1.

TITULO II
PATRIA POSTESTAD

CONCEPTOS GENERALES.- El conjunto de poderes que por familias ejerca sobre las
personas libres que constituan la unidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe,
se encaminaba en roma patria potestad. Ya la palabra manus haba expresado este
poder sobre el conjunto de la familia, hasta que la reservo para designar la potestad sobre
la mujer casada quedando los trminos patria potestad para significar la autoridad del
pater sobre sus descendientes y sobre los extraos que

hubiera en la domus, por

adopcin, por adrogacin o por legitimidad.

La patria potestad, institucin propia del derecho natural, la regalada en Roma por el ius
civile, que le imprimi caracteres peculiares que la distinguieron de la de otros pueblos
del mundo antiguo. Como instituto jurdico iure civile, de carcter viril, la dar potestad
solo era accesible a los ciudadanos romanos de

sexo masculino. Las personas

sometidas a esta potestad deban ser asimismo la calidad de cives romani.

MODOS DE ADQUISICION DE LA PATRIA POTESTAD.- El derecho romano reconoci
diversos modos de adquisicin de la patria potestad, o lo que es igual, de entrar a formar
parte de la familia agnaticia del titular de la potestas.
El nacimiento era la forma natural decretar la patria potestad y as quedaban en
estado de sumisin respecto del pater sus hijos procreados ex iustis nuptiis y los hijos
legtimos de sus descendientes varones que estuvieran bajo su poder familiar. Tambin la
legislacin romana, ante los numerosos casos de matrimonios controlados in que alguno
o ambos cnyuges tuviera la suficiente aptitud legal (ius connubii), admiti que el padre
pudiera adquir
(2) la potestad sobre los hijos nacidos de tales uniones, cuando probare la existencia del
matrimonio y el nacimiento del hijo (errores probatio y causae probatio).
Lleg a reconocerse igualmente que pudiera adquirirse el poder paterno sobre hijos
nacidos de concubinato por medio de una forma civil, la legitimacin, que introdujeron los
emperadores cristianos para favorecer las legtimas nupcias. Por fin, la patria potestad
poda tener por fuente dos actos jurdicos por cuyo conducto el pater recibia en su familia
a personas extraas a ella; la adopcin, cuando el adoptado era alieni iuris, y la
adrogacin si se trataba de la adopcin de un sui iuris.
a) Nacimiento. El modo normal de entrar a la familia y someterse ala potestad del jefe de
ella fue el nacimiento o procrearcion ex iustis nuptiis, por individuo varon, ya fuera pater

o fillius. Los descendientes pro lnea femenina no eran miembros de la familia romana
proprio iure, ya que pertenecan ala familia de su respectivo padre.
El hijo concebido ex iustis nuptiis designabase con el nombre de isutus. Se
consideraba tal, al que hubiera nacido despus de los ciento ochenta das de la
celebracin del matrimonio y antes delos trescientos de su disolucin. Se admita, no
obstante, que el marido reconociera al hijo nacido antes del plazo legal y que des
conociera la paternidad del nacido despus, invocando ausencia, enfermedad u otra
causa debidamente justificada. En ningn caso la legislacin romana tena por iustus al
hijo cuyo nacimiento fuera posterior a los trescientos das dela disolucin de las
nupcias.
En el derecho clsico se llamaba a los hijos nacidos de matrimonio, hijos naturales
(filii naturales), para diferenciarlos de los hijos adoptivos. Los nacidos fuera de legitimas
nupcias eran designados con el nombre de espurios (Spurii o vulgo concepto) con el
derecho justinianeo se usan tres denominaciones para los hijos: legitimi, que se aplica
a los iusti, es decir, a los nacidos de matrimonio; liberi naturales, para los habidos de
concubinato y spurii, para los que nacan de uniones no estables. Estos dos ltimos,
sin padre legal, nacan sui iuris, no teniendo otros parientes que los cognados de su
madre.
El paterfamilias, que estaba asistido del derecho de integrar su familia en la forma
que le pluguiera, poda hacer ingresar a ella a sus hijos nacidos fuera de matrimonio,
es decir, a (3) los spurii o vulgo concepto. El derecho romano permiti, en caso de
matrimonio no valido por falta de connubium, obtener la patria potestad sobre los hijos
ya nacidos, transformando la unin en iustae nuptae.
Tal fue el caso del ciudadano romano que probaba haberse desposado por error
con una latina o una peregrina (errores probatio) y el del latino juniano que, habindose
casado con una romana o una latina, ante siete testigos, tena un hijo de un ao de
edad (causae probatio). Proada la existencia del matrimonio y

del hijo nacido, se

hacan ciudadanos quienes no posean tal calidad y, por tanto,

la potestad era

alcanzada por el padre, sin efecto retroactivo.

b) Legitimacion. Los hijos habidos de concubinato, llamados liberi naturales, seguan la
condicon de la madre, en virtud del hecho cierto d ela maternidad. Para favorecer al
matrimonio legitimo, por influencia de las ideas cristianas, el derecho post- clsico
introdujo la legitimacin como el medio jurdico por el cual el hijo natural alcanzaba el
carcter del legitimo, quedando sometido ala patria potestas en calidad de alieni iuris.

Para que la legitimacin fuera validad, era menester la presencia de determinados

requisitos. Primeramente, que el hijo fuera procreado pro padre unidos en concubinato,
o sea aquella relacin permanente distinta del matrimonio que se dar cuando un
ciudadano se una a mujer de condicin inferior y que el derecho romano regulo,
especialmente en lo concerniente a las relaciones entre lso progenitores y sus hijos.
No haba legitimacin si los hijos erna adulterinos (adulterini), fruto de uniones en que
los padres o algunos de ellos estaba ya casado, o incestuosos (incestuosi), nacidos de
parientes en grado prohibido, o espurios (spurii), que eran todos los dems ilegtimos:
se exiga tambin el consentimiento del hijo, dado que la legitimacin iba a hacerle
perder su calidad de sui iuris, con las consecuencias legales que tal capitis diminutivo
mnima produca. Se requera, por ltimo, una forma legal de legitimar. La legislacin
romana consagro como tales el subsiguiente matrimonio de los padres (subsequens
matrimonium), la oblacin a la curia (oblationem cuiae) y el rescripto del prncipe
(rescriptum principis).
(4) La legitimacin por subsigueinte matrimonio, como lo indica la expresin, tena
lugar cuando el padre se desposaba con la concubina, siempre que no hubiera
impedimento legal, permanente o creada por el emperador Constantino como medio
transitorio de legitimar a los hijos habidos de mujer ingenua. Ms adelante Justiniano
la declara institucin jurdica permanente, aplicable no solo a los hijos ya nacidos, sino
tambin a los concebidos.
El efecto fundamental de la legitimacin per subsequens matrimoium era equiparar
totalmente al hijo legitimo con el nacido ex iustis nuptiies y, por consecuencia, el hijo
natural se someta a la potestad paterna con plenos derechos de agnacin respecto del
pater y a los agnados de este. Perda su calidad de sui iurla y se converta en alieni
iuris, experimentando una mnima disminucin de cabeza que en orden a su patrimonio
tena el efecto de operar una sucesin universal linter viviso, ya que se transmita
lategramente al jefe de familia.
La legitimacin por oblacin a la curia, nacida de los emperadores Teodosio II y
Valentiniano III, tena lugar cuando el padre que careca de hijos legtimos ofreca a la
curia de su villa natal su hijo natural o casaba a su hija con un decurin. Este acto,
que se haca con el sentido de repoblar las curias a las que les incumba la pesada
carga de cobrar los tributos fiscales, no tenia el carcter de una legitimacin, sino solo
atribua un derecho de sucesin intestada a la muerte del padre. Justinaino le asigno
los efectos de la legitimacin al conceder al padre la potestad sobre e hijo natural. Las
consecuencias jurdicas de la legitimacin per oblatlenem curiae fueron menos amplias

que las de la forma anterior, puesto que el hijo solo adquira la condicin de legtimo
respecto de su padre.
El rescripto imperial fue la forma de legitimar en el derecho justianinea. Este medio
legal permiti convertir en legtimos a hijos habidos de uniones que no podan adquirir
el rango de matrimonio por haber impedimentos legales entre los padres, teniendo
aplicacin siempre que el padre natural no tuviera hijos legtimos. Produca efectos
plenos y de esta suerte el hijo entrara en la familia del pater, sometindose a su
potestad, con los beneficios que otorga ala agnacin.
(5) c) Adopcion. El paterfamilias poda recibir en su familia a personas extraas a ella.
Esta recepcin, que se realizaba mediante un acto jurdico por cuya virtud un extrao
ingresaba a una familia sometindose a la potestas de su jefe, llamanbase en general
adopcin: el derecho romano distingua la adopcin propiamente dicha (adoptio odatio
in adoptionem), que deisgnaba a la de

una persona alieni iuris, de la adrogacin

(adrogatio), que era la adopcin de un sui iuris o paterfamilias y que traa consigo
necesariamente a la nueva familia, a sus filius y su patrimonio.
Estudiaremos separadamente ambas especies de adopcin, usando esta
denominacin para aludir a la adopcin propiamente dicha.
La adoptio exiga en el derecho antejustianineo la realizacin de un procedimiento
no exento de complicaciones que fue resultado de la interpretacin pontifical de la
norma de las XII Talas que estableca que el padre que venda tres veces al hijo perda
la patria potestad sobre el (si pater filium ter venum duit, filius a patre liber esto). El
pater, de acuerdo con un tercero le venda el filius por tres veces consecutivas, con el
rito de la mancipatio. Obligndose este por una cuerdo de confianza (pactum de
fiducia)

o manumitirlo. Por efecto de las dos manumisiones, realizadas mediante

vindicta, que se sucedan a las dos primeras ventas, el padre recuperaba la potestad
sobre el filius. A la tercera venta no le segua una manumsion, porque si tal ocurra el
hijo quedaba libre de potestad o emancipado. Se llevaba a cabo una remancipatio al
pater contra el que el adoptante intentaba una infute cessi, consistente en un proceso
fingido, en el cual el paterfamilais adoptante, presentndose el magistrado (in iure),
simulaba reivindicar del antiguo pater su derecho de patria potestad.
Para dar en adopcin una hija o un nieto, supuestos no contemplados en la Ley de
las XII Tablas, era bastante una sola mancipatio paterna, la que no iba seguida de una
manumisin por pate del comprador, sino del propio acto de adopcin.

El objeto primitivo de la adopcin hacia que solo una paterfamilais pudiera adoptar,
no las mujeres, ya que estas no tenan derecho a ejercer la patria potestad. Su forma
jurdica no requera ninguna otra condicin. Solo tardamente, y con el propsito de
imitar a la naturaleza (adoptio naturam imitatur), se exigi del adoptante una edad
superior a la del adoptado y se prohibido adoptar a lso castrados. De esta manera,
clibes e importentes
(6) pudieron procurarse una descendencia. Las mujeres, por una constitucin de
Diocleciano, pudieron adoptar para consolarse de los hijos perdidos. En rigor, era solo
una imagen de verdadera adopcin, porque ni la mujer poda adquirir la patria potestad,
ni el hijo hacerse agnado suyo.
La adopcin antigua, inspirada en los principios que caracterizaban a la familia
agnaticia, hacia que el adoptado saliera de su ncleo originario y pasara a la potestas
del adoptante, con los derechos de agnacin, nombre, religin y tribu de la domus en
las que eran recibidos. Genial calidad de heredero suyo (herdes sui), si era adoptado
por el paterfamlias como hijo, con respecto a los miembros de su familia natural
mantena los lazos del parentesco por cognacin, perdiendo sus derechos sucesorios
de conformidad con el derecho civil.
Las costumbres imperantes en la poca clsica y la influencia siempre creciente de
la familia cognaticia, fueron modificando los caracteres de la primitiva adopcin. As, la
pertenencia a una tribu, el estado de ingenuo o de liberto, la modificacin del nombre,
se tornaron efectos independientes de la adopcin. As, la pertenencia a una tribu, el
estado de ingenuo o de liberto, la modificacin del nombre, se tornaron efectos
independientes dela adopcin, tendiendo la jurisprudencia imperial a imponer la norma
de que el adoptante fuera de ms edad que el adoptado. La reforma que se vena
preparando en materia de adopcin, acaba por plasmarse en el derecho justinianeo,
que innova en lo concerniente al procedimiento para adaptar, a

las condiciones

requeridas para la adopcin y a sus efectos jurdicos.

La adptio del derecho justinianeo se verificaba por un procedimiento ms sencillo
que el del derecho antiguo, ya que solo requera que el adoptante se presentara, junto
con el paterfamilias y su filius, ante le magistrado de su domicilio, el que, ante la
declaracin concorde de los tres sujetos intervinientes, declaraba la adopcin. Se poda
adoptar atribuyendo al adoptado la calidad de hijo, de sobrino o de nieto, lo cual tena
importancia para el adoptado, en especial, en cuanto atae a sus derechos sucesorios.
Por lo que hace a las condiciones requeridas para adoptar, Justiniano, otorgando a
la adopcin una cierta semejanza con la paternidad natural e inspirada en la mxima

adaptio naturam imitatur, sancion la norma de que el adoptante deba ser por lo
menos dieciocho
(7) aos mayor que el adoptado. Estableci tambin que o poda adoptar los castrados
ni volverse adaptar por segunda vez y por a misma persona a quien, adoptado
primeramente, haba sido luego emancipado o adoptado por otro.
En lo que respecta a los efectos de la adopcin, el derecho Justinianeo distingui
dos clases: la adoptivo plena y la adoptivo minus plena. La primera, que era la
realizada por una ascendiente del adoptado, produca efectos anlogos a la adopcin
del derecho antiguo, ya que por la capitis deminutio mnima que traa aparejada, el
filius se desligaba de su familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo
cuya potestad se colocaba. La segunda, que era la adopcin realizada por un extrao,
no implicaba disminucin de cabeza porque no sacaba al adoptado de su familia
originaria, ni lo sustraa de la potestad de su pater otorgndole solo un derecho de
sucesin ab intestado sobre los bienes del adoptante.
c) Adrogacin: por la adrogatio un paterfamilias pasaba bajo la potestad de otro. Una
domus, un culto, un patrimonio se extinguan como consecuencia de la adrogacin:
esto explica que el derecho romano fuera estricto en imponer el cumplimiento de
exigencias formales para reconocer validez a este modo de adquisicin de la patria
potestad.
Era necesario que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices, quienes realizaban
una encuentra sobre la suerte de los cultos gentilicios y domsticos, la situacin, la
dignidad y la clase de las familias interesadas esto es, la del adrogante y la del
adrogado. Si la encuentra resultaba negativa la adrogatio no se efectuaba. Caso
contrario, era convocado el comicios cuariado cuyo presidente, el pontifex maximus,
formulaba ante el pueblo una triple interrogacin: al adrogante, si aceptaba tal
paterfamilias por hijo legtimo, al adrogado, si consenta someterse a la potestad del
adroante y al pueblo, si a si lo ordenaba (rogatio). Despus de estas tres preguntas,
sobre cuyas respuestas deban votar las curias, los pontfices procedan ante el
comicios ala detestatio sacrorum, que era el acto solemne por el cual se extingua
todo vnculo entre el adrogado y su antigua gens.
Al producirse la decadencia de los comicios por curias, la rogatio o subsistio nada
ms que de forma ante los treinta lictores que representan a las antiguas treinta curias
que
(8) integraban a las antiguas curias que integraban las primitivas tribus romanas. No
se requiri ya que adrogante y

adrogado pudiesen participar legalmente de los

comicios y se posibilito, adems, que la adrogacin se llevara a cabo fuera de Roma,

sede de los comicios curiados. Mas adelante, Antonino el Piadoso autorizo la
adrogacin delos impberes por decreto del magistrado, previo dictamen de los
pontfices y de un consejo de familia, concedindose tambin en el derecho
postclsico la adrogacin de las mujeres que tampoco podan participar en los
comicios.
El efecto fundamental de la adrogacin era colocar al patera drogado en la posicin
de filiusfamilis del adrogante, con las implicancias que tal capitis deminutio mnima
acarreaba en orden a las relaciones poltica, sociales, familiares y en especial
patrimoniales. En efecto, patrimonio del adrogado se trnasmiita ntegramente al
adrogante, operndose una verdadera successio universalis inter vivos. Esta
adquisicin en bloque de los bienes del adrogado haca necesario evitar l los peligros
que semejante trasmisin poda acarrear para los terceros, para el adrogado y hasta
el propio drogante.
La primera medida de proteccin a los terceros data delos comienzos del periodo
imperial, cuando se prohbe la adrogacion hasta despus del pago de las deudas del
adrogado, salvo compromiso formal del adrogante. Adems, el pretor, en caso de que
el adrogante no respondier a la accin por las deudas anteriores o la adrogacin,
permiti la venta en bloque de sus bienss (bono-rum venditio). En la medida de las
aportaciones del adrogo y de las adquisidores posteriores realizadas por su
intermedio.
Antonino el Piadoso, exigi, tratndose de la adrogacin de los impueres, que el
adrogante por metiese, bajo caucin, restituir el patrimonio del adrogado a sus
herederos, si mora impber. Llegado a la pubertad, poda el adrogado rescindir la
adrogacin y recuperar sus bienes, que tambin los recupera si era emancipado por
una justa causa antes de la pubertad. En caso de que su emancipacin o
desheredacin se produjera sin causa justificada, el adrogado tena derecho, no solo
a la restitucin de su patrimonio yd e todo lo que hubiera adquirido para el adragante
sino tambin a heredar la cuarta parte delos bienes del adrogante (quarta Antoniana o
quarta divi Pu)
(9) Estas exigencias legales, tendientes a evitar especulaciones con la adrogacin,
sobre todo de orden patrimonial, fueron complementadas con otras impuestas por el
derecho nuevo. Entre estas se cuentan: la necesidad de que el adrogante tuviera
cuando menos sesenta aos; que el adroggado prestara su expreso consentimiento
ala adrogacion; que no pudiera adrogar quien tuviera hijos o posibilidad de tenerlo ni

tampoco una persona de condicon econmica muy inferior al adrogado, a no ser de

modo excepcional.
PODERES DEL PATERFAMILIAS. El termino pater, que como hemos dicho era
extrao a la idea de generacin, evocaba la idea de proteccin o poder. Era el
ciudadano sui iuris que no dependa mas que de si mismo. Sin el, no haba familia o
domus, pero el solo constitu una domus. Sobre todo o que integraba la familia, tanto
personas, como cosas, tenia no solo un derecho, emanado de la costumbre o de la
ley, sino un poder potestas cuya funete originaria y definitiva era el propio
paterfamilias.
El poder unitario del pater comprendia, como sabemos, cuatro potestades; la patria
potestas, sobe los hijos; la manus maritalis, sobre la esposa; al dominica potestas,
sobre los esclavos y el mancipim o cuasi servidumbre de personas libres vendida al
palerfamilias: A tales potestades haba que agregar, como emanacin de su poder, el
dominiuym o seoro absoluto sobre las cosas.
Durante largo tiempo la potestad sobre las personas y el poder sobre las cosas
fueron considerados de la misma naturaleza y el derecho romano los reconoci y
rodeo de garantas. Estos poderes sobre laas personas tuvieron carcter absoluto,
tanto que ni la autoridad publica poda intervenir. Frente a los individuos libres y no
libres sujetos a potestad, el seora del pater le otorga el derecho de vida y muerte
(ius vitae ncsique), el derecho de epxoner (ius exponendi) y de vender a los hijos (ius
vendendi) y de entregarlos en noxa (ius noxae dandi) a la vctima del delito por ellos
cometido, como resarcimiento por los daos que del hecho ilcito derivan.
A estos poderes irrestrictos se agregaron otros que evidenciaban el absolutismo del
pater en el ejercicio de la jefatura del grupo familiar. Las personas que constituan la
familia no estaban
(10) en ella sino por su voluntad. Responsable de la perpetuidad de la raza frente al
os antepasados, ningn freno legal le pona trabas en los medios de proveer a ella.
Compona la familia segn su parecer, asignando a quien reciba dentro de la domus
el lugar que le placia. Designaba tutor mediante testamento para su hijo impber ole
institua un heredero para el caso de que muriese sin haber alcanzado la pubertad.
Tenia derecho a oponerse a que sus hijos contrajeran matrimonio, negando su
consentimiento, y poda, igualmente, elegir esposa para sus hijas.
Desde la poca republicana, comenz a penetrar en el derecho romano la idea de
que por amplia que fuese la potestad del pater, ejercindose en la ciudad, no poda

escapar absolutamente a la intervencin de esta. Como una restriccin, se someti a

la apreciacin delos censores la manera como el pater usaba los poderes inherentes
a su potestad. La sucesiva intervencin estatal, en consonancia con nuevas
concepciones sociales, fue destruyendo el antiguo absolutismo del pater y cambiando
la fisonoma de la familia romana.
Esta transformacin opera a favor dela atenuacin de poderes tan inhumanos
como el de vida y muerte3 que, para aplicarlo, era menester una consulta previa a un
consejo de parientes. El ius vendendi se limita por una prescripcin de las XII Talas
que sancionaba al pater con la perdida de la potestad si el hijo haba sido objeto de
tres ventas sucesivas. Con los emperadores, se hace ms notoria esta poltica
restrictiva de la autoridad paterna, As, Trajano obligo a un padre que maltrataba a su
hijo, a emanciparlo. Adriano condeno al padre que mato al hijo a la deportacin,
reservando solo al os jueces la aplicacin de penas capitales y Consantino declaro
reo de parricidio a quien mataba a su hijo, A partir de Valentiniano III fue castigada
con pena capital la muerte de los recin nacidos.
Con Justiniano, debido fundamentalmente a la influencia cristiana y en alguna
mediada al helenismo, la patria potestad quedo reducida a un mesurado poder de
correccin y disciplina. El derecho ljustinianeo solo permiti la venta del hijo en caso
de extrema necesidad, facultando al padre da recuperar la libertad del vendido
mediante oferta al comprador del pago de un rescate. Es abolida la noxae deditio y el
ius exponendi y del ius vitae et necis solo queda un mero recuerdo. Ha llegado el
momento en que el principio
11 moral la patria potestad debe consisitir en la piedad, no en la atrocidad (patria
potestas in pietate debet, non atrocitate consistere) ha alcanzado en el derecho
romano rango jurdico.
LA PATRIA POTESTAD Y LAS RELACIONES PATRIMONIALES. Al sealar los
rasgos caractersticos dela familia romana hemos adelantado que la patria potestad
genera, a la par que relaciones de orden personal, otras de carcter patrimonial, que
interesa analizar dadas las peculiaridades que presentaban en el derecho romano.
En la familia romana, por razones del carcter absoluto de la potestad del pater, el
hijo estuvo por mucho tiempo,, EN CUANTO A SUS BIENES, EN SITUACION MUY
SEMEJANTE A LA DEL ESCLAVO. Asi, de conformidad con los principios del ius
civile, solo poda ser itutlar de derechos patrimoniales el paterfamilias, porque como
expresa Gayo (Dig. 41, 1, 10, 1) es el que esta bajo la potestad de oro no puede
tener nada suyo (filius nihil suum habere potest), Esta falta de patrimonio propio no

le impedia al filius realizar negocios jurdicos por medio de los cuales el pater
adquiriera derechos reales o creditorios, de donde resultaba, al igual que el esclavo,
un instrumento de adquisicin del jefe de familia. COntrariamene, cuando el hijo se
haca deudor por virtud d lea celebracin de negocios jurdicos de carcter
patrimonial, el deber de prestacin no recaa sobre le pater, sino que incubia
exclusivamente al filius, que era el sujeto civilmente obligado. Claro que en este
supeusto los derechos delos acreedores a cobrar sus legtimos crditos podan
tornarse ilusorios ante la falta de bienes propio del hijo de familia.
Estos principios jurdicos consagrados por el ius ciile tuvieron necesariamente que
modificarse a fin de no contrariar la equidad que exiga que as como el jefe de familia
se beneficiaba con las adquisidores realizadas por las personas sometidas a su
potestad, respondiese de las deudas por estas contradas. A tal efecto se ampli el
campo de aplicacin de las actiones adiecticiae qualitatis, permitiendo que los
acreedores las ejercieran contra el pater cuando se tratara de obligaciones nacidas de
contratos celebrados por los filiifamilais, en los mismos casos y en iguales
condiciones que las deudas generadas por actos lcitos efectuados por los esclavos.
(12) El rgimen delos bienes en la patria potestad tambin

experimenta una

transformacin cuando el derecho romano va progresivamente reconociendo al hijo

de familia la titularidad de derechos patrimoniales. A tal situcion se llega al afirmarse
en Roma la idea de que el filius poda ser titular de ciertos bienes que constituan el
peculio (peculium), y sobre los cuales sus poderes variaron segn las pocas y las
especies distintas de peculio que fue admitiendo la legislacin romana. Cuatro clases
de peculio conoci el derecho romano: el profecticio, el castrense, el cuasicastrense y
el adventicio.
a) Peculio Profecticio. El primero de los peculios que admiti la legislacin romana fue
el llamado profecticio (peculium profecticium), que se conceda tambin a los
esclavos. Estaba integrado por una pequea suma de dinero o de otros bienes que el
pater entregaba al filius en goce y administracin, sin que tuviera

poder de

disposicin. Porpietairo de las cosas que lo integraban era siempre el pater, porlo cual
la concesionara esencialmente revocable (ademptio peculii). A la muerte del filius los
bienes que constituan el peculio retornaban automticamente al pater.
b)Peculio castrense. En poca del emperador Augusto se cre el denominado
peculio castrense (Peculium castrense), que se formaba con todo lo que el hijo
adquira por su condicin de militar (in castris), comprendiendo, no solo sus
emolumentos o sueldos, sino tambin el botn de guerra, las herencias y legados

provenientes de sus compaeros de armas y las donaciones realizadas con ocasin

de su partida a campaa.
Sobre tales bienes el hijo soldado tuvo, adems del disfrute, un verdadero derecho
de propiedad, tanto que poda disponer de ellos, primero por testamento y ms
adelante tambin por negocios inter vivos. Sin embargo, las coas que lo constituan
no perdieron el carcter de peculio, ya que si el filius no haba dispuesto de ellos, a su
muerte se transmitan al padre no como objeto de herencia (iure hereditatis), sino en
concepto de peculio, cual si a este le hubiesen pertenecido en propiedad (iure peculii).
c)Peculio cuasicastrense. Con el emperador Constantino aparece el llamado peculio
cuasicastrense (peculium quasi castrense), que no se diferenciaba del anterior en
cuanto a su rgimen jurdico, sino respecto de los bienes que lo integraban. En efecto
estuvo constituido en (13) un primer momento por los sueldos y retribuciones que el
hijo perciba por sus funciones en el palacio imperial y mas adelante,, por todo lo que
proviniera de cualquier cargo pblico, del ejercicio de profesiones liberales, de la
carrera eclesistica y de donaciones realizadas por el emperador o su esposa.
d) peculio adventicio. Fue tambien creacin de Constantino el peculio adventicio
(peculium adventicium). Con su rgimen se acentu la incipiente capacidad del filius
familias romano, en cuanto concierne a su estado patrimonial.
Por disposicin de su creador se reserv exclusivamente al hijo la propiedad delos
bienes heredados de la madre (bona materna) que no pasaban, como todas las
adquisicin de los filii, a integrar el patrimonio del pater, al que solo se le reconocia ell
usufructo yla administracin. Posteriormente, esta norma se extendi a todoslos
lbienes que lelhijo recibiera d elos ascendientesmatenros (bona materna generis) por
actos a titulo gratuito, como legado o donacin, comprendindose en ellos los lucros
esponsalicios o nupciales. A este cncjunto de bienes se le dio ellnombre d epeculio
adventicio, por oposicin al peculio profecticio que provenia del padre.
Con Justiniano se amplia almaximo la capacidad patrimonial del filius. En efecto,
sedeclaan de poriedad de este, con solo facultad de administracin y usufructo a favor
del pater, todos los bienes que adquiriese de cualquier modo y procedencia, con
excepcin de los obtenidos con medios suministrados por padre (ex re patris) o en
razn de gratitud a este (ex contemplatione patis). Se dispone todava en el derecho
justinianeo que en algunos casos ni siquiera se reconozca al pater el usufructo delos
bienes adventicios, como si se le otorgaba la hijo en legado o donacin

con la

condicin de que el padre quedara excluido del goce, o cuando adquiriera una
herencia contra la voluntad del pater o hubiere imposiblidad de este para adquirir. En

esos casos se presentaba lo que los interpretes han denominado peculium

adventicium irregulare.
Al cerrarse el ciclo de la evolucin de la capacidad patrimonial del filiusfmailias,
este dispone de bienes en plena propiedad, disfrute la administracin, razn por la
cual los bona adventicia no constituan un peculio en el sentido antiguo, sino un
verdadero patrimonio que, inclusive a la (14) muerte del hijo, no se devolva al pater
iure peculii, sino que eran objeto de sucesin testamentaria o ab intestato del hijo de
familia.
EXTINCION DE LA PATRIA POTESTAD. Por principio, la patria potestad romana tena
carcter perpetuo y por ello la mayoriadad del hijo no le pona fin: peor hubo
acontecimientos fortuitos que haca imposible su ejercicio, tal, la muerte del pater,
causa natural de extincin; la capitis deminutio mxima, que lo converta en esclavo, y
la media, que le haca perder la ciudadana, porque la patria potestad solo era
ejercitable por ciudadanos romanos. Claro est que cuando el pater caa en esclavitud
era de aplicacin el ius postiliminium, que la restableca como si jams hubiera
cesado.
A estas causas de extincin de la potestad paerna se agregan otras de antiguo
origen, como la elevacin del hijo varn a sacerdote de Jupiter y la mujer a virgen
vestal y en ell derecho justinianeo el desempeo de funciones pblicas de
importancia, como si el hijo era designado miembro del consejo imperial, cnsul,
prefecto del pretorio, etctera. Tambin la potestad del pater se extingua si aceptaba
hacer ingresar al hijo a otra familia por adopcin y a las hijas por la convenitio in
manu.
Emancipacin: Asi como el pater poda provo9car voluntariamente la salida de sus
hijos de su potestad y el traslado de ellos a otra familia civil agnaticia, pudo hacer
extinguir el vnculo de potestad sin que el hijo se sometiera a una nueva protestas, por
medio de un acto jurdico llamado emancipacin (emancipatio).
La emancipacin entraaba un acto de liberacin de la patria potestad realizado
por la voluntad del pater. En la poca antiguo y clsica tena lugar conforme al
procedimiento nacido por interpretacin pontifical de la norma de las XII tablas, que
sancionaba al padre que realizaba tres en las sucesivas del lijo con la prdida del
patria potestad y que, como vimos, se utiliz para hacer efectiva la adopcin.
Por este procedimiento, si el pater quera eximir de la potestad al hijo varn, lo
venda ficticiamente tres veces, con los ritos de la mancipatio, a persona de su

confianza (coemptionator) con el compromiso de manumitirlo. Al tercera manumisin

llevaba consigo la ruptura de la potestad, pero el tercero adquira como consecuencia
el derecho de patronato de tutela y de sucesin sobre el filius. Para evitar tales
efectos, el coemptionator se obligaba por un pactum de fiducia a remanciparlo al pater
para que fuera ste quien lo manumitiera. Ello le daba al padre los derechos de
patronato, tutela y sucesin sobre el hijo emancipado. Para las hijas y los nietos fue
suficiente una sola venta.
Junto a este complicado procedimiento, vigente todava en la poca postclsica,
apareci, en tiempo del emperador Anastasio, la llamada emancipatio Anastasiana,
que tena lugar por rescripto del prncipe. Poco tiempo despus Justiniano simplific
an ms la forma de emancipar, autorizando su realizacin por declaracin hecha
ante el magistrado.
La emancipacin, siendo un acto que slo requera la voluntad del pater
emancipante, no le podra ser impuesta, salvo casos excepcionales contemplados por
la Ley. As, cuando hubiera hecho objeto al hijo de malos tratos; si habiendo entrado
el filius impber bajo su potestad por adrogacin, la solicitara al alcanzar la pubertad y
cuando la emancipacin del hijo figuraba como condicin en un legado otorgado a su
favor.
El efecto inmediato de la emancipacin era convertir al filius familias en sui iuris,
esto es, en persona libre de potestad. La produca, pues, una capitis deminutui
minima, que en el supuesto tena por consecuencia hacer perder al hijo sus antiguos
lazos de agnacin con su anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva, en
torno a cuya potestad se iba a constituir otra familia por agnacin. En orden a las
relaciones patrimoniales, el emancipado adquira plena capacidad jurdica, por lo cual
poda ser titular de un patrimonio propio. En cuanto al peculio adventicio, cuya
propiedad tambin adquira, se le reconoca al padre la mitad del usufructo, como
premio por la emancipacin ( praemium emancipationis). Por fin, la emancipacin, que
tena carcter irrevocable, solo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable
de ofensa, injurias o malos tratos inferidos a su padre.