Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of Julio Eduardo Pozo Sánchez

March, 2015

¿Sentencia declarativa o constitutiva en los
procesos de prescripción adquisitiva de dominio?
Julio Eduardo Pozo Sánchez, Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Estefany Juárez Taipe, Universidad Nacional Mayor de San Marcos

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** Estudiante de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. 8. 278 Instituto Pacífico Volumen 9 | Marzo 2015 . Pozo Sánchez* Profesor en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos Estefany Juárez Taipe** SUMARIO Estudiante en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos 1.Actualidad Procesos Procesos Área Civil Contenido Julio E. 6. 3. Practicante Legal en el área Procesal Civil en el Estudio Vidal. Miembro del Comité Consultivo de la Revista Actualidad Civil. Vidal & Puertas Legal. 5. Introducción Conceptos previos Naturaleza jurídica de la prescripción adquisitiva Fundamentos de la prescripción adquisitiva Exégesis del Código Civil: presupuestos para la prescripción adquisitiva ¿Se requiere sentencia judicial para convertirse en propietario por prescripción adquisitiva? Nuestra opinión a modo de conclusión Propuesta de modificación del artículo 952 del Código Civil * Abogado y egresado de la maestría en Derecho Civil por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Pozo Sánchez / Estefany JuÁrez Taipe: ¿Sentencia declarativa o constitutiva en los procesos de prescripción adquisitiva de dominio? Propuesta 278 para reformar el artículo 952 del Código Civil desde la más reciente jurisprudencia de la Corte Suprema NOS PREGUNTAN Y CONSULTA: Necesidad de recurrir a la vía judicial y competencia para solici288 CONTESTAMOS tar la cancelación de partida de nacimiento duplicada Falta de presupuestos procesales en nulidad de donación: injuria grave no es RESEÑA DE 290 JURISPRUDENCIA causal de revocación (Casación N. Miembro del Taller de Derecho Civil José León Barandiarán de la UNMSM. 7. 2.º 1389-2013-Ica) DOCTRINA PRÁCTICA Doctrina práctica DOCTRINA PRÁCTICA ¿Sentencia declarativa o constitutiva en los procesos de prescripción adquisitiva de dominio? Propuesta para reformar el artículo 952 del Código Civil desde la más reciente jurisprudencia de la Corte Suprema Julio E. 4.

¿Quién debería prevalecer si estos sujetos concurren en un proceso? ¿Sería necesario un Pleno Casatorio o modificación al Código Civil o acaso una mejor interpretación a nivel de plenos jurisdiccionales ante este dilema? Si bien correspondía que el IV Pleno Casatorio Civil se pronunciara directamente sobre la interrogante que nos formulamos. la servidumbre] ¿Qué se busca con la usucapión? Es el medio más idóneo para consolidar la posición del poseedor y transformarlo en propietario o titular de un derecho real ante un propietario que por cualquier circunstancia no explota económicamente un bien. Introducción Una de las instituciones más importantes del derecho civil y que a través de los años su discusión sigue plenamente vigente es la llamada prescripción adquisitiva. sin haber obtenido sentencia que lo declare como tal.Doctrina práctica 1. Cabe precisar que esta investigación es hecha no con el propósito de criticar a nuestros jueces o legisladores. desde la visión del docente que difunde a sus alumnos un análisis sistemático de las normas buscando Actualidad Civil 279 . no ha llegado a ninguna solución concreta cuando se refiere al supuesto en que el demandado en un proceso de desalojo por ocupante precario afirma haber adquirido por prescripción adquisitiva. sino con la convicción de hacer un derecho más justo. o dicho en otros términos: ¿la sentencia que se emite en un proceso judicial de prescripción adquisitiva es declarativa o constitutiva? Esta interrogante ha sido [y aún viene siendo] un dolor de cabeza para los jueces y justiciables. y ha merecido respuestas diversas cuando se ha enfrentado a supuestos en los que el propietario original o un eventual tercero (registral) pretendan restituirse la posesión sea mediante un desalojo por precario. desde la visión de estudiante que da lectura incesantemente a la doctrina peruana y extranjera. mínimo y por el contrario. porque el derecho nos permite interpretar las normas. y. Esta figura pone en relevancia la posesión que a través del tiempo y cumpliendo ciertos requisitos sirve como medio originario de adquisición de la propiedad u otro derecho real [léase. creemos. CONTEXTO NORMATIVO • Código Civil: Artículos 950 y 952 PALABRAS CLAVE Posesión / Prescripción adquisitiva / Sentencia declarativa / Sentencia constitutiva / Propiedad. Este trabajo está enfocado a poner en relevancia las diferentes lecturas que ha tenido la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia respecto a la siguiente interrogante: ¿desde qué momento se convierte en propietario un poseedor usucapiente?. desde la óptica de los justiciables que recurren al Poder Judicial en búsqueda de la resolución de sus problemas de forma rápida y efectiva encontrando predictibilidad en las decisiones judiciales. hacer una propuesta de modificación del artículo 952 del Código Civil. Nuestro Código Civil regula esta institución en su artículo 950 como un medio de adquisición de la propiedad. lo real es que en el presente tema su aporte ha sido Volumen 9 | Marzo 2015 RESUMEN El presente trabajo busca dar respuesta a una inquietud que a la fecha no obtiene un pronunciamiento uniforme en la judicatura nacional: ¿se requiere sentencia judicial para convertirse en propietario por prescripción adquisitiva? Su respuesta –a través de la muy cambiante y reciente jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia– permite a los autores. una reivindicación o alguna acción similar. de allí su búsqueda hacia un derecho más coherente y capaz de colmar las expectativas de la sociedad. y la compara con la jurisprudencia. advirtiendo gran asimetría en los fallos. sea de bienes muebles o inmuebles. usucapio o usucapión.

1. 280 Instituto Pacífico de excluirla de otras personas. una de ellas. 147 2 Léase: M. como también la intención de conducirse como propietario. dada su difícil probanza. Editorial Civitas. 3 Léase VON IHERING. la posesión estaba compuesta por el corpus que se presenta como el elemento material o físico y el animus domini como el elemento espiritual y anímico. Teoría de la posesión.A. Conceptos previos 2. Editorial COMARES. La posesión. Madrid. Para el primero. Madrid. Volumen 9 | Marzo 2015 . 2. es decir. edición facsimilar de la segunda edición de 1879. Granada. Imprenta de la Revista de Legislación. 1559. Diccionario de la legislación peruana. para este jurista es poseedor quien se conduce respecto a la cosa como lo haría un propietario. Tal como lo señalaba Francisco García Calderón4: “la posesión es la tenencia o goce de una cosa o derecho. Madrid. p. 1980. Madrid. Tratado de la posesión. así. El autor español afirma que: “El enfoque sustancial de la posesión debe ser el estudio del valor de la apariencia en un sistema jurídico y la incidencia de formativa de la apariencia en las categorías jurídicas”. No obstante. En cambio. p. la adquisición del derecho de propiedad de modo originario mediante la prescripción adquisitiva de dominio.C. 2005. Von Iheringe descartó el animus para ese sentido. el estudio de la posesión como hecho fáctico que nace del comportamiento del hombre y su respectiva protección jurídica es necesario. Quienes analizaron plenamente esta institución fueron Savigny2 y Von Ihering3. 1. Lima. La voluntad de la posesión. 1910. ya que vincula consecuencias jurídicas importantes. Según los principios del derecho romano. Esta institución jurídica tiene mucha relevancia porque muestra la realidad misma de la propiedad y la de otros derechos reales. 2003. Rudolph. Tomo II.. 4 GARCÍA CALDERÓN. F. aquel que usa o disfruta el bien. Por tanto. la referida institución jurídica no fue de preocupación para los romanos porque su sentido práctico solo los llevó al estudio de la propiedad. 1986. Rudolph. Edición y estudio preliminar de José Luis Monereo Pérez. La posesión De acuerdo a nuestro Código Civil la posesión es “el ejercicio de uno o más poderes inherentes a la propiedad”. También puede revisarse A. para que la posesión surja era necesario que el poseedor ejerza sobre la cosa una influencia inmediata y la posibilidad 1 ÁLVAREZ CAPEROCHIPI. También puede revisarse VON IHERING. José Antonio. cumple como tal un rol de apariencia socialmente significativa como lo menciona Álvarez Caperochipi1. por tanto.ª Ed. con el ánimo de conservarlo para sí […] que muchas veces no está acompañada del dominio”. no ha llegado a ninguna solución concreta cuando se refiere al supuesto en que el demandado en un proceso de desalojo por ocupante precario afirma haber adquirido por prescripción adquisitiva. Esta última fue la posición adoptada tanto por el Código Civil de 1936 como por el actual de 1984. De SAVIGNY. para alcanzar así el fin por la cual fue creada esta institución jurídica. Curso de derechos reales: Tomo I. creemos. HERNÁNDEZ GIL. IMPORTANTE Si bien correspondía que el IV Pleno Casatorio Civil se pronunciara directamente sobre la interrogante que nos formulamos. sin haber obtenido sentencia que lo declare como tal. Francisco. Propiedad y Posesión. A su vez. 1892.Actualidad Civil Procesos que su aplicación resulte siempre uniforme en la jurisprudencia. Grijley. Imprenta de la Revista de Legislación. A decir de Savigny. flexibilizó el entendimiento sobre el corpus dejando de lado la rigidez material. lo real es que en el presente tema su aporte ha sido mínimo y por el contrario. Editorial Civitas S.

Gaceta Jurídica y editores. Madrid. 2005. 2013. Bosch y Cía. y así asegurar la eficacia de los actos hechos a través del tiempo. Josserand8 y Mejorada9. era preciso garantizar la seguridad y tranquilidad de los poseedores.2. “La prescripción adquisitiva ha sido introducida para asegurar la victoria no del espoliador. descubre el derecho. Martín. y que no solo le da un carácter no excepcional. p. 5 Léase: ALBADALEJO GARCÍA. Para Arias Schreiber Pezet10. Derecho civil. la obra del tiempo es una obra de consolidación no de espoliación. esta institución se fundamenta en el principio de la seguridad del dominio. pero se sabe que casi siempre el poseedor evaluado por el adquirente es el verdadero dueño. pública. 1950. 788. y la saca de la esfera de lo ‘kafkiano’ para traerla a la esfera de la realidad”. Según la teoría subjetiva “se coloca básicamente en la contemplación de la situación del verdadero propietario frente a quien la usucapión se produce”13. Vol I. Tratado de derechos reales. p. p. p. Louis. 1994. Tomo IV. 86. Las ideas centrales son el abandono y la negligencia. sino que la convierte en uno de los fundamentos esenciales de todo el sistema y de la seguridad jurídica que dicho sistema debe conferir a las personas. por medio de una posesión continua. Derecho civil. Cívitas. a título de propietario y por el paso del tiempo. En: Fondo Editorial del Poder Judicial. “La prescripción es. Vol. 2014. sino del legítimo propietario. Lima. Tomo III. Lima. p. Para Diez Picazo11. 38. 1998. “La prescripción responde a un interés distinto. Exégesis del Código Civil de 1984. Buenos Aires.Doctrina práctica 3. ‘nedominia in perpetuum incertamaneant’. determinado según la ley.177. 1996. Gunther. Actualidad Civil 281 . así nadie trata de resucitar antiguas pretensiones o títulos que son objeto de difícil prueba. ya que en la actualidad serviría como un medio de prueba o acreditación de un derecho de propiedad. I. Aquí la usucapión supone siempre una inacción. Ibídem. Segundo Pleno Casatorio Civil. Fundamentos de la prescripción adquisitiva En doctrina es un tema muy clásico determinar cuál es el fundamento de usucapión. un medio de prueba de la propiedad. 7 BULLARD. Estudios de análisis económico del derecho. Volumen 9 | Marzo 2015 la prescripción adquisitiva es una excepción a la regla. Alfredo. 6 AVENDAÑO. pero no está en modo alguno destinada a desconocerlo ni a ahogarlo”. a propósito del Pleno Casatorio N. Frente a ello han existido otras corrientes que en aras del bien público y el bienestar general que era necesario que los derechos sean ejercitados en el momento oportuno.1. 3. En: Gaceta Civil & Procesal Civil. como presupuesto necesario de la paz social. Tomo I.° 2229-2008Lambayeque”. Lo usual y frecuente es que ella sirva para que el propietario acredite su derecho de propiedad”. GONZALES BARRÓN. Nº 10. Por tanto. solo que no tiene sus títulos en orden”. Ibídem. Como prueba de la propiedad Para otro sector de la doctrina. Sistema de derechos fundamentales. Editorial Ara.. 2ª ed. Esta es su verdadera naturaleza jurídica porque así se utiliza prácticamente en todos los casos. Jurista Editores. nos señala sus límites. Bullard7. Bosch Editor S. Max. 60. “Fundamento de la usucapión. p. “La Prescripción”. Lima. es preciso ver en ella un medio de prueba de la propiedad.. 4. 2012. la ley acude en ayuda del legítimo propietario valiéndose de una presunción. 789. DIEZ PICAZO.A. en la literatura jurídica como en la alemana se decía que “cien años de injusticia no pueden hacer un año de derecho”12. Como medio originario de adquisición de la propiedad Para la doctrina mayoritaria5. p. Derechos reales. en realidad. Hay dos teorías que tratan de clarificar el fundamento de la prescripción adquisitiva: la teoría subjetiva y objetiva. Naturaleza jurídica de la prescripción adquisitiva 3. evitando conflicto en el área dominial. 8 JOSSERAND. La prescripción adquisitiva se convierte en la medida de prueba de la propiedad. Lima. editores. Lima. Manuel. inactividad u 10 11 12 13 “Es una herramienta para probar el dominio. Barcelona. pacífica. autores como Avendaño6. la prolongación del estado de hecho denuncia. 789. Muy excepcionalmente la prescripción convierte al poseedor en propietario. Derechos de bienes. ARIAS-SCHREIBER PEZET. Francisco. 9 MEJORADA. la usucapión es un modo originario de adquirir la propiedad u otro derecho real. Luis.

Pero es innegable que sea la teoría a la cual se adhiera. que la posesión sea continua significa que esta se ejerce de manera permanente. Sin embargo. Con ello se reanuda el tiempo que venía poseyendo. sin que exista interrupción natural o jurídica. una de ellas. la usucapión “fue introducida en atención al bien público y no se trata con ella de favorecer y de proteger intereses individuales sino un interés general de la vida económica y jurídica”14. la situación posesoria del usucapiente proporciona una investidura a su favor que le da una apariencia de titularidad. También se puede interrumpir según el artículo 904 del Código Civil. CAS. pública. sin contradicción alguna.1. que afecta no solo a este. En el artículo 953 del Código Civil solo se acepta la interrupción civil de la posesión. Posesión continua La posesión debe ser continua.1. ya que vincula consecuencias jurídicas importantes. y el segundo se presenta cuando se interpela judicialmente al poseedor”. 282 Instituto Pacífico modo mediato. En la usucapión. como propietario y que cumpla el tiempo determinado por la norma legal. ya que el poseedor ad usucapionem podría arrendarlo y poseer de 14 Ibídem.Actualidad Civil Procesos omisión del verdadero propietario. Ello no significa que se deba estar permanentemente en contacto con el bien. debe efectuarse sin interrupciones. sino también a los terceros y por ello al transcurrir determinado tiempo debe transformarse esa posesión en una verdadera titularidad. como se puede apreciar en las siguientes citas jurisprudenciales: “[…]. que no ejercita su derecho. IMPORTANTE El estudio de la posesión como hecho fáctico que nace del comportamiento del hombre y su respectiva protección jurídica es necesario. p. En nuestra legislación no hay tal distinción. la posesión continua se dará cuando se ejerzan actos posesorios realizados en la cosa. 5. el primer caso se presenta cuando el poseedor pierda la posesión o es privado de ella mediante actos perturbatorios o desposesorios del uso del bien. la jurisprudencia de la Corte Suprema suele tener otro enfoque. nuestro legislador no ha hecho ninguna distinción entre la negligencia del propietario con respecto del poseedor que cumple los requisitos de manera objetiva para adquirir el bien. 5. y la interrupción civil que es aquella en la cual se produce una interrupción por la citación judicial contra el poseedor. si es que se pierde la posesión o se es privado de ella. es decir. LIMA (El subrayado es nuestro) Volumen 9 | Marzo 2015 . simplemente se refiere a la forma como se adquiere la propiedad. Por tanto. Exégesis del Código Civil: presupuestos para la prescripción adquisitiva 5. la prescripción adquisitiva cumple un rol esencial en nuestro ordenamiento jurídico. Nº 2029-2007. En doctrina se acepta dos tipos de interrupciones: La interrupción natural. durante el tiempo exigido por la ley. que se da cuando el poseedor pierde la posesión misma. la posesión no dejaría de ser continua ni se interrumpiría el plazo de la prescripción si una citación judicial es notificada. la adquisición del derecho de propiedad de modo originario mediante la prescripción adquisitiva de dominio. Presupuestos de la prescripción adquisitiva Indistintamente de que nos encontremos frente a una usucapión corta o larga. pero cesa ese efecto si la recupera antes del año (ya sea ejerciendo acciones posesorias o interdictos) o si se restituye por sentencia. pacífica. según la teoría objetiva. Por tanto. 790. los requisitos para adquirir la propiedad por medio de la prescripción adquisitiva son siempre contar con una posesión continua. Por otro lado.1.

La Corte Suprema de Justicia también le da el significado de que la posesión debe ser no discutida o controvertida judicialmente. Asimismo. Se suspende el término de la prescripción si el poseedor pierde la posesión o es privado de ella. N° 2229-2008 Lambayeque.2.Doctrina práctica “La interrupción de la prescripción por citación con la demanda conducente a recuperar la posesión del bien. como lo hace en la actualidad. pero cesa ese efecto si la recupera antes de un año o si por sentencia se le restituye”. Nº 253-2000-Lambayeque. 1998. sino porque la acción de desalojo no es la vía en la que se define el derecho de propiedad sobre un bien”. 1145-1153. 643-644. que acabamos de hacer referencia. en tanto que la suspensión de la prescripción solamente tiene como efecto detener el curso prescriptorio hasta que desaparezca la causal que motiva dicha suspensión. 18 Cas. Asimismo. pero una vez desaparecida. dicho pleno jurisprudencial desarrolló que: “[…] respecto a la posesión “pacífica” debe ser entendida como aquella que se ejerce sin perturbación ni cuestionamiento alguno. La usucapión del coposeedor. (El subrayado es nuestro) Consideramos que no debería interrumpirse este plazo y más aún tratar de aplicar por analogía15 la interrupción a la que se refiere el Libro de Prescripción y Caducidad del Código Civil. De hacerse. Posesión pacífica Debe ser una posesión pacífica. Héctor. es decir. la interrupción de la prescripción elimina el plazo prescritorio que se ha ganado. 5. pp. Actualidad Civil 283 . Idea que compartimos. Lima. Consideramos que el Código debería emplear solo uno de los términos mencionados (o 15 GONZALES BARRÓN. sin que sea perturbada en los hechos y en el Derecho”18. Mario. Cas.º 5443-2009 Arequipa: “Aun cuando la Sala de mérito han aplicado indebidamente el inciso 3 del artículo 1996 del Código Civil que regula el supuesto de interrupción de la prescripción extintiva a un proceso en el que se discute la prescripción adquisitiva de dominio. N. Gunther. Según lo dispuesto en el Segundo Pleno Casatorio Civil de la Corte Suprema. en total armonía y con la tácita aprobación y aceptación de los demás integrantes de la sociedad. LAMA MORE. 2012. no solo porque esta posibilidad no ha sido expresamente prevista en la Ley. por los efectos que implica la suspensión. la posesión pacifica17: “se dará cuando el poder de hecho sobre la cosa no se mantenga por la fuerza. el más apropiado sería “suspende”. meses o años que ya habían transcurrido hasta el momento en que la prescripción se suspendió. pasa a haber posesión pacifica una vez que cesa la violencia que instauro el nuevo estado de las cosas”. pp. Lima. 17 SEGUNDO PLENO CASATORIO CIVIL. publicado en El Peruano el 31/03/2014. Dentro de tal orden de ideas. En ese sentido no se encuentra dentro de los supuestos en los que queda sin efecto la interrupción de la prescripción adquisitiva el caso en que una demanda del desalojo interpuesto por quien alega propiedad hubiera sido declarada infundada. que se refieren a la nulidad del emplazamiento. pues ambos no son sinónimos. Tentaciones académicas. Tratado de Derechos reales. Nº 4340-2012 Lambayeque. Fondo de la PUCP. coincidimos con la propuesta de modificación pro poseedor usucapionem que sugiere el profesor Castillo Freyre16: “Artículo 953. Cas. que no se encuentre viciada de violencia física o moral y que no se mantenga con violencia. ese plazo continúa computándose –no desde cero– sino desde la cantidad de días. como se aprecia de lo desarrollado en la Cas. puede convertirse en pacífica una vez cesada la violencia. Jurista Editores. Fecha de publicación: 22/08/2009. Aun cuando el bien sea obtenido por ese modo. por lo que aún obtenida violentamente. pero no los dos.1. debe darse una modificación legislativa. Segundo Pleno Casatorio Civil. 2013. Tomo II. 16 CASTILLO FREYRE. Poder Judicial. Volumen 9 | Marzo 2015 “interrumpe” o “suspende”). (El subrayado es nuestro) En tal sentido. solo deja de surtir efectos en los casos del artículo 1997 del Código Civil. al desestimiento y el abandono. Prescripción adquisitiva de dominio.

en la Casación N. sino que además no reconoce en otro la propiedad. 6. se estableció que: “La demandante […] tiene la posesión del inmueble en calidad de guardián y en representación de quien considera propietario del bien […] conforme ha sido consignada en su demanda. Asimismo. lo que implica que sea conocida por todos. es decir. en la Casación N. En este apartado podemos citar cinco sentencias emitidas por la Corte Suprema en relación al proceso de prescripción adquisitiva de 22 Publicado en El Peruano: 01/09/2014. por eso resulta necesario que la posesión sea ejercida de manera que pueda ser conocida por todos estos. por cuanto éste se determina cuando el poseedor mantiene un comportamiento que suscita en los demás la apariencia de que es dueño”. “Con la sola existencia de un proceso judicial en donde se discutan los derechos de personas distintas de quien pretende adquirir el mismo bien por prescripción adquisitiva. y no lo hicieron. N. se considera propietario.3. Asimismo. por tanto. se interrumpe la posesión pacifica que exige el artículo 950 acotado”21 5. Si ellos pudieron conocer esa posesión durante todo 19 Publicada en El Peruano: 02/09/2013. 20 Publicada en El Peruano: 02/11/2011 21 Publicada en El Peruano: 30/09/2004 284 Instituto Pacífico el tiempo que duró.1. En ese sentido. toda vez que constituyendo la posesión una relación de hecho que vincula a la persona con la cosa es preciso que la perturbación de la posesión pacífica que se efectúe también por las vías de hecho a no ser que se trate de procesos judiciales en los que se debata la posesión o propiedad del predio que es materia de usucapión”20.1. contraria a toda clandestinidad.º 1730-2013 del Santa23. La Corte Suprema de Justicia en el mencionado Segundo Pleno Casatorio Civil ha determinado que: “La posesión pública será aquella que. manifestado en actos externos y notorios que la corroboren. lo siguiente: “El reconocimiento de la condición de propietario. que la exteriorización de los actos posesorios sea manifiestamente como lo haría un verdadero propietario. Posesión pública También la posesión debe ser pública. Sentencias a favor del carácter declarativo de la prescripción adquisitiva y que. Huánuco. 5. Así. ¿Se requiere sentencia judicial para convertirse en propietario por prescripción adquisitiva? Para abordar esta inquietud nos hemos propuesto reflejar las más recientes sentencias que se han emitido en ambos extremos: 6. se aprecia con relación al concepto de dueño.4.º 177-2014 Lima22. en el proceso de prescripción adquisitiva de dominio. se desarrollaron los siguientes criterios respectivamente: “La simple tramitación de procesos judiciales entre las partes no implica per se que se haya destruido el carácter pacífico de la posesión y que por tanto no resulte válido invocar la prescripción adquisitiva de dominio.º 312-2010. la ley presume en ellos su abandono y la posesión del usucapiente se consolida”. no constituye un acto contrario al animus domini. quien posea clandestinamente no podrá usucapir. dado que el usucapiente es un contradictor del propietario o poseedor anterior. no se acredita la concurrencia del requisito de una posesión en calidad de propietario”.Actualidad Civil Procesos dicho error de justificación carece de trascendencia ya que ello no modifica la decisión adoptada por la Sala Superior al advertirse de la fundamentación expuesta que la decisión adoptada se sustenta en el incumplimiento del requisito relativo a la pacificidad de la posesión como presupuesto de la prescripción adquisitiva al haberse requerido al demandante mediante una carta notarial la devolución de la posesión del inmueble[…] ni ha transcurrido diez años exigidos para la prescripción adquisitiva de dominio”19. Posesión en concepto de dueño Es la posesión con voluntad de poseer no solo para sí (esto es animus domini).1. en la Cas. se requeriría de sentencia judicial. ejercitando los derechos de propiedad. y en la Cas. para que puedan oponerse a ella si esa es su voluntad. o por lo menos se conduce como si fuera el propietario. evidentemente. 23 Publicado en El Peruano: 30/06/2014 Volumen 9 | Marzo 2015 . en primer lugar resulte. se sustituye a dicha función. Nº 1992-2003. Tacna.

en el cual fue declarado propietario Carlos Alberto Ortega Mezarina no puede beneficiarle porque dicha sentencia no ha sido inscrita en el registro correspondiente. lo que significa que se puede adquirir una propiedad a los cinco años. Volumen 9 | Marzo 2015 el inmueble submateria. la prescripción adquisitiva cumple un rol esencial en nuestro ordenamiento jurídico. a partir de una situación de hecho determinada. que adquiriría certidumbre mediante la sentencia”. (2) “La Sala de mérito incurre en incongruencia procesal […] al concluir que la sentencia recaída en el proceso de prescripción adquisitiva. el pleno efecto erga omnes solo derivará de la usucapión reconocida por sentencia judicial e inscrita en Registros Públicos conforme la parte final del citado artículo”. aunque claro está.Doctrina práctica dominio: 1. Tacna. respectivamente: (1) “Es menester precisar que la usucapión opera de pleno derecho y la ley no obliga que para adquirir este derecho tenga previamente que obtenerse sentencia favorable que así lo declare dentro de un proceso sobre prescripción adquisitiva de dominio. pues esta acción busca el reconocimiento de un derecho. el legislador ha otorgado al poseedor el derecho de adquirir el bien inmueble que ocupa por prescripción. Publicado en El Peruano: 30/07/2012. Publicado en El Peruano: 29/02/2012. Cajamarca. (3) “Que. Publicado en El Peruano: 30/11/2010. sobre Prescripción adquisitiva de dominio26. dicha norma concede accionar a quien ha prescrito. sobre nulidad del acto Jurídico28. Pero es innegable que sea la teoría a la cual se adhiera. 4. cuando medien justo título y buena fe y por ende la adquirir por prescripción[…] 24 25 26 27 28 Publicado en El Peruano: 30/04/2014. la Casación N. San Martín24.º 3343-2012. quien adquiere un bien inmueble por prescripción puede entablar un juicio para que se le declare propietario. Lima. Casación N. las cuales a continuación detallamos.º 4694-2011. prescripción adquisitiva que se le declare propietario. sino que simplemente se refiere a la forma cómo se adquiere la propiedad. su derecho de propiedad se retrotrae a dicha fecha y no es necesaria ninguna inscripción en los Registros Públicos para su validez”. atendiendo a los argumentos de la causal de interpretación errónea del artículo 952 del Código Civil.º 750-2008. 3. puesto que su propiedad ya la ha adquirido por el solo trascurso del tiempo”. 2. manteniendo vigencia la medida de embargo. Callao. o un pronunciamiento de contenido probatorio. IMPORTANTE Nuestro legislador no ha hecho ninguna distinción entre la negligencia del propietario con respecto del poseedor que cumple los requisitos de manera objetiva para adquirir el bien. la propiedad no se adquiere por el inicio de un proceso judicial sino que deja en potestad del adquirente a hacerlo. sobre Prescripción Adquisitiva de dominio27. pacífico y público como propietario por el solo transcurso del tiempo. Actualidad Civil 285 . sobre Tercería excluyente de propiedad25.º 1118-2013. y 5. entonces esta acción es evidentemente declarativa. y así lo reconoce mayoritariamente la doctrina. Casación N. Casación N. dado que el artículo 952 del Código Civil es claro al establecer que quien adquiere un bien por prescripción ‘puede’ entablar juicio para que se le declare propietario. por tanto. la Casación N. Publicado en El Peruano: 04/07/2014. sin considerar que de acuerdo al artículo 952 del cc. mediante el uso continuo.º 4370-2010. (4) “En el análisis interpretativo de las normas contenidas en los artículos 950 y 952 del Código Civil.

y si antes que ello acontezca se produce algún elemento perturbador o que afecte algunos de los requisitos que la ley exige. que dicha posesión sea como propietario. exigen la declaración judicial En relación a las sentencias con carácter constitutivo podemos citar las siguientes sentencias de la Corte Suprema: 1. 30 Publicado en El Peruano: 30/06/2014. La Libertad. lo cual se desprende de la norma contenida en el artículo 952 del CC”. Cajamarca. queda claro que se requiere del reconocimiento judicial por los cauces previstos en nuestro ordenamiento legal a fin de verificar la concurrencia de los indicados elementos”. c. la Casación N° 3346-2010. el cual resulta ajeno al proceso de autos donde se discute una pretensión de reivindicación y donde no existe una declaración judicial o administrativa de usucapión que viabilice la denuncia de la parte recurrente. dado que es en base a la realidad de dicha posesión durante un lapso de diez años o ya de cinco años que se adquirió el derecho de posesión”. 7. (3) “Si se considera que en la sentencia expedida en el Segundo Pleno Casatorio Civil se ha precisado que para acceder a la prescripción adquisitiva de dominio se requiere de una serie de elementos configuradores tales como: a. cumplidos todos los requisitos establecidos en el artículo 950 del Código Civil. de lo que claramente se denota la existencia de conflicto entre los sujetos procesales desde mucho antes que se plantee la demanda de reivindicación.2.Actualidad Civil Procesos (5) “Esta Sala de casación se inclina por la posición de estimar que una vez configurada la usucapión. esto es. (2) “Dicha denuncia no puede prosperar. por lo que se ha interrumpido el término 29 Publicado en El Peruano: 30/04/2014. 286 Instituto Pacífico de la prescripción. sobre reivindicación31. en consecuencia no se ha infringido el artículo 953 del Código Civil”. Sentencias a favor del carácter constitutivo de la prescripción adquisitiva y que por tanto. y la Casación Nº 4410-2009. la pretensión prescriptoria no podrá ser estimada en la medida que las exigencias legales no concurran satisfactoriamente . posesión pública y d. en nuestra opinión –a modo de conclusión–. esta nos coloca en la situación de considerar la existencia de una ficción legal en virtud de la cual los efectos de la usucapión deben retrotraerse al momento en que se inició la posesión. esto es. sobre prescripción adquisitiva de dominio29. 31 Publicado en El Peruano: 30/06/2011. pues las normas denunciadas giran en torno al supuesto de la prescripción adquisitiva. No obstante. la Casación Nº 10590-2012. posesión pacífica. b. sobre reivindicación30. las cuales señalan lo siguiente respectivamente. (1) “Para adquirir un inmueble en propiedad por prescripción es indispensable que medie un proceso judicial o administrativo (notarial) según corresponde. existe una leve inclinación por parte de la Corte Suprema. en ese sentido. resultando insuficiente la simple alegación de la parte recurrente. Nuestra opinión a modo de conclusión Como es de verse en el parágrafo anterior. 2. 6. el tema debería ser abordado bajo las siguientes premisas: • La exigencia de una sentencia constitutiva aseguraría que los poseedores sean más Volumen 9 | Marzo 2015 . pues la prescripción adquisitiva o usucapión requiere necesariamente una declaración (judicial o administrativa) que la declare así. la continuidad de la posesión. Arequipa. la pacificidad y esta no se da por haber sido el recurrente demandado por reivindicación . para considerar que la prescripción adquisitiva no requiere declaración judicial para que permita adquirir la propiedad.

Las ideas centrales son el abandono y la negligencia. que no ejercita su derecho. y no se desnaturaliza la prescripción adquisitiva. Propuesta de modificación del artículo 952 del Código Civil Tras todo lo expuesto. dado que es en base  a la realidad de dicha posesión la adquisición de un derecho. consideramos que a efectos de evitar los fallos contradictorios. inactividad u omisión del verdadero propietario. la sentencia surtirá efecto retroactivo al momento en que se cumplió el plazo prescriptorio. 8. aceptada por la doctrina mayoritaria. Es así que. el artículo 952 del Código Civil debe modificarse con el siguiente texto: Artículo 952. como algunos podrían afirmarlo. La retroactividad de la prescripción adquisitiva de dominio asegura la función social de la posesión. Según la teoría subjetiva se coloca básicamente en la contemplación de la situación del verdadero propietario frente a quien la usucapión se produce. Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo anterior. Actualidad Civil 287 . La sentencia que se dicte en un proceso de prescripción adquisitiva de dominio debería declarar el derecho ganado y la situación jurídica de propietario en sede judicial por el cumplimiento de los requisitos en el artículo 950. Aquí la usucapión supone siempre una inacción. Quien adquiere un bien por prescripción debe entablar juicio para que se le declare propietario. permitirá no atentar contra la legítima expectativa de los poseedores –que han cumplido con el plazo prescriptorio– de adquirir el derecho de propiedad. pues permite otorgar un derecho de propiedad a aquellas personas que cumplen con una posesión cualificada. sobre todo en consonancia con nuestro apartado anterior y conforme se puede advertir de la jurisprudencia que hemos citado con detalle en los numerales precedentes. esto podría resultar insuficiente de cara a un proceso judicial en que el poseedor –con el objeto de oponerse frente a sendas demandas de desalojo o reivindicación– solo afirma haber cumplido con los referidos requisitos pero no lo acredita. Volumen 9 | Marzo 2015 ¿SABÍA USTED QUE? Hay dos teorías que tratan de clarificar el fundamento de la prescripción adquisitiva: la teoría subjetiva y objetiva.Doctrina práctica • • • • diligentes con su propiedad adquirida (por la usucapion) e incentiva la inscripción del derecho de propiedad ganado. Cumplido con los requisitos a los que hace referencia el artículo 950 del Código Civil. La sentencia tendrá carácter constitutivo del derecho de propiedad y es título para la inscripción de la propiedad en el registro respectivo y para cancelar el asiento en favor del antiguo dueño. los efectos deben retrotraerse al momento en que se inició la posesión. La inclusión de la  ficción jurídica de “retroactividad de la prescripción adquisitiva”.