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El arresto como medida de apremio en la Jurisprudencia

Es sin duda lo referente al arresto como medida de apremio, el tema que ms


controversia ha generado histricamente en el marco de la ley que aqu se ha
analizado, pues se ha dicho por un lado que la disposicin del artculo 14 que a
continuacin vulnerara las garantas procesales y adems consagrara la llamada
prisin por deudas.
No son pocos los casos en que los tribunales han debido pronunciarse acerca
de este punto, as en los siguientes casos relativamente recientes la magistratura
Constitucional se ha pronunciado por distintas causas sobre la constitucionalidad
del artculo 14 de la ley 14908.
As en sentencia N ROL 2102, del 27 de Septiembre del 2012 el tribunal se
pronunci a propsito de requerimiento de inaplicabilidad de los artculos 66 de la
Ley N 19.947 y 14 de la Ley N 14.908, en concreto y en lo importante para
efectos de este anlisis el tribunal estableci en el considerando trigsimo noveno
Que, por consiguiente, esta Magistratura Constitucional estima que, en la
especie, no se est en presencia de una situacin de prisin por deudas. Por
el contrario, se trata de una medida no penal sino de apremio para hacer cumplir
ejecutivamente una obligacin legal de familia, con fuertes componentes
alimentarios, judicialmente establecida (el resaltado es nuestro) Es decir, en esta
ocasin el Tribunal Constitucional ha estimado que no puede considerarse prisin
por deudas una medida de apremio, porque el alcance de la expresin prisin por
deudas est referido exclusivamente al ordenamiento penal, de tal manera que lo
que se prohbe no es cualquier restriccin de libertad por adeudar, sino la
penalizacin como delito que merezca semejante pena.
En la misma resolucin el Tribunal Constitucional tambin tuvo ocasin de
pronunciarse sobre la relacin que tiene la medida de apremio con la libertad
personal as en el considerando cuadragsimosegundo establece que el anlisis
sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una medida de apremio como
la que es objeto de anlisis no es una cuestin abstracta, sino que debe ser
verificada en concreto, mediante un anlisis de proporcionalidad de la medida de
apremio. Idntica cuestin ha resuelto el tribunal en la resolucin Rol N 1.145-08,
de 17 de marzo de 2009, que en su considerando trigesimoquinto ha dicho que
Tal legitimidad (la de la medida de apremio, en este caso el arresto) radica en la
proporcionalidad o adecuacin axiolgica de la conexin de medio a fin que se da
entre el arresto como medida de apremio, por una parte, y la finalidad perseguida
con ste, por otra. Es decir, tal como ha resuelto este rgano de justicia
constitucional, no basta la adecuacin formal de la medida () sino que el actual
pronunciamiento de inaplicabilidad obliga al Tribunal Constitucional a examinar
cuidadosamente las circunstancias precisas de la gestin en que el precepto legal
impugnado ha de recibir aplicacin, a fin de decidir su conformidad con la Ley
Suprema. Es decir en esta ocasin el tribunal se pronuncia diciendo que la

cuestin de la legitimidad o ilegitimidad de la medida de apremio depende del


apego irrestricto a la proporcionalidad como principio que gobierna las limitaciones
o restricciones a los derechos fundamentales.
En resolucin Rol N 1.006-07, de 22 de enero de 2009, considerando
vigesimotercero el tribunal se pronunci sobre la legitimidad de los apremios en
relacin a la vulneracin de la libertad personal, as () la resolucin judicial que
impone el apremio importa una privacin legtima y no arbitraria del derecho a
la libertad personal y a la seguridad individual del apremiado,desde el momento
que impone a este ltimo la carga de responder a un deber legal. Por lo dems, el
propio ordenamiento jurdico reconoce a la judicatura el imperio para hacer
ejecutar lo que resuelve, facultad que encuentra sus races en los artculos
4,5,6,7, 19 N3 y 76 de la Constitucin Poltica de la Repblica. En tal sentido,
debe tenerse presente en este punto que la relacin jurdica existenteno
constituye una vinculacin puramente privada, generadora slo de obligaciones de
naturaleza patrimonial entre ambos ().
La magistratura constitucional nacional ha reconocido que la medida de arresto
contemplada en la ley 14908 no es ni puede ser considerada como constituyente
de una infraccin y violacin a la libertad personal, por cuanto no es sino la
imposicin de una carga perfectamente legtima por parte del ordenamiento
jurdico, en la especie, tampoco puede ser ilegal ni arbitraria, pues la imposicin
de estas medidas forma parte de la potestad reconocida a los tribunales de
justicia.
Por otra parte, y para reafirmar la legitimidad, en este caso en abstracto de la
disposicin del artculo 14 de la ley 14908, rechazando el requerimiento de
inaplicabilidad intentado, el tribunal sostuvo en resolucin N ROL 2508 del 4 de
Octubre del 2013, en el considerando decimotercero que el inters superior del
nio como principio gobierna el derecho de familia, y que por lo tanto se debe
considerar siempre cuando se trate de asegurar el derecho de alimentos de los
mismos.
En el mismo sentido anterior, la resolucin de fecha 25 de marzo de 2011, en
causa Rol N 162-2011 de la Corte de Apelaciones de Valparaso, no obstante
pronunciarse acogiendo el Amparo sobre la improcedencia del arresto por la
asimilacin que se ha hecho del artculo 66 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil y
el artculo 14 de la ley 14908 por medio de una aplicacin conjunta de ambos
artculos, ha establecido que ()la norma antes citada del Pacto de San Jos de
Costa Rica (artculo 7) solo permite la privacin de libertad por deudas de
alimentos Idntico contenido tiene la sentencia de la Corte de Apelaciones de
Temuco, de fecha 26 de julio de 2011, en causa Rol N 683-2013, cuyo
considerando noveno afirma: "que, en cuanto al Derecho internacional, el artculo
7.7 de la Convencin Americana de Derechos Humanos textualmente dispone:
"Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de

autoridad judicial
alimentarios".

competente

dictados

por

incumplimientos

de

deberes

Parece ser tendencia entonces que el Tribunal Constitucional y los Tribunales


superiores de justicia han aceptado lo ajustado a Derecho de la disposicin del
artculo 14 de la ley en anlisis, en cualquier caso las ms de la veces ha
motivado la resolucin de los tribunales la relacin pretendida entre el artculo 66
de la ley 19947 y el artculo que establece el arresto como medida de apremio, en
particular porque se ha mencionado expresamente por la nueva ley de matrimonio
civil que el derecho a compensacin econmica del artculo 66 se considera de
alimentos nicamente para efectos de su cumplimiento, ello ha dado lugar a la
discusin expuesta en sede Jurisprudencial sobre la procedencia o improcedencia
del arresto como apremio para el no pago de la compensacin econmica,
cuestin que sin embargo escapa al anlisis que aqu se lleva a cabo.
No obstante lo anterior, y pese a que se ha dejado constancia permanente que
en principio la disposicin del artculo 14 de la ley 14908 no constituye prisin por
deudas, llama la atencin que en resolucin Causa n 303/2014 (Amparo). La
Corte de Apelaciones de Chillan deja en evidencia que si bien desde una
perspectiva ex ante la aplicacin del apremio de restriccin de libertad por arresto
nocturno no necesariamente es atentatorio contra las garantas procesales o
contra los derechos humanos, puede derivar en una verdadera prisin por deudas
de no tener una aplicacin razonable, como lo expresa el considerando octavo y
noveno que a continuacin se transcriben: En el octavo considerando Que, como
consecuencia de lo anterior, si bien los apremios vigentes inicialmente se
ajustaron a derecho, hoy han devenido en una verdadera prisin por deudas, que
repugna a nuestro ordenamiento jurdico, y particularmente en el hecho que el
arraigo, en el hecho, se ha mantenido y mantendr indefinidamente. Y en el
noveno Que, as las cosas, y teniendo presente, adems, que el amparado ha
ofrecido garantizar el pago de la obligacin perseguida en autos con una caucin
hipotecaria que recae en derechos sobre el inmueble (), se justifica hacer lugar
al amparo y, en consecuencia, suspender los referidos apremios, previa
constitucin de la caucin ofrecida.
Esta ltima resolucin sin embargo, es una de las pocas que ha acogido
reclamaciones de ilegalidad-arbitrariedad o inconstitucionalidad contra el referido
apremio en torno a la ley de abandono de familia y pago de pensiones
alimenticias, es ms tampoco se trata de una declaracin sobre la ilegitimidad de
este precepto en abstracto, sino que haba en la especie derivado en arbitraria e
ilegal por el hecho de haberse rendido ya caucin suficiente que no justificaba su
mantencin. La mayora de las otras resoluciones se han limitado a declarar que
no corresponde asimilar la disposicin del artculo 66 de la nueva ley de
matrimonio civil a los alimentos, pese a lo dispuesto por la propia ley, pues como
ya se dijo esto es solo para efectos de cumplimiento de la obligacin de
compensacin econmica, y por lo tanto no sera lcito extender la aplicacin del

apremio de arresto a otras obligaciones que las de pagar alimentos, pues slo as
adems es permitido por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos.
Vistas as las cosas, resulta lgico afirmar que el rechazo de la prisin por
deudas constituye un derecho humano que se ha estatuido con carcter de regla
general. La excepcin a la misma se refiere, precisamente, a las deudas derivadas
del incumplimiento de deberes alimentarios. 1 De esta manera se han pronunciado
los tribunales Chilenos, as se ha expuesto sobre fallos de diversos tribunales
nacionales, por tanto, en principio no se vulneran garantas con el arresto como
medida de apremio en el marco de la ley 14908. Compartimos s el anlisis que
realiz el Tribunal Constitucional de que es una cuestin que debe determinarse
bajo criterios de proporcionalidad para cada caso particular.

1 LEPIN, Cristin. (2013) .Es procedente el arresto por incumplimiento del


pago de compensacin econmica? Comentario a la sentencia de la Corte
Suprema Rol 11.410-2011. Revista de derecho (Coquimbo), 20(1), p.p. 359376. Disponible en http://www.scielo.cl/scielo.php?
script=sci_arttext&pid=S0718-97532013000100015 [fecha de visita 19 de
Octubre de 2016], p. 371-372