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NIEZ

Del menor como objeto al NIO COMO SUJETOS


DE DERECHOS

EVOLUCIN HISTORICA DE LA INFANCIA


Surge como un concepto de la edad moderna
LA EDAD MODERNA DESCUBRIO LA INFANCIA

Exista pero estaba invisibilizada

Representacion de la infancia a lo largo de


la historia
Philippe Aris (historiador francs: 1914-1984):
En la sociedad greco-romana y cristiana, la irrelevancia de
la infancia responde al menosprecio de la irracionalidad y
la imperfeccin del fruto del pecado original.
En la Medieval por las caractersticas de esa sociedad,
definida por el movimiento de la vida colectiva que
arrastraba en una misma oleada las edades y las
condiciones.

Infancia: hecho biolgico o social


Concepcin biolgica categora etaria: Menores como
seres individuales y en formacin para la vida adulta
(invisibilidad)

Concepcin social: infancia como categora social al


igual que otras categoras, entre ellas la de los adultos,
les estaremos reconociendo sus derechos (los
reconoces lo visibilizas)

El mundo reconoce por fin, la importancia


de la infancia
Siglo XX: comienza un proceso profundo y dinmico de
reconocimiento y proteccin de los derechos de los
nios, nias y adolescentes.

Se enmarca en la corriente Universal de proteccin de


los Derechos Humanos

Evolucin histrica normativa. Del reconocimiento


jurdico de la niez a la CDN

1919 -1920
El reconocimiento jurdico internacional de los derechos de la niez aparece como
respuesta a la miseria de la primera guerra mundial.

1924
La Sociedad de Naciones aprueba la Declaracin de Ginebra sobre los Derechos del
Nio, redactada por la Unin Internacional de Proteccin de la Infancia. La
Declaracin establece el derecho de los nios al desarrollo material, moral y
espiritual; a recibir ayuda especial cuando est hambriento, enfermo, discapacitado
o hurfano; a que se le socorra en primer lugar en situaciones graves; a quedar
exento de cualquier explotacin econmica y a recibir una educacin que le
inculque un cierto sentido de responsabilidad social.

1948
La Asamblea General de las Naciones Unidas aprueba la Declaracin Universal de Derechos Humanos, cuyo artculo
25 se refiere al nio como poseedor de derecho a cuidados y asistencia especiales.
Artculo 25: 1.- Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la
salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales
necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u
otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad.
2.- La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales. Todos los nios, nacidos de
matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.

1959
La Asamblea General de las Naciones Unidas aprueba la Declaracin sobre los Derechos del Nio, que reconoce
derechos como el derecho a no ser discriminado y el derecho a tener un nombre y una nacionalidad. Tambin
consagra en la prctica los derechos de la infancia a la educacin, a la atencin de la salud y a la proteccin especial.

1969
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos en su artculo 19 refiere especificamente a los derechos del
nio.
Artculo 19. Derechos del Nio: Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor
requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado.

1979
Las Naciones Unidas declaran 1979 Ao Internacional del Nio. El mayor logro del Ao es poner en marcha un
proceso de mayor significacin a largo plazo: la Asamblea General acuerda que se establezca un grupo de trabajo
compuesto por miembros de la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, por expertos
independientes y por delegaciones observadoras de Estados que no son miembros de las Naciones Unidas,
organizaciones no gubernamentales y organismos de las Naciones Unidas, con el fin de redactar una Convencin que
sea jurdicamente vinculante.

1989
La Asamblea General de las Naciones Unidas aprueba
en Nueva York el 20/11/89, por unanimidad la
Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN), que
entra en vigor al ao siguiente.
Es el tratado con ms ratificaciones, hace presumir un
gran consenso mundial en el inters por la proteccin de
los derechos de los nios.

CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO


Resulta del enfoque de los DD HH aplicados a la infancia
Se estructura:
1.- UN PARADIGAMA
2.- DOS CARACTERISTICAS PRINCIPALES
3.- TRES PRINCIPIOS TRONCALES

Cambio de paradigma:
Anteriormente:
MENOR OBEJTO de representacin, proteccin y
control de los padres o el Estado
Se lo definia a traves de su incapacidad, su carencia

La infancia considerada una etapa de preparacin para


la vida adulta.

Cambio de paradigma
NIO COMO SUJETO DE DERECHOS
Ser nio no es ser menos adulto, la niez no es una
etapa de preparacin para la vida adulta.
La infancia y la adolescencia son formas de ser persona
y tienen igual valor que cualquier otra etapa de la vida

EL NUEVO PARADIGMA DEL NIO COMO


SUJETO DE DERECHOS
Corriente de DD HH
Reconocimiento de derechos a toda persona
sin distincin
Idea de igual formal y sustancial

Reconocimiento de Derechos
Los derechos del nio derivan de su condicin de persona
Los dispositivos de proteccin de esos derechos son
complementarios y no sustitutivos de los mecanismos
protectorios de derechos del resto de las personas.

CARACTERES

INTEGRALIDAD

LECTURA EN TERMINOS DE DERECHOS

Integralidad
Disposiciones interdependientes
Abarcativas

Unificadora de los DCP y los DESC


De este modo del carcter integral e interdependiente de
los derechos consagrados por la CDN, se deriva la
necesidad de una proteccin integral.

Lectura en terminos de Dchos.


Se realiza un traspaso de las necesidades a los derechos
Transformar la necesidades del nio en DERECHOS que este pueda
ejercer y exigir frente a la familia la sociedad y el estado.
De lo contrario seria receptor de asitencia social, publica o privada
En el primer caso se reconoce al nio el carcter de "persona humana
portadora de demandas sociales" y sujeto de derecho. En el segundo,
se le considera como un mero receptor de la oferta pblica o privada
de servicios, asumiendo el carcter de "beneficiario" o de "objeto" de
la proteccin del Estado y la sociedad

PRINCIPIOS
Inters superior del nio
Autonoma Progresiva

Derecho a ser odo

INTERES SUPERIOR DEL NIO


Plena o mxima satisfaccin integral y simultanea de los
derechos del nio, nia o adolescente
Anecdotico: origen en el Common Law + visin
paternalista de la jurisdiccin + un contenido vago o
indeterminado generaba un concepto sin contenido
que posibilitaba cualquier decisin en funcion del
preconcepto del juzgador
Por ello la necesidad de entender el ISN desde un enfoque
de derechos, desde la propia visin del nio, como
titular de los derechos.

INTERES SUPERIOR DEL NIO


Paradoja: nio es sujeto de derecho y participe en la
concrecin de su inters superior, pero el propio
ordenamiento jurdico no le adjudica una autonoma
plena, debido a consideraciones de hecho y jurdicas.

Sin embargo, encuentra solucin en la capacidad


progresiva (los nios ejercen su derecho de modo
progresivo en virtud de "la evolucin de sus
facultades)

INTERES SUPERIOR DEL NIO


Funciones del ISN:
Carcter interpretativo:
Interpretacin sistemtica.
Solucin a conflictos.

Prioridad en las politicas Pblicas.

CDN
Artculo 3: 1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las
instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin
primordial a que se atender ser el inters superior del nio.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el
cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los
derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de
l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y
administrativas adecuadas.
3. Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y
establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios
cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes,
especialmente en materia de seguridad, sanidad, nmero y competencia de
su personal, as como en relacin con la existencia de una supervisin
adecuada.

Ley 13.298
Art. 4: Se entiende por inters superior del nio la mxima
satisfaccin integral y simultnea de sus derechos en un marco
de libertad, respeto y dignidad, para lograr el desenvolvimiento
de sus potencialidades, y el despliegue integral y armnico de su
personalidad.
Para determinar el inters superior del nio, en una situacin
concreta, se debe apreciar: a) La condicin especfica de los
nios como sujetos de derecho. b) La opinin de los nios de
acuerdo a su desarrollo psicofsico. c) La necesidad de equilibrio
entre los derechos y garantas de los nios, y sus deberes. d) La
necesidad de equilibrio entre los derechos y garantas de los
nios, y las exigencias de una sociedad justa y democrtica.
En aplicacin del principio del inters superior del nio, cuando
exista conflicto entre los derechos e intereses de todos los
nios, frente a otros derechos e intereses igualmente legtimos,
prevalecern los primeros.

Ley 26.061
Art. 3: INTERES SUPERIOR. A los efectos de la presente ley se entiende por
inters superior de la nia, nio y adolescente la mxima satisfaccin,
integral y simultnea de los derechos y garantas reconocidos en esta ley.
Debindose respetar: a) Su condicin de sujeto de derecho; b) El derecho de
las nias, nios y adolescentes a ser odos y que su opinin sea tenida en
cuenta; c) El respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos en su
medio familiar, social y cultural; d) Su edad, grado de madurez, capacidad
de discernimiento y dems condiciones personales; e) El equilibrio entre los
derechos y garantas de las nias, nios y adolescentes y las exigencias del
bien comn; f) Su centro de vida. Se entiende por centro de vida el lugar
donde las nias, nios y adolescentes hubiesen transcurrido en condiciones
legtimas la mayor parte de su existencia.
Este principio rige en materia de patria potestad, pautas a las que se
ajustarn el ejercicio de la misma, filiacin, restitucin del nio, la nia o el
adolescente, adopcin, emancipacin y toda circunstancia vinculada a las
anteriores cualquiera sea el mbito donde deba desempearse. Cuando
exista conflicto entre los derechos e intereses de las nias, nios y
adolescentes frente a otros derechos e intereses igualmente legtimos,
prevalecern los primeros.

DERECHO A SER OIDO


Es el derecho del nio a participar en el proceso
Se desdobla en:
1) Defensa material: Derecho del nio a expresar su
opinin libremente y a que sta se tenga debidamente
en cuenta Derecho a ser odo.
2) Defensa tcnica: Consagracin de la garanta del
derecho a la defensa, instrumentada a travs del
abogado del nio.

CDN
Art. 12.- 1. Los Estados Partes garantizarn al nio que
est en condiciones de formarse un juicio propio el
derecho de expresar su opinin libremente en todos los
asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en
cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y
madurez del nio.
2. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad
de ser escuchado, en todo procedimiento judicial o
administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o
por medio de un representante o de un rgano
apropiado, en consonancia con las normas de
procedimiento de la ley nacional.

Ley 26.061
Art. 24: DERECHO A OPINAR Y A SER OIDO. Las nias,
nios y adolescentes tienen derecho a: a) Participar y
expresar libremente su opinin en los asuntos que les
conciernan y en aquellos que tengan inters; b) Que sus
opiniones sean tenidas en cuenta conforme a su
madurez y desarrollo. Este derecho se extiende a todos
los mbitos en que se desenvuelven las nias, nios y
adolescentes; entre ellos, al mbito estatal, familiar,
comunitario, social, escolar, cientfico, cultural,
deportivo y recreativo.

Ley 14.568 y Dec. PBA N 62/2015


Abogado del nio: Deber representar los intereses
personales e individuales de los nios, nias y adolescentes
legalmente ante cualquier procedimiento civil, familiar o
administrativo que los afecte, en el que intervendr en
carcter de parte, sin perjuicio de la representacin
promiscua que ejerce el Asesor de Incapaces.
Encontrandose afectado el inters personal e individual de
un nio, nia y/o adolescente, el juez con asistencia del
representante del Ministerio Pblico, o en su caso, la
autoridad
administrativa,
debern
informarle
personalmente al nio, nia y/o adolescente, acerca del
derecho que le asiste a ser representado por un Abogado
del Nio.

AUTONOMA PROGRESIVA
Es la facultad de ejercer los derechos de manera
autnoma, que se va ampliando a medida que el nio,
nia o adolescente se desarrolla.

El nio tiene derecho a desarrollar progresivamente el


ejercicio de sus derechos, los padres ya no tienen
poderes sobre los nios porque estos carecen de
autonoma, sino que los padres tienen el deber de
orientacin y direccin para promover y proteger la
autonoma progresiva de sus hijos.

CDN
Art. 5.- Los Estados Partes respetarn las
responsabilidades, los derechos y los deberes de los
padres o, en su caso, de los miembros de la familia
ampliada o de la comunidad, segn establezca la
costumbre local, de los tutores u otras personas
encargadas legalmente del nio de impartirle, en
consonancia con la evolucin de sus facultades,
direccin y orientacin apropiadas para que el nio
ejerza los derechos reconocidos en la presente
Convencin.

Teora del balancn


Los intereses de los nios son naturalmente opuestos a sus
deseos por ello es necesario balancear unos y otros. No
siempre es as, pero subyase en esta teora la idea o el
prejuicio que los nios siempre desean cosas que no les
convienen.
Frente a la colisin de intereses: la necesidad es de
protegerlos en la mayor medida posible, aunque terminen
teniendo mayor primaca unos que otros.
En la eleccin entre dos o mas alternativas, es fundamental
la palabra del afectado para que determine cul de las
opciones le resulta ms insoportable y cul est mas
dispuesto a tolerar.

Marco normativo interno


La ratificacin de la CDN por nuestro pas y su incorporacin a la
Constitucin Nacional, genero la necesidad de armonizar la
legislacin interna a la internacional, sancionndose las leyes
26.061, 13.298 y 13.634.
Ley Nacional N 26.061 de Proteccin Integral de los
Derechos de las nias, nios y adolescentes.
Ley N 13.298 de la Promocin y Proteccin Integral de los
Derechos de los Nios.
Ley N 13.634 de la Provincia de Buenos Aires que Disuelve
los Tribunales de Familia y los Tribunales de Menores y crea
los Juzgados de Familia y el Fuero de Responsabilidad Penal
Juvenil.

Ley Nacional N 26.061


Es la ley nacional de Proteccin integral de los derechos de las nias,
nios y adolescentes y tiene por objeto:
Art. 1 OBJETO. Esta ley tiene por objeto la proteccin integral
de los derechos de las nias, nios y adolescentes que se
encuentren en el territorio de la Repblica Argentina, para
garantizar el ejercicio y disfrute pleno, efectivo y permanente de
aquellos reconocidos en el ordenamiento jurdico nacional y en los
tratados internacionales en los que la Nacin sea parte. Los
derechos aqu reconocidos estn asegurados por su mxima
exigibilidad y sustentados en el principio del inters superior del
nio. La omisin en la observancia de los deberes que por la
presente corresponden a loshabilita a todo ciudadano a
interponer las acciones administrativas y judiciales a fin de
restaurar el ejercicio y goce de tales derechos rganos
gubernamentales del Estado, a travs de medidas expeditas y
eficaces.

Ley Provincial N 13.298


Es el correlativo Provincial de la 26.061, denominada de la
Promocin y Proteccin integral de los derechos de los
nios, cuyo objeto y finalidad es:
Art. 1.- La presente Ley tiene por objeto la promocin y
proteccin integral de los derechos de los nios,
garantizando el ejercicio y disfrute pleno, efectivo y
permanente de los derechos y garantas reconocidos en
el ordenamiento legal vigente, y dems Leyes que en su
consecuencia se dicten.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN


La anterior triloga de leyes armonizaron el Cdigo Civil de
Vlez a las nuevas mandas constitucionales.
El Cdigo Civil y Comercial inserta expresamente al derecho
privado argentino en el paradigma constitucionalconvencional (arts. 1 y 2), en este sentido, el CCyC importa
la concrecin expresa de los mandatos de la Constitucin
Nacional y las Convenciones.
La normativa de fondo refleja los principios constitucionales
generandose un piso mnimo de condiciones en nuestro
caso especifico del paradigma de niez y sus principios que
garantizan la tutela eficiente de los derechos implicados.

CCyC
ARTICULO 26.- Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona menor de edad
ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales.
No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s los actos que
le son permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de conflicto de intereses con sus
representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le concierne as
como a participar en las decisiones sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre trece y diecisis aos tiene aptitud para decidir por s respecto
de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan
un riesgo grave en su vida o integridad fsica.
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o est en riesgo la
integridad o la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus
progenitores; el conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su inters superior, sobre la
base de la opinin mdica respecto a las consecuencias de la realizacin o no del acto mdico.
A partir de los diecisis aos el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones
atinentes al cuidado de su propio cuerpo.

CCyC

ARTICULO 706.- Principios generales de los procesos de familia. El proceso en materia de familia debe
respetar los principios de tutela judicial efectiva, inmediacin, buena fe y lealtad procesal, oficiosidad,
oralidad y acceso limitado al expediente.
a) Las normas que rigen el procedimiento deben ser aplicadas de modo de facilitar el acceso a la
justicia, especialmente tratndose de personas vulnerables, y la resolucin pacfica de los conflictos.
b) Los jueces ante los cuales tramitan estas causas deben ser especializados y contar con apoyo
multidisciplinario.
c) La decisin que se dicte en un proceso en que estn involucrados nios, nias o adolescentes, debe
tener en cuenta el inters superior de esas personas.

ARTICULO 707.- Participacin en el proceso de personas con capacidad restringida y de nios, nias y
adolescentes. Las personas mayores con capacidad restringida y los nios, nias y adolescentes
tienen derecho a ser odos en todos los procesos que los afectan directamente. Su opinin debe ser
tenida en cuenta y valorada segn su grado de discernimiento y la cuestin debatida en el proceso.

CONCLUSIONES
Principales cambios:
De menor a nio
De objeto de proteccin a sujeto de derechos
De paternalismo estatal a mayor autonoma
De internacin como proteccin a institucionalizacin
como ltimo recurso
De la subordinacin al padre a las familias democrticas
De incapacidad a la capacidad progresiva
De sistema tutelar a la promocin y proteccin de
derechos de nios, nias y adolescentes

CONCLUSIONES
Principales premisas:
Ser nio no es ser menos adulto.
La niez y la adolescencia son formas de ser persona y
tienen igual valor que cualquier otra etapa de la vida.
La niez no es una fase de la vida definida a partir de la
idea de dependencia o subordinacin a los padres, sino
que ellos acompaan.
Es una poca de desarrollo efectivo y progresivo de la
autonoma, personal, social y jurdica.

La niez es una etapa ms de la vida