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Hace unos meses apareció una noticia reflejada en uno de los periódicos más importantes

de Argentina en la que dos diputados piden juicio político para los jueces que condenaron
a una mujer acusada de matar a su bebé. A partir de este escalofriante e inhumano suceso
analizaremos algunas concepciones de justicia y formas jurídicas que se hayan presentes
en la actualidad y que se derivan de las declaraciones realizadas por quienes acusan a los
jueces. Veamos la noticia:
Los diputados nacionales de Libres del Sur, Federico Masso y Victoria Donda, anunciaron que
presentarán un pedido de juicio político contra los tres jueces que condenaron a 8 años de
prisión a Belén, la joven de 27 años acusada de haber asesinado a su bebé en el baño de un
hospital de esta capital luego de dar a luz. […]
Sin embargo, la abogada de la joven, Soledad Deza, dijo que pedirá que se declare nulo el fallo,
con el argumento de que Belén en realidad sufrió un aborto espontáneo y de que no hay un
estudio de ADN que confirme que el bebé hallando en el inodoro es hijo de su cliente. […] Según
consideraron los parlamentarios de Libres del Sur, los jueces tucumanos realizaron una
condena moral sobre un caso que ellos consideran médico.
"Esta barbaridad que hicieron los jueces con Belén va a terminar cuando acudamos, de ser
necesario, a los fueros internacionales para garantizar los derechos humanos de esta chica,
derechos que fueron abiertamente violados por el Estado provincial a través de su Poder
Judicial", denunció Donda.
En una conferencia de prensa que brindó junto a Masso, a la abogada de Belén, Soledad Deza y
a la coordinadora nacional de la ONG "Las Mumala", Raquel Vivanco, la diputada opinó que "se
está haciendo un uso político del caso, pero no por lo que argumentan los jueces, sino
porque ellos le están diciendo a las mujeres pobres, a través de este fallo, que si no tienen
para pagarse un aborto en una clínica se queden en su casa y se mueran, y por eso van a
tener que explicarle al país lo que hicieron"1.

Una de las primeras consideraciones que podemos ver es la separación de lo moral con
respecto a lo legal o lo justo. Es decir, un fallo judicial no debe llevar un contenido moral si
su materia es médica. En las visiones contemporáneas, provenientes de autores
iluministas o iuspositivistas, esta separación es ya casi un dogma 2. Hay que separar lo
moral y ni hablar lo religioso, de cualquier ámbito, fundamentalmente del derecho que
como nunca antes abarca todas las esferas de la vida humana. Aquí sobresale el
pensamiento de uno de los autores pilares del positivismo jurídico, Hans Kelsen.
Analicemos brevemente algunos textos de su obra, Teoría Pura del Derecho.
Llama la atención el adjetivo “pura”, alusión a un iluminismo kantiano y que el jurista
austríaco explica:
Al calificarse como teoría “pura” indica que entiende constituir una ciencia que tenga por único
objeto al derecho e ignore todo lo que no responda estrictamente a su definición. El principio
fundamental de su método es, pues, eliminar de la ciencia del derecho todos los elementos que
le son extraños. Parece que no podría ser de otra manera. Sin embargo, basta echar una ojeada
sobre el desarrollo de la ciencia jurídica tradicional en el curso de los siglos XIX y XX para
comprobar hasta qué punto se ha ignorado tal principio metódico. Con una falta total de sentido
crítico la ciencia del derecho se ha ocupado de la psicología y la biología, de la moral y la
teología. […]El resultado no puede ser otro que la ruina de la verdadera ciencia jurídica.3

1 LA NACIÓN, 07/05/2016 - http://www.lanacion.com.ar/1896559-tucuman-dos-diputados-piden-juiciopolitico-para-los-magistrados-que-condenaron-a-una-joven-acusada-de-matar-a-su-bebe (la negrita es
nuestra)
2 Obviamos objetar como contradictorio al positivismo que, despreciando la filosofía, se presenta en el
fondo como doctrina filosófica.

en el fondo. Podemos citar una breve obra del pensador francés relevante a la noticia disparadora. dominios de saber. Me refiero a la mención que realizan. 56 5 H. el aborto. op. por consiguiente. puesto que no es pronunciado sobre la base de una norma jurídica. 19 4 H. por el contrario. KELSEN. órdenes de verdad. p.. la diputada y la abogada de la mujer imputada al uso político del caso y a la violación del Poder Judicial sobre las mujeres. Teoría Pura del Derecho. afanosas de feminismo. También porque para Kelsen lo propio de una norma jurídica es que conlleve una sanción y la “las normas de un orden moral. Buenos Aires: Eudeba. en el dominio del comportamiento cotidiano sino también en el orden de la ciencia. Mediante este juicio puede comprobarse la conformidad u oposición entre tal norma moral y tal norma jurídica. Hay aquí un juicio de valor emitido sobre la base de una norma moral y. que son como el suelo en que se forman el sujeto. a partir de condiciones políticas. KELSEN. KELSEN.5 Por tanto. por consiguiente. Sigamos analizando otra cuestión social actual de fondo que responde a la influencia de autores de Michel Foucault. cit. utilizando eventualmente el modelo nietzscheano. Barcelona: Gedisa. 45 6 M.6 Para Foucault. las condiciones políticas y económicas de existencia no son un velo o un obstáculo para el sujeto de conocimiento sino aquello a través de lo cual se forman los sujetos de conocimiento y. La verdad y las formas jurídicas. Aun en la ciencia encontramos modelos de verdad cuya formación es el producto de las estructuras políticas que no se imponen desde el exterior al sujeto de conocimiento sino que son. 3 H. al mismo tiempo originario y absoluto. no prescriben ni autorizan sanciones respecto de los actos de conducta humana calificados de inmorales”4 son y deben ser separadas.Ya puede advertirse cómo esta visión de lo que es el derecho abre a una separación en la interpretación de las normas y su validez. ellas mismas. bajo esta consideración actual de la separación entre lo moral y lo jurídico. ejerce fuerte influencia en la cultura contemporánea. Presentaré algunos esbozos de esta historia a partir de las prácticas judiciales que dieron nacimiento a los modelos de verdad que todavía están vigentes en nuestra sociedad. extraño a la ciencia del derecho. y que no haya. el poder político es lo que forma a los sujetos de conocimiento. Utilizamos a Foucault porque su tesis del poder político. FOUCAULT. A ese absurdo se llega por querer defender y promover. relación de delegación del derecho a la moral o de la moral al derecho. 32-33 . La verdad y las formas jurídicas. cit. Gracias a esta condición resulta posible pronunciar un juicio moral sobre un orden jurídico considerado en su conjunto o sobre cualquiera de las normas que lo constituyen. es decir que desde el punto de vista de la moral la norma jurídica es buena o mala. se entiende que se presente una apelación a favor de la mujer asesina. Para que el orden moral sea distinto del orden jurídico es preciso que el contenido de las normas morales no se confunda con el de las normas jurídicas. pp. extraídas de Nietzsche. de hecho. en consecuencia. justa o injusta. op. 1996. Sólo puede haber ciertos tipos de sujetos de conocimiento. constitutivas de éste. las relaciones de verdad. 2009. aún se imponen a ella y valen no sólo en el dominio de la política. p. Una historia de la verdad será posible para nosotros sólo si nos desembarazamos de estos grandes temas del sujeto de conocimiento. La temática sobre independizar el derecho de la moral sigue siendo abundantemente tratada en autores como Herbert Hart o Norberto Bobbio. como para estas mujeres que defienden el aborto y el asesinato de un bebé que no quiere ser querido. La intención de estas conferencias nos la dice el mismo autor: Mi propósito es demostrar en estas conferencias cómo. p. los dominios de saber y las relaciones con la verdad.

la confiscación. bajo la marca de la ideología. a un nivel más elevado de abstracción” 8 y bajo un contrato social elaborar relaciones de justicia a priori en las que todos los hombres. A su vez. la indagación. es una voluntad de poder. Es decir. Madrid: Fondo de Cultura Económica de España. llega hasta la más inhumanas consecuencias y el más profundo desorden metafísico y moral. p.99 8 J. La tesis de Foucault en La verdad y las formas jurídicas es que en tanto avanzó la historia. donde sus funciones principales son vigilar y castigar. la infracción. una herramienta de poder. Marxismo y comunismo son maestros en esto. El conocimiento es una invención. más aún. que tampoco es una solución ideal. Así lo explica el mismo autor: Parece razonable suponer que en la posición original los grupos son iguales. 1995. no se originó junto con la naturaleza humana. “vivimos en una sociedad en la que reina el panoptismo” 7 y eso se ve hasta en el entretenimiento con programas de televisión como Gran Hermano. Rawls se propone “generalizar y llevar la teoría tradicional del contrato social representada por Locke. hay una hiperpresencia del Estado en cada uno de los distintos ámbitos que contrala absolutamente todo. Es interesante la trascendencia que Foucault pone en el Panóptico de Bentham. Por tanto. Lo único que hay en un mundo donde no hay ser sino solo devenir. etc. la elaborada por John Rawls. Lo propio del hombre es el instinto y un instinto que está en continua lucha con sí mismo y con los demás. el poder político fue absorbiendo cada vez más el saber. como se ve. RAWLS. la verdad y la justicia a través de distintas herramientas como la figura del procurador. esto es. todos tienen los mismos derechos en el procedimiento para escoger principios. Sigue de modo radical a Nietzsche y encamina el proyecto de la transvaloración de los valores. FOUCAULT. en vistas a desarrollar una “ortopedia social”. p. destacándose las formas jurídicas. es contrario y nocivo a la naturaleza. Una de las actuales propuestas de escape a esta situación. una sociedad de control de los individuos. puede ser la planteada por filósofos como Robert Nozick y su “minimal state” en el que los ciudadanos no pueden pedirle nada al Estado. op. Teoría de la justicia. mediante un “velo de ignorancia” se saben iguales y eligen sus principios morales e imperativos sociales. la inquisición.. en su verdad y la de las cosas es un puro discurso político. Estamos frente a una sobreabundancia normativa que. ni el Estado a los ciudadanos. cit. cada uno puede hacer 7 M. 10 . Rousseau y Kant. como afirma en la Genealogía de la moral.el poder político forma y decide las relaciones de verdad. lo que el sujeto sea y se constituya como tal y se comporte en consecuencia. hasta llegar a una sociedad disciplinaria. esta postura responde con crítica a una de las teorías de la justicia más actuales.

justo y hasta premiado. En la relación accidental. ya que todo depende de una institución racional entre los hombres. Se llega así a que pueda plantearse el aborto o tirar por el inodoro a un bebé como algo legal. Lejos se está de la consideración aristotélica-tomista de lo justo. op. En primer lugar es necesario hablar de la verdad. en tanto que personas racionales preocupadas por promover sus intereses. 31 10 Cf. Es interesante notar que la verdad. y se supone que cada quien tiene la capacidad necesaria para comprender y actuar conforme a cualesquier principios adoptados. Esta lejanía es proporcional a la necesidad de revitalizar enérgicamente los principios del Estagirita y el Doctor Común. cit. la justicia. definen los principios de justicia como aquellos que aceptarían en tanto que seres iguales. basada en un falso igualitarismo. legales.. religiosos y sociales en general. Esta es la relación de las cosas con el entendimiento divino. El ser de las cosas es la medida y regla de nuestra inteligencia10. dentro de los límites de una dibujada libertad y tolerancia. Estas condiciones. Th. se considera nuestro intelecto que se asimila a lo que las cosas son. Obviamente el propósito de estas condiciones es representar la igualdad entre los seres humanos en tanto que personas morales. Lo que las cosas manifiestan ser. La verdad es una adecuación del intelecto con la cosa y en esa adecuación se haya una doble relación: una esencial y la otra accidental. que como veremos es la misma res y en el ente se convierte la verdad. fundado en la ley eterna que no es otra cosa que la misma sabiduría de Dios con la que crea y conserva todo el ser y el obrar de las cosas. p. medida y regla de las cosas. I. La inteligencia de Dios es. el derecho y la verdad donde tiene la primacía y la propia razón de lo justo el orden de la realidad. S. Como base de la igualdad se toma la semejanza en estos dos aspectos.9 De esta manera lo justo se fundamenta en el consenso de la voluntad de cada uno. La esencial hace referencia a la dependencia del ser de la cosa por el entendimiento. Primero está la verdad de las cosas y esa verdad causa en nosotros el conocimiento que tenemos de ellas. q. junto con el velo de la ignorancia..16 . responde a lo que la inteligencia divina piensa sobre ellas. Expresemos algunos de ellos. Los sistemas de fines u objetivos no están jerarquizados en cuanto a su valor. RAWLS. Lo justo se establece a priori. por tanto. en tanto que criaturas que tienen una concepción de lo que es bueno para ellas y que son capaces de tener un sentido de la justicia. Todo ello posible sin mirar el mismo orden del ser y de la realidad. Este “consenso utópico” pretende mediante una acción discursiva y comunicativa formular de modo racionalista y universalista los principios morales. sin que nadie interfiera con nadie. etc. tema capital para establecer lo justo. someter razones para su aceptación. La verdad es estudiada por santo Tomás en la primera parte de la Summa Theologiae en el tratado sobre Dios Uno. sin ninguna referencia a lo real y a la verdad de las cosas.propuestas. sino sólo atendiendo al interés común. hace referencia a Dios. siempre y cuando supieran que ninguno de ellos estaba en ventaja o desventaja por virtud de contingencias sociales y naturales. que dice relación principal con el entendimiento. Esto es muy profundo de captar y muy importante porque 9 J.

[dice] que la verdad es rectitud sólo perceptible por la mente. 1. a. ius. se dice esta rectitud según cierta adecuación. Y como la inteligencia divina no concibe nada en el tiempo. 21. 1. entre nosotros decimos también verdad de la justicia..16 a. el designio mismo de la gobernación de las cosas que existe en Dios como monarca del universo tiene naturaleza de ley. co. 12 S. en consonancia con lo que afirma Aristóteles en el libro IV de la Metafísica: “Definiendo la verdad. se relaciona con ellas como su regla y medida. la verdad consiste en que las cosas se adecuen al entendimiento. 1.4).fundamenta todo lo que viene después y es además el punto que más ataque ha sufrido. q. es la justicia de Dios que no es otra cosa que su Verdad y su Inteligencia. pues. que constituye el orden en las cosas adecuado a su sabiduría. hay también en ella una participación de la razón eterna en virtud de la cual se encuentra naturalmente inclinada a los actos y fines debidos. Pues bien. 91. síguese que la ley en cuestión debe llamarse eterna13. a. llamada por santo Tomás. el derecho. Y el entendimiento que es causa de las cosas. Por eso Dios es providente y por eso hay orden en el mundo. dado que el mundo está regido por la divina providencia. q. Th. cuando las cosas son la regla y la medida del entendimiento. 1. Ejemplo: el artista hace un buen trabajo cuando es fiel a los principios del arte. por eso hay una ley eterna que se refleja de modo participado en nosotros: Como ya expusimos (q. Todas las cosas encuentran y tienen su perfección en el ser de Dios y Dios mismo las gobierna para que alcancen esa perfección preexistente en Él. es llamada correctamente verdad. Y así. q. sino que su concepto es eterno. porque participa de la providencia como tal. es manifiesto que toda la comunidad del universo está gobernada por la razón divina. y sucede al revés con el entendimiento que toma su saber partiendo de las cosas. y es providente para sí misma y para las demás cosas. 13 S. según se dice en Prov 8. […] la luz de la razón natural.23. Esto es lo que sucede en nosotros. de todo lo justo. Pero cuando el entendimiento es la regla y la medida de las cosas. En el hombre hay una participación de la providencia y una ley.12 El fundamento de todo el derecho. . Pues de lo que las cosas son o no son depende que nuestra palabra sea verdadera o falsa. Así.22 a. Pero. la relación entre obra artística y arte es idéntica a la existente entre obra justa y ley. la criatura racional se encuentra sometida a la divina providencia de una manera muy superior a las demás. 2. Así.1). co. I. pues. co. como expusimos en la Parte I (q. Y esta participación de la ley eterna en la criatura racional es lo que se llama ley natural. que es su ley.. Por lo mismo. rectitudo. decimos que es lo que es o que no es lo que no es”11 Tomamos esta definición entre las otras que declara el Aquinate por la palabra particular que utiliza el obispo de Canterbury. la verdad consiste en que el entendimiento se adecue a las cosas. en efecto. Aquella expresión nos lleva a la relación encontrada con la justicia y su objeto. por la que discernimos entre lo bueno y lo malo —que tal es el cometido de la ley 11 De veritate. refiriéndose a Dios: Como ya se dijo (q.2). Y.1 ad 2. Así lo explica. ya que en Él está todo el ser y todas las perfecciones de las cosas. ley natural: Por otra parte.90 a. la ley no es otra cosa que un dictamen de la razón práctica existente en el príncipe que gobierna una comunidad perfecta.3. la justicia de Dios. la verdad consiste en la adecuación entre el entendimiento y las cosas. I-II. La encontramos en las Cuestiones disputadas sobre la verdad: Anselmo en el libro Acerca de la verdad. Th. a. Una de las definiciones de verdad que santo Tomás adopta es la expresada por san Anselmo. Para santo Tomás la justicia es la verdad. a. Por tanto.

sino que lo adquirimos mediante la industria de la razón. q. según lo dicho anteriormente (ib. I-II. el hombre promulga sus propias leyes. Th. . 91. el proceso de la razón práctica es semejante al de la especulativa. al término de un acto de justicia.1 ad 2). co.2-4). que hace posible la virtud de la justicia. Podría hasta casi decirse que es un trascendental.. ello no se debe a la ausencia de necesidad. sea entre ellos mismo como en relación al Estado. estas cosas surgidas de la naturaleza y aprobadas por la costumbre. Ahora bien. pues una y otra conducen a determinadas conclusiones partiendo de determinados principios.). es decir.—. de la verdad de las cosas. por eso. como determinaciones concretas y singulares de los preceptos universales de la ley natural y que lo serán en la medida que no la contradigan. así también. que se haya en la antípoda del Angélico en un texto capital que resume toda la visión de la cultura posmoderna: Citaré tan sólo un texto de La Gaya Ciencia (parágrafo 109): «Por su carácter el mundo se parece a un caos eterno. lo justo no proviene de un poder político que busca ejercer poder. la razón humana ha de partir de los preceptos de la ley natural como de principios generales e indemostrables. epígono de Nietzsche. fueron sancionadas por el temor y el respeto de las leyes15. no es otra cosa que la impresión de la luz divina en nosotros. el objeto de la justicia. se llama justo a algo. Por la prudencia. finalmente. es un dictamen de la razón práctica. a. Retomemos el pensamiento de Foucault. 91. sino proviene de la misma verdad de las cosas. lo justo se identifica realmente con el ente. sino a la ausencia de 14 S. la ciencia moral y el hábito de la sindéresis. Ciertamente. para llegar a sentar disposiciones más particularizadas. de su rectitud. con la nota de la rectitud de la justicia. debemos decir que. a diferencia de las demás virtudes. según vimos arriba (ib. es su objeto y la justicia es la virtud que regula las relaciones sociales entre los individuos. Entra aquí un papel importante de la virtud de la prudencia. en el orden práctico. Por eso dice Tulio en la Retórica que en su origen el derecho procede de la naturaleza. pues. Pero en las otras virtudes no se define algo como recto a no ser considerado cómo se hace por el agente. así como en el orden especulativo partimos de los principios indemostrables naturalmente conocidos para obtener las conclusiones de las diversas ciencias. 3. algunas cosas se convirtieron en costumbres. aun sin la consideración de cómo se hace por el agente. Pero no toma como medida al agente para realizar su obra. que radica en la razón práctica.90 a. q. Este es el punto capital en la filosofía del derecho de santo Tomás de Aquino. El derecho es regulado por la justicia. patente que la ley natural no es otra cosa que la participación de la ley eterna en la criatura racional14. sino la misma realidad: Por consiguiente. En esto consistirá su calidad de justa o injusta: La ley.. cuyo conocimiento no nos es innato. Y. a. quien sigue a Aristóteles. control y castigo. 15 S. I-II. 2. es el objeto específico que se llama lo justo. como ya expusimos (q. ya que por aquella discernimos lo bueno y lo malo y el término medio en cada acto para que pueda ser virtuoso y sirva hacia la consecución de nuestro fin y perfección. Y estas disposiciones particulares descubiertas por la razón humana reciben el nombre de leyes humanase. dando a cada uno lo suyo. con la aprobación de la razón. Todo el derecho procede de la naturaleza. co. lo que le corresponde. De acuerdo con esto. Th. esto es el derecho. Es. Lo justo no es producto de un contrato social. a. supuestas las demás condiciones que se requieren para constituir la ley. luego.

En esta irracional concepción el conocimiento es algo inventado y por tanto. de belleza y de sabiduría». El conocimiento se relaciona con un mundo como éste y no hay nada en él que lo habilite a conocer ese mundo. puede ser verdadero.orden. No hay verdad. no hay justicia. ni es natural a la naturaleza ser conocida16. En un pensamiento así hasta lo más aberrante puede ser posible. de encadenamiento. 24 . ignora toda ley. no hay ley. p. sin formas. “se quita a Dios y cualquier cosa ocupa su lugar”. Abstengámonos de decir que existen leyes en la naturaleza. sin ley. todo está al arbitrio y deseo de una voluntad de domino. también la verdad. 16 La verdad y las formas jurídicas. El conocimiento ha de luchar contra un mundo sin orden. sin sabiduría. sin encadenamiento. El mundo no busca en absoluto imitar al hombre. justo. de formas. sin belleza. La vida humana y la sociedad se vuelve obsoleta y controlada por quienes tienen la fuerza para dominar. legal. sin armonía. La felicidad es imposible. Chesterton ya decía.