COMANDUCCI, PAOLO FORMAS DE (NEO) CONSTITUCIONALISMO:

UN ANLISIS METATERICO, ISONOMIA NO. 16, ABRIL, 2002, PGS.

89-112.
I. RESUMEN
Doble significado de los trminos constitucionalismo y neoconstitucionalismo,
acepciones:
(1) Designan una teora y/o una ideologa y/o un mtodo de anlisis del derecho.
(2) Designan algunos elementos estructurales de un sistema jurdico y poltico,
que son descritos y explicados por el (neo) constitucionalismo como teora,
o que satisfacen los requisitos del (neo) constitucionalismo como ideologa.
Designan un modelo constitucional, o sea, el conjunto de mecanismos
normativos e institucionales, realizados en un sistema jurdico-poltico
histricamente determinado, que limitan los poderes del Estado y/o protegen
derechos fundamentales.
Constitucionalismo moderno como ideologa jurdica.
Tipologa del constitucionalismo jurdico en las siguientes dicotomas:
(1) Presentada en dos sentidos diversos:
a. Constitucionalismo en sentido amplio y en sentido restringido.
Amplio. Ideologa que requiere la ceracin de una cualquieraconstitucin, a fin de limitar el poder y prevenir el despotismo.
Restringido. Requiere la creacin de un especfico tipo
constitucionalismo a fin de limitar el poder y prevenir el despotismo.

de

b. Constitucionalismo dbil y fuerte.

Dbil. Ideologa que requiere una constitucin solamente para limitar el
poder existente, sin prever una especfica defensa de los derechos
fundamentales.

Fuerte o liberal. Ideologa que requiere una constitucin para garantizar

los derechos y libertades fundamentales frente al poder estatal.
(2) Constitucionalismo de los contrapoderes y de las reglas.
Contrapoderes. Ideologa que, a fin de limitar el poder y/o garantizar los
derechos fundamentales, propone un sistema institucional de pesos y
contrapesos. Teora de Montesquieu.
Reglas (principios y normas jurdicas). A fin de limitar el poder y garantizar
los derechos fundamentales, propone reconocer la prioridad cronolgica y
axiolgica de una esfera de libertades individuales respecto a la accin del
Estado; un conjunto de derechos fundamentales deben impedir la intrusin
del Estado al interior de esa esfera.
(3) Constitucionalismo reformista y revolucionario.
Reformista. Requiere al poder existente conceder o pactar la promulgacin
de una constitucin.
Revolucionario. Propone destruir al poder existente y/o requiere al nuevo
poder revolucionario otorgarse una constitucin.
Relaciones entre las dicotomas:
El reformador y el revolucionario son mutuamente incompatibles.
En sentido amplio comprende al sentido restringido.
El dbil y el fuerte con incompatibles.
El de las regla es incompatible con el dbil.
El de los contrapoderes y el de las reglas son instrumentales respecto al
fuerte.
El de los contrapoderes y el de las reglas pueden ser complementarios o
incompatibles dependiendo del concepto de soberana: son complementarios
si ambos presuponen la soberana popular, incompatibles si no.

Etapas del constitucionalismo. (Generaciones de constituciones)

(1) Constitucionalismo del siglo XVIII.
(2) Del siglo XIX.
(3) Neoconstitucionalismo: Guastini, constitucionalizacin del derecho.

Formas de neoconstitucionalismo:
El autor propone una clasificacin anloga a la de Bobbio y el positivismo; permite
evidenciar
las
diferencias
existentes
entre
constitucionalismo
y
neoconstitucionalismo.
Constitucionalismo es fundamentalmente una ideologa dirigida a la limitacin del
poder y a la defensa de libertades naturales o de derechos fundamentales. Tiene
un trasfondo iusnaturalista preponderantemente- que sostiene la tesis de la
conexin identificativa entre derecho y moral y, por otro lado, su adversario es el
positivismo metodolgico. No es relevante como teora del derecho porque la teora
del derecho predominante en el siglo XIX y primera mitad del siglo XX es la
positivista.
El neoconstitucionalismo no es solamente una ideologa y metodologa, tambin es
una teora concurrente con la positivista, as, se divide en:
(1) Terico.
Describe los logros de la constitucionalizacin, es decir, del proceso que
comporta una modificacin de los grandes sistemas jurdicos
contemporneos respecto a los existentes antes del despliegue integral del
proceso mismo.
El modelo de sistema jurdico que emerge del neoconstitucionalismo se
caracteriza por:
a. Constitucin invasora.
b. Positivizacin de un catlogo de derechos fundamentales.
c. Omnipresencia en la constitucin de principios y reglas.

d. Peculiaridades en la interpretacin segn el modelo descriptivo y

axiolgico de la constitucin.
e. Aplicacin de normas constitucionales respecto a la interpretacin y
aplicacin de la ley ordinaria.
Como teora, es una alternativa a la teora iuspositivista tradicional pues no
parecen sostenibles sus tres caractersticas principales: estatalismo,
legicentrismo y formalismo interpretativo; el neoconstitucionalismo admite
principios, no slo reglas jurdicas.
El neoconstitucionalismo como teora tiene dos tendencias contrapuestas:
a. Aquellos que sostienen que es una continuacin del iuspositivismo, slo
se transforma el objeto de investigacin.
b. Aquellos que sostienen que tiene diferencias metodolgicas con el
iuspositivismo.
Su objeto de investigacin documento constitucin- vara:
a. Modelo descriptivo de la Constitucin como norma. Constitucin designa
un conjunto de reglas jurdicas positivas, contenidas en un documento o
consuetudinarias, que son, respecto a las otras reglas jurdicas,
fundamentales y, por lo tanto, fundantes del ordenamiento jurdico y/o
jerrquicamente superiores.
LA CONSTITUCIN ES UN DOCUMENTO NORMATIVO.
Se configura la interpretacin constitucional al igual que la interpretacin
de la ley, como una especia del gnero de interpretacin jurdica. La
interpretacin de la ley y de la constitucin presentan diferencias de
grado, no cualitativas.
b. Modelo axiolgico de la Constitucin como norma. Constitucin designa
un conjunto de reglas jurdicas positivas, contenidas en un documento o
consuetudinarias, que son, respecto a las otras reglas jurdicas,
fundamentales y, por lo tanto, fundantes del ordenamiento jurdico y/o
jerrquicamente superiores, A CONDICIN DE QUE TENGAN
DETERMINADOS CONTENIDOS A LOS QUE SE ATRIBUYE UN

ESPECIAL VALOR. La constitucin est cargada de un valor intrnseco:

es un valor en s.
Es una IDEOLOGA, no es teora del derecho.
(2) Ideolgico.
Su diferencia con la ideologa constitucional es que el neo pone en segundo
plano el objetivo de la limitacin del poder estatal primero en el
constitucionalismo-, pone en primer lugar el objetivo de garantizar los
derechos fundamentales.
Tiene el modelo de Estado Constitucional y Democrtico de Derecho.
No se limita a describir los logros del proceso de constitucionalizacin, sino
que los valora positivamente y propugna su defensa y ampliacin; en
particular, subraya la importancia de los mecanismos institucionales de tutela
de los derechos fundamentales pero ms todava la exigencia de que las
actividades del legislativo y del judicial estn directamente encaminadas a la
concretizacin, actuacin y garanta de los derechos fundamentales
previstos en la Constitucin.
Puede subsistir una obligacin moral de obedecer la constitucin y a las leyes
que son conforme a ella tal y como el positivismo ideolgico predicaba la
obligacin moral de obedecer la ley-.
Adopta el modelo axiolgico de la constitucin como norma, pone en
evidencia una radical interpretacin constitucional de la ley y aplicacin de la
constitucin respecto a la aplicacin de la ley.
Alexy, Dworkin y Zagrebelsky.
(3) Metodolgico.
Se contrapone al metodolgico que afirma la tesis segn la cual es siempre
posible identificar y describir el derecho como es, y distinguirlo del derecho
como debera de ser; tesis que tiene dos corolarios: 1. Tesis de las fuentes
sociales del derecho y 2. Tesis de no conexin entre derecho y moral. 3. El
autor incluye tambin el presupuesto positivista de la divisin entre ser y
deber ser.

Sostiene la tesis de la conexin necesaria, identificativa y/o justificativa entre

derecho y moral, al menos respecto a situaciones de derecho
constitucionalizado, donde los principios constitucionales y los derechos
fundamentales son puente entre derecho y moral.