quien se encuentre en estado de
indefensin.

20. Un mes ms tarde, las consecuencias punitivas sufrieron un incremento en la tercera parte en
el mnimo y en la mitad en el mximo, en virtud del aumento generalizado dispuesto por el artculo
14 de la Ley 890 del 7 de julio de 2014.
21. Por ltimo, el artculo 33 de la Ley 1142 de 2007, modific nuevamente el tipo descrito en el
artculo 229 del Cdigo Penal para realizar un incremento punitivo y precisar que dicho delito no
era conciliable ni resistible bajo la premisa de que la violencia intrafamiliar no es un asunto de
orden privado sino de trascendencia social, que se convirti en un problema estructural de la
sociedad, que trae graves consecuencias en el desarrollo de quienes conforman la familia y
quebranta la unidad y armona familiar.
22. La Corte Suprema de Justicia, sobre el tipo penal de violencia intrafamiliar, luego de resear la
posicin de la Corte Constitucional aludi:
Surge evidente, entonces, que el propsito del legislador, al tipificar esa conducta como delito, es
amparar la armona domstica y la unidad familiar, sancionando as penalmente el maltrato fsico o
sicolgico infligido sobre algn integrante de la familia. Bajo esa lnea, el elemento esencial para
que el mismo se configure es que ese maltrato provenga de y se dirija sin distincin haca
un integrante del ncleo familiar o de la unidad domstica, en tanto el concepto de familia no es
restringido ni esttico, sino que evoluciona social, legal y jurisprudencialmente.
23. En la misma decisin la Corte Suprema agreg que para imputarlo, la Fiscala tiene la carga de
demostrar que (i) tanto agresor como vctima hacen parte de un mismo ncleo familiar, ya sea que
estn unidos por un vnculo de consanguinidad, jurdico o por razones de convivencia, y (ii) se ha
infligido un maltrato fsico o psicolgico a uno de ellos. En ese contexto, es claro que la Sala de
Casacin Penal, no explic o detall que sucede cuando las agresiones son mutuas y en igualdad
de condiciones.
24. Antecedentes Internacionales. Las agresiones mutuas. El Tribunal Supremo Espaol se
pronunci sobre el particular y adujo que cuando en el seno de una familia uno de sus miembros
reacciona en forma violenta ante una previa agresin por parte de su pareja, al ser una situacin
que se enmarca en un hecho diferente a la superioridad del hombre sobre la mujer, es posible
considerar otro tipo de falta y no un delito que atente contra la integridad familiar.
25. As lo estim el Tribunal Superior Espaol en sentencia 177/2009, de 24 de noviembre de 2009,
cuando destac que no toda accin de violencia fsica en el seno de la pareja que produzca una
lesin, debe considerarse necesaria y automticamente como violencia de gnero porque lo que
castiga la normatividad es que el hecho sea una manifestacin de la discriminacin, de la situacin
de desigualdad y de las relaciones de poder del hombre sobre la mujer".
26. Agreg que en caso de lesiones recprocas el acusado deber acreditar las circunstancias
concurrentes al realizar la conducta tpica, as como el "animus" que impuls la accin, pues se
est ante un delito eminentemente doloso en el que, se reitera, la conducta tpica debe ser
manifestacin de la discriminacin, desigualdad, dominacin y sometimiento que el sujeto activo
impone sobre el sujeto pasivo, siendo importante determinar el contexto en el que sucedieron los
hechos.
La audiencia argumenta que tal automatismo -la elevacin de los hechos antes calificados como de
falta y ahora de delito- no es posible, dado que podran darse situaciones, como las de pelea en
situacin de igualdad con agresiones mutuas entre los miembros de la pareja, que nada tendran
que ver con actos realizados por el hombre en el marco de una situacin de dominio, y que
impediran aplicar la pluspunicin contenida en el art. 153.1 C.P. por resultar contraria a la voluntad
del legislador al no lesionar el complejo de intereses que dicho artculo trata de proteger.
27. Tambin el 7 de noviembre de 2006 en sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona,
pionera en esta postura, refirindose al tema detall:

Dicho tipo penal para su integracin exige adems del delito de agresin de un cnyuge sobre el
otro que la misma sea manifestacin de la discriminacin, situacin de desigualdad e instrumento
de subyugacin de uno sobre el otro, de manera que no son incardinables en el mismo los
supuestos de mutuas agresiones desarrollndose una pelea en una situacin de igualdad
apareciendo recprocamente como agresor y agredido, pues en la jurisprudencia anterior a la
Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de
Gnero manifestada entre otras en las Sentencias del Tribunal supremo de 24 de junio de 2000 se
explicita el bien jurdico protegido en dicho art. 153 del CP es la paz familiar sancionando aquellos
actos que exterioricen una actitud tendente a convertir aquel mbito en un microcosmos regido por
el miedo y la dominacin, porque en efecto nada define mejor el maltrato familiar como la
situacin de dominio y poder de una persona sobre su pareja, aadiendo que para que las
conductas integradas en el art. 153 del CP puedan integrar el delito all establecido y no las faltas
que se describen, la accin deber lesionar ms all de la integridad fsica y deber ser
instrumento de discriminacin, dominacin o subyugacin de alguno de los sujetos que
comprende y que en otro caso la sancin penal deber limitarse a la falta de lesiones del art.
617.1 o a la falta de maltrato del art. 617.2, ambos del Cdigo Penal, segn se haya producido o no
una lesin no constitutiva de delito.
28. Caso concreto. Al estudio de las pruebas arrimadas a la actuacin encuentra la Sala
que SANDRA MILENA MUOZ para la poca de los hechos era la compaera permanente deJORGE
ALEXANDER MENDIETA BARAJAS, de cuya unin procrearon dos hijas, denunci que el 27 de marzo
de 2014 fue objeto de agresiones fsicas y maltrato verbal, producto de una discusin familiar.
29. En el juicio oral SANDRA MILENA MUOZ, indic el motivo desencadenante de las agresiones
cuando seal:
Nos encontrbamos los dos en la casa, yo ya haba llevado a la nia menor al jardn y estaba con
la nia mayor porque ella entraba en la horas de la tarde (..) entonces yo le dije que por favor me
pasara una memoria que l me tena y dijo que no tena nada, entonces yo volv y le dije que me
pasara la memoria y empez a tratarme mal porque yo le dije que me entregara la memoria que
ah tena unos datos, entonces empez a tratarme mal y yo le cog los papeles a l y le dije que si
por favor me entregaba la memoria o si no yo no le entregaba los papeles, volvi y me repiti
agresivamente que l no tena los papeles y empez a tratarme mal, me empez a agredir, a
pegarme delante de mi hija () a lo que la polica lleg, ehh.. me estaba agrediendo todava,
entonces lleg la polica y nos condujo a los dos a medicina legal a la Uri de Kenedy ().
30. De las agresiones que sufri dijo:
Primero fue verbal ya despus de que yo le cog los papeles de l me agredi fsicamente () se
me tir encima, empez a darme puos, me cogi del cabello, el tir a darme puos en el rostro,
pero yo me cubr, l me puso los pies encima del pecho y empez a agredirme fsicamente, me
pegaba cachetadas y me tir al piso.
31. Ninguna duda existe de las lesiones que padeci SANDRA MILENA MUOZ, las cuales fueron
confirmadas por la mdica GINA PAOLA ABELLA PIRANEQUE, quien valor a la vctima el 27 de marzo
de 2014 y en audiencia de juicio oral confirm que presentaba:
Cara-cabeza-cuello: Escoriacin de un centmetro regin fronto facial derecha. Escoraciones
mltiples lineales en cara lateral derecha del cuello.
Miembros superiores. Equimosis lineales en tercio proximal de brazo bilateral. Equimosis en dorso
de mano izquierda.
Miembros inferiores. Escoriacin lineal en tercio distal de pierna izquierda cara lateral.
Incapacidad mdico legal definitiva siete (7) das. Sin secuelas medico legales al momento del
examen.

32. Sin embargo, la vctima reconoci que las agresiones fueron mutuas cuando afirm que los dos
fueron trasladados hasta Medicina Legal, informacin que encuentra sustento en el dictamen de
lesiones personales practicado el 27 de marzo de 2014, a JORGE ALEXANDER MENDIETA BARAJAS,
que fuera objeto de estipulacin en el juicio oral y que da cuenta de los siguientes hallazgos:
Cara-cabeza-cuello: escoriaciones una de 2 cm en la mejilla derecha, tres 3 cms en regin
mandibular derecha.
Trax: equimosis de 3 cm en nmero de tres debajo de tetilla derecha.
Miembros superiores: escoriaciones. Cinco de 3 cm en cara anterior derecha brazo derecho, una
de 2 cm en antebrazo derecho, equimosis de 3 cm cara externa brazo izquierdo, dos escoriaciones
de 4 cm en antebrazo izquierdo.
Incapacidad mdico legal definitiva de cinco (5) das.
33. Por su parte, NELSON ENRIQUE ROZO ROJAS, polica que acudi al llamado de una vecina, dijo
en audiencia de juicio oral que no observ ninguna agresin de la pareja cuando ingres a la
habitacin y que nicamente vio a la seora llorando, sin que fuera necesario utilizar la fuerza para
iniciar el procedimiento de conduccin de los dos encartados. Agreg no recordar si los dos
estaban lesionados.
34. As las cosas, las pruebas que militan en la actuacin permiten concluir que se trat de una ria
entre dos miembros del ncleo familiar padre y madre quienes en igualdad de condiciones, se
causaron lesiones mutuas, por lo que adoptaron una posicin activa en la discusin, al punto
que SANDRA MILENA MUOZ reconoci que la disputa inici ante el reclamo que le hizo a su
cnyuge para que le devolviera una memoria de msica pero su negativa motiv que lo despojara
de sus documentos, circunstancia que gener una reaccin agresiva de su cnyuge y las
consecuentes lesiones mutuas en un afn desmedido del acusado por recuperar sus bienes.
35. De otro lado, los dictmenes mdico legales dan cuenta de las lesiones que
presentaban la vctima y acusado que generaron una incapacidad de 5 y 7 das, respectivamente,
determinndose que las mismas no fueron defensivas, dada su localizacin, por lo que fcil resulta
concluir que no se relacionan con la conducta de un solo miembro de la pareja en el marco de una
situacin de dominio discriminatorio para con el otro, sino que fue el resultado previsible de una
pelea en la que incursionaron voluntariamente las partes.
36. Tampoco es posible establecer que se present una desproporcin en la fuerza empleada entre
los cnyuges porque tanto la incapacidad mdico legal como el tipo de agresiones y la localizacin
de las mismas, permiten demostrar que hubo igualdad en el ataque, independientemente de quin
gener la ria.
37. Sobre el particular, dgase que desde los antecedentes de creacin del tipo penal de violencia
intrafamiliar, la Corte Constitucional en sentencia C-285/97 precis que es un delito autnomo y
que ser el funcionario judicial quien defina en cada caso si se aplica este delito o si la conducta se
adeca al punible de lesiones personales agravadas por el vnculo de parentesco.
38. En aquella oportunidad la Corte Constitucional al resear la intencin de brindar una mayor
proteccin cuando las conductas se desarrollan en el mbito familiar, puntualiz:
Mediante el artculo 22 de la ley 294 de 1996, el legislador quiso elevar a la categora de delito
algunas conductas que no podan ser adecuadas a las figuras tpicas previstas en el Cdigo
Penal[11], con el objeto de brindar una mayor proteccin a los miembros de la familia, que
eventualmente puedan ser vctimas de violencia por parte de otro integrante de su misma
familia.
Los elementos constitutivos del tipo de maltrato son distintos a los de las lesiones. El
maltrato implica un acto de agresin contra la persona que no altere su integridad fsica, squica o

sexual. En tanto que las lesiones precisan del dao en la salud. Los bienes jurdicos protegidos
con las disposiciones son tambin diferentes: el artculo 22, que hace parte del Ttulo V de la ley
294 de 1996, protege "la armona y la unidad de la familia", y las disposiciones del Cdigo Penal
relativas a las lesiones protegen la "integridad personal".
En consecuencia, el tipo penal descrito por la norma acusada no subsume todas las formas de
violencia contra las personas. La misma ley 294 hace la distincin de las dos figuras tpicas en
mencin, cuando en su artculo 23 prev un aumento de las sanciones establecidas en el Cdigo
Penal para los delitos de lesiones personales, si el hecho "cause dao a la salud en el cuerpo o en
la salud sicolgica a un integrante de su grupo familiar.
39. A su vez la sentencia C-384/14, refirindose al delito de violencia intrafamiliar concluy:

El reproche penal a los actos de maltrato en el mbito domstico se fundamenta en la relacin de


vctima y victimario que como parte del mismo ncleo familiar supone relaciones de afecto y
respeto recproco, solidaridad, apoyo y deberes de cuidado entre sus integrantes. Adems, a travs
de la disuasin que busca el tipo penal de violencia intrafamiliar se busca, como se expres en el
proceso de formacin de la norma, proteger la institucin bsica de la sociedad (artculo 5 de la
constitucin), en donde deben forjarse los valores que luego se proyectarn en la sociedad.

La principal razn para la consagracin del delito, desde 1996 ha sido la proteccin de la unidad y
armona en la familia, donde se parte de la idea que deben prevalecer sentimientos de afecto,
solidaridad, respeto y tolerancia, a partir de los cuales se edifique la convivencia pacfica.

La violencia intrafamiliar implica el sometimiento de quien en la intimidad se encuentra ms


vulnerable a la agresin.

El legislador busc restringir los actos que configuran el delito de violencia familiar a
aquellos que producen lesiones personales, pues los gritos, la intimidacin constante mediante
la amenaza de agresin o de suicidio, la utilizacin constante de expresiones encaminadas a minar
la autoestima de cualquiera de los miembros del ncleo familiar, el sometimiento a ayunos, entre
muchos otros actos, son formas de maltrato que quebrantan la armona y unidad familiar, y por
tanto tambin pueden ser objeto de las sanciones que determine el legislador, cuando aparece
demostrada la antijuridicidad material de esas conductas, es decir, cuando con ellas se afecta y
rompe la unidad y armona familiar.
40. En consecuencia, el querer del legislador no fue otro que sancionar el maltrato que puede
generarse al interior de un ncleo familiar, figura que difiere de las lesiones que pueden producirse
en el contexto de una ria en la que existe igualdad y proporcionalidad en la agresin, como
acaeci en el presente caso.
41. Una situacin como la que aqu ocurri y que encontr correspondencia con las pruebas
arrimadas en juicio, permite demostrar que la conducta de JORGE ALEXANDER MENDIETA no puede
enmarcarse dentro de la violencia intrafamiliar, pues se echa de menos el sometimiento o dominio
a su cnyuge, contrario a ello, lo probado es que existi una ria entre la pareja, se reitera, en
igualdad de condiciones, la que inici la denunciante cuando provoc a su cnyuge despojndolo
de sus documentos, todo a raz de actos de intolerancia, por la no entrega de una memoria.
42. Para la Sala, estos actos son reprochables socialmente a partir del contexto relacional en el
que se producen, pues ntese que en el seno familiar se encontraba una menor de edad; sin
embargo, la gnesis de lo ocurrido, no permite calificar la actuacin del encartado como producto
de una desigualdad en el mbito de las relaciones de pareja, sino, en la reaccin propia de quien
responde a una agresin previa, pues la narracin de la vctima destaca que cuando lo despoj de
su bien, l se lanz contra ella; sin embargo, aunque la agredida omiti sealar que tambin le

infligi daos, mediante dictamen que da cuenta de una lesin en la tetilla derecha del encartado y
varias equimosis en el cuerpo y rostro.
43. La causal agravante. En cuanto a la causal imputada, dgase que en el mbito de proteccin
normativa de las mujeres contra cualquier forma de violencia la Ley 882 de 2004, modific el
artculo 229 del Cdigo Penal, para expandir el mbito de aplicacin de la circunstancia agravante,
a estas hiptesis: si el maltrato recae sobre un menor, una mujer, una persona mayor de sesenta y
cinco (65) aos o que se encuentre en incapacidad o disminucin fsica, sensorial y psicolgica o
quien se encuentre en estado de indefensin.
44. Como se observa, la circunstancia agravante por cometerse la violencia intrafamiliarcontra una
mujer, fue introducida por la Ley 882 de 2004, en cuyos antecedentes se alude y remite en forma
difana a instrumentos internacionales, a travs de los cuales la comunidad ha emprendido una
lucha frontal contra la violencia dirigida hacia la mujer por razn de su condicin femenina, del
machismo y con motivo del puesto socioeconmico subalterno que desde lo masculino se le ha
asignado en la sociedad. Vale decir, lo que se persigue a travs de la represin penal incrementada
es la violencia de gnero; en concreto, la violencia contra el gnero femenino.
45. Esta postura encuentra sustento en laConvencin Sobre la Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin contra la Mujer,Resolucin 34/180 del 18 de diciembre de 1979, de la
Asamblea General de las Naciones Unidas, entrada en vigor el 3 de septiembre de 1981, artculo 1
A los efectos de la presente Convencin, la expresin discriminacin contra la mujer denotar
toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por objeto o resultado
menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su
estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las
libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier
otra esfera.
Artculo 5
Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para:
a) Modificar los patrones socioculturales de conducta de hombres y mujeres, con miras a alcanzar
la eliminacin de los prejuicios y las prcticas consuetudinarias y de cualquier otra ndole que estn
basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos o en funciones
estereotipadas de hombres y mujeres.
46. Igualmente, la Declaracin sobre la Eliminacin de la Violencia contra la Mujer, Naciones
Unidas, Resolucin de la AsambleaGeneral 48/104 del 20 de diciembre de 1993.
A los efectos de la presente Declaracin, por "violencia contra la mujer" se entiende todo acto de
violencia basado en la pertenencia al sexo femenino que tenga o pueda tener como resultado un
dao o sufrimiento fsico, sexual o sicolgico para la mujer, as como las amenazas de tales actos,
la coaccin o la privacin arbitraria de la libertad, tanto si se producen en la vida pblica como en la
vida privada.
47. La Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer,
Convencin de Belem Do Para, (Brasil, 9 de junio de 1994), tambin destac:
PREOCUPADOS porque la violencia contra la mujer es una ofensa a la dignidad humana y una
manifestacin de las relaciones de poder histricamente desiguales entre mujeres y hombres;
Artculo 1.Para los efectos de esta Convencin debe entenderse por violencia contra la mujer
cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico,
sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el privado.

48. Mediante la Ley 248 de 1995[12], la Repblica de Colombia aprob la Convencin


Internacional para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, suscrita en la ciudad
de Belem Do Para, Brasil, el 9 de junio de 1994.
49. Por su parte, la Ley 1257 de 2008[13], Por la cual se dictan normas de sensibilizacin,
prevencin y sancin de formas de violencia y discriminacin contra las mujeres, se reforman los
Cdigos Penal, de Procedimiento Penal, la Ley 294 de 1996 y se dictan otras disposiciones, alude
la necesidad de reprimir la violencia que se despliega contra la mujer por cuestiones de gnero;
esto es, por su condicin de mujer, o por el hecho de pertenecer al sexo femenino:
ARTCULO 2o. DEFINICIN DE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER. Por violencia contra la mujer
se entiende cualquier accin u omisin, que le cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual,
psicolgico, econmico o patrimonial por su condicin de mujer, as como las amenazas de tales
actos, la coaccin o la privacin arbitraria de la libertad, bien sea que se presente en el mbito
pblico o en el privado.
Para efectos de la presente ley, y de conformidad con lo estipulado en los Planes de Accin de las
Conferencias de Viena, Cairo y Beijing, por violencia econmica, se entiende cualquier accin u
omisin orientada al abuso econmico, el control abusivo de las finanzas, recompensas o castigos
monetarios a las mujeres por razn de su condicin social, econmica o poltica. Esta forma de
violencia puede consolidarse en las relaciones de pareja, familiares, en las laborales o en las
econmicas.
50. Esta Corporacin tambin se ha pronunciado sobre la causal agravante del delito de violencia
intrafamiliar, por la condicin de ser mujer y sobre el particular rese:
al tipificar el delito de violencia intrafamiliar -simple, por as decirlo-, el legislador incluy las
agresiones comunes contra las mujeres que ocurren en el marco de las relaciones familiares, pero
que son carentes de cualquier connotacin de gnero; y estableci una modalidad agravada de
esa conducta, para los casos donde se demuestra que la violencia contra la mujer obedece a
expresiones de gnero(machismo-feminismo), verificables cuando se comprueba y argumenta con
relacin a la influencia de algunas de las caractersticas mencionadas, o motivaciones similares.
33.12 En acatamiento del principio de estricta culpabilidad, todo procesado debe responder nica y
exclusivamente por lo que hizo; por la manera como exterioriz su voluntad, y el resultado; por el
contenido y alcances de su dolo, la medida de su injusto; y nada ms.
De ese modo, si la Fiscala no demuestra que el episodio de violencia intrafamiliar se produjo
porque el agresor o agresora despleg conductas destinadas a menoscabar la integridad de la
mujer, porque dicho implicado o implicada tiene algo en contra del gnero femenino o la naturaleza
de su esencialidad humana o su sexualidad etc., entonces la circunstancia de agravacin punitiva
es improcedente, porque no es factible confeccionar atribuciones que conduzcan llanamente a una
forma de responsabilidad objetiva.
33.13 La ausencia de discernimiento sobre ese tpico por la Fiscala y el Juez de Conocimiento
conlleva a una especie de formulacin de responsabilidad objetiva, que es jurdicamente
inadmisible y podra culminar en extremos desmesurados.
En el mismo orden de ideas, la Fiscala debe incluir en la imputacin y en la acusacin las
referencias fcticas, jurdicas y probatorias atinentes a la circunstancia de agravacin punitiva, para
que el implicado tenga la oportunidad de rebatirlas en pleno ejercicio de su derecho a la defensa; y,
a su vez, el Juez de Conocimiento efectuar la motivacin pertinente en la sentencia[14].

51. En conclusin, tanto los motivos de exposicin de los proyectos de Ley que incluyeron como
causal agravante la violencia contra la mujer, como las normas internacionales y la propia
jurisprudencia han entendido que la causal no aplica objetivamente cuando la vctima es una mujer,
sino que es necesario demostrar que el comportamiento del agresor provino motivado por
concepciones de gnero, en el sentido discriminatorio y peyorativo contra la mujer, por el hecho de
ser de ese gnero.
52. En el presente asunto, no logr la Fiscala probar que las lesiones que sufriSANDRA MILENA,
fueron ocasionadas por su condicin de mujer, como lo exige la norma, menos an detall en la
acusacin circunstancia fctica que permita probar que las mismas fueron producto de una
condicin de dominio por parte de su cnyuge o por actuaciones machistas, tampoco existe
elemento alguno para concluir que el acusado tiene algo en contra del gnero femenino.
53. A la anterior conclusin se arriba con el propio testimonio de la vctima cuando confirm que las
agresiones mutuas que se ocasionaron fueron producto de una discusin por actos que pueden
calificarse como de conjunta intolerancia. Ahora bien, no sobra destacar que le asiste razn a la
defensa cuando seal que la vctima expuso que en ocasiones anteriores haba sido objeto de
agresiones; sin embargo, ninguna prueba existe de que acudi a las autoridades, menos an se
conocen los motivos desencadenantes de los presuntos hechos informados.
54. As las cosas, la Sala concluye que el material probatorio arrimado a la actuacin no fue
suficiente para demostrar la responsabilidad del acusado en el hecho atribuido en forma clara
como se exige para emitir un fallo de condena, situacin que en efecto deja un amplio halo de duda
que debe resolverse a favor del procesado.
55. En consecuencia, se revocar la sentencia proferida por el Juzgado Veintisis Penal del
Circuito de Conocimiento de Bogot y, en su lugar, se ABSOLVER a JORGE ALEXANDER MENDIETA
BARAJAS del cargo de violencia intrafamiliar agravada, atribuido por la FGN. Efecto de la anterior
decisin es la cancelacin inmediata de las rdenes de captura que pesen sobre MENDIETA
BARAJAS, diligencia que se cumplir por la Secretara una vez la Sala de Decisin suscriba el fallo.
VI.- DECISIN
A mrito de lo expuesto, el Tribunal Superior de Bogot, en Sala de Decisin Penal, administrando
justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,
VII.- RESUELVE
1.- REVOCAR la sentencia apelada y, en su lugar, ABSOLVER a JORGE ALEXANDER MENDIETA
BARAJAS del cargo de violencia intrafamiliar agravada.
2.- DISPONER la cancelacin inmediata de la rdenes de captura emitidas contra JORGE
ALEXANDER MENDIETA BARAJAS.
3.- ADVERTIR que contra la presente decisin procede el recurso extraordinario de casacin.
4.- SEALAR que esta sentencia queda notificada en estrados.
Cmplase.
ALBERTO POVEDA PERDOMO
LUIS FERNANDO RAMREZ CONTRERAS
RAMIRO RIAO RIAO