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CASILLA 862

EXPEDIENTE: 3276-2013
ESP. LEGAL: DRA. SOTO
ESCRITO: 04
REFERENCIA: APELA SENTENCIA.
SEOR JUEZ DEL 3o JUZGADO CIVIL DEL CUSCO.
FRANKLIN OBREGN SARMIENTO, en el proceso
seguido contra la EMPRESA DE TRANSPORTES
OLTURSA S.A., SOBRE INDEMNIZACIN DE DAOS
Y PERJUICIOS Y OTROS, a Ud., en atenta forma digo:
Seor Juez, tengo a bien e variar domicilio procesal; sealando
coma nuevo la Casilla 862 de la Central de Notificaciones de la Corte Superior de
Justicia de Cusco, donde espero se me hagan llegar las comunicaciones pendientes
y ulteriores del presente proceso.
Por lo Expuesto:
Pido a Ud., seor Juez, se sirva tener por variado mi
domicilio procesal y deferir conforme solicito.
OTROS DIGO:
Seor Juez, dentro del plazo legal, interpongo recurso de APELACIN, contra la
sentencia de fecha 05 de abril de 2016, mediante la cual se declara fundada en parte
la demanda interpuesta por mi persona, y lo fundamento de la manera siguiente:
PRETENSIN IMPUGNATORIA.
Recurro a su Despacho, con la finalidad de solicitar que el Superior Jerrquico
revoque la sentencia emitida de fecha 05 de abril de 2016 o, en su defecto, declare la
nulidad de la sentencia.
EL AGRAVIO
La sentencia materia de apelacin determina un monto indemnizatorio irrisorio por las
pretensiones demandas, lo cual no resarce el dao ocasionado en mi persona
producto del accidente de trnsito sufrido, debido a la negligencia e imprudencia del
conductor y poco cuidado de la demandada.
FUNDAMENTACIN DE LOS ERRORES DE HECHO Y DERECHO.
1. Desde el punto de vista de la argumentacin jurdica "...las leyes exigen un
razonamiento claro, completo, coordinado entre los distintos argumentos y entre
stos y las conclusiones, apoyado en los elementos de autos y en las normas
jurdicas vigentes, de manera que sin dificultad se advierta una correcta
valoracin de la prueba para obtener los elementos de hecho, y una adecuada
eleccin de la ley para obtener su encuadramiento jurdico." Lo que significa
que el Juez al momento de sentenciar deber apreciar los argumentos de
ambas partes, las pruebas producidas y acogidas en el proceso, debiendo de

valorarlas en el marco de un correcto razonamiento, lo contrario significa una


fundamentacin aparente que invalidara la sentencia.
2. En el punto 4 de la sentencia, reflejando lo dicho por la parte demandada, de
manera textual se expresa: "...el demandante efectivamente perdi el miembro
inferior derecho, pero al indicar que no puede realizar sus actividades bsicas y
normales eso no es cierto, dentro de la satisfaccin de las necesidades bsicas
para mantener una homeostasis corporal en armona o como son el respirar,
beber agua, el de alimentacin, el de dormir y eliminar desechos desde su
punto de vista en ninguna de esas actividades se requiere el uso necesario del
miembro inferior derecho." Esta es una apreciacin poco afortunada pues el
dao a la persona que subsume al dao moral es un dao psicosomtico, vale
decir, que no solo afecta el normal funcionamiento fisiolgico y fsico del cuerpo,
sino demanda una adecuada salud mental y psicolgica.
3. No es simplemente la prdida de la pierna derecha y las necesidades en la que
ste no tiene intervencin para mantener una homeostasis corporal en
armona, lo que debe servir de fundamento al dao a la persona, sino tambin,
entre otros, el tema esttico que se proyecta a la buena presencia de la persona
en un medio y sociedad determinada, pretender negar ello, significa
desconocer la dimensin bio, psico, social y trascendente de todo ser humano.
4. El ser humano adquiere a lo largo de su existencia ciertas habilidades y
destrezas que se desarrollan y construyen sobre la base de un cuerpo
completo, la ausencia de un miembro, en este caso el miembro inferior derecho,
hace que esas habilidades y destrezas se trunquen y frustren emocional y
psicolgicamente a un ser humano que "... se despliega existencialmente en un
proceso ininterrumpido desde su concepcin hasta su muerte." 2
5. El dao a la persona, como se ha referido es un dao psicosomtico, donde de
manera necesaria "...cabe hacer una distincin entre la lesin sufrida,
considerada en s misma, y las mltiples consecuencias que la lesin produce
en la existencia, es decir, las repercusiones que ella origina en el bienestar o la
salud de la vctima. A la lesin, estimada en s misma, se le ha designado
alguna vez como dao-evento y, a sus efectos, como es obvio, como daoconsecuencia."3, la sentencia apelada se refiere nicamente, a si el miembro
inferior perdido sirve o no para mantener el equilibrio homeosttico del cuerpo,
pero de manera alguna hace referencia a las consecuencias propias que la
lesin producida (amputacin del miembro inferior) ha provocado en la salud
fsica y mental de mi persona.

CLARI OLMEDO, Jorge A., Trotado de Derecho Proceso! Penal, Tomo IV: La actividad procesal, Ediar, Buenos Aires, 1964,
pg. 295,
2

Fernandez Sessarego, Carlos. APUNTES SOBRE EL DAO A LA PERSONA. Publicado en el libro "La persona humana",
dirigido
por
Guillermo A. Borda, Editora "La Ley", Buenos Aires, 2001 y en "lus et Veritas, Edicin Especial, Pontificia Universidad Catlica
del
Per,
Lima, noviembre del 2002.

6. La lesin o el dao biolgico (un golpe, una herida, una fractura, un trauma, una
mutilacin, etc.) genera una serie de cambios en la actividad de la persona,
impidiendo se dedique a ciertas tareas que hasta antes del dao sola llevar
"normalmente" como propias de su existencia, lo que se afecta con la lesin es
el bienestar de la persona, la locomocin limitando su desarrollo personal y
familiar.
7. El dao biolgico no es el nico al que se refiere el dao a la persona, abarca
tambin, el dao a la salud, que afecta el bienestar de mi persona, as el
"...concepto "bienestar" (...), tiene una muy amplia significacin. Carecer de
bienestar supone un ostensible dficit en la locomocin y calidad de vida de una
persona en relacin con el nivel que tena antes de producirse el dao. La
persona, a consecuencia de la lesin sufrida, ve afectadas sus normales
actividades, ya sean ellas afectivas, de relacin social, familiares, laborales,
sexuales, recreativas u otras.", situaciones que no han sido tomadas en cuenta
en la sentencia, as por ejemplo, no se ha tomado en cuenta que debido al
accidente he perdido a mi familia, pues mi esposa y mis hijos, dejaron el hogar.
8.

Ahora bien el dao psicosomtico, afecta al proyecto de vida de la persona,


pues el dao puede ser temporal o permanente, en el caso de mi persona, pese
al transcurso del tiempo an ahora tengo una severa depresin producto de la
prdida de mi pierna y la desfiguracin del rostro, lo que necesita de un
tratamiento psicolgico y psiquitrico permanente que equilibre mi salud
emocional.

9. En esta parte de la sentencia, que es la nica que se refiere a los puntos


pretendidos por mi persona, no se hace ms que citar conceptos y no subsumir
la norma como corresponde y mucho menos analizar las consecuencias del
dao a mi persona, producto del accidente.
10. La demandada sostiene que "la profesin o la labor prestada por un chofer se
realiza con ambas piernas pero dentro de los medios probatorios no se
demuestra la constancia laboral o una prueba fehaciente que demuestre dicha
profesin o el desempeo de su labor como chofer es decir no presenta prueba
alguna tal como su brevete de conducir con la categora correspondiente para
dicha labor (...) dentro de los daos patrimoniales se tiene el lucro cesante, al
respecto el actor indica que laboraba en una empresa denominada PC
Solutions cuya remuneracin mensual era de 350 nuevos soles e indica que
cantidad ha dejado de ser percibida; pues bien el demandante indica que su
profesin era la de chofer, por fin su duda se manifiesta en cul de las dos
profesiones se desenvuelve como persona, llegando a la conclusin de que no
se tiene justificacin alguna de boletas de pago constancia de trabajo o prueba
que otorgue veracidad de la profesin que desempeaba.
Fernndez Sessarego Carlos, Ob. Cit.

11. Al respecto de lo actuado en el proceso el Juez en el punto 3.4 de la sentencia,


seala que: "as los hechos expuestos, queda evidenciado una disconformidad,
incoherencia o contradiccin, con relacin al monto econmico, que por
concepto de indemnizacin de daos y perjuicios, se ha sealado en el petitorio
de la demanda, dado que se fijan dos montos: Por un lado S/.2'201,464 y por
otro S / . 1 9 9 6 ,000.00", esta contradiccin no puede llevar al Juez a concluir
en un monto tan irrisorio para indemnizar a mi persona, pues esta observacin
debi haber sido ad initio del proceso (actos postulatorios) y no cuando el
proceso ha concluido y lo que se hace es compulsar lo argumentado y actuado
en el proceso.
12. En relacin al lucro cesante la sentencia menciona "...del anlisis de los
documentos pertinentes antes anotados, (fojas 04, 05, 68, 69, 70, 71, 73, 78, 79)
se tiene que todas ellas, acreditan el dao emergente sufrido por la parte
demandante consistente en los gastos verificados para el restablecimiento de
la salud, ascendente a la suma de S/13,513.08.", con lo cual no
coincidimos, pues la propia conceptuacin de dao emergente utilizada por el
juzgador que es la siguiente: "es la lesin de naturaleza econmica, que se
materializa en la prdida, afectacin o detrimento patrimonial
efectivamente sufrido. El dao emergente pretende restituir la prdida sufrida.
El dao emergente supone siempre un empobrecimiento. El dao emergente
significa tambin los perjuicios causados en nuestros bienes (abolladuras de un
vehculo chocado, una pared derribada, etc.)" supone variables ms all del
simple restablecimiento de la salud, que para el Juez, se centra en la salud
fsica, pero no toma en cuenta para nada la salud emocional, que subsiste pese
al "restablecimiento" de la salud fsica.
13. El restablecimiento de la salud fsica para el juez, no toma en cuenta la
colocacin de una prtesis biomecnico cuyo costo es superior a los cien mil
nuevos soles, con lo cual, si bien mi salud fsica no estara completamente
restituida, por lo menos existira un menor sufrimiento.
14. La sentencia en su punto 3.4 expresa: "Sobre el supuesto lucro cesante la parte
demandante no demuestra en modo alguno su oficio de "chofer", ni el de haber
supuestamente laborado en la empresa "PC Solutions" con una remuneracin
de S/ 350.00 mensuales, ni en Indecaucho S.A con una remuneracin de S/
( 2,320.00 ni en otras empresas; que supuestamente dej de percibir como
consecuencia del accidente de trnsito. De manera que el monto ascendente a
S/ 835,200.00 (Remuneraciones insolutas a razn de S/ 2,320.00 mensuales, Al
ao S/ 27,840 por 30 aos) y la suma de S/.139,200.00 en concepto de
vacaciones y gratificaciones, adems de incoherente, no est demostrado
fehacientemente."
15. Al respecto cabe manifestar que no sera necesario demostrar fehacientemente
prdida econmica por la realizacin de una actividad econmica (trabajo),
basta computar, la Remuneracin Mnima Vital establecida, para determinar tal
hecho, la que ha sido establecida en S/. 850.00 desde el ao 2012. Tanto ms
que la sentencia al definir el lucro cesante utiliza el siguiente concepto: Es la
ganancia esperada. Comprende aquello que ha sido o ser dejado de ganar a
causa del acto daino. Incluye tambin lo que hubiese podido ganar.
16. En consecuencia, podemos advertir que la sentencia no se ha pronunciado de
manera adecuada sobre las pretensiones demandadas, no ha hecho un anlisis

suficiente de las consecuencias que las lesiones producidas en mi cuerpo han


generado hasta el momento.
17. El juez, no ha explicado cmo llega a la conclusin de imponer el monto irrisorio
de S/.5,000.00 (cinco mil nuevos soles) en concepto de dao a la persona; y la
suma de S/.5,000.00 (cinco mil nuevos soles) en concepto de dao moral,
consignado en la sentencia, donde est la equivalencia entre el dao sufrido y
el monto indemnizatorio fijado, si solo la instalacin de una prtesis
biomecnico ascendera al monto de aproximado de US$ 190,000. De acuerdo
las cotizaciones actuales.
18. Finalmente, cabe afirmar que el juez no ha tomado en cuenta la afectacin al
estado de bienestar de mi persona, sin mayor razonamiento ha determinado un
monto pauprrimo como indemnizacin por el dao a la persona de la cual he
sido vctima.
Por lo Expuesto:
Pido a Ud., seor juez, se tenga por interpuesto el
recurso de apelacin y elevar los de la materia al Superior Despacho.
MAS DIGO:
Seor Juez, conforme al Artculo 374 del Cdigo Procesal Civil, ofrezco los siguientes
medios probatorios:
1. Informe Psicolgico sobre el estado de salud del seor Franklin Obregn
Sarmiento, emitido por el Psiclogo Jaime Romn Encinas.
2. Informe de Pericia Psicolgica sobre la salud del seor Franklin Obregn
Sarmiento, emitido por el Psiclogo Edgar Yarahuaman Luna.
Se tengan por ofrecidas.
PRIMER MS DIGO:
Seor Juez, debe tenerse en cuenta que mediante Resolucin N 36 de fecha 05 de
setiembre de 2015, se me ha concedido auxilio judicial.
Se tenga en cuenta.
Cusco, 08 de abril del 2016.