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CONTROL DE LECTURA N 02. REALIDAD NACIONAL. II.

S. 2016
CULTURA JURIDICA: EL CODIGO CIVIL DE 1852
1.- CONCEPTO DE CODIGO CIVIL.
El origen del trmino cdigo es de antigua data en los sistemas jurdicos
romnicos o romanesco y deriva del nombre codex , con el que se
conoca un volumen con variados nmeros de pliegos cosidos entre si.
En el s. III y IV de la era cristiana, el trmino codex se aplic a las
compilaciones pblicas o privadas de la ley imperial. Es el trnsito del rollo
de papiro al libro de pergamino. El codex era entonces, desde esta
ptica, un sinnimo de compilacin escrita de leyes como lo fueron el Codex
Gregoriano, el Codex Theodosianus o el Clebre de Justiniano (438).
En el s. XVIII, se extendi el concepto preciso del trmino cdigo
aplicndose a una ley de contenido homogneo, expuesto en forma
sistemtica, articulada y ordenada que regul una materia especfica con
lenguaje preciso.
El Cdigo es una sola ley y no una recopilacin o conjunto de leyes
ordenadas o aglutinadamente dispersamente, constituyendo desde el s.
XVIII la anttesis de este sistema regulador.
2.- INFLUENCIA DEL CODIGO FRANCES, DEL DERECHO COLONIAL Y
DERECHO CANONICO.
Entre las fuentes mayores del Cdigo Civil de 1852, podemos mencionar
las siguientes:
1 El romanismo vertido a travs del ius naturalismo que encarn la
filosofa jurdica imperante en busca de la racionalizacin y generalizacin
de las formas de derecho y que se encontraron en el Derecho romano;
2 El Cdigo de Napolen Bonaparte.
3 Las Partidas.
4 El Cdigo de la Confederacin Per Boliviana sobre todo en lo referente a
la herencia de colaterales al cuarto grado.
5 El Derecho cannico en lo referente a las formalidades para el
matrimonio, lo impedimentos matrimoniales y las causales de nulidad.
Influencia del Concilio de Trento.
6 La influencia que provino en forma indirecta por el Derecho espaol a
travs del intento de codificacin de 1821 y los proyectos de 1836 y 1851.
7 El Derecho alemn , mostrada en conceptos jurdicos como la definicin
del matrimonio y el criterio para la divisin de las personas.

3.- CODIFICACION PERUANA


El Congreso de la Repblica por Ley del 9 de Octubre de 1845 autoriz al
Presidente de la Repblica para que preparara el Cdigo Civil, el penal y el
procedimientos de estas materias. La Ley fue promulgada por Ramn
Castilla como Presidente del Per siendo Ministro de Justicia don Jos
Gregorio Paz Soldn.
La Ley de 7 de junio de 1851, proveniente de la administracin de
Echenique, suspendi la aplicacin de los Cdigos Civil y de enjuiciamientos
civiles preparados y promulgados por el gobierno anterior. El gobierno de
Echenique consideraba que no exista integridad y enlace en el articulado
del Cdigo Civil, promulgado por Ramn Castilla.
El 12 de Junio de 1851, el Congreso ordinario eligi la tercera comisin
redactora de de estos textos legales peruanos, que tuvo un carcter
conservador. La tercera comisin trabaj en el segundo semestre de 1851
retirando el ttulo sobre los clrigos y el matrimonio fue colocado dentro de
las normas establecidas por el Concilio de Trento. Introdujo reformas sobre
la filiacin, la herencia, los derechos sobre las cosas y los contratos. Elimin
sobre la posibilidad de regular sobre las materias de gremios y profesiones
as como de las letras de cambio.
El Cdigo Civil fue promulgado el29 de Diciembre de 1851 y rigi desde el
29 de julio de 1852 hasta 1936.
4.- EL CODIGO CIVIL DE 1852. ESTRUCTURA.
El Cdigo civil peruano de 1852estaba dividido en un ttulo preliminar y
tres libros:
EL TITULO PRELIMINAR trataba de las personas y sus derechos. El estado,
la potestad, la capacidad de las personas y an disposiciones de ndole de
procedimiento como los referentes a los registros de estado civil.
EL SEGUNDO LIBRO, de las cosas y el modo de adquirirlas, y de los
derechos que las personas tienen sobre ellas; es decir trat de los bienes, la
propiedad y otros reales y a su vez agreg la materia de la prescripcin, la
donacin, la sucesin y el contrato de matrimonio. No mencion la
propiedad literaria, dramtica, artstica e industrial; y
EL TERCER LIBRO que fue ms extenso, de las obligaciones y contratos. Es
decir se extendi ms en los contratos que en las obligaciones, agregando
el de libranza que participa de la letra comercial y del cheque con lo que
existe una aproximacin en las materias civil y comercial. Las hipotecas se
insertaron en el libro de los contratos.
CRITICA AL CODIGO CIVIL DE 1852

1 El artculo I hace referencia a la promulgacin, pero no a la derogatoria


de la ley.. Se refiere a la costumbre y al desuso, prescribiendo que estas no
derogan la ley.
2 En el Libro primero del Cdigo civil peruano de 1856, se reconoci
la mayora de edad sin distincin de sexos (Art. 12). No se legisl sobre la
situacin del sordomudo, y al loco y al fatuo se les consideraba en igual
situacin de incapacitacin que los prdigos (Art. 16)
Regulaba sobre los clrigos (Art. 83 y ss).
. En los esponsales permita una multa indemnizatoria en los casos de
incumplimiento de la promesa de matrimonio, que fue erradicada en el
Cdigo de 1936.
. En cuanto a la celebracin del matrimonio el artculo 156 remiti las
formalidades del mismo a las reglas del Concilio de Trento; se poda contraer
matrimonio por poder; no se acept el divorcio absoluto pero si la
separacin de los casados con la subsistencia del vnculo matrimonial (Art.
191); el matrimonio fue declarado indisoluble vincularmente; y la patria
potestad fue mancomunada como rezago germnico.
. Los ttulos V y VI de la seccin segunda legislaron sobre los ingenuos, los
siervos, los libertos y la manumisin de los esclavos.
. El Cdigo de 1852 ignor a las personas jurdicas, y entre ellas a las
comunidades indgenas
3 El Libro segundo del Cdigo Civil de 1852. se ocup de las cosas, de
los derechos sobre las cosas (Art. 460), admiti como modos naturales de
adquirir el dominio de una cosa la ocupacin, la accesin y el hallazgo y la
invencin, as como la prescripcin, la enajenacin y la donacin (Art. 464).
Se establece que la enajenacin se completa por la tradicin que es la
entrega que se hace de una cosa ponindola a disposicin del
nuevo dueo. La usucapin tiene como elementos necesarios la
posesin, el justo ttulo, la buena fe y el transcurso del tiempo. Este es de
tres aos si se trata de muebles y de diez aos entre presentes y veinte
entre ausentes para los inmuebles. Sin justo titulo y buena fe se poda
prescribir a los cuarenta aos. Cuando los muebles haban sido robado o
perdido, se prescriban a los seis aos, si fueron adquiridos con justo ttulo
en una feria o en una venta pblica o de persona que comerciaba en cosas
semejantes, y a los doce aos si haba justo ttulo pero faltaban las otras
condiciones.
Se admitieron los siguientes testamentos: el notariado, el privado, el
cerrado, el privilegiado y el verbal, omitindose el olgrafo.
4 El libro tercero es de las obligaciones y contratos. No se incluy las
normas sobre el acto jurdico, sobre la declaracin unilateral de voluntad y
la confusin que incurri en las obligaciones solitarias con las

mancomunadas. La responsabilidad civil extracontractual estaba regulada


en un puado de normas provenientes del Derecho romano o del Derecho
castellano medieval para dar soluciones a una sociedad
preindustrial,
como pueden ser la ruina de edificios, el disparo de armas de fuego o los
ataques de animales y obviamente ajenos a los riesgos acumulados por los
vehculos motorizados y productos de uso masivo.
El texto de 1852 fue un Cdigo civil dictado de acuerdo al momento en que
vivi el pas en ese decenio con marcadas tendencias romanistas y
francesas y como una reaccin contra el anticlericalismo del texto de
Vidaurre.
LOS JURISTAS DE LA REPUBLICA DEL PERU EN EL SIGLO XIX
Resulta de importancia para la historia del derecho peruano ensayar un breve
bosquejo acerca de los juristas del siglo XIX peruano que le sirva al alumno de la
asignatura para tomar conocimiento de los estudios jurdicos realizados en el Per en
estos primeros ochenta aos que inician la vida republicana. A tal efecto, daremos una
visin general de los estudios jurdicos realizados en ese perodo histrico con mayor
incidencia en la figura de Francisco Garca Caldern Landa, postergando para una
prxima oportunidad un anlisis sobre otras personalidades como as fueron Manuel
Lorenzo de Vidaurre, Toribio Pacheco, Manuel Atanasio Fuentes, Mariano Santos
Quirs, Juan Oviedo, Bartolom Herrera, entre otros.
LA CULTURA JURIDICA EN LOS AOS INICIALES DE LA REPUBLICA
La cultura jurdica en el Per, como en las dems repblicas que se comenzaron a
eregir en Amrica a partir de 1810, era un producto de las universidades las mismas
que haban surgido en Europa a principios del siglo XVIII como agrupaciones
conjuntas de profesores y alumnos que se reunan para la enseanza y el cultivo de
las ciencias, recibiendo privilegios del Papa, del Emperador o de los reyes quienes
aprobaban sus reglamentos y permitieron el otorgamiento de los ttulos universitarios
respectivos. En Espaa fueron fundadas las universidades de Salamanca, Valladolid,
Alcal de Henares y Sevilla en donde los alumnos estudiaban Teologa, Filosofa y
Derecho. En 1551, Carlos V haba ordenado establecer la Universidad de San Marcos
dotada de las normas privilegiadas para la Universidad de Salamanca, y, en el siglo
XVII qued erigida la Universidad del Cusco que fueron las que formaron a los
abogados en el inicio de la repblica peruana. Ms tarde, el libertador Simn Bolvar
estableci la Universidad de Ayacucho en el siglo XIX.
El tiempo, la historia, la memoria de los abuelos, nos libera del tiempo abstracto, nos
permite zafarnos de tiempos que tiranizan las leyes enterradas pero que fueron vivas.

La enseanza del Derecho a fines del siglo XVIII fue predominantemente romanista y
cannica cuya ciencia qued volcada a los abogados que aparecen en el inicio de la
repblica peruana, con el aadido del Derecho Civil de Castilla que era entonces el
Derecho nacional vigente. Haba calado hondo en los profesores universitarios la
doctrina de las clebres escuelas de Grocio, de Pufendorf y otros juristas
representantes del ius naturalismo escolstico. Las clases eran dictadas en latn y los
alumnos estudiaban las glosas escritas por Gregorio Lpez, Palacios Rubio, Antonio
Gmez, as como la produccin jurdica de otros juristas entonces en boga.
Los abogados y los jueces invocaban el Derecho Comn y las causas eran juzgadas
de acuerdo a ste. En las Indias Occidentales y Orientales exista la distincin entre el
Derecho Privado, sujeto a bases romanistas, cannicas, y el Derecho Pblico el que
qued apartado de estas influencias. El Derecho Indiano estuvo ubicado en un lugar
intermedio como un sistema especial sui generis, ajeno a esos sistemas clsicos, con
bases casuistas, dictado especialmente para las Indias.
A fines del siglo XVIII empezaron a ser establecidas en las universidades las ctedras
de Derecho Natural y de Gentes con el fin de difundir el pensamiento de Grocio y
Pufendorf, dejndose de lado el iusnaturalismo. Estas ctedras fueron suprimidas por
el emperador Carlos IV por considerarse que encerraban principios revolucionarios,
pero esta suspensin no lleg a eliminar el inters por tales estudios. Los principios
jurdicos enseados en las Indias marcaban el comps de Espaa con un atraso en
grado extremo ya que en pleno siglo XVIII eran utilizados los textos de los
comentaristas del siglo XVI y el sistema de glosas para analizar los textos legales
vigentes. En el ao 1804, en Francia era introducido el Cdigo civil de Napolen
Bonaparte, que marcaba un nuevo rumbo en el Derecho, mientras que en Espaa un
ao despus segua vigente el viejo rgimen jurdico recopilatorio conforme al texto de
la Novsima Recopilacin de 1805 preparada con el mismo molde de la Nueva
Recopilacin, sin insertar en este texto grandes novedades en muchas disciplinas y
materias.
LA ABOGACIA EN EL SIGLO XIX
Las leyes antiguas procuraban rodear de consideracin y de respeto a la noble
profesin de abogado, porque -como deca una norma de las Partidas- La sciencia de
las Leyes es como fuente de justicia, e aprouechasse della el mundo, mas que de otra
sciencia. Y por ello, la misma ley exima a los abogados de pagar impuestos y
realizar cargas pblicas. La sabidura de los Derechos -decan tambin las Partidases otra manera de Caualleria, que se quebrantan los atreuimientos, e se enderecan los

tuertos. Pero al mismo tiempo que les conferan honras, las leyes les imponan
mltiples deberes para que ejercieran leal y moralmente sus funciones.
En este sentido, los abogados deban prestar juramento de que no ayudarn en
causas injustas, ni acusarn injustamente y estaban obligados a defender a las
partes fielmente, y con mucha diligencia, sin revelar sus secretos ni aconsejar a
ambos litigantes simultnea o sucesivamente. Tampoco podan abandonar los pleitos
antes de que concluyeran. Deban, adems, patrocinar gratuitamente a los pobres y
desvalidos cuando no hubiera defensores oficiales. Con respecto a los honorarios, se
les prohiba expresamente convenir el cobro de una parte dineraria o en especies de lo
que estaba en litigio o un precio por el xito en la causa, porque entonces atenderan
ms al triunfo en el pleito que al de la justicia. Y por ltimo, eran responsables a las
partes de los daos, que hubieren recibido, o recibieren por su malicia, culpa,
negligencia o impericia, que se pueda colegir de los autos del proceso. Estas normas,
todas ellas, estn destinadas a dignificar el ejercicio de la profesin de abogado y la
administracin de justicia, imponiendo penas severas a las transgresiones de carcter
tico.
Ser abogado era de por s un ttulo que conllevaba a la consideracin social. Deban
ser personas de buena fama, es decir, no tener o haber incurrido en ninguna de las
causales que producan infamia, como su nacimiento ilegtimo, las condenas por
ciertos delitos, el ejercicio de algunas profesiones, etc. Aunque esta norma jurdica no
siempre fue cabalmente cumplida en Amrica, en el ao 1701 la Universidad de
Crdoba resolvi no otorgar grados a persona alguna, que no fuere legtima y, en el
ao de 1784 dispuso tambin que el que tenga contra s la nota de mulato, o alguna
otra de aquellas, que tiene contrada alguna infamia, no ser admitido a los Grados.
Para ejercer la profesin de leyes en el vasto virreinato del Per era necesario
presentar, ante la Audiencia correspondiente, los certificados de estudios y de la
prctica realizada en la Academia o en el bufete de otro abogado. El tribunal de la
Audiencia inscriba al pretendiente y poda, incluso, examinarlo en acto pblico. Los
sacerdotes no podan ser abogados ni litigar ante los tribunales seculares, excepto en
causas propias, o de sus conventos o en defensa de personas menesterosas y
conocidas como miserables.
FRANCISCO GARCIA CALDERON LANDA.
La biografa de Francisco Garca Caldern Landa es la vida que empieza con el caso
de un joven inquieto y provinciano que a los 25 aos de edad arriba a Lima,

procedente de Arequipa, con un libro bajo el brazo. Haba nacido el 2 de abril en el ao


1834 en Arequipa, hijo del magistrado Eduardo Garca Caldern y la seora Ventura
Landa. Haba desempeado la ctedra del curso de Derecho Civil en Arequipa a los 18
aos costendose sus estudios con peculio propio, y ense adems los cursos de
Derecho Natural, Derecho Cannico y Derecho Internacional en ese centro
universitario.
En aquella poca, a mediados del siglo XIX, exista una gran abundancia y
desconocimiento de las leyes en la repblica. En los aos cincuenta del siglo XIX el
gobierno empez a promulgar los Cdigos Civil, Penal, los procesales y el de
Comercio. La vida republicana fue caracterizada por una serie de disposiciones
jurdicas, muchas veces contradictorias entre ellas14.
Juan Francisco Oviedo, cumpliendo con una comisin oficial, procur reunir esta
legislacin desde el punto de vista formal hasta el ao de 186015. Lamentablemente,
despus del esfuerzo titnico y enredado de Oviedo, no existi un intento serio y
orgnico por reunir la totalidad de la legislacin peruana. El Anuario de la Legislacin
peruana, y las colecciones legales de cada legislatura que editaran los seores
Ricardo R. Ros, Ricardo Aranda y Paulino Fuentes Castro constituyen a este respecto
la bibliografa esencial en la que debemos hurgar y bucear en el material legislativo del
siglo XIX peruano. Regresando al tema de Garca Caldern Landa, la enseanza
universitaria no slo en Arequipa sino en Lima, era muy deficiente en los aos vividos
por el joven maestro. No era dictada ni la Economa Poltica, ni el Derecho
Constitucional ni otras ramas del Derecho aplicado al Per. Los profesores
universitarios tenan mayores conocimientos de los sistemas jurdicos europeos, como
el francs y el espaol, por la sencilla razn de que stos podan ser estudiados en
bibliografa fcil de conseguir en la capital y en la biblioteca de la Universidad de San
Marcos y, en cambio para la enseanza del derecho nacional haba que recuperar las
fuentes directas, a veces hasta en los peridicos como lo fue El Comercio de Lima
sobre los debates parlamentarios. Haba que realizar entonces una labor de
preparacin que resultaba muy difcil y cuidadosa que tcnicamente fue denominada la
heurstica o el estudio de las fuentes.
En estas condiciones, Garca Caldern Landa empez a ensear, y como profesor iba
tomando fichas y notas escritas, ocultando en un inicio su proyecto al pblico,
comienza a surgir en su mente la necesidad de reunir en un diccionario todo el cuerpo
de la desordenada legislacin patria siguiendo la huella del Diccionario de Legislacin
y Jurisprudencia de Joaqun Escriche. Transcurre el tiempo. Sus papeletas con

apuntes van en notorio aumento. Sabe que es necesario en el siglo XIX peruano
reunir, recopilar o comentar las leyes nacionales. Es entonces cuando empieza su
obra. La modestia de Garca Caldern Landa es de naturaleza tal que varias veces
rehace los originales del libro. No contento con su propia crtica solicita la de dos
juristas estimados por l: Benito Lazo y Jos Gregorio Paz Soldn.
Esta fue la juventud de Garca Caldern Landa, de renacimiento y de abstencin, de
una constante y precoz madurez. Muy temprano empieza a tener el sentido ecunime
de la vida y de las cosas, sin llegar a la indiferencia y a la frialdad. Como escritor
revela una cierta tendencia a la definicin y un afn de dar a las cosas un concepto
preciso con el menor nmero de palabras y en el espacio ms breve posible.
EL DICCIONARIO DE LA LEGISLACION PERUANA: COMENTARIO
El Diccionario de la Legislacin peruana de Garca Caldern Landa est ordenado en
orden alfabtico de palabras y contiene las normas entonces vigentes sobre Derecho
Civil, Derecho Penal, Derecho Procesal Civil, Derecho Constitucional, el Reglamento
de Tribunales, el Cdigo de Comercio, las Ordenanzas de Minera, los tratados
internacionales vigentes del Per, todos los reglamentos y resoluciones que ofrecen
inters cardinal para el conocimiento de la vida jurdica peruana; las ordenanzas del
Ejrcito y de la Armada, y existen tambin alusiones a las recopilaciones del Derecho
de Indias, al clebre Catlogo de Matraya sobre la realidad peruana y a las
recopilaciones espaolas, en lo que ofrecan utilidad al lector, o sea, en lo que regan
entonces, porque el deseo de Garca Caldern Landa es el de no ser un simple
historiador, como expresa en el prlogo de su obra.
El clebre Diccionario de la Legislacin peruana contiene los principios generales de
las distintas ramas de Derecho y luego las aplicaciones de estos principios a la
realidad nacional. Muchas veces el autor transcribe el texto literal de las disposiciones
vigentes haciendo inmediatamente un comentario o una alusin a un artculo que en
su forma oficial puede ser incompleto. El autor descubre teoras nuevas. Aborda
problemas ya planteados, aplica los principios y ofrece las soluciones a cada caso.
EL JURISTA
El jurista es el hombre del derecho, de la norma reguladora de la convivencia, y de la
defensa del hombre. Ejerce con ello una funcin social de primer orden. Cul es esa
funcin? La de aplicar las normas, necesariamente abstractas, genricas, de la ley a
los casos concretos, teniendo en cuenta el sentido de la ley, su contexto, y tambin
todas las circunstancias particulares, materiales y psicolgicas, de cada caso.

Necesita, en consecuencia, un conocimiento lo ms perfecto posible de la legislacin,


de la jurisprudencia pertinente y tambin de las curvas y contracurvas de los
procedimientos. Y necesita tener, adems, una certera capacidad de anlisis y de
visin completa para desenvolverse en la complejidad, a veces desordenada, del caso
particular al que atiende.
LA ENSEANZA
Los colegios de abogados tienen un papel fundamental en la enseanza de los valores
profesionales. Adems de hablar sobre valores, es imprescindible definirlos claramente
y traducirlos en beneficios, desde el punto de vista del cliente y de los propios
abogados. Esas definiciones y traducciones en beneficios deberan ser comunicadas a
los abogados noveles con un mismo mensaje, para evitar mltiples acepciones de los
diferentes valores.
Por ejemplo:
Secreto profesional
Privacidad. El secreto profesional est basado en la confianza mxima. Garantiza al
cliente que su consulta es absolutamente confidencial.
Independencia
El buen abogado no se deja influenciar por terceros. Slo vela por el inters del
cliente. Los colegios de abogados velan por la independencia de los abogados.
Deontologa
El buen abogado acta en el marco de unas normas ticas, proteccin aadida, que
redunda en calidad, juego limpio. tica personal y profesional que est controlada y
puede ser sancionada por los colegios de abogados, que velan por la buena prctica
de la profesin.
Honestidad
El buen abogado dice la verdad. Es realista, objetivo en el asesoramiento. No engaa.
El abogado informa con realismo sobre los pros y contras para ayudar al cliente a
tomar decisiones inteligentes. No crea falsas expectativas.
Los valores, si creemos en ellos, rigen la actuacin. Los valores esenciales de la
abogaca constituyen su identidad, lo que la diferencia de otras profesiones.
Entenderlos, defenderlos y promoverlos es, hoy ms que nunca, una cuestin de
todos: una responsabilidad personal y colectiva. Personal, de cada abogado;
colectiva, de las sociedades, consejos y colegios de abogados.

Los colegios deben extremar la independencia de los abogados y el control


deontolgico, identificando a las ovejas negras del colectivo y, si es necesario,
apartndolas de la profesin, lo que redundadar en la imagen de los buenos
abogados, aquellos que con su ejercicio profesional dignifican la profesin.
Como comentaba mi socia, Yolanda Guiu, en otro apartado del blog, los valores de los
profesionales son los que definen la actividad. Un buen abogado lo es sin ms,
independientemente de la estructura jurdica que adopte su despacho. La calidad es
intrnseca, no extrnseca.
Pregunta para el debate: qu papel otorgis a los valores en vuestro despacho?
EL TRADICIONALISMO Y LA POLEMICA SOBRE LA TOLERANCIA
El siglo XVIII haba sido escenario de mltiples discusiones sobre la tolerancia.
Voltaire, John Stuart Mill y Jeremy Bentham encabezaron el grupo de pensadores que
defendieron la necesidad de la tolerancia, sobre todo en materia religiosa,
considerando que la intolerancia ahoga el progreso de las ciencias. Frente a ellos, los
tradicionalistas sostuvieron la necesidad de la intolerancia para evitar la difusin de los
errores que la tolerancia propagara.
BIBLIOGRAFIA
. Revista de Estudios Jurdicos.
. Los Juristas de la Repblica del Per en el Siglo XIX, Francisco Garca
Calderon.