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Afrnio Faustino de Paula Filho

Ana Lcia Carrilo de Paula Lee

Volume 1

Instituies de Direito
Pblico e Privado

Instituies de Direito Pblico e Privado


Volume 1

Apoio:

Afrnio Faustino de Paula Filho


Ana Lcia Carrilo de Paula Lee

Fundao Cecierj / Consrcio Cederj


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Material Didtico
Departamento de Produo

ELABORAO DE CONTEDO

Afrnio Faustino de Paula Filho


Ana Lcia Carrilo de Paula Lee
COORDENAO DE DESENVOLVIMENTO
INSTRUCIONAL

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DESENVOLVIMENTO INSTRUCIONAL
E REVISO

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Anna Carolina da Matta Machado

EDITORA

PROGRAMAO VISUAL

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Katy Araujo

REVISO TIPOGRFICA

ILUSTRAO

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Elaine Bayma
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MATERIAL DIDTICO

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Nenhuma parte deste material poder ser reproduzida, transmitida e gravada, por qualquer meio
eletrnico, mecnico, por fotocpia e outros, sem a prvia autorizao, por escrito, da Fundao.

Aroaldo Veneu
REDATOR FINAL

Carlos Gustavo Barros


Jaimovich

P324i
Paula Filho, Afrnio Faustino de.
Instituies do Direito Pblico e Privado. v. 1 / Afrnio
Faustino de Paula Filho; Ana Lcia Carrilo de Paula Lee.
- Rio de Janeiro: Fundao CECIERJ, 2009.
160p.; 19 x 26,5 cm.
ISBN: 85-7648-262-2
1. Direito pblico. 2. Direito privado. I. Lee, Ana Lcia
Carrilo de Paulo. II.
CDD: 342

2009/1
Referncias Bibliogrficas e catalogao na fonte, de acordo com as normas da ABNT.

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Governador
Srgio Cabral Filho

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DO RIO DE JANEIRO
Reitora: Malvina Tania Tuttman

Instituies de Direito
Pblico e Privado
SUMRIO

Volume 1

Unidade I - Aspectos introdutrios ao estudo da disciplina


Aula 1 Direito: O que isto?__________________________________ 7
Afrnio Faustino de Paula Filho

Aula 2 O ordenamento jurdico ______________________________ 27


Afrnio Faustino de Paula Filho

Aula 3 O Estado e sua evoluo histrica _______________________ 49


Afrnio Faustino de Paula Filho

Aula 4 Os elementos do Estado e suas formas __________________ 69


Afrnio Faustino de Paula Filho

Aula 5 As formas de governo ________________________________ 89


Afrnio Faustino de Paula Filho

Aula 6 Sistemas de governo e sistemas polticos ________________103


Afrnio Faustino de Paula Filho

Unidade II - Direito Pblico


Aula 7 Direito Constitucional: o incio de tudo __________________119
Ana Lcia Carrilo de Paula Lee

Aula 8 Direito Constitucional: o poder constituinte _______________139


Ana Lcia Carrilo de Paula Lee

Referncias ____________________________________________155

Todos os dados apresentados nas atividades desta disciplina so fictcios, assim como os nomes de empresas que no
sejam explicitamente mencionados como factuais.
Sendo assim, qualquer tipo de anlise feita a partir desses dados no tem vnculo com a realidade, objetivando apenas
explicar os contedos das aulas e permitir que os alunos exercitem aquilo que aprenderam.

AULA

Direito: o que isto?

Metas da aula

objetivos

Identificar o surgimento do Direito como saber, desde as


razes greco-romanas at o ordenamento jurdico atual.
Apresentar os ramos dos Direitos Pblico e Privado e
distinguir o campo de ao de cada um deles.

Esperamos que, aps o estudo do contedo


desta aula, voc seja capaz de:

demonstrar que a palavra direito possui


vrios significados, originados de uma raiz
comum;

identificar os diversos ramos do Direito e suas


subdivises;

dar exemplos da aplicao prtica do Direito


nos diversos aspectos da vida.

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

INTRODUO

Antgona, de Frederic Leighton.


(www.secrel.com.br/ jpoesia/feito100.html)

Antgona: Prendeste-me; desejas mais que a minha morte?


Creonte: No quero mais; tudo quanto pretendia.
Antgona: Ento, por que demoras? Em tuas palavras no h nada
de agradvel. Da mesma forma, as minhas devem serte odiosas. E quanto glria, poderia haver maior que
dar ao meu irmo um funeral condigno? (Designando
o Coro com um gesto.) Eles me aprovariam, todos,
se o temor no lhes tolhesse a lngua, mas a tirania,
entre outros privilgios, d o de fazer e o de dizer sem
restries o que se quer.
Creonte: S tu, entre os tebanos, vs dessa maneira.
Antgona: Eles tambm, mas silenciam quando surges.
Creonte: No coras por pensar, s tu, diversamente?
Antgona: No h vergonha alguma em nos compadecermos dos
que nasceram das entranhas de onde viemos.
Creonte: E aquele que morreu lutando contra o outro, tambm
no era teu irmo, do mesmo sangue?
Antgona: Do mesmo sangue, de um s pai e uma s me.
Creonte: Por que, ento, distingues impiamente o outro?
Antgona: O morto no confirmar essas palavras.
Creonte: Confirmar, se a distino o iguala ao mpio.
Antgona: Foi como irmo que ele morreu, no como escravo.
Creonte: Destruindo a cidade; o outro, defendendo-a.
Antgona: A morte nos impe as suas prprias leis.
Creonte: Mas o homem bom no quer ser igualado ao mau.
Antgona: Quem sabe se isso consagrado no outro mundo?
Creonte: Nem morto um inimigo passa a ser amigo.
(Sfocles, Antgona)
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CEDERJ

UNIDADE I

Muito da importncia da mitologia grega se deve formao dos arqutipos,

AULA

espcie de personagens que condensam caractersticas comuns a todos os


seres humanos. Da mitologia surgem os conceitos bsicos sobre os quais Freud
construiu a Psicanlise, e nos mitos gregos encontram-se discusses sobre
temas sempre atuais. Na tragdia Antgona (442 a.C.), de Sfocles da qual
extramos um pequeno trecho, possvel identificar algumas questes que vo
nos interessar muito para a compreenso do Direito e de suas mais variadas
manifestaes na vida cotidiana.
Antgona, cujos irmos morreram em batalha, luta para dar a um deles um
funeral digno, o que contrariava as regras segundo as quais vivia a populao
de Tebas, ou ainda seu ordenamento jurdico, conforme veremos ao longo
desta aula. Na pea, tudo parte de um impasse: um dos irmos de Antgona,
morto como guerreiro tebano, merece honras de heri. O outro, opositor do
governo de Tebas, deve receber o tratamento dispensado aos inimigos. contra
o procedimento ditado pelo Estado que Antgona se levanta, alegando ser a
morte de um ente uma questo particular, um assunto familiar.
Interessa-nos perceber que da j se apresenta uma oposio entre o que se
convencionou chamar Direito Natural e Direito Positivo, conforme estudaremos
ao longo desta aula. Mas so objeto de estudo do Direito ainda outros aspectos
da pea; um deles o que se refere Democracia. Em Antgona, Sfocles deixa
evidente a importncia da Democracia na Grcia Antiga, tirando-a da pequena
esfera poltica de Atenas e levando-a como uma necessidade para as outras
cidades gregas; no caso, para Tebas. Perceba que a mudana das regras, ou do
ordenamento jurdico, de uma sociedade (como a transio de uma monarquia
para uma democracia) implica tambm o urgimento de novos deveres e de
novos direitos por parte dos cidados, o que deixa claro que, quando falamos
em Direito, podemos estar usando o termo em suas mais diversas acepes.

PRINCIPAIS ACEPES JURDICAS DA PALAVRA "DIREITO"


Todo termo tem sua acepo, seu sentido, seu significado. Quando
falamos em Direito, sob a tica dos que vivem em sociedade, comum
pensarmos na contrapartida do termo, que seriam os deveres. Estamos
acostumados a assumir que nosso papel dentro de nossa comunidade
regido por nossos direitos e deveres. Os deveres somos capazes de
concordar referem-se a nossas obrigaes, ao que se espera de cada
um de ns. E os direitos?

CEDERJ

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

A palavra direito, conforme esclarece Nascimento (1990),


formou-se da juno latina dis (muito, intenso) mais rectum (reto),
significando, portanto, muito reto, muito justo.
E continua o autor:
Tenha-se, porm, em conta que directum do latim popular ou
do baixo-latim. No latim clssico, o direito qualifica-se por ius (ou
jus), provavelmente originado do snscrito is, relativo ao recinto
sagrado onde se ministrava a justia.

A origem desses termos controversa. Embora estudiosos do


mundo inteiro concordem que o nascimento da palavra justia remonte
ao snscrito, vrios so os termos desse idioma que se tomam como ponto
de partida para a justia em sua acepo moderna.

As origens
controversas da Justia

Justia: palavra de origem controvertida,


no s quanto ao significado, mas tambm
quanto etimologia. Para alguns autores, Jus, justitia
e justum derivam do radical ju (yu), do snscrito (lngua
clssica da ndia). Ju (yu), em snscrito, significa unir,
atar, dando origem, em latim, a jungere (jungir) e jugum
(jugo, submisso, autoridade). Outros referem-se palavra
yh, snscrito tambm, encontrada no Livro dos Vedas (livro
sagrado dos hindus, que corresponde Bblia, Tor e ao
Coro), dando a idia de salvao. Na Idade Moderna, jus
foi associado a Zeus ou Jpiter, divindade suprema de
gregos e romanos. As explicaes no so excludentes,
revelando uma primeira noo de justia associada
a um relacionamento sob proteo divina (Lyra
Filho, Roberto. O que Direito. So
Paulo: Brasiliense, 1985).

Dessa forma, explicam-se em nosso idioma as diversas palavras


relacionadas ao Direito, mas que derivam etimologicamente do jus latino.
o caso de justia, jri, justo, jurista, jurisconsulto, jurisprudncia etc.

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CEDERJ

UNIDADE I

Especificamente no sentido jurdico, que o que interessa

AULA

compreenso desta disciplina, a palavra direito pode ser empregada


em diversas acepes, todas com sentido prprio.
Eis algumas delas:
O Direito como cincia: a Histria, a Sociologia, a Economia, a
Antropologia etc. so reas do saber cujos princpios e mtodos esto
sistematizados. Cada uma dessas cincias fornece suas prprias respostas
aos impasses que se apresentam na vida cotidiana e prope solues
novas. Nesse sentido, o Direito ocupa um lugar distinto nos domnios
das Cincias Sociais.
O Direito como justia: quando dizemos que algum se bateu
ardorosamente pelo respeito ao Direito convencionado, ou quando
utilizamos o termo para afirmar que, por exemplo, a Organizao das
Naes Unidas (ONU) defende a prevalncia do Direito no mbito
internacional. Nesses casos, estamos usando a palavra no sentido de
justia, externando assim a importncia dos deveres de cada um para
com a coletividade.
O Direito como ordenamento jurdico: ao mencionarmos a
existncia do Direito Romano, do Direito francs ou do Direito brasileiro,
estamos utilizando o vocbulo em um outro sentido, qual seja um sistema
de normas ou regras jurdicas que traga aos homens determinadas formas
de comportamento, vigentes em um dado momento histrico.
Note que nesta ltima acepo, a de ordenamento jurdico, a
de conjunto de normas jurdicas, que a palavra normalmente mais
utilizada. Os Direitos Constitucional, Administrativo, Tributrio, Civil
e do Trabalho nada mais so do que aspectos do ordenamento jurdico
brasileiro, do Direito brasileiro.

Direito ou jurisprudncia?

A cincia do Direito, lembra Reale (2000), durante muito


tempo teve o nome de jurisprudncia, que era a designao
dada pelos jurisconsultos romanos. Atualmente, a palavra possui uma
significao estrita, usada para indicar a doutrina que se vai firmando
atravs de uma sucesso convergente e coincidente de decises judiciais ou
de resolues administrativas (jurisprudncias judicial e administrativa).
Isso equivale a dizer que, hoje, o termo jurisprudncia se refere
regra que surge depois que juzes decidem de forma idntica
sobre diversos casos semelhantes.

CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

Jurista ou
jurisconsulto?

Jurisconsulto o estudioso do Direito


encarregado de emitir opinies ou pareceres
jurdicos. Ex.: advogados, procuradores, assessores
jurdicos, dentre outros profissionais do Direito.
Jurista o estudioso do Direito. um termo com
sentido mais genrico do que o de jurisconsulto, que
nele se engloba. Embora alguns dicionrios no
estabeleam esta diferena, para ns, juristas, ela
deve ser notada.
Assim, pode-se dizer que todo jurisconsulto
um jurista, mas nem todo jurista
um jurisconsulto.

Atividade 1
Primeiros conceitos em Direito
Numere a primeira coluna de acordo com a segunda:
( ) Deciso reiterada de juzes, baseada em precedentes.
( ) Aquele que estuda o Direito.
( ) As frias so um direito do trabalhador.
( ) Aquele que emite opinies ou pareceres jurdicos.
( ) Cabe ao Direito estudar a criminalidade.
( ) Norma explcita no texto constitucional.
1. O Direito como o justo
2. O Direito como cincia
3. Jurista
4. Jurisconsulto
5. Direito Positivo
6. Jurisprudncia

Resposta
6, 3, 1, 4, 2, 5.

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CEDERJ

UNIDADE I
AULA

DIREITO NATURAL: ANTERIOR AO ORDENAMENTO


Iniciamos esta aula a partir de um trecho da tragdia Antgona.
J na introduo, voc viu que, por mais que uma sociedade, num
determinado momento, se organize de forma a respeitar ou no certos
direitos individuais, h, entre as pessoas, a noo de que certos valores
so anteriores a qualquer organizao social. da que parte a distino
que se faz, no estudo do Direito, entre o Direito Natural e o Direito
Positivo.
O Direito Natural o ordenamento jurdico ideal, correspondente
a uma justia superior e suprema. Baseia-se nas idias de um movimento
tico e filosfico da Grcia clssica: o estoicismo helnico.
As ticas helensticas (ou gregas) partiam procura do bem
individual, de uma sabedoria que representasse a plenitude da realizao
subjetiva: o alcance da perfeita serenidade interior, independente das
circunstncias. O bem no teria mais o sentido metafsico que propunha
Plato fundamento das idias, dos modelos do mundo corpreo, e,
conseqentemente, sustentao tanto do sujeito do conhecimento e da
ao quanto da prpria realidade objetiva.
O bem das ticas helensticas tinha acepo estritamente existencial:
era o bem como sinnimo do que bom para o indivduo, para a vida
de cada homem.
Para traar o caminho que conduz serenidade interior, algumas
ticas helensticas, e entre elas o estoicismo, partiam de uma concepo
do universo fundamentada em termos racionais. Ao contrrio do que
propunha o socratismo, os esticos faziam da cincia sobre a natureza
das coisas a base para as suas construes morais.
Pois se toda a Natureza est regida por leis eternas, universais e
imutveis, por que no os seres humanos? Este era o questionamento dos
filsofos gregos que fundamentava a idia de que um Direito Natural
perpassa toda a existncia humana.
Esses questionamentos acerca de leis anteriores organizao
social, atreladas condio humana, sero, mais tarde, enfocados por
vrios outros filsofos, em diversas pocas da humanidade.

CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

Toms de Aquino e
Hugo Grcio: reformadores do
Direito Natural

Na Idade Mdia, Toms de Aquino (1225-1274), que veio a


ser canonizado pela Igreja Catlica, resume o Direito Natural com
a seguinte frase: preciso fazer o bem e evitar o mal. Para ele, o
Direito Natural tinha origem divina, o que se chocava com a idia inicial
defendida por gregos e romanos.
A partir de Hugo Grcio (1583-1645),
filsofo holands que declarou que o
Direito Natural existiria mesmo que
Deus ou qualquer outra divindade
no existisse, as idias de Santo Toms
perderam a fora.
Sob o influxo das propostas de Hugo
Grcio acerca da inquestionabilidade
dos direitos naturais, ocorreram os
movimentos libertrios do sculo
XVIII, tais como as Revolues Americana e Francesa. Naquela poca, a
Para Grcio, o Direito
Santo Toms de
importncia do Direito Natural era
Natural ainda anterior
Aquino.
to grande que os revolucionrios
crena em Deus.
franceses o colocaram como limite atuao do
poder legislativo.
Na "Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado", de
1789, em seu art. 2, referiam-se: O fim de toda
associao poltica a conservao dos
direitos naturais e imprescindveis
do homem.

O DIREITO POSITIVO: VALE O QUE EST ESCRITO


No sculo XIX, com a ascenso da doutrina positivista, a
importncia do Direito Natural passa a ser secundria, pois, para os
positivistas, todo conhecimento deve ser baseado nos fatos e na realidade
concreta do homem. Surge da o termo Direito Positivo, no sentido de
que s vale o direito que est escrito, que foi positivado pelo Estado,
atravs de seu rgo competente: o Poder Legislativo.
Filsofos contemporneos, no entanto, redirecionaram este
conceito, para que o Direito Natural fosse encarado como uma bssola
que conduziria o Direito Positivo ao objetivo final, o bem comum, o
ideal de justia.

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CEDERJ

UNIDADE I

Assim, hoje, o Direito Natural deixa de ser antagnico ao Direito

AULA

Positivo, como queriam os positivistas, passando e este o entendimento


moderno a ser norteador do Direito Positivo.
A seguir, apontamos as principais diferenas entre Direito Positivo
e Direito Natural:

Direito Positivo

Direito Natural

Temporal (existe em
determinada poca)

Atemporal

Formal (depende de
formalidades para sua
existncia)

Informal

Dimenso espacial (vigncia


em local definido. Varia de
sociedade para sociedade)

Independe de local.
universal

Criado pelo homem

Existe antes do homem. Cabe


ao homem apenas identificlo, fazendo com que surja
espontaneamente para a
sociedade

Escrito (cdigos, leis,


jurisprudncia)

No escrito

Mutvel (altera-se mediante a


vontade do homem)

Imutvel

O Direito Positivo, quando em vigor, isto , quando em condies


de ser aplicado, de alicerar nossa pretenso jurdica, denominado
Direito Objetivo. No Direito Romano, era conhecido como norma agendi
(norma de ao). O Direito Objetivo se refere ao que determinado por
lei, a algo que se deve fazer para se estar de acordo com a lei. Exemplo:
proibido fumar em elevadores.
Ao Direito Objetivo ope-se o Direito Subjetivo (facultas agendi,
faculdade de ao). O Direito Subjetivo se refere ao que se pode fazer,
ao que permitido, concedido pela lei. O direito defesa, presente em
qualquer processo judicirio, um exemplo de Direito Subjetivo.

CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

Para saber mais sobre Direito Natural, acesse os endereos:


http://www.prgo.mpf.gov.br/doutrina/OSMAR-12.htm
http://www.dhnet.org.br/direitos/anthist/margarid.htm
http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=6
Sobre a Revoluo Norte-Americana:
http://www.culturabrasil.pro.br/indepeua.htm
http://www.dhnet.org.br/oficinas/scdh/parte1/2c2.html
Voc pode tambm assistir a esses filmes:
O patriota (2000), de Roland Emmerich.
Sinopse: um pacfico fazendeiro levado a comandar uma milcia colonial durante a Revoluo
Americana, quando um sdico oficial britnico assassina seu filho (fonte: www.imdb.com).
Revoluo (1985), de Hugh Hudson.
Sinopse: um nova-iorquino comum toma parte no conflito colonial depois que seu filho recrutado.
A certa altura da trama, convence-se da importncia de lutar pela independncia do pas em relao
metrpole inglesa.
Sobre a Revoluo Francesa:
http://www.dhnet.org.br/oficinas/scdh/parte1/2c2.html
H bons filmes sobre o tema. Eis dois exemplos:
Danton, o processo da Revoluo (1983), de Andrzej Wajda.
Sinopse: Em novembro de 1793, o lder exilado Danton retorna a Paris e cr que, com o apoio da
populao, pode encerrar a srie de execues polticas, iniciadas por Robespierre, que ficaram
conhecidas historicamente como O Terror.
A histria de duas cidades (1980), de Jim Goddard.
Sinopse: baseado na obra de Charles Dickens, o filme trata de uma histria de amor tumultuada
pelos julgamentos polticos decorrentes da Revoluo Francesa.
O livro Histria moderna e contempornea, de Alceu Luiz Pazzinato e Maria Helena Valente Senise
(Ed. tica), tem bons captulos sobre ambas as revolues.

Atividade 2
2
O poder e o ter de fazer
Marque a alternativa correta:
2.1. denominado, desde a poca dos romanos, facultas agendi, isto , a faculdade
que cada pessoa tem de agir de acordo com o disposto na norma jurdica:
( ) Direito Natural
( ) Direito Objetivo
( ) Direito Positivo
( ) Direito Subjetivo

2.2. denominado, desde a poca dos romanos, norma agendi, isto , a norma de ao,
aquela em que se alicera o nosso pedido quando nos julgamos prejudicados:
( ) Direito Natural
( ) Direito Objetivo
( ) Direito Positivo
( ) Direito Subjetivo

Respostas
2.1. Direito Subjetivo; 2.2. Direito Objetivo.

16

CEDERJ

UNIDADE I
AULA

DIREITO SUBJETIVO E DIREITO OBJETIVO


O Direito Subjetivo significa a possibilidade, a faculdade de algum
exercer um direito contido em normas do ordenamento jurdico vigente,
que, como foi visto anteriomente, denominado Direito Objetivo.
Para que voc entenda ainda melhor, veja a opinio de Secco
(2000) sobre o assunto:
Direito Positivo o conjunto de normas de conduta, legisladas
ou provenientes do costume, que, estando em vigor ou tendo
vigorado em certa poca, disciplinam ou disciplinaram o interrelacionamento, a convivncia do homem.

E continua:
O conceito de Direito Positivo que damos bastante amplo, como
pode ser constatado, pois abrange no s o direito em vigor (direito
vigente) como o j fora de vigor (direito histrico), o direito escrito
(direito codificado e legislado) como o direito no-escrito (direito
costumeiro ou consuetudinrio).

Assim, podemos concluir que o Direito Objetivo, que o direito


vigente, parte do Direito Positivo, mas no se confunde com ele.
Por outro lado, ele fala em costume, em Direito Costumeiro ou
Consuetudinrio. Voc sabe o que isso? No? o que veremos na

!
!
prxima aula. Por ora, adiante.

Direito Objetivo norma agendi.


Direito Subjetivo facultas agendi.

Direito em vigor = direito vigente.


Direito fora de vigor = direito histrico.
Direito escrito = direito legislado, codificado.
Direito no-escrito ou oral = direito costumeiro ou
consuetudinrio.

CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO


Vista a origem e tecidas algumas consideraes sobre a natureza do
Direito, estudaremos agora a estrutura e os ramos do Direito moderno,
com destaque para a maneira como se apresentam no ordenamento
jurdico brasileiro.
Apenas para fins didticos, o Direito costuma ser dividido em
dois grandes ramos: o do Direito Pblico e o do Direito Privado. Esta
uma diviso herdada do Direito Romano, base do Direito brasileiro,
e foi proposta por um clebre jurisconsulto romano chamado Domcio
Ulpiano, cujos trabalhos formaram a base da legislao romana escrita,
o que ocorreu apenas no fim do Imprio Romano.

Ulpiano, a base das


leis romanas
Domcio Ulpiano (170-224) foi um
jurisconsulto clssico romano nascido
em Tiro, Fencia. Caracterizada pelo
esprito humanista e eqitativo, sua obra foi
fundamental na evoluo do Direito Romano e do
Direito Bizantino. Residente desde a juventude em
Roma, ocupou cargos administrativos importantes
nos reinados de Stimo Severo (146-211), Caracala
(188-217) e Alexandre Severo (209-235) e foi assessor
(205-211) do jurista imperial Papiniano.
Banido por Heliogbalus (203-222), depois da morte de
Caracala (217), voltou a Roma a chamado de Alexandre
Domcio Ulpiano.
Severo e, nomeado seu principal conselheiro, trouxe para
Roma a tolerncia para com os cristos.
Foi nomeado prefeito do suprimento de trigo e prefeito pretoriano, ou seja, comandante
da guarda pretoriana (222). Ao tentar limitar o poder dos pretorianos, foi assassinado por
eles em Roma (224).
A maior parte de sua vasta obra jurdica foi escrita em apenas seis anos (212-217), durante
o reinado de Caracala. Seus trabalhos eram amplos e abrangentes, e formaram a base da
legislao romana codificada nos fins do Imprio. Nela se destacam as colees Libri ad
Sabinum (Livros sobre Sabino) e Libri ad edictum praetoris urbani (Livros sobre os editos
dos pretores urbanos), comentrios sobre Direito Privado, Penal e Administrativo.
O estudo do Direito Romano foi desenvolvido paulatina e juntamente com as
obras de outros famosos juristas como Gaio, Paulo, Papiniano, Modestino e
Tribuniano, que convenceram o Imperador de Roma (211-217) Caracala a
estender o direito de cidadania a todos os habitantes das provncias.
Coube inclusive a Tribuniano a consolidao final do Direito
Romano.
de Ulpiano a frase: Tais so os preceitos do
Direito: viver honestamente, no ofender
ningum, dar a cada um o que lhe
pertence.

?
18

CEDERJ

UNIDADE I

quela poca, o Direito Pblico dizia respeito aos interesses do

AULA

Estado, enquanto o Direito Privado atendia aos interesses dos particulares.


Mas essa idia evoluiu e, hoje em dia, o Direito Pblico no reflete apenas
interesses do Estado: o particular tambm includo, ainda que de forma
secundria. Exemplo disso o casamento no civil.
O mesmo se d em relao ao Direito Privado, em que prevalecem
os interesses dos particulares, muito embora o Estado tambm se faa
presente, inclusive participando da elaborao da prpria legislao
aplicvel. Isso feito atravs do Poder Legislativo, que o poder que
tem a funo principal de elaborar as leis. H um bom exemplo disso
no campo do Direito do Trabalho: a Consolidao das Leis Trabalhistas
(CLT) obriga a existncia de um conselho fiscal em qualquer sindicato,
uma vez que, mesmo sendo entidades de Direito Privado, os sindicatos
revestem-se de caractersticas essencialmente pblicas, alm de lidarem
com o patrimnio e os interesses de um universo de pessoas maior do
que seus quadros societrios.
Note que esta classificao do Direito em Pblico e Privado,
originada no Direito Romano e utilizada at hoje, inclui ainda outras
subdivises. Podemos esquematiz-las da seguinte forma:
Direito Pblico
Externo

Direito Pblico
Interno

Direito Internacional Pblico

Direito Constitucional
Direito Administrativo
Direito Tributrio
Direito Penal
Direito Processual

DIREITO Pblico e Privado

Direito Pblico
Externo

Direito Pblico
Interno

Direito Internacional Privado

Direito Civil (comum)


Direito Comercial (comum)
Direito do Trabalho (especial)
CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

Se analisarmos o esquema anterior, podemos perceber que os dois


ramos do Direito, o Pblico e o Privado, dividem-se em duas grandes
categorias: o Direito Externo (ou Internacional) e o Direito Interno (ou
Nacional).
A respeito desses dois mbitos, simples compreender que
o Direito Internacional Pblico refere-se s relaes travadas entre
pases. Organismos internacionais como a j citada ONU baseiam-se no
ordenamento jurdico pblico, j que medeiam conflitos entre pases.
Na mesma linha de raciocnio, coerente pensar que o Direito
Internacional Privado diz respeito aos interesses dos particulares
submetidos ao ordenamento jurdico de mais de um pas. o caso
das famosas empresas multinacionais (ou transnacionais, aquelas que
mantm sua sede em um pas e operam em outros).
No mbito interno (ou nacional), ambos os ramos do Direito, o
Pblico e o Privado, referem-se s relaes internas de um pas, sejam
elas travadas entre cidados ou entre os cidados e o Estado.
Adiante, veremos mais a fundo de que trata cada um dos ramos
do Direito.

Atividade 3
O Direito em sociedade

Imagine que uma comunidade organizada, extinta h 500 anos, tinha suas normas
sistematizadas em uma espcie de Constituio. O sistema produtivo dessa comunidade
era o agrcola. Segundo definiram seus lderes, todos os que no tivessem alguma
funo dentro do governo deveriam viver do que plantassem. Metade da colheita de
cada famlia era destinada ao governo, que exportava esses produtos, e metade poderia
ficar com a famlia. Aos chefes da casa que desrespeitassem essa regra eram reservados
a forca e um funeral pblico, quando era lida uma declarao de culpa que deveria ser
assinada por seus filhos.
Agora, com base no que voc leu, identifique os trechos em que se pode travar uma discusso
sobre Direito Natural, Positivo, Objetivo, Subjetivo, Histrico, Pblico e Privado.
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CEDERJ

UNIDADE I

1
AULA

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Resposta Comentada
Se definirmos que estamos tratando de uma comunidade organizada, cujas
normas esto sistematizadas em uma espcie de constituio, identificamos a
a presena do Direito Positivo. Como dissemos que a comunidade est extinta
h 500 anos, podemos falar sobre Direito Histrico, ou sobre o direito fora de
vigor. Do fragmento, tiramos ainda que todos os que no tivessem alguma funo
dentro do governo deveriam viver do que plantassem, alm de ceder metade da
produo para o Estado, o que fala sobre Direito Pblico e sobre Direito Objetivo
(normas agendi). Ainda sobre a colheita, repare que metade da produo poderia
ficar com a famlia, o que caracteriza um direito subjetivo dessa populao (facultas
agendi). Como vimos que pais de famlia que desrespeitassem essa regra eram
condenados forca e a exposio pblica, trava-se a a antiga discusso entre
Direito Pblico e Privado. A mesma discusso a que assistimos no incio desta
aula, na tragdia Antgona.

DEZ RAMOS DO DIREITO E SEUS OBJETOS DE ESTUDO


J vimos que, para fins didticos, o Direito divide-se em Pblico
e Privado. J listamos tambm suas subdivises. Veja agora de que trata
cada um desses ramos.
Direito Internacional Pblico ocupa-se dos interesses de Estados
independentes (ou soberanos), como o Brasil, a Argentina, os Estados
Unidos da Amrica, dentre outros. Um exemplo de sua aplicao a
celebrao de tratados entre naes. Uma boa medida de seu objeto
de estudo pode ser alcanada em um passeio pelo site da ONU na
internet: www.un.org. Outros exemplos de entidades internacionais
so a Organizao Mundial do Comrcio (OMC) e os recm-formados
blocos multinacionais, como a Comunidade Europia.

CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

Direito Constitucional estuda a Constituio, a principal lei de


um pas, onde esto definidos a organizao do Estado e os direitos, as
garantias e os deveres individuais e coletivos. Tomemos, por exemplo,
o sistema de previdncia social. Num dado pas, a previdncia ser
centralizada? Ser gerenciada por quem? Impasses sobre previdncia
sero resolvidos luz do Direito Constitucional. Note que adquirir um
exemplar da Constituio Brasileira pode ser uma boa idia. Alm do
carter instrutivo e da grande ajuda que a leitura de nossa Carta Magna
pode oferecer a um estudo mais aprofundado do Direito Constitucional,
ali esto abordadas questes bastante prticas da vida cotidiana. Na
internet, a Constituio est disponvel em diversos sites oficiais, como
o do Palcio do Planalto: www.planalto.gov.br.
Direito Administrativo trata das normas que regulam a
Administrao Pblica, uma estrutura de que se vale o governante para
poder realizar os fins do Estado. Um exemplo de ato jurdico ligado a
esse ramo do Direito a nomeao de um servidor pblico.
Direito Tributrio estuda as normas que regulam a arrecadao
dos tributos, especialmente os impostos, indispensveis para que o
governo tenha recursos para realizar seus objetivos. A iseno ou
a reduo de impostos para empresas que investem em projetos
beneficentes um exemplo de sua aplicao. No Brasil, o rgo que
cuida da arrecadao de impostos o Ministrio da Fazenda.
Direito Penal trata das condutas prejudiciais sociedade,
denominadas crimes ou contravenes, previstas no Cdigo Penal ou
em outras leis, como a Lei das Contravenes Penais. Um homicdio,
por exemplo, objeto do Direito Penal. O Cdigo Penal Brasileiro se
encontra no site do Ministrio da Justia: www.mj.gov.br.
Direito Processual compreende as regras para a submisso ao
Poder Judicirio dos conflitos que venham a se estabelecer no seio da
sociedade. Possibilita a formao e o desenrolar do processo judicial.
Por exemplo: um processo no pode ser iniciado pelo juiz sem que o
interessado lhe dirija uma petio. a partir da que o juiz determina
o comparecimento do ru, para que este, se quiser, se defenda das
acusaes que lhe foram feitas.

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CEDERJ

UNIDADE I

Direito Internacional Privado compreende as regras que regulam

AULA

os problemas ocasionados pelo conflito de leis de mais de um pas onde


as pessoas concentrem seus interesses. Perceba que, uma vez em solo
estrangeiro, certos direitos seus ficam submetidos s regras daquele
pas. Exatamente como acontece quando voc visita a casa de algum.
Se, por exemplo, um brasileiro casa-se no Brasil, o casamento fica
submetido legislao brasileira. Quando um brasileiro se casa com
uma estrangeira que more no exterior, por outro lado, surge o problema
da lei a ser aplicada: a brasileira ou a estrangeira. A questo de Direito
Internacional Privado.
Direito Civil parte do Cdigo Civil onde esto reunidas as
principais regras que regulam os interesses dos particulares, tais como as
que dizem respeito famlia, propriedade, aos contratos e aos bens em
geral. Se, por exemplo, uma mulher deseja o divrcio, se um proprietrio
de imvel quer despejar o inquilino, se algum deixa de pagar uma dvida,
todas essas situaes so objeto do Direito Civil. Para ler o Cdigo Civil,
acesse o site do Ministrio da Justia.
Direito Comercial o conjunto de regras que regulam a atividade
comercial. Tem como base o Cdigo Comercial, o Cdigo Civil e leis
esparsas. Exemplo: uma empresa de grande porte sociedade annima
fechada, mas decide tornar-se aberta para novos acionistas.
Direito do Trabalho trata das regras que dizem respeito
relao entre patro e empregado, previstas na Consolidao das Leis
do Trabalho (CLT). A demisso sumria ou arbitrria de um funcionrio
assunto a ser levado Justia do Trabalho.
Estudar, portanto, as Instituies de Direito Pblico e Privado
inteirar-se sobre um pouquinho de cada um dos ramos do Direito
Pblico e do Direito Privado, alm de situar-se melhor na sociedade e
compreender seu papel social. E isto que vamos fazer ao longo das
nossas aulas.

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Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

Atividade 4
2
3
Os ramos da lei e suas aplicaes
Tendo em vista os principais ramos do Direito Pblico e do Direito Privado, correlacione
os enumerados a seguir:
1. Direito Internacional Pblico
2. Direito Constitucional
3. Direito Tributrio
4. Direito Penal
5. Direito Civil
6. Direito do Trabalho

( ) Carteira de Trabalho e Previdncia Social.


( ) indivduo falsifica a assinatura de algum em um documento.
( ) direitos e garantias fundamentais dos cidados.
( ) adeso do Brasil a um acordo comercial.
( ) pagamento do Imposto de Renda pelo cidado.
( ) aquisio de uma casa por uma pessoa.

Resposta
6, 4, 2, 1, 3 e 5.

CONCLUSO
Nesta aula, voc aprendeu que a palavra "direito" tem vrios
significados. J teve tambm a chance de determinar aqueles que so de
maior interesse para a nossa disciplina. Pde, ainda, compreender por
que o nome desta disciplina Instituies de Direito Pblico e Privado,
alm de saber o que vamos estudar ao longo dela.
As expresses Direito Natural, Direito Positivo, Direito Objetivo,
Direito Subjetivo e Direito Histrico tambm so muito importantes para
evoluirmos em nossos conhecimentos jurdicos, razo pela qual tambm
identificamos o contedo de cada uma.

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CEDERJ

UNIDADE I
AULA

O ordenamento em desordem

Atividade Final
1

Qualquer que seja o contexto em que esteja inserida, uma revoluo implica uma
ruptura drstica do ordenamento vigente em uma sociedade. A partir dos conceitos
estudados nesta aula, reflita e apresente exemplos de como um processo revolucionrio
pode alterar cada um dos seguintes aspectos jurdicos de uma sociedade:
1. Direito Positivo
2. Direito Objetivo
3. Direito Subjetivo
4. Direito Natural
5. Direito Histrico
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Resposta Comentada
1. Direito Positivo uma revoluo, quando vitoriosa, destitui o Estado vigente, desconsidera a
Constituio que estiver em vigor e cria seu prprio ordenamento, normalmente desvantajoso
para os formuladores do ordenamento anterior.
2. Direito Objetivo com a ascenso de um novo Estado e o estabelecimento de um novo
ordenamento, alteram-se tambm as obrigaes dos indivduos, que passam a responder
a uma nova autoridade.
3. Direito Subjetivo na esteira do Direito Objetivo, a faculdade de ao dos indivduos
pode ser tambm alterada. Algumas revolues podem impor regras mais flexveis para
o trato do indivduo com o Estado (como ocorreu na Europa, nas chamadas Revolues
Burguesas de 1830 e de 1848), enquanto outras podem cobrar um alinhamento
poltico maior, como ocorreu na adeso de pases ao redor do mundo ao sistema
socialista, aps 1917.

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Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito: o que isto?

4. Direito Natural assim como ocorre com o Direito Subjetivo, uma revoluo pode trazer
em si, por exemplo, um carter religioso e supra-estatal, o que valorizaria as garantias
naturais do indivduo. Pode tambm significar o estabelecimento de um novo Estado, mais
repressor, que se imponha sobre as vontades individuais atravs de forte legislao positiva,
alegando uma noo de bem comum.
5. Direito Histrico este o Direito que no se altera. Um cdigo de leis, ainda que fora
de vigor, caracteriza o Direito Histrico, que poder servir sempre de referncia para aquela
sociedade.

RESUMO
Diversas so as acepes da palavra "direito". Se os ordenamentos jurdicos
ao redor do mundo estabelecem normas, benefcios e obrigaes, houve
sempre ao longo da Histria quem defendesse que certos valores so
anteriores a qualquer organizao social.
A partir da contribuio de diversos filsofos e pensadores, a noo de Direito
foi se modernizando, desde regras bsicas destinadas administrao de
povos escravos at o refinamento dos ordenamentos dos dias atuais. Normas
foram criadas e, com elas, faculdades de ao surgiram.
medida que as sociedades se dirigiram para o respeito a regras comuns e
relativamente equnimes, ramos do saber jurdico foram se constituindo, a
fim de que toda situao real pudesse estar prevista em lei.
Cada pas, cada sociedade autnoma organizada tem seu prprio ordenamento,
e a partir do respeito s normas internas de cada um deles que se travam
as relaes entre eles. Fica claro, portanto, que a existncia de um Direito
constitudo, uno, oficial, positivo, escrito, codificado, serve, no final das contas,
como garantia de respeito ao que chamamos de nossos... direitos.

INFORMAES SOBRE A PRXIMA AULA


Na prxima aula, vamos continuar aprofundando nossos conhecimentos
jurdicos. Voc vai saber o que so os Costumes e o Direito Consuetudinrio.
Vai descobrir por que existe um ordenamento jurdico e quais fatores so
responsveis por ele.

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CEDERJ

AULA

O ordenamento jurdico

Meta da aula

objetivos

Demonstrar a existncia do ordenamento


jurdico e o modo de atuao dos
princpios que lhe do origem.

Esperamos que, aps o estudo do contedo


desta aula, voc seja capaz de:
1

definir o conceito de ordenamento jurdico;

distinguir o princpio do entrelaamento


daquele da fundamentao ou derivao;

reconhecer as diversas fontes do Direito,


compreendendo a forma de utilizao de cada
uma;

estabelecer a hierarquia das leis;

identificar as competncias dos poderes


Executivo, Legislativo e Judicirio.

Instituies de Direito Pblico e Privado | O ordenamento jurdico

Figura 2.1: O Cdigo de Hamurabi foi a


consolidao das leis babilnicas, condensadas em uma pea de pedra a mando do
clebre monarca Hamurabi (1728-1688
a.C.). O cdigo ficou famoso por preconizar a lei do talio, princpio sintetizado
na expresso olho por olho, dente por
dente e pelo qual aplica-se ao faltoso
um castigo rigorosamente proporcional
ao dano causado. Embora a consolidao
de Hamurabi no seja o documento legal
reformador mais antigo at hoje conhecido antes dele os reis Ur-Nammu (cerca
de 2050-2032 a.C.), Lipit-Ishtar (1875-1865
a.C.), e Urukagina, de Lagash, j haviam
feito reformas legislativas , de se notar
que, mil anos aps sua elaborao, ainda
era aplicado integralmente na Babilnia
e na Assria. As inscries cuneiformes
sobre o diorito negro de 2,25m de altura
foram encontradas em 1902, durante uma
escavao arqueolgica. Hoje, a pedra se
encontra no Museu do Louvre, em Paris.
Fonte: www.louvre-m.com

INTRODUO

Como voc aprendeu na aula passada, a palavra direito tem vrios significados,
dentre os quais voc pde determinar aqueles que so de maior interesse para
a nossa disciplina. J dissemos tambm que o Direito pode ser entendido como
ordenamento jurdico ou como um sistema de normas ou regras jurdicas que
impe aos homens determinadas formas de comportamento.
Qual o objetivo dessas normas jurdicas? Lembre-se de que norma jurdica
o mesmo que regra jurdica e que, sendo assim, o objetivo delas regular a
conduta dos indivduos dentro de uma sociedade.
Se todos procedermos como ditam as normas jurdicas, a sociedade ser
muito mais organizada, haver muito mais harmonia e bem-estar social. O
problema que nem todos seguem as normas jurdicas. Alm disso, alguns
desenvolvem comportamentos que so passveis de punio pela sociedade.
Esses comportamentos so chamados de crimes, contravenes ou atos ilcitos.
Estes sero estudados mais frente, quando tratarmos do Direito Penal.
Ento, perceba: se todos cumprssemos as normas jurdicas, teramos bemestar social, organizao e ordem. A essa ordem que se estabelece na
sociedade pela aplicao das normas jurdicas chamamos ordem jurdica.
Note, no entanto, que essas normas tambm esto organizadas entre si,
obedecendo a princpios hierrquicos e preservadas por dispositivos que

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CEDERJ

UNIDADE I

impedem sobreposies e contraditoriedades. Da, passa a ser comum a

AULA

denominao ordenamento jurdico.


importante perceber ento que o ordenamento jurdico algo harmnico.
Por mais que se sustente sobre diversos tipos de documentos (leis, decretos,
medidas provisrias etc.), esses se articulam de modo que um no invalide o
que determina outro.
Desta forma, ordem jurdica e ordenamento jurdico so expresses intimamente
ligadas, porquanto uma resultante da outra, o que faz com que muitos
estudiosos utilizem as duas expresses como sinnimas, embora, segundo o
nosso entendimento, no o sejam.

Atividade 1
1
Desordem no Iraque
O Iraque um pas localizado em uma regio que conhecemos como Oriente
Mdio. um pas de maioria absoluta islmica, cujo povo se divide basicamente em
trs etnias, constantemente envolvidas em srias disputas internas: os xiitas (cerca
de 60% da populao local), os sunitas e os curdos. At abril de 2003, o Iraque
era governado por Saddam Hussein, um muulmano de orientao sunita que se
encarregava pessoalmente de decidir sobre toda e qualquer questo de interesse
nacional, acima de qualquer lei escrita. Aps a invaso do territrio iraquiano por tropas
anglo-americanas, no entanto, decidiu-se que uma junta poltica ficaria encarregada de
compor um novo governo e de elaborar uma nova constituio para o pas.
A partir do que foi exposto, presuma que a nova assemblia constituinte, assim como
o novo governo iraquiano, seja formada por xiitas e curdos e que, agora, os sunitas
estejam alienados de qualquer forma de poder. Que tipo de desdobramentos positivos
e negativos a ascenso de um governo e de uma constituio curdo-xiitas poderiam
gerar no Iraque? Reflita e monte sua argumentao com base nos conceitos de ordem
jurdica e ordenamento jurdico.
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Resposta Comentada
Voc j aprendeu que ordem jurdica e ordenamento jurdico so conceitos ligados,
porm diferentes. Se imaginar que o novo governo iraquiano esteja encarregado
de elaborar uma Constituio, algo que no existia ou que no era respeitado
pelo governo Hussein, podemos concluir que o ordenamento

CEDERJ

29

Instituies de Direito Pblico e Privado | O ordenamento jurdico

jurdico do Iraque poderia ter muito a ganhar a partir da deposio do ditador.


Ao mesmo tempo, se assumimos que a minoria sunita (a minoria de Saddam)
foi a nica que ficou de fora da nova diviso do bolo, podemos presumir que
essa parcela da populao encontrar srias dificuldades em ter seus direitos
e interesses preservados. A partir da excluso dos sunitas do crculo de poder,
pode-se assistir, nos prximos momentos, a uma grave crise de componentes
tnicos no Iraque. Crise essa que pode provocar a derrocada da nova ordem
jurdica do pas e iniciar uma guerra civil.

OS PRINCPIOS DO ORDENAMENTO
Para que tenhamos um ordenamento
jurdico eficiente, faz-se necessria a aplicao
de dois princpios:
a) princpio do entrelaamento,
segundo o qual as diversas fontes do Direito
encontram-se interligadas, entrelaadas, de
modo a possibilitar um todo harmonioso. Isso
equivale a dizer que uma lei federal relaciona-se
a outra estadual, somando-se o que cada uma
determina, e no se anulando uma outra;
b) princpio da fundamentao ou da
derivao, segundo o qual as normas jurdicas
se fundam, isto , se originam e derivam de
outras normas. graas a este princpio que
percebemos a existncia de uma hierarquia de
Figura 2.2: Atualmente, a localidade de Darfur,
no Sudo, encontra-se refm da desordem
geral. Enquanto grupos rebeldes lutam contra
o Estado pelo controle dos recursos naturais do
pas, a populao civil se v obrigada a deixar
suas casas e, muitas vezes, a fugir do territrio
sudans, pois ali o conflito traz consigo um
carter de enfrentamento tnico. Hoje, em
Darfur, no h ordenamento jurdico vigente
nem qualquer controle do Estado sobre o que
vem sendo qualificado pela opinio pblica
internacional como um genocdio. Como
voc pode ver, as conseqncias da ausncia
de uma entidade que zele pelo respeito aos
direitos individuais e coletivos vo muito alm
de simples decises judiciais formais: as vtimas
so todas de carne e osso.
Fonte: www.sxc.hu Eddie Roman

30

CEDERJ

normas. Por exemplo: qualquer lei municipal


precisa encontrar respaldo na constituio.
Portanto, a aplicao desses dois
princpios indispensvel para que haja
um ordenamento jurdico e, por via de
conseqncia, uma ordem jurdica em lugar
de uma desordem jurdica.

UNIDADE I
AULA

Atividade 2
O governo deixa, mas a constituio probe
Em um pas imaginrio, por motivos religiosos, a constituio federal probe o consumo
de carne vermelha. Ainda segundo esse documento, considerado um direito do
cidado consumir aquilo que produz. Em um determinado momento, no entanto,
por decreto, com a inteno de ampliar sua pauta de exportaes, o governo federal
liberou suas provncias para a criao de gado. Esse um pas pobre, em que a maior
parte da populao vive do que produz.
Agora pense: nas provncias mais pobres, onde certamente parte da populao vai
deixar de plantar, para criar gado, pode-se consumir o que se produz? Responda a
isso com base nos princpios de derivao e de entrelaamento.
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Resposta Comentada
Voc viu que o ordenamento jurdico assenta-se sobre os princpios do
entrelaamento e da derivao. Segundo o princpio do entrelaamento, todas
as leis, seja qual for o mbito em que tenham sido criadas, agem em conjunto.
Segundo esse princpio, uma lei municipal no pode contrariar algo definido no
mbito estadual e assim por diante, at a constituio. Pelo princpio da derivao,
todas as leis partem da mesma origem: a constituio, ou a carta magna de
um pas. Sendo assim, as bases sobre as quais os legisladores podem sofisticar
a previso sobre atos da sociedade sempre a mesma. Compreendido isso, fica
fcil perceber que o decreto (ou como quer que se chame a nova lei) sobre a
produo de carne encontra um paradoxo na constituio: pode-se consumir o
que se produz; pode-se produzir carne; mas no se pode consumir carne. Sendo
assim, o rgo que, nesse pas, tenha a competncia de averiguar se o decreto
contraria a constituio dever deliberar no sentido de derrubar a nova lei. Lembrese de que nenhuma lei, seja qual for sua origem, pode contrariar o que diz a
constituio. No caso de nosso pas imaginrio, portanto, a nica opo ao veto
da lei seria que fosse convocada uma nova assemblia constituinte, e que essa
assemblia inclusse no novo documento a permisso para o consumo de carne.
Ou, ainda, que a nova assemblia exclusse do texto o item que fala sobre
a possibilidade de se consumir tudo o que se produz.

CEDERJ

31

Instituies de Direito Pblico e Privado | O ordenamento jurdico

FONTES DO DIREITO
Como voc viu, o princpio do entrelaamento determina o estudo
das fontes do Direito, isto , o estudo dos meios pelos quais o Direito
se manifesta. Estudar as fontes do Direito significa aprofundar-se no
conhecimento do ponto de origem do Direito, no seu nascedouro.
A fim de instalar a ordem jurdica, o ordenamento jurdico deve
apresentar-se estruturado de modo a proporcionar soluo a todos os
casos concretos que possam vir a ocorrer. Por exemplo, de que forma
algum ser responsabilizado por ter causado prejuzo a uma outra
pessoa? Como algum reclamar a reintegrao de sua propriedade
que foi injustamente invadida por um terceiro? De que maneira posso
exigir que algum cumpra com a obrigao que assumiu contratualmente
diante de mim?
Essas situaes precisam estar previstas na lei, que a base para
a soluo do problema. Mas o que a prtica registra que nem todas as
situaes que ocorrem na vida em sociedade tm previso em lei. Nesses
casos, elas podem ser solucionadas por outros tipos de regras, como
dispe o art. 4. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC):
Art. 4 - Quando a lei for omissa, o juiz recorrer analogia,
aos costumes e aos princpios gerais do Direito.
Sobre esse dispositivo, cabem algumas reflexes:
a) por fontes do direito, o legislador entende aquelas de
que o juiz lana mo no intuito de alicerar sua deciso
em uma questo que lhe foi submetida;
b) a principal fonte do direito a lei, o que fica claro,
inclusive, pelo disposto no Art. 5 da Constituio
brasileira: Ningum obrigado a fazer ou deixar de
fazer alguma coisa, seno em virtude de lei;
c) quando a lei, fonte principal do Direito (tambm
chamada imediata ou direta) for omissa, o juiz poder
lanar mo de fontes secundrias ou mediatas, quais
sejam: a analogia, os costumes e os princpios gerais do
Direito.
Como expresso no Artigo 4 da Constituio, essas fontes podem
ser, alm da lei, a analogia, os costumes e os princpios gerais do Direito.
Tratemos, ento, de cada uma delas.
32

CEDERJ

UNIDADE I

2
AULA

Consulte https://www.planalto.gov.br/ para ter acesso ao


texto integral da Constituio e de outras legislaes.

LEI: FONTE IMEDIATA, PRIMRIA OU DIRETA


Etimologicamente, o termo lei vem do latim legere, que significa
ler. A origem do termo remonta poca em que havia entre os indivduos
o hbito de se reunir em praas pblicas, local onde afixavam as leis, os
novos atos, para leitura e comentrios.
A palavra lei pode ser entendida em dois sentidos principais:
a) lei em sentido estrito (stricto sensu): indica o conjunto
de normas que emanam apenas do Poder Legislativo.
De acordo com o Art. 59 da Constituio Federal,
da competncia do Poder Legislativo a elaborao
de emendas constituio, leis complementares, leis

ordinrias, decretos legislativos etc.

Os trs poderes

O Poder Legislativo um dos trs poderes do Estado. Os


outros dois so o Poder Executivo e o Poder Judicirio. Cada um
deles tem uma funo principal. O Legislativo elabora a lei; o Executivo
executa, isto , exige o cumprimento da lei; o Judicirio decide as situaes
de violao da lei, de acordo com as disposies contidas nela. Desta
forma, o Legislativo tem a funo legislativa; o Executivo,
a funo administrativa; o Judicirio, a funo
jurisdicional.

b) lei em sentido amplo ou sentido lato (lato sensu): indica


todo o Direito escrito. uma referncia genrica que
abrange a lei em sentido estrito (a elaborada pelo Poder
Legislativo) e todas as outras formas normativas oriundas
de outros poderes, como o decreto, o regulamento, a
portaria etc., que, embora no se caracterizem como leis
stricto sensu j que no emanam do Poder Legislativo
, integram as normas que compem o ordenamento
jurdico.
CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | O ordenamento jurdico

Perceba que em sentido amplo que a lei considerada a fonte

principal do Direito. Desta forma, caso a fonte principal seja imprecisa


ou omissa, deve-se recorrer s fontes secundrias.

As falhas da lei

No estranhe a existncia das fontes secundrias.


Apesar de todo o cuidado para que sempre exista uma norma
jurdica em lei disposio do juiz, para que ele possa analisar e decidir
sobre uma determinada situao, s vezes isto pode no acontecer: nossa
vida em sociedade capaz de levantar novas questes e novos conflitos a
todo momento. Nesses casos, ento, diremos que a lei falha, porque
ter omitido uma situao que deveria ter previsto. neste
caso que se recorre s fontes secundrias.

Figura 2.3: A fora policial encarregada de fazer valer, para o bem


da comunidade, o respeito s normas escritas que compem o ordenamento jurdico de uma sociedade.
Fonte: www.sxc.hu - Jeremy Henderson

AS FONTES MEDIATAS, SECUNDRIAS OU INDIRETAS


A analogia
Textualmente, o termo significa ponto de semelhana entre coisas
diferentes. No Direito, a analogia consiste em aplicar a uma situao
no prevista em lei o dispositivo legal que se aplica a outra situao
semelhante.
Por exemplo: o ordenamento jurdico no estabelece regra
especfica para os acidentes em bondes eltricos. No entanto, a Lei
34

CEDERJ

UNIDADE I

n 2.681, de 7 de dezembro de 1912, regula a responsabilidade civil

AULA

das estradas de ferro em acidentes nela ocorridos. Assim, em casos de


acidentes em bondes eltricos, numerosas decises tm sido proferidas
baseadas, por analogia, na Lei 2.681, de 1912.

Os costumes
So procedimentos constantes e uniformes adotados como
obrigatrios por um grupo social. Os costumes diferem das regras de uso
social porque so reconhecidos ou impostos pelo Estado. Um exemplo:
em certas localidades do interior do Brasil, tido como costume que a
compra e a venda de cabeas de gado possam ser celebradas por meio de
contrato verbal (sem a necessidade de contratos escritos). Sendo assim,
ao longo dos anos, os conflitos que surgiram envolvendo compradores
e vendedores de gado deram origem a argumentaes de advogados e a
sentenas judiciais que acabaram por conferir prtica um carter de
costume. Repare, no entanto, que nessas negociaes no um costume
que o pagamento pelas cabeas de gado seja efetuado apenas anos aps
a venda. Sendo assim, um comprador que se sinta pressionado a pagar
pelo gado no momento da compra no poder alegar em seu favor que
os demais clientes daquele vendedor conseguiram um crdito. Nesse
caso, o comprador estar se referindo a uma regra de uso social, no
prevista pela lei, e provavelmente ser forado a efetuar seu pagamento
no ato da compra.
A partir desse entendimento, veja os elementos que compem
um costume:
a) o uso o elemento material e objetivo que consiste na
observncia freqente da norma pela sociedade. Um
exemplo disso a moda, que uma prtica que caracteriza
determinados perodos da vida social. Tambm as regras
de etiqueta caracterizam o uso;
b) a convico o elemento psicolgico e subjetivo. Descende
da conscientizao ou da certeza generalizada da
sociedade de que a norma estabelecida funciona como
lei. Note o que ocorre em estabelecimentos comerciais
acerca da presena de animais domsticos. Em Paris,
por exemplo, inmeros so os restaurantes de luxo

CEDERJ

35

Instituies de Direito Pblico e Privado | O ordenamento jurdico

onde se admite a entrada de ces. J no Brasil, no


nada incomum encontrarmos placas e avisos limitando
o acesso de animais.
Vistos os elementos que compem o costume, muita ateno:
no confunda hbito, que o comportamento individual, com uso, que
coletivo. A existncia de costume pressupe, portanto, uma evoluo
que se iniciou com o hbito, transformou-se em uso e, com a aceitao
convicta da coletividade ou com a incorporao do elemento psicolgico
, transformou-se em costume.

Figura 2.4: Trajes e indumentrias locais (no confundir


com a moda, que cclica) expressam costumes. Para
entender como surge um costume, imagine como se
d a formao de um pas rabe. Imagine que, em
sua raiz, esses pases eram apenas pequenos grupamentos de pessoas que compartilhavam sua f no
Isl e que tinham o hbito de circular expondo suas
crenas atravs de sua indumentria. medida que
esses povoados foram ganhando vulto, passou a ser
identificvel o uso dos vus e turbantes. No momento
seguinte, quando esses pases ganharam seu prprio
ordenamento jurdico, intimamente ligado ao sentimento religioso ou psicolgico de seus indivduos,
os vus e turbantes passaram a indicar no apenas o
respeito a Deus, mas tambm ao prprio Estado.
Fonte: www.sxc.hu - Javier Ramos

Como nasceu o costume?


O aparecimento de um costume leva tempo. Para
os romanos, um uso s passava a costume aps cem anos
de prtica reiterada. Em Roma, desde sua fundao, em 754 a.C.,
at o surgimento da Lei das XII Tbuas, em 510 a.C., os costumes
eram denominados consuetudo, da a expresso Direito
Consuetudinrio ou Direito Costumeiro.

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CEDERJ

A Lei das XII Tbuas


A Lei das XII Tbuas (Lex Duodecim
Tabularum) foi uma codificao geral redigida
por dez magistrados. Nem todos os seus dispositivos
chegaram at os tempos atuais, mas, por meio das escritas dos
jurisconsultos, ela pde ser estudada em suas tendncias e detalhes.
Era um cdigo de Direito privado, com prescries de Direito Penal e
alguns artigos de Direito religioso. Acredita-se que uma misso romana tenha
ido aos Estados gregos para inspirar-se em suas leis. A idia da codificao talvez
fosse grega, mas ela traz a marca incontestvel, e em alto grau, do esprito romano.
No tem fundo helnico, mas codifica os velhos costumes nacionais. Gravados os seus
dispositivos em placas de bronze, era exposta em logradouros pblicos. Constitua a
base da cultura jurdica.
O contedo jurdico da Lei das XII Tbuas era relativo liberdade pessoal e igualdade
dos cidados: garantia a liberdade de ao individual no domnio privado, reconhecendo
contratos e testamentos; definia certos pontos de Direito privado, como usucapio,
obrigao, ptrio-poder, tutela etc.; continha tambm a prescrio de penalidade, em
caso de falso testemunho, corrupo, calnia e outros crimes. Alm disso, ela regulava
as formas de processo e ditava regras de higiene e de economia.
A Lei das XII Tbuas punha termo s arbitrariedades dos magistrados patrcios e s
injustias geradas pela ausncia de uma legislao escrita. Ao Direito costumeiro,
desconhecido do vulgo, desigual para patrcios e plebeus, substitua um cdigo
conhecido de todos, garantindo, em quase todos os casos, direitos iguais.
Codificada a legislao do passado, a lei no ficou cristalizada, mas
continuou a progredir e a adaptar-se s alteraes sociais que surgiam.
Nova consolidao s foi feita mil anos mais tarde, no tempo de
Justiniano.
Fonte: Site do Conselho Regional de Economia do
Paran (http://www.corecon-pr.org.br/
aneldoeconomista.asp).

CEDERJ

37

AULA

UNIDADE I

O costume no Direito Brasileiro


O costume tinha grande valor no Brasil, a ponto de
revogar leis estabelecidas. As ordenaes imperiais dispunham
nesse sentido. Em 18 de agosto de 1769, no entanto, a Lei da Boa
Razo abrandou este rigorismo. A partir dali, segundo a lei, s se admitia o
costume que no se impusesse contra a lei, que se mostrasse racional, que no
contrariasse os princpios da justia e, ainda, que tivesse cem anos de existncia,
como era convencionado entre os romanos. Esse sistema baseado na Lei da Boa Razo
vigorou entre ns at o Cdigo Civil de 1 de janeiro de 1916, a partir do qual o costume
passou a ter funo apenas supletiva e interpretativa. Ou seja: um caso seria julgado
com base nos costumes apenas quando no houvesse previso em lei. Este o sistema
mantido pelo atual Cdigo Civil.
Alm de previstos no artigo 4 da Lei de Introduo do Cdigo Civil, como foi
visto, os costumes tambm so mencionados pela Consolidao das Leis
do Trabalho (CLT), que estabelece que os dissdios trabalhistas
devem ser resolvidos de acordo com os usos e os
costumes, na falta de disposies legais ou
contratuais.

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Atividade 3
O caso do doce-de-abbora
Imagine que voc tem dez anos de idade, embora seu dia-a-dia, cheio de vontades e
limites, j o tenha munido de informaes valiosas sobre o Direito e suas fontes. Suponha
que seus pais tm, como regra, que voc e seus irmos no podem comer antes do
jantar o doce-de-abbora preparado semanalmente por sua me. Hoje no h docede-abbora: no caminho para casa, sua me passou por uma confeitaria e comprou um
belssimo bolo de chocolate. So cinco da tarde e seu irmo mais novo abriu a geladeira
e quer uma fatia do bolo. Monte uma argumentao, fundada no que voc j viu nesta
aula, a fim de convencer seu irmo a desistir do bolo por algumas horas.
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Resposta Comentada
Voc poderia argumentar que, embora o bolo de chocolate seja um item novo
em sua geladeira, o ordenamento jurdico de sua casa determina que no se pode
comer o doce-de-abbora antes do jantar. Quando elaboraram seus princpios,
seus pais no previram a existncia de um bolo. No entanto, por analogia, podese depreender que, caso seu irmo seja apressado e avance sobre o bolo, ele
estar sujeito s sanes previstas para quem come doce-de-abbora antes do
jantar. Essas sanes, voc pode ainda argumentar, vo obedecer aos costumes
praticados por sua famlia. A partir da, voc pode inclusive prever que tipo de
sano seus pais vo aplicar ao guloso.

OS PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO


Os princpios gerais do Direito so uma expresso introduzida
no mundo jurdico pelos partidrios do Direito Natural, que admitiam
a existncia de princpios oriundos da prpria natureza, sendo, em
razo disto, eternos e universais, comuns a todos os povos. Na aula
anterior, lembre-se, vimos que o Direito Natural anterior a qualquer
ordenamento.
Em realidade, podemos hoje entender os princpios gerais
do Direito como algumas normas fundamentais que se encontram,
principalmente, nas declaraes de direitos humanos que integram as
constituies dos pases.
Os princpios gerais do Direito expressam-se por meio de regras,
tais como:

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CEDERJ

UNIDADE I

Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,

AULA

garantindo-se (...) a inviolabilidade do direito vida, liberdade,


igualdade, segurana e propriedade (...) (Art. 5 da Constituio
da Repblica Federativa do Brasil).
Homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes (Art. 5,
I, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil).
Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa,
seno em virtude de lei (Art, 5, II, da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil).

AS DIVERSAS FONTES DO DIREITO MODERNO


Apesar da previso em lei, a verdade que, hoje em dia, as fontes
secundrias do Direito praticamente no tm mais aplicao em nosso
sistema jurdico. Faz sentido pensar que, medida que os conflitos se repetem
e que uma sociedade se moderniza, seus costumes e os princpios gerais do
Direito vo sendo gradualmente transformados em normas escritas.
Da mesma forma, as situaes que proporcionavam a aplicao da
analogia tambm acabaram por ser tratadas pela lei, o que faz com que as
fontes secundrias, especialmente os costumes, tenham hoje uma funo
muito mais interpretativa para o juiz, permitindo-lhe apenas que aplique
a lei em maior sintonia com as peculiaridades do lugar onde ele atua.
Alguns exemplos disso: os vocbulos rapariga e alqueire, que
aparecem em alguns textos legais, por exemplo, adquirem sentido
diferente de uma regio do pas para outra. Rapariga, em alguns lugares,
ofensa, enquanto em outros lisonja. J a medida do alqueire, usada
para mensurar propriedades rurais, varia de estado para estado. Sendo
assim, em certos lugares, algum que se sinta ofendido pela alcunha de
rapariga ter sua ofensa levada em conta por um juiz, enquanto em outros
locais o uso do termo no significaria nada de grave. Da mesma forma,
qualquer conflito envolvendo propriedades rurais dever ser analisado
pelo juiz segundo a compreenso local do tamanho de um alqueire.
So os costumes, portanto, os balizadores deste primeiro momento
de aplicao da lei, embora saibamos que, mais tarde, a ao dos tribunais
neste ponto poder diferir da ao dos juzes, que tm a vivncia da
situao local.

CEDERJ

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Para que fique clara a importncia da interpretao de um juiz


sobre a lei, perceba que mesmo a deciso de um tribunal sobre um caso
antigo pode ser considerada fonte do Direito. Dessa forma, o dia-adia de um profissional do Direito ir mostrar-lhe que to importantes
quanto as fontes mediatas (a analogia, os costumes e os princpios gerais
do Direito) so as fontes supletivas ou a consulta s interpretaes de
outros estudiosos do Direito.
Note que quando essas interpretaes provm de integrantes
do Poder Judicirio (ministros [integrantes dos Tribunais Superiores],
desembargadores [integrantes dos demais tribunais] ou juzes), o
conjunto delas denominado jurisprudncia. Quando uma determinada
jurisprudncia adotada em razo de uma deciso tomada reiteradas
vezes por um tribunal, ela pode ser condensada, por iniciativa do prprio
tribunal, em smulas de jurisprudncia, documentos cuja existncia serve
de precedente no momento em que outros juzes se vejam diante de
situao parecida.
Como exemplos de smulas de jurisprudncia, temos as seguintes
do Supremo Tribunal Federal:
618. Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa de juros
compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano.
556. competente a Justia comum para julgar as causas em que
parte a sociedade de economia mista.
341. presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo
do empregado ou preposto.

Por outro caminho, quando as referidas opinies so de


professores de Direito, advogados ou outros profissionais da rea

jurdica, o conjunto delas ser denominado doutrina. Tanto a doutrina


quanto a jurisprudncia servem para fortalecer, sustentar, enfatizar os
argumentos do advogado em favor de seu cliente.

Doutrina x jurisprudncia

Integrantes do Poder Judicirio formam jurisprudncia.


Professores de Direito, advogados e outros estudiosos do Direito
formam doutrina.

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CEDERJ

UNIDADE I
1

As diversas fontes aplicadas


Correlacione as colunas:
1. O Tribunal Regional Federal do Rio de
Janeiro decide sobre um caso de danos morais
com base na interpretao de um costume. No
caso seguinte, o ofendido beneficiado pela
sentena anterior.
2. Um juiz decide sobre um caso de plgio na
internet com base em sentenas anteriores,
aplicadas a obras impressas.
3. Ao longo dos anos, diversos conflitos no
campo foram resolvidos da mesma forma. Um
novo conflito surge e o advogado se baseia nas
alegaes dos advogados anteriores.
4. Dr. Wagner, advogado experiente, sabe que
no uma boa idia ir ao frum de sua cidade
sem palet.

(
(
(
(

AULA

Atividade 4
3

) Analogia
) Jurisprudncia
) Doutrina
) Costumes

Resposta Comentada
2, 1, 3, 4. Como voc viu, as diversas fontes do Direito se aplicam a situaes
bastante concretas da vida cotidiana. Diante de certos conflitos em sociedade, a
lei escrita pode ser evocada imediatamente, sem que sua aplicao dependa de
um olhar subjetivo mais apurado por parte de um juiz. Em outros, no entanto, o
que vai nortear as sentenas de um juiz ser sua maior ou menor intimidade
com as peculiaridades da regio em que atua.

HIERARQUIA DAS LEIS


O outro princpio que conduz noo de ordenamento jurdico
o da fundamentao ou derivao, que leva constatao da existncia
de uma hierarquia de normas ou de leis.
fcil compreender isto, desde que voc recorde que a hierarquia
uma relao de subordinao. Se existe um chefe e um subordinado,
a identificamos uma hierarquia. Veja na vida militar: sabemos que o
mais alto posto no exrcito o de general, enquanto o recruta o menos
graduado dos militares. Pois entre o general e o recruta, temos vrios
postos: coronel, major, capito etc. Quando o general d uma ordem,
todos abaixo dele obedecem. Assim acontece por toda a linha hierrquica,
at o cabo, superior apenas ao soldado.

CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | O ordenamento jurdico

Assim tambm com as leis. A constituio a lei mais importante


de um pas, qual todas as outras esto submetidas. , portanto, o
general das leis. por meio dela que os cidados, atravs dos seus
representantes eleitos, escolhem a forma de governo, instituem os poderes
pblicos e fixam os direitos e garantias fundamentais dos indivduos. No
Brasil, nossa constituio data de 5 de outubro de 1988 e tida como
uma das mais democrticas que j tivemos. Vamos estud-la algumas
aulas frente.

Figura 2.5: Carta feita com amor


e sem medo - O discurso do deputado Ulysses Guimares, na tarde
de 5 de outubro de 1988, marcou
o nascimento de nossa atual constituio, a stima na histria do pas
e a primeira ps-regime militar. Na
fala, interrompida 53 vezes pelos
aplausos que tomavam a Cmara
dos Deputados, dio e nojo pelo
governo dissolvido, a lembrana de
figuras desaparecidas sob a ditadura,
dignidade, democracia e justia. No
dia seguinte, o pronunciamento foi
assunto de capa em todos os jornais
brasileiros. Um trecho do discurso
forneceu a manchete para o jornal
gacho Zero Hora.

Observe, no entanto, que, abaixo da Constituio, existem outras


leis. Nesta aula, no nos concentraremos em estudar a fundo toda a cadeia
hierrquica das leis, mas, para que fique claro o princpio hierrquico,
saiba que esto submetidas constituio, em ordem decrescente de
importncia, as leis complementares, as leis ordinrias, as medidas
provisrias, os decretos, os regulamentos e as portarias, dentre outras.
Isto significa que, se a constituio muda, todas as outras que lhe so
inferiores hierarquicamente tambm tm que mudar.
Para que fique claro como as diversas leis interagem a fim de formar
um todo harmonioso, veja no que consistem alguns desses tipos de leis:
Leis complementares so aquelas que complementam, explicam
melhor o texto constitucional. Sua aprovao exige o voto da maioria
absoluta dos parlamentares do Poder Legislativo, o que lhe d maior
fora hierrquica do que s outras leis, exceo feita, claro, prpria
Constituio.
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CEDERJ

UNIDADE I

Leis ordinrias ou comuns correspondem maior parte das

AULA

leis elaboradas pelo Poder Legislativo. Podem ser leis federais, estaduais
ou municipais, conforme o nvel em que tenham sido aprovadas.
A aprovao da lei ordinria requer maioria simples.
Medidas provisrias aquelas que, em hipteses relevantes
e urgentes, o presidente da Repblica pode editar. Tm fora de lei
ordinria e devem ser submetidas ao Congresso Nacional, que, se no
as aprovar, convertendo-as em leis ordinrias, far com que elas percam
sua validade aps um certo perodo de tempo.

As diferentes maiorias

Maioria absoluta compe-se a partir do


primeiro nmero inteiro acima da metade de uma
assemblia. Se uma assemblia compe-se de 501 deputados,
por exemplo, sua maioria absoluta ser de 251 deputados.
Maioria relativa ou maioria simples a que exige maior nmero de votos,
desde que estejam presentes no plenrio, da Cmara dos Deputados ou do
Senado Federal, mais da metade dos parlamentares. Por exemplo: em uma
assemblia de 501 deputados, caso estejam presentes a uma sesso 251 deles, ou
seja, sua maioria absoluta, pode haver deliberao e a maioria relativa ou simples
ser aquela que expressar a vontade da maioria daqueles 251 deputados. Assim, se
100 votaram sim; 91 votaram no; e 60 se abstiveram, prevalece a vontade dos 100
que votaram sim.
Maioria qualificada refere-se sempre a um nmero fracionrio. Por exemplo:
a Constituio Federal s pode ser modificada por 3/5 dos votos totais dos
senadores e dos deputados federais. Assim, considerando que a Cmara
dos Deputados tem 513 deputados federais, so necessrios 308
votos para que haja modificao. No caso do Senado
Federal, como so 81 senadores, a modificao
da Constituio exigir 49 votos.

CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | O ordenamento jurdico

Perceba que determinar a hierarquia de uma lei fcil. s lembrar


das seguintes regras:
a) a maior das leis, do ponto de vista hierrquico, a
Constituio;
b) abaixo da Constituio esto as leis em sentido estrito,
isto , as elaboradas pelo Poder Legislativo;
c) se h duas leis de mesma fora hierrquica, prevalecer
a mais recente; se a fora hierrquica for diferente,
prevalecer a de maior fora hierrquica.
Observe um exemplo esquemtico:
LEI A __________________ LEI B __________________ LEI C
LEI A = Lei complementar de 2003
LEI B = Lei ordinria de 2004
LEI C = Medida provisria de 2005
Observe que a Lei A prevalecer sempre sobre as Leis B e C, j que
sua hierarquia, segundo vimos, mais elevada. J as leis B e C, que tm a
mesma hierarquia, podero revogar-se mutuamente, sempre prevalecendo
a mais nova sobre a mais antiga. Neste caso, a Lei C.
Assim, nesse exemplo, alm de a Lei Complementar ser a mais
antiga, tambm a de maior fora hierrquica.
Note que existe tambm hierarquia entre a lei federal, a estadual
e a municipal. Uma viso mais prtica da hierarquia das leis seria a
seguinte:

LEI

ORGNICA

a lei que rege a atuao de


um rgo pblico ou que serve
de fundamento e organiza
uma instituio jurdica. Os
municpios, por exemplo, so
organizados por leis orgnicas.
Neste caso, tm a funo de
constituies municipais; os
magistrados tambm tm sua
lei orgnica, assim como os
promotores de Justia e outras
carreiras pblicas.

44

1. Constituio Federal
e suas emendas;

CEDERJ

2. Leis complementares;
3. Leis federais (todas,
exceto as complementares);
4. Constituies estaduais e suas
emendas;
5. Leis complementares s constituies
estaduais;
6. Leis estaduais;
7. LEIS ORGNICAS dos municpios;
8. Leis municipais.

UNIDADE I

Abaixo das leis, a hierarquia dos atos expedidos das decises

AULA

tomadas sob forma de lei ser determinada pela posio hierrquica


da autoridade que as editou. Assim, o decreto, um ato que s pode ser
expedido pelos chefes do Poder Executivo (presidente da Repblica,
governadores e prefeitos), hierarquicamente superior a uma portaria
expedida, por exemplo, por um ministro de Estado.

Figura 2.6: O Senado Federal e, direita, a Cmara Federal, em Braslia, que


onde se renem os deputados, representantes do povo no Poder Legislativo, a quem cabe elaborar e votar o conjunto de leis a ser aplicadas sobre
a sociedade.
Fonte: www.sxc.hu - Xnia Antunes.

Atividade 5
Hierarquias e competncias
5.1. Organize as leis abaixo em ordem hierrquica:
( ) Lei municipal de 2001
( ) Lei municipal de 2003
( ) Medida provisria de 2004
( ) Lei estadual de 2005

Resposta
4, 3, 1, 2.
5.2. Correlacione as colunas:
1. Tipo de lei que estrutura o Estado.
2. Tipo de lei cuja aprovao exige o voto da maioria absoluta dos parlamentares do Poder
Legislativo.
3. Tipo de lei que corresponde maior parte das leis elaboradas pelo Poder Legislativo.
4. Tipo de lei que editada pelo presidente da Repblica, em momentos de relevncia
e urgncia.

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Instituies de Direito Pblico e Privado | O ordenamento jurdico

(
(
(
(

) medida provisria
) lei complementar
) lei ordinria
) Constituio

Resposta
4, 2, 3, 1. Ao longo da aula, voc viu que todas as leis partem da Constituio.
Pelo mesmo princpio, nenhuma lei pode ser criada em dissonncia com a carta
fundamental. Compreender e guardar a estrutura hierrquica das leis, assim como
as competncias de cada um dos trs poderes, ajuda no apenas na percepo
de como se organiza a comunidade em que voc vive; contribui ainda para o
melhor exerccio de sua cidadania.

CONCLUSO
A noo do Direito implica a existncia de normas integradas
em um ordenamento jurdico. Esse ordenamento alcanado graas
aplicao dos princpios do entrelaamento e da fundamentao ou
derivao, que so os responsveis, respectivamente, pela existncia e
integrao de diversas fontes do Direito e pelo estabelecimento de uma
hierarquia das leis.

46

CEDERJ

UNIDADE I
AULA

Na letra da lei, na ponta da lngua.

Atividade Final
1

Identifique um aspecto da vida na sociedade brasileira que parea contestar o que est
definido em cada uma das seguintes leis:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se (...) a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade (...).
Homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes.
Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em
virtude de lei.

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Resposta Comentada
No primeiro caso, qualquer argumentao acerca de preconceitos raciais, sexuais ou
sociais vlida. Segundo a Constituio brasileira, todos so iguais e devem ter as
mesmas oportunidades. Nesse primeiro caso, valem tambm argumentos acerca da
questo agrria no que tange ao direito propriedade e sobre a m distribuio
do efetivo policial nas cidades, o que se refere ao direito segurana.
No segundo caso, valem argumentos sobre a dupla ou tripla jornada de trabalho
feminina, assim como observaes sobre pesquisas que indicam uma remunerao
diferenciada para homens e mulheres em seus empregos formais.
O terceiro caso talvez seja o mais complicado, uma vez que, em sociedade, estamos
sujeitos a foras muitas vezes sutis, e essas variam em nmero e intensidade quanto
mais o cidado estiver merc do mercado de trabalho ou de estruturas urbanas que
no funcionem exatamente como deveriam. Casos so incontveis, desde o transporte
pblico que se nega a respeitar passes de estudantes ou direitos de idosos, passando
pelos servios de atendimento a clientes que desestimulam as reclamaes at
bancos cheios, em que filas preferenciais e tempo mximo de espera no
so respeitados. H muitos outros; discuta com seu tutor.

CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | O ordenamento jurdico

RESUMO
Toda organizao social se sustenta sobre as bases do ordenamento jurdico.
O conjunto de normas ou regras jurdicas que compem os ordenamentos
normalmente condensado na forma das constituies. Estas expressam
os usos, os costumes, que, alimentados pela convico, transformam-se
em leis.
A Constituio a mais alta fonte jurdica na linha hierrquica das leis.
Abaixo dela, no caso brasileiro, encontram-se as leis complementares,
ordinrias etc. Nenhuma determinao judicial ou proposta de lei pode
ir de encontro ao que diz a Constituio. Isso nos remete ao princpio da
fundamentao (ou derivao), segundo o qual todas as normas originamse de uma fonte comum.
Ainda por esse caminho, vimos que todas as leis encontram-se agindo
umas sobre as outras, de modo a formar um todo harmonioso. da que
se depreende o princpio do entrelaamento.
Alm da lei escrita, que constitui a fonte primria do Direito, existem ainda
fontes secundrias e supletivas. Os costumes, a analogia, os chamados
princpios gerais do Direito, at mesmo o conjunto de sentenas emitido
por juzes servem como fontes para a soluo de impasses jurdicos e do
o carter subjetivo que acompanha o ordenamento jurdico de qualquer
sociedade.
O ordenamento jurdico, por sua vez, tem como objetivo a instaurao da
ordem jurdica, em oposio desordem jurdica.

INFORMAES SOBRE A PRXIMA AULA


Na prxima aula, voc continuar aprofundando seus conhecimentos
jurdicos. Voc vai saber que a sociedade, com o propsito de melhor atender
suas necessidades comuns, criou uma entidade a que denominou Estado.
, portanto, sobre o Estado que concentraremos nossas atenes.

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CEDERJ

AULA

O Estado e sua
evoluo histrica

Metas da aula

objetivos

Apresentar o conceito de Estado


e sua evoluo ao longo dos anos,
destacando a importncia dessa
instituio para a sociedade.

Esperamos que, ao final desta aula, voc seja


capaz de:
1

conceituar Estado e entender sua natureza;


caracterizar como as leis so dipostas,
identificando seus elementos constituintes;
analisar historicamente a evoluo do Estado
atravs das caractersticas mais marcantes de
cada fase.

Instituies de Direito Pblico e Privado | O Estado e sua evoluo histrica

INTRODUO

Voc j pde perceber que toda e qualquer sociedade vive sob leis. Essas leis
so documentos elaborados pelo Poder Legislativo; so denominadas normas
jurdicas. O objetivo dessas normas disciplinar a conduta individual dentro da
sociedade. Ento, se cada um age de acordo com essas regras, todos agiro
da mesma forma e teremos o bem-estar social.
Para garantir o cumprimento dessas leis e a satisfao das necessidades da
coletividade que a sociedade teve que evoluir na forma de atend-las,
chegando idia de um ente criado por lei com a finalidade de satisfazer as
necessidades sociais. Esse ente o Estado.
Dizemos que ele um ente jurdico porque no podemos registr-lo pelos
nossos sentidos (viso, tato etc.). Mas podemos registrar as repercusses do
Estado, como por exemplo: o carro do Estado, o funcionrio do Estado, o
equipamento do Estado etc.

Atividade 1
1

Os inmeros sentidos da palavra Estado


Identifique, nas sentenas a seguir, quais trazem a palavra Estado com sentido
jurdico:
1. Joaquim no tem estado bem ultimamente.
2. O estado civil de Marcelo casado.
3. O Estado garantiu a proteo Joana
4. Os computadores do Estado vo ser instalados na escola.
5. O estado de sade dele inspira cuidados.

Resposta Comentada
Somente nas sentenas 3 e 4 que podemos destacar a palavra Estado no
sentido que voc aprendeu agora.

50

CEDERJ

UNIDADE I
AULA

AS LEIS
Para que voc consiga entender as leis, preciso que saiba que
todas so constitudas de regras, que esto dispostas pelos seus diversos
artigos, pargrafos, incisos e alneas.
O artigo a unidade bsica da lei. Divide-se em pargrafos, incisos
(ou itens) e alneas (ou letras).
O pargrafo a imediata diviso de um artigo, versando sobre
assunto complementar ao trecho em que figura, explicando a disposio
principal. Seu smbolo .
O inciso, tambm denominado item, o elemento estrutural da
lei que divide o artigo ou o pargrafo, atuando de forma a discriminar
aquele, quando o assunto tratado no pode ser condensado nem constituir
pargrafos. expresso em algarismos romanos (I, II, III, IV etc.).
A alnea ou letra outro elemento estrutural da lei, consiste
numa das subdivises do artigo, assinalada por uma letra, destacada
por intermdio de um parntesis, assim: a) ... b) ... etc.

Visitando esta pgina, voc encontra informaes jurdicas, leis, artigos e


outros links. L voc pode selecionar as leis que julgar mais interessantes,
como a citada a seguir, e salvar no seu computador para futuras consultas.
http://www.direito.adv.br/legisla.htm
DECRETO-LEI N 1.561, de 13 de julho de 1977
(Publicado no Dirio Oficial de 14-07-77)
Dispe sobre a ocupao de terrenos da Unio, e d outras
providncias.
O Presidente da Repblica, no uso da atribuio que lhe confere
o artigo 55, itens I e III, da Constituio,
D E C R E T A:
Art. 1. vedada a ocupao gratuita de terrenos da Unio,
salvo quando autorizada em lei.
Art. 2. O Servio do Patrimnio da Unio promover o
levantamento dos terrenos ocupados, para efeito de inscrio
e cobrana de taxa de ocupao, de acordo com o disposto no
Ttulo II, Captulo VI, do Decreto-lei n 9.760, de 05 de setembro
de 1946, com as alteraes deste Decreto-lei.
1. A inscrio, ressalvados os casos de preferncia ao
aforamento, ter sempre carter precrio, no gerando, para
o ocupante, quaisquer direitos sobre o terreno ou a indenizao
por benfeitorias realizadas.
(...)

CEDERJ

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Instituies de Direito Pblico e Privado | O Estado e sua evoluo histrica

Atividade 2
2
Reconhecendo os elementos de uma lei
No texto da lei a seguir, identifique pelo menos um de seus diversos elementos
estruturais (artigo, pargrafo, inciso e alnea):

Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988


TTULO II
Dos Direitos e Garantias Fundamentais
CAPTULO I
DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio;
(...)
XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as
seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos.
XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis.
______________________________________________________________________________
______________________________________________________________________________
______________________________________________________________________________
______________________________________________________________________________
______________________________________________________________________________
________________________________________________________________________

Resposta Comentada
O artigo o que comea com o numeral (artigo 5), mas voc tambm pode
identificar outros elementos, como o I ou o XLVI, que representam os incisos;
ou ainda as alneas identificadas pelas letras a, b, c, d e e.

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UNIDADE I
AULA

EVOLUO HISTRICA DO ESTADO


Aps a sua criao, o Estado tinha uma outra preocupao: atender
s constantes mudanas sociais pelas quais passavam as civilizaes.
Desde o Estado antigo at o Estado moderno, vrias caractersticas
surgiram enquanto outras foram sendo suprimidas. Assim, a partir
dessas caractersticas, que podemos traar uma evoluo histrica do
Estado.
Entretanto, no nos parece possvel estabelecer uma diviso
esttica, com fases bem definidas e datas de incio e fim de cada uma
delas. O que existe uma possvel evoluo do Estado e carcatersticas
mais relevantes em cada tipo de Estado.

Estado antigo
Esse foi o primeiro tipo de Estado surgido e pode ser exemplificado
pelas antigas civilizaes: chinesas, hindus, persas, assrias e egpcias.
Havia, nesse estado, uma diviso social bem definida e, portanto, pouqussimas garantias individuais.
O Estado antigo tinha natureza unitria, porque no admitia
qualquer diviso interior, seja ela territorial ou de funes.
Outra caracterstica marcante era a religiosidade. Havia uma
estreita relao entre o Estado e a divindade. Ou o governante era
considerado representante do poder divino ou o poder do governante era
limitado pela vontade da divindade, expressa pela classe sacerdotal. At
a vontade individual era fundada como expresso de um poder divino.
Durante toda a Antigidade, perdurou a natureza unitria dos
Estados antigos, que, pela sua localizao geogrfica, eram tambm
denominados orientais.
Principais caractersticas do Estado antigo
1. religiosidade;
2. natureza unitria.

Estado grego
J nesse Estado, encontramos os pilares da igualdade de todos
perante a lei. Alm disso, podemos notar tambm o primeiro momento
intenso de diviso e organizao das cidades.

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Instituies de Direito Pblico e Privado | O Estado e sua evoluo histrica

O Estado grego no era um Estado nico, como os Estados antigos.


Era formado por vrios Estados helnicos, isto , situados na hlade, que
conservavam a tradio de uma origem comum, razo por que possuam
as mesmas instituies religiosas e sociais.

A hlade e a civilizao grega


Nas pginas indicadas a seguir, voc fica sabendo um pouco mais
sobre a hlade e as civilizaes gregas. Assim como no trecho citado
abaixo, a pgina rica em informaes sobre arte, arquitetura,
msica e mitologia gregas.
(...) todos cultuavam uma famlia de deuses chamados
Olmpicos, que habitariam palcios no Monte Olimpo.
O culto compreendia a realizao de festivais, disputas
atlticas entre as cidades e cerimnias dedicadas ao
deus protetor de cada cidade. A mais conhecida dessas
celebraes eram os Jogos Olmpicos, realizados a
cada quatro anos em Olmpia, em honra a Zeus e
Hera. Os jogos comearam a ser disputados em 776
a.C., primeira data registrada da histria da Grcia
antiga. A partir de ento, os gregos passaram a
datar os acontecimentos fazendo referncia ao ano
olmpico.
http://pt.wikipedia.org/wiki/Gr%C3%A9cia_Antiga
http://www.colegiosaofrancisco.com.br/novo/civilizacao_grega/
civilizacao_grega_menu.html

Os Estados helnicos eram constitudos por coletividades fixadas


em centros urbanos, que viviam independentemente do ponto de vista
econmico. Cada Estado desenvolveu seu prprio sistema de governo,
suas leis, seus calendrios e suas moedas. Embora contassem com essa
independncia, as cidades-Estado faziam alianas temporrias entre si e
s vezes confrontavam-se buscando sobrepujar-se umas s outras.
Os territrios do Estado correspondiam extenso territorial da
cidade, razo por que ficaram conhecidos como cidades-Estado, a que
os gregos denominavam polis, raiz latina que originou a palavra poltica,
termo que, etimologicamente, significa a arte de governar a cidade.

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UNIDADE I
AULA

Polis- palavra grega que


pode ser traduzida por cidadeEstado. De modo geral, a polis reunia um grupo
humano que habitava um territrio de extenso entre
1.000 e 3.000km.
Tinha uma rea urbana e outra rural.
A rea urbana freqentemente se estabelecia em torno de uma colina
fortificada denominada acrpole (do grego akrs = alta, polis = cidade).
Nessa rea concentravam-se o centro comercial e o artesanal. Ali,
muitos artesos produziam roupas, sandlias, armas, artigos em
cermica e vidro etc. Na rea rural a populao dedicava-se
s atividades agropastoris: cultivo de oliveiras, videiras,
trigo, cevada e criao de rebanhos de cabras,
ovelhas, porcos e cavalos.

No mapa da Figura 3.1, possvel identificar as vrias cidadesEstado gregas.


Bizncio

MACEDNIA

Estagira

Abidos

TESSLIA

Mar Egeu

Ambraoia

IMPRIO
PERSA
Sardes

ATENAS

Tebas
Atenas

feso

Corinto
Argos

ESPARTA
Esparta

Mar de Creta
Mar Jnico

Mar Mediterrneo

CRETA

Figura 3.1: As cidades-Estado gregas. Esparta e Atenas foram os dois principais Estados
helnicos. Embora exercendo liderana sobre os demais, defendiam modelos completamente diferentes. Esparta era um Estado militarista, e Atenas, cultural. No obstante,
graas origem comum, possuam uma sociedade poltica bem semelhante.

Nos Estados helnicos, o indivduo tinha uma posio bastante


peculiar: ou era cidado, condio a que s podiam ascender os aristocratas, porque eram os nicos que possuam tempo livre para se dedicar
aos negcios pblicos; ou era escravo. Esta era a concepo de democracia
dos gregos.

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O cidado ao longo
da histria

Os conceitos de cidado mudam de acordo com


a histria da humanidade; assim, para os gregos, ser
cidado era ser habitante da cidade e poder participar das
decises que diziam respeito ao governo da cidade. Hoje, ser
cidado poder conviver democraticamente em uma sociedade
que garanta as melhores condies para cada um e para todos, de
realizao pessoal e coletiva, com base nas conquistas alcanadas
pela humanidade, ter acesso Educao, sade, ao lazer,
aos bens culturais, ao convvio equilibrado com o meio
ambiente, respeitar o outro, suas escolhas, seu
credo, sua condio e opo sexual,
poltica e filosfica.

Embora a religio fosse politesta, isto , com a aceitao de vrias


divindades, sua influncia no se comparava com a existente nos Estados
antigos, visto que as divindades no mais conferiam carter divino s
autoridades.

Conhea os principais deuses gregos


Zeus deus de todos os deuses,
senhor do cu.
Afrodite deusa do amor e da beleza.
Poseidon deus dos mares.
Hades deus dos mortos, dos
cemitrios e do subterrneo.
Hera deusa dos casamentos e da
maternidade.
Apolo deus da luz e das obras de
artes.

Figura 3.2: Esttua de Zeus.

Artemis deusa da caa.


Ares divindade da guerra.
Atena deusa da sabedoria e da
serenidade. Protetora da
cidade de Atenas.
Hermes divindade que representava o
comrcio e as comunicaes.
Hefestos divindade do fogo e do
trabalho.
Fonte: http://www.sxc.hu/browse.phtml?f=view&id=288057
Para saber mais sobre os deuses e deusas da Grcia, voc pode consultar os seguintes sites:
http://www.colegiosaofrancisco.com.br/novo/civilizacao_grega/tx_6.php (deuses)
http://www.colegiosaofrancisco.com.br/novo/civilizacao_grega/tx_7.php (deusas)

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UNIDADE I

3
AULA

Principais caractersticas do Estado grego


1. cidades organizadas em cidades-Estado, autosuficientes, com caractersticas comuns e mesmas
instituies sociais e religiosas;
2. religio politesta;
3. pouca ou nenhuma mobilidade social.

Estado romano
Sofreu profunda influncia dos gregos, tanto que, desde a sua
fundao por Rmulo, em 753 a.C., sempre manteve as caractersticas
de cidade-Estado. O governo central estava exclusivamente destinado
s famlias aristocrticas.
O Estado romano passou por vrias transformaes polticas,
sendo uma monarquia (753 a.C. a 509 a.C.), uma repblica (509 a.C.
a 27 a.C.) e um imprio (27 a.C. a 1453) que, em 395, foi dividido
em Imprio Romano do Ocidente (subjugado em 476 pelos brbaros
liderados pelo chefe germnico Odoacro) e em Imprio Romano do
Oriente, que, sob o nome de Imprio Bizantino, durou at o fim da Idade
Mdia, com a queda de Constantinopla, em 1453.

Figura 3.3: A extenso do Imprio Romano em


133 a.C. (listrado), em 44 a.C. (cinza escuro), em 14
d.C (preto), e em 117 d.C (cinza claro).

No site a seguir voc encontra vrias informae sobre o Imprio


Romano. Voc pode ler sobre as fronteiras, sobre alguns imperadores,
sobre a pintura, a escultura e a arquitetura gregas. Dessa forma, voc
aprofunda seus conhecimentos de maneira dinmica e ilustrada.
http://www.colegiosaofrancisco.com.br/novo/imperio_romano/
imperio_romano_menu.html

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Instituies de Direito Pblico e Privado | O Estado e sua evoluo histrica

A contribuio cultural dos romanos para a posteridade imensa.


No mbito do Direito, por exemplo, eles influenciaram vrios povos,
inclusive o brasileiro. Nosso Direito Contemporneo tem suas origens
no Direito Romano, o que explica as vrias expresses latinas ainda
utilizadas.

Veja algumas expresses


latinas usadas e seus significados:
Alibi Em outro lugar. Em outra parte. Recurso
que uma pessoa usa para afirmar que estava em outro
lugar e no no que dizem;
Bis Outra vez, mais uma vez, repetio;
Curriculum vitae - Currculo demonstrativo ou relao de ttulos da
pessoa. Curso da vida. Conjunto de dados biogrficos e de todas as atividades
profissionais;
Deficit saldo negativo;
Gratis - De graa.
Agora, veja as expresses abaixo e tente defini-las como foi feito acima. Acrescente
ainda outras expresses que voc costuma utilizar.
Idem __________________________________________________________________________
Ipsis litteris ____________________________________________________________________
Per capita _____________________________________________________________________
Ultra __________________________________________________________________________
________________________________________________________________________________
______________________________________________________________________________

Resposta comentada
A expresso idem significa o mesmo, idntico; ipsis literis significa literalmente, ou
seja, textualmente idntico; per capita o mesmo que por cabea, por pessoa;
e ultra significa alm.
Outras expresses latinas podem ser citadas, como por exemplo
versus, que significa contra. Ou ainda in memoriam,
que quer dizer em lembrana de.

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UNIDADE I

Foram os romanos que elaboraram os primeiros cdigos jurdicos,

AULA

com destaque especial para o primeiro: a Lei das XII Tbuas (449 a.C.),
que j mencionamos na aula anterior ao estudarmos os costumes, e o mais
clebre: o Cdigo de Justiniano (529), que originou o famoso Corpus
Juris Civilis, que reuniu num s volume toda a legislao da poca de
Justiniano e a legislao que lhe seguiu.

Justiniano
Seu nome era Flavius Petrus
Sabbatius Iustinianus, ou simplesmente
Justiniano I (viveu entre 11 de maio de 483 e 13
ou 14 de novembro de 565); foi Imperador Romano do
Oriente desde 1 de agosto de 527 at sua morte. Apesar de
pertencer a uma famlia de origem humilde, foi nomeado cnsul
ligado ao trono por seu tio Justino I, que o nomeou sucessor (527).
Culto, ambicioso, dotado de grande inteligncia, o jovem Justiniano
parecia talhado para o cargo. O Imprio Bizantino (Imprio Romano do
Oriente) brilhou durante seu governo.

ANGLO-SAXES

Suevos

Imprio bizantino

FRANCOS
Bordus
Lyon

varos

LOMBARDOS
Blgaros

Milo

Imprio Romano do Ocidente sculo IV

Marselha

Braga

VISIGODOS
Toledo

Sevilha

Terragona
Cartagena
Hiposa

Roma
Npoles

Tessalnica
Atenas

Cartago

Siracusa

Trpoli

Conrto
Cirene

Imprio de Justiniano

Constantinopla
Nicia
feso
Mileto

Persas
Antiquia

Imprio Romano do Oriente depois


da diviso de Teodsio

Damasco
Tiro
Cesaria
Alexandria

rabes

Figura 3.4: Mapa do Imprio Bizantino.


Fonte: adaptado de http://historia.
fcs.ucr.ac.cr/mod-cole/2003/mapa-his/
mapash7.gif

Em seu governo, foi redigido o Cdigo Justiniano, um sistema bsicos de leis que
afirmava o poder ilimitado do imperador e, ao mesmo tempo, garantia a submisso
dos escravos e colonos a seus senhores.
Justiniano percebeu a importncia de salvaguardar a herana do Direito
Romano e, aproveitando a prosperidade econmica e comercial que lhe
proporcionavam as novas conquistas, empreendeu um importante
trabalho legislativo e de recompilao jurdica. A recompilao e
reorganizao das leis romanas tornou-se um dos marcos mais
notveis de sua administrao, confiada a um colgio
de dez juristas dirigido por Triboniano, cujos
trabalhos duraram dez anos.

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Instituies de Direito Pblico e Privado | O Estado e sua evoluo histrica

Essa obra ficou conhecida como Corpus


Juris Civilis, sendo composta de quatro partes:
Cdigo de Justiniano (Codex). Reunio de todas as constituies imperiais
editadas desde o governo do imperador Adriano (117 a 138);
Digesto ou Pandectas. Continha os comentrios dos grandes juristas romanos;
Institutas. Manual para ser estudado pelos que se dedicavam ao Direito; e
Novelas ou Autnticas. Constituies elaboradas depois de 534.

Caractersticas principais do Estado romano:


1. manteve sua organizao em cidades-Estado;
2. aristocracia no poder;
3. politesmo.

Estado medieval
Dois fatos podem ser considerados decisivos na formao do
Estado medieval, uma vez que eles puseram fim s cidades-Estado
romanas e marcaram o advento dessa nova forma de organizao:
o domnio de uma grande extenso territorial;
a proliferao do cristianismo, que substituiu o politesmo
existente at ento.
De todas as fases, essa pode ser considerada a mais instvel e
heterognea e caracterizou-se por sofrer a influncia de trs fatores
principais que se conjugaram continuamente:
advento do cristianismo;
as invases dos brbaros; e
o feudalismo.
a. Cristianismo A Igreja Catlica se inspirava na idia
de um imprio da cristandade, que congregaria todos os
cristos e seria a base da expanso dos seus ideais por
todos os povos da Terra.
No entanto, dois fatores frustraram esse ideal cristo,
causando:

60

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UNIDADE I

a multiplicidade infinita de centros de poder,

AULA

decorrentes do feudalismo; e
a luta entre os papas e os imperadores, com estes
no querendo se submeter queles, que, por sua vez,
desejavam no apenas o comando espiritual, mas
tambm o temporal.
b. Invases dos brbaros eram assim denominadas as
invases das hordas armadas ao territrio do Imprio
Romano, entre os sculos III e VI d.C.
Brbaros era como eram conhecidos pelos romanos os povos de
origem germnica que, entre 409 a.D. e 711, invadiram a Pennsula
Ibrica.
As invases se deram em duas ondas principais. A primeira, com
a penetrao dos brbaros e a assimilao cultural romana. Os brbaros
tiveram uma certa receptividade, a ponto de receber pequenas reas
de terra. Com o passar do tempo, seus costumes, lngua etc. foram
se perdendo, mesmo porque no havia renovao do contingente de
pessoas.
Uma segunda leva foi mais vagarosa, no teve os mesmos benefcios
dos ganhos de terra, e teve seu contingente de pessoas aumentado devido
proximidade das terras ocupadas com as fronteiras internas do Imprio
Romano.

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Os povos brbaros
Os brbaros (principalmente
os suevos e os visigodos) absorveram
rapidamente a cultura e lngua romanas
da pennsula; contudo, durante as invases, as
escolas romanas foram encerradas, o latim foi libertado
para comear a evoluir sozinho. Como cada tribo brbara
falava latim de maneira diferente, a uniformidade da pennsula
rompeu-se, levando formao de lnguas bem diferentes (galaicoportugus, espanhol e catalo, por exemplo).
Suevos eram um dos povos germanos oriundos da regio entre os rios Elba
e der. Mais tarde, e com outras tribos de diferentes etnias, participaram
da fundao da Subia no sul da Alemanha. Acredita-se, em particular, que
os suevos sejam responsveis pela diferenciao lingstica dos portugueses
e galegos quando comparados com os castelhanos. As lnguas germnicas
influenciaram particularmente o portugus, por exemplo, em palavras ligadas
guerra e violncia, tais como guerra.
Visigodos eram os descendentes do povos godos que viviam entre os rios Danbio
e Dniestre. O povo valente, possvel significado do nome visigodo, conquistou
no sculo III a Dcia, provncia romana situada na Europa centro-oriental.
No sculo IV, ante a ameaa dos hunos, o imperador Valente concedeu refgio
aos visigodos ao sul do Danbio, mas a arbitrariedade dos funcionrios romanos
levou-os revolta. Penetraram nos Blcs e, em 378, esmagaram o exrcito
do imperador Valente nas proximidades da cidade de Adrianpolis. Quatro
anos depois, o imperador Teodsio I, o Grande, conseguiu estabelec-los
nos confins da Msia, provncia situada ao norte da Pennsula Balcnica.
Tornou-os federados do imprio e deu-lhes posio proeminente na
defesa.
Os visigodos prestaram uma ajuda eficaz a Roma at 395, quando
comearam a mudar-se para oeste. Em 401, chefiados por
Alarico I, que rompera com os romanos, entraram na
Itlia e invadiram a plancie do P, mas foram
repelidos. Em 408, atacaram pela segunda
vez e chegaram s portas de Roma,
que foi tomada e saqueada
em 410.

Desse modo, apesar de a Igreja acalentar o sonho de um grande


imprio, os povos brbaros, com suas invases, dificultaram o alcance
desse objetivo, estabelecendo a luta entre cristos e no-cristos.
c. Feudalismo decorreu da falta de comrcio em virtude
das guerras. Percebemos, nesse perodo, a diviso da
sociedade em grupos sociais: nobreza, clero e servos.
No havia mobilidade social e o clero e a nobreza
comandavam a sociedade.

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UNIDADE I

Em conseqncia, valorizou-se a posse da terra, de modo

AULA

que as pessoas se relacionavam com o senhor da terra de


uma das seguintes formas:
por vassalagem os proprietrios menos poderosos
se colocavam a servio do senhor feudal (senhor da
terra), recebendo proteo e dando-lhe contribuio
pecuniria e apoio nas guerras;
por benefcio quem no fosse proprietrio recebia
do senhor feudal uma faixa de terra para cultivar,
extraindo dela o seu sustento e o da sua famlia.
Em troca, dava ao senhor feudal uma parte da sua
produo, denominada tributo;
por imunidade ocorria quando o beneficiado no
precisava pagar o tributo ao senhor feudal, para quem
trabalhava como agente ou servidor.

A palavra "feudo"
significa propriedade. Um feudo
podia ser uma rea da terra, um cargo,
uma funo eclesistica ou o direito de receber
alguma vantagem. Mas quase sempre o feudo era uma
extenso de terra concedida a algum como benefcio,
em troca de servios. De qualquer modo, receber um feudo
era adquirir poder sobre bens materiais e sobre pessoas que
dependiam desses bens.

C1

B1

D1
C2

D2

B2
B3
C3

D3

Figura 3.5: Exemplo de diviso dos feudos.


Fonte: adaptado de http://www.saberhistoria.h
pg.ig.com.br/feudalismo1.htm

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O cinema mundial possui um grande nmero de filmes relacionados


com os temas vistos por voc at agora. Voc pode aprofundar seus
conhecimentos de maneira mais agradvel:
1. O incrvel exrcito de Brancaleone (1965), de Mrio Monicelli. Nesse
filme, atravs da viagem do cavaleiro Brancaleone, h um amplo painel
dos principais acontecimentos dessa poca: invases brbaras, Imprio
Bizantino, camadas sociais, o papel da Igreja etc.
2. O nome da rosa (1986), de Jean Jacques. Inspirado na obra
homnima de Umberto Eco, o filme relata a investigao de uma
sucesso de crimes num mosteiro beneditino da Itlia. Nele voc pode
conferir diversas posies e correntes de pensamento dentro do Estado

medieval, j s vsperas do Renascimento.

Caractersticas principais do Estado medieval:


1. um poder maior, exercido pelo monarca, com uma
infinidade de poderes menores, sem hierarquia
definida (ducados, condados, baronatos etc.);
2. incontvel multiplicidade de ordens jurdicas
(imperial, monrquica, eclesistica etc.);
3. permanente instabilidade poltica, econmica e
social;

4. intensa necessidade de ordem e de autoridade.

Estado moderno
Representou o fim da fragmentao poltica da Idade Mdia,
quando, a rigor, cada senhor feudal era o chefe de Estado. O poder
agora era centralizado, eliminando os poderes locais.
O Estado moderno se configurou como nacional, isto , ele
se identificava com a nao, ou seja, uma populao determinada,
habitando um territrio definido, que reconhece a sua identidade atravs
da origem, tradio, cultura, costumes e, sobretudo, lngua comum.
Ele era monrquico porque apresentava um poder centralizado na
figura do rei, que enfeixava em suas mos todos os poderes (Executivo,
Legislativo e Judicirio), o que caracterizava o absolutismo. Da a
razo por que surgiu a expresso monarquia absoluta ou absolutismo
monrquico.
Em razo do absolutismo, o monarca passou a ser confundido
com o prprio Estado, fazendo com que os integrantes da populao se

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CEDERJ

UNIDADE I

identificassem como seus sditos e no como sditos

AULA

do Estado.
Por outro lado, os Estados modernos foram
marcados por transformaes sociais, econmicas
e polticas que caracterizaram a poca. O monarca,
que na Idade Mdia era fraco, torna-se forte com o
auxlio da

BURGUESIA,

representada pelos banqueiros,

comerciantes, profissionais liberais e produtores.


Havia, portanto, uma aliana entre o monarca
e a burguesia. Enquanto ele transferia a ela o poder

BURGUESIA

A burguesia foi uma classe social que surgiu na Idade


Mdia pelo enriquecimento de alguns comerciantes.
Estes, cuja linhagem no era nobre nem dispunham de
ttulo nobilirquico consagrado, foram-se tornando
cada vez mais influentes na poltica. Foram tambm
os grandes impulsionadores dos descobrimentos,
j que era de todo seu interesse estabelecer rotas
comerciais com outros centros de negcio.

que ela desejava, ela conferia a ele a riqueza de que


ele necessitava. Esta foi a qumica que permitiu ao
monarca formar fortes exrcitos que submeteram os
senhores feudais e garantiram a consolidao dos
Estados nacionais. Em contrapartida, o monarca
fixava novas leis que facilitavam o desenvolvimento
econmico monetrio, e assim acabava tambm
favorecendo a classe burguesa.
At ento, o termo Estado, que se originou no
latim status, significava condio ou situao. Na poca
do Estado moderno, o termo passou a se referir s trs
grandes classes sociais que formavam a populao dos
pases europeus: o clero (primeiro Estado), a nobreza
(segundo Estado) e o povo (terceiro Estado).
Assim, a palavra Estado, com o sentido que tem
hoje, s entrou na terminologia poltica dos povos

REVOLUO FRANCESA
A Revoluo de 1789 o princpio da Era Moderna.
Nela tudo teve seu incio ou sua consagrao: a
separao do Estado da Igreja, a proclamao do
Estado secular, a participao popular pelo voto, a
instruo pblica, estatal e gratuita, o servio militar
generalizado, os direitos da cidadania, o sistema
de pesos e medidas decimal, a igualdade dos filhos
perante a herana e a igualdade de todos perante a
lei, o divrcio, a abolio das torturas e dos castigos
fsicos, acompanhados do abrandamento das leis
penais, os primrdios da emancipao feminina
levada adiante por Throigine de Mricourt, a
extenso da cidadania aos judeus, a condenao da
escravido e a idia imortal de que devemos viver em
liberdade, igualdade e fraternidade.

ocidentais a partir do sculo XVI, com o surgimento


dos Estados modernos ou nacionais, quando passaram
a ser empregadas as expresses tat (francs), staat
(alemo), state (ingls), stato (italiano) e estado
(portugus e espanhol).
Somente aps a R EVOLUO F RANCESA que
passou a ter o sentido que hoje lhe atribudo. A partir
de ento que passou a ser entendido como um povo
fixado num territrio, de que senhor, e que dentro
das fronteiras desse territrio institui, por autoridade
prpria, rgos que elaborem as leis necessrias vida

Figura 3.6: Liberdade, Igualdade e Fraternidade


esse era o lema da Revoluo Francesa.
Fonte: http://gatopreto.no.sapo.pt/imagens/rec_
imagens/liberdade.jpg

coletiva e que imponham a respectiva execuo (v.


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Instituies de Direito Pblico e Privado | O Estado e sua evoluo histrica

MARCELO CAETANO, in Direito Constitucional - vol. 1).

Para entender melhor em que contexto a Revoluo Francesa ocorreu,


consulte as pginas:
http://pt.wikipedia.org/wiki/Revolu%C3%A7%C3%A3o_francesa
http://www.colegiosaofrancisco.com.br/novo/revolucao_francesa/

7.php

Principais caractersticas do Estado moderno:


1. nacional;
2. monrquico;
3. absolutista;
4. apresentava transformaes sociais, econmicas e
polticas decorrentes da participao da burguesia

e das idias polticas da poca.


A partir dessa definio, a existncia de um Estado hoje em dia
pressupe trs elementos constitutivos:
um elemento humano, denominado povo, embora alguns
estudiosos denominem-no populao ou nao;
um elemento fsico ou geogrfico, denominado territrio;
um elemento poltico, denominado soberania.

66

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UNIDADE I
AULA

Atividade Final
As fases do Estado

Voc deve completar o quadro a seguir, colocando em cada campo vazio a


caracterstica principal de cada fase. Alguns campos j foram preenchidos para
facilitar a sua organizao. Existe um espao logo abaixo do quadro para que voc
detalhe alguma caracterstica importante que no tenha sido mencionada no quadro.
muito importante que voc fique atento a essa atividade porque, dessa forma, sua
compreenso sobre as fases do Estado ser muito mais clara.
As fases do Estado

Estado
antigo
Poltica

Estado
grego

Estado
medieval

Natureza
unitria

Economia

Religio

Estado
romano

Estado
moderno

Aristocracia
no poder
Autosuficientes

Interesses
burgueses

Politesta

___________________________________________________________________________________
___________________________________________________________________________________
___________________________________________________________________________________
___________________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________________

Resposta Comentada
No Estado antigo no havia qualquer diviso interior. Ele era marcado tambm pela
religiosidade, em que qualquer atitude do governo era justificada por um poder divino.
J o Estado grego foi marcado pelas cidades-Estados, que eram auto-suficientes,
ainda que fizessem ligaes temporrias entre as cidades. Somente os aristocratas
podiam ser cidados pois tinham tempo livre para os negcios pblicos. O restante
da populao era escrava. A religio era politesta, ou seja, tinha vrios deuses; no
entanto, esses deuses j no mais serviam como justificativa para as ordens
dos soberanos.

CEDERJ

67

Instituies de Direito Pblico e Privado | O Estado e sua evoluo histrica

O Estado romano passou por uma monarquia, uma repblica e um imprio. Foram
os romanos que estabeleceram os primeiros cdigos jurdicos.
No Estado medieval havia vrios centros de poder e vrias ordens jurdicas (imperial,
monrquica, eclesistica etc.); no havia qualquer mobilidade social.

CONCLUSO
O Estado surge como elemento organizador do grupo social que,
fixado em determinado territrio, necessita de administrao, de edio
de normas que devem regular essa convivncia social e buscar a satisfao
das necessidades bsicas para a manuteno e o desenvolvimento
harmnico da sociedade.
Ao longo do tempo, o Estado sofreu profundas transformaes,
polticas, econmicas e sociais, at que chegasse s formas atuais, mais
adequadas ao momento em que vivemos.
RESUMO
O Estado surgiu com a inteno de garantir a satisfao das necessidades
da coletividade.
Com o passar dos anos, ele evoluiu em sua forma: Estado antigo,
caracterizado principalmente pela religiosidade e natureza unitria; Estado
grego e suas cidades-Estado, auto-suficientes e fixadas em centro urbanos;
Estado romano, e suas contribuies culturais e polticas para a posteridade;
Estado medieval, marcado pelo advento do cristianismo e pelo feudalismo,
em que a posse da terra era valorizada; e, finalmente, o Estado moderno,
que selou o fim da fragmentao poltica da Idade Mdia.

INFORMAO SOBRE A PRXIMA AULA


Na prxima aula voc ir estudar cada um dos elementos que consitutem
o Estado e suas formas principais.

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CEDERJ

AULA

Os elementos do Estado
e suas formas

Metas da aula

objetivos

Apresentar os elementos que compem o Estado e suas


caractersticas principais; diferenciar as diversas formas
de organizao do Estado.

Esperamos que, ao final desta aula, voc seja


capaz de:

identificar os elementos constitutivos


de um Estado;
distinguir as diversas formas de Estado,
diferenciando como funcionam os Poderes
em cada um deles.

Instituies de Direito Pblico e Privado | Os elementos do Estado e suas formas

INTRODUO

Os elementos do Estado
Na Aula 3, voc acompanhou o surgimento do Estado como instituio
responsvel pela manuteno dos interesses da coletividade. Ele evoluiu do
Estado antigo ao Estado moderno, e hoje o definimos como uma sociedade

poltica, juridicamente organizada, dotada de soberania, dentro de um territrio,


sob um governo, para a realizao do bem comum do respectivo povo.

Podemos, portanto, definir o


Estado como:
uma associao de homens e mulheres que vivem num
territrio prprio, politicamente organizados sob
um governo soberano.

Se prestarmos ateno, identificamos nessa definio todos os elementos que


formam o Estado: humanos, fsicos (ou geogrficos) e polticos cada elemento
com suas particularidades, definies e limites.
Para que voc entenda melhor os elementos que definem as bases do Estado,
vamos estudar cada um deles separamente.

ELEMENTO HUMANO
Esse elemento denominado ora populao, ora nao ou povo.
Apesar de todos eles se referirem ao elemento humano que constitui o
Estado, veja algumas diferenas entre os termos:
Populao tem significado econmico e estatstico.
Abrange o conjunto de pessoas que vivem num territrio.
Essas pessoas podem ser nacionais, estrangeiros ou
aptridas (os que no tm ptria, no tm sua nacionalidade
reconhecida por nenhum Estado). A populao pode ser
classificada em permanente e flutuante, pertencendo a esta
ltima espcie as pessoas em trnsito, de passagem pelo
territrio. Por conseguinte, a populao sob esse aspecto
um dado essencialmente quantitativo.

70

CEDERJ

UNIDADE I

Nao tem o sentido de populao determinada, que

AULA

nasceu e habita um mesmo territrio, identificando-se


tambm por meio da origem, da tradio, da cultura, dos
costumes e da lngua comum. Todas as pessoas de uma
nao tm, portanto, a mesma base cultural, as mesmas
tradies, os mesmos costumes (expressos num mesmo
idioma).

Como diferenciar
Estado de nao?
O Estado definido como um grupo de pessoas
fixadas num determinado territrio, organizadas sob
um governo soberano. A nao uma comunidade de base
cultural, ou seja, pertencem mesma nao todos aqueles que
nascem num certo ambiente cultural com as mesmas tradies e
costumes, mas que no esto necessariamente subordinados a qualquer
tipo de poder soberano.
Por isso, embora uma nao tenda a ser um Estado, no h necessariamente
coincidncia entre nao e Estado. Isso porque pode existir uma nao que ainda
no seja Estado, por ser muito pequena, por exemplo; ou por estar repartida entre
vrios Estados. Podem ainda existir Estados que no so naes, como em alguns
pases novos onde h um nmero grande de imigrantes chegando a cada dia, cada
um com origens e culturas diferentes. Existem ainda Estados que comportam vrias
naes, como as antigas Iugoslvia (que integrava Srvia, Montenegro e Crocia,
dentre outras) e a Unio Sovitica (que reunia a Rssia, Ucrnia e Bielo-Rssia,
dentre outras).
Conclumos, portanto, que uma nao pode existir como comunidade histrica
e cultural, independentemente de autonomia poltica e soberania estatal.
J o Estado, desde a Conveno Pan-Americana sobre Direitos e Deveres
dos Estados Soberanos, realizada em Montevidu, em 1933, para ser
considerado como tal, deve ter os seguintes requisitos:
a. povoao permanente;
b. territrio determinado;
c. governo;
d. capacidade de travar relaes com
outros Estados.

CEDERJ

71

Instituies de Direito Pblico e Privado | Os elementos do Estado e suas formas

Para saber mais sobre a Conveno que


definiu as diretrizes dos Estados Soberanos,
visite a pgina:
http://www.direitonet.com.br/textos/x/12/02/
1202/DN_atos_unilaterais_dos_estados.rtf

Atividade 1
1
Os povos ciganos
Com base nos conceitos que aprendeu, como voc classificaria os povos ciganos? Eles
seriam uma nao? Ou seriam um Estado? Anote, no espao abaixo, suas concluses.
______________________________________________________________________________
______________________________________________________________________________
___________________________________________________________________________

Resposta Comentada
Para entender melhor esta atividade, leia novamente o boxe Como diferenciar
Estado de nao.
Se voc respondeu que eles so uma nao mas no um Estado, acertou! Isso
porque, apesar de os ciganos serem um povo de tradies e origens iguais, eles
no tm um governo prprio nem esto fixados em territrios prprios.

Povo um conceito jurdico que serve para designar


o conjunto de cidados, ou seja, aqueles de mesma
nacionalidade que possuem direitos polticos. O povo
exprime o conjunto de pessoas vinculadas de forma
institucional e estvel a um determinado ordenamento
jurdico.
o termo mais adequado, nos dias de hoje, para designar
o elemento humano do Estado, tendo em vista que os
cidados, por possurem alistamento eleitoral, so aqueles
que efetivamente participam da seleo dos representantes
da coletividade.

72

CEDERJ

UNIDADE I
AULA

Atividade 2
1
Aplicando os conceitos sobre os elementos do Estado
Correlacione as colunas a seguir e, depois de feitas as associaes, complete os textos
de modo a tornar as definies conceituais mais precisas.
(1) Populao
(2) Nao
(3) Povo

( a ) Mrio e sua famlia, todos brasileiros, votaram no mesmo candidato a presidente


na ltima eleio eles sempre participam da eleio dos representantes de seu
pas.
( b ) Jos nasceu na Paraba mas mora h doze anos no Rio de Janeiro. No ltimo censo
demogrfico, baseado nesse termo que tem objetivos estatsticos, ele figurou como
habitante do Rio de Janeiro.
( c ) Os muulmanos esto ligados por um mesmo ideal a religio. Ainda que estejam
ligados pelos mesmos costumes e cultura, esto espalhados em vrios territrios
do mundo.
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Resposta Comentada
1.b A populao um dado quantitativo e pode ainda ser classificada como
permanente ou flutuante, sendo que esta ltima se refere populao que est de
passagem (pelo territrio). Nesse caso, Jos, ainda que nascido em outro estado,
vai ser somado populao que mora no Rio de Janeiro.
2.c A nao compreende a populao que nasceu e habita um mesmo territrio
e se identifica atravs da sua origem e cultura. Por isso, os muulmanos, ainda
que espalhados por todo o mundo, formam uma nao.
3.a O conceito de povo jurdico e pode ser definido como o conjunto de
cidados de mesma nacionalidade que possuem direitos polticos iguais. Mrio
e seus familiares esto reunidos no conceito povo, uma vez que participam
efetivamente da escolha de seus governantes.

CEDERJ

73

Instituies de Direito Pblico e Privado | Os elementos do Estado e suas formas

ELEMENTO FSICO OU GEOGRFICO


O territrio a base geogrfica do Estado, sobre a qual ele
exerce sua soberania. Abrange o solo, os rios, lagos, mares interiores,
guas adjacentes, golfos, baas e portos. Os limites do territrio so os
seguintes:
em terra firme: so os Estados limtrofes, ou seja, que
fazem fronteira. No caso do Brasil, por exemplo, os
Estados limtrofes so: Argentina, Uruguai, Paraguai,
Bolvia, Peru, Equador, Colmbia, Venezuela, Suriname,
Guiana e Guiana Francesa;
no mar: o primeiro critrio adotado foi o do alcance das
armas no sculo XVII, o limite era a distncia alcanada
por um tiro de canho. Hoje, o alcance do nosso mar
territorial foi reduzido a 12 milhas martimas (uma
milha corresponde, conforme conferncia hidrogrfica
de 1929, a 1.852 metros). No mar territorial, o pas pode
exercer sua autoridade plena. Trata-se de uma extenso
do territrio continental. J a zona econmica exclusiva
atinge as 188 milhas adjacentes e, nessa faixa, o Brasil tem
direitos exclusivos de explorao dos recursos naturais
do mar. Alm das 200 milhas, temos o ALTO-MAR.

ALTO-MAR

Profundidade km

Ponto do mar de
onde no se avista
a terra e que se
encontra fora do
domnio de qualquer
Estado internacional.

Figura 4.1: Os limites do mar.

74

CEDERJ

UNIDADE I

no ar: o espao areo, ou seja, a coluna de ar existente

AULA

sobre a terra firme e o mar territorial. Acima desses limites,


encontramos o espao areo livre, que corresponde ao
espao infinito que se situa fora da coluna atmosfrica e
fora das guas de um pas. Esse espao franqueado
navegao por aeronaves de todos os povos e uso comum,
regulado pelo cdigo do ar. Lateralmente, os limites do
espao areo de um Estado obedecem queles definidos
para a terra firme e para o mar.

Atividade 3
1
Limites territoriais
Considere a seguinte situao: voc e seus amigos esto num barco pesqueiro a cerca
de 25 mil metros da costa brasileira. Mais frente vocs avistam outro barco ancorado,
de nacionalidade francesa, tambm praticando a pesca, em grande escala.
Levando em considerao os limites do territrio estudados por voc at agora, diga se
a embarcao francesa precisa ou no de autorizao do governo para praticar a pesca
no local.
Lembre-se de que uma milha corresponde a 1.852 metros.
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Resposta
Primeiro, voc precisa converter a distncia em milhas: se o barco est a mais
de 25 mil metros, est a pouco mais de 13 milhas da costa. Isso significa que
nessa faixa de mar o Brasil tem direito exclusivo de explorao. Portanto, a Frana
precisa de autorizao do governo para exercer tal atividade.

CEDERJ

75

Instituies de Direito Pblico e Privado | Os elementos do Estado e suas formas

ELEMENTO POLTICO
a soberania, ou seja, o poder de organizar juridicamente o
Estado sem influncias externas, fazendo valer suas decises dentro do
seu territrio.
No confunda soberania com autonomia. Somente quem tem
soberania pode estabelecer a autonomia de algum. O Estado brasileiro
(Repblica Federativa do Brasil) quem tem essa soberania e s ele pode
dizer os limites da autonomia das entidades que constituem a Federao:
a Unio, os estados membros e os municpios.

importante que
voc fique atento para
diferenciar os diversos sentidos
da palavra Estado que esto sendo
utilizados nesta aula.
Quando mencionamos, por exemplo, o Estado
brasileiro, estamos utilizando o termo conforme
definimos no incio da aula, ou seja, um grupo de pessoas
fixado num territrio prprio, politicamente organizado sob
um poder soberano. Por isso, no confunda quando dizemos
estado de Minas Gerais ou estado do Rio de Janeiro, nos referindo
s unidades federativas do Brasil. Nesse caso, o termo uma
nomenclatura geopoltica que o Legislativo resolveu adotar para
definir as unidades da Federao e que, naturalmente, guarda
uma analogia com a autonomia governamental e os limites
geogrficos observados no Estado brasileiro.
Lembre-se de que o termo (estado) teve origem no federalismo
norte-americano. Isso porque esse modelo de organizao
foi importado pelo Brasil e assim usou o mesmo
nome (state) para definir as unidades federativas
que compem o pas. Em outros lugares, por
exemplo, temos nomenclaturas diferentes
para essas mesmas unidades:
cantes, provncias etc.

Observe as diferenas entre soberania e autonomia:


soberania corresponde ao exerccio efetivo de todos
os poderes ligados personalidade jurdica do Estado e
ao exerccio da autoridade, impondo seu ordenamento
jurdico sobre todo o territrio. Seu representante
mximo a Repblica Federativa do Brasil;

76

CEDERJ

UNIDADE I

autonomia pode ser absoluta ou relativa. Quando

AULA

absoluta, no h nada que possa limitar a ao de quem


a tem; quando relativa, est diretamente subordinada s
limitaes da vontade ou das determinaes da entidade
que mantm a autonomia absoluta ou soberana. Seus
titulares so a Unio, os estados membros (ou federados),
o Distrito Federal e os municpios.

Atividade 4
1
Autonomia e soberania
Imagine que voc estacionou seu carro num
local onde existe uma placa indicando proibido
estacionar. Alguns minutos depois voc retorna
e encontra um guarda de trnsito que acaba
de multar o seu carro. Voc tenta argumentar
que s ficou parado alguns instantes, mas ele
diz que, uma vez que a placa que sinaliza a
proibio est bem visvel, a multa tem que
ser aplicada.
Agora, analise bem: o guarda de trnsito, ao
Figura 4.2: Guarda de trnsito.
aplicar a penalidade, est usando de soberania
ou autonomia?
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Resposta
O guarda de trnsito usa, neste caso, sua autonomia, que relativa. Ele a exerce
no pela sua vontade prpria, mas baseado nas leis do Estado em que vive. Note
que esse um princpio bsico da autonomia, uma vez que toda e qualquer ao
controlada pela entidade que mantm a autonomia absoluta ou soberana.
Alm desses trs elementos humano, fsico ou geogrfico e poltico - podemos
acrescentar um quarto, que o Governo. Esse quarto elemento o responsvel
pela organizao dos outros trs.
O governo pode ser conceituado como o conjunto de pessoas, do povo e por ele
escolhido, s quais entregue a tarefa de organizar (ou manter organizado)
o Estado, de modo que todos os seus habitantes tenham satisfeitas as suas
necessidades e que haja, assim, um bem-estar coletivo.

CEDERJ

77

Instituies de Direito Pblico e Privado | Os elementos do Estado e suas formas

FORMAS DE ESTADO
De acordo com sua forma jurdica e administrativa, os Estados
podem se organizar de maneira simples ou composta. Na forma simples,
s existe um tipo de Estado, o Unitrio, que assim definido pela sua
homogeneidade. Na forma composta, encontramos as federaes,
confederaes e unies de Estados.
1. Estado unitrio possui apenas uma esfera de poder legislativo,
executivo e judicirio.
No Estado unitrio, o poder central irradia-se por todo o territrio,
sem limitaes de natureza poltica. As decises so centralizadas e pouco
democrticas e acabam por se tornar distantes do povo e das realidades
locais.
O Estado unitrio tem trs configuraes diferentes: o Estado
unitrio simples, o Estado unitrio desconcentrado e o Estado unitrio
descentralizado.
Estado unitrio simples aquele em que existem regies
administrativas autnomas, sem nenhuma espcie de
desconcentrao ou descentralizao da administrao
e da jurisdio. Est hoje quase completamente superado,
em funo da dificuldade de centralizar a administrao.

Ainda podemos encontr-lo em alguns estados membros


da federao brasileira, como Minas Gerais.

Alguns estados da federao


brasileira que ainda mantm o Estado
unitrio simples j comeam a modernizar suas formas
de administrao. Em Minas Gerais, por exemplo, a Constituio
de 1989 abriu caminho para um Estado desconcentrado quando
instituiu a formao de 25 regies administrativas no prprio
estado. Essa foi uma grande vitria para a democratizao
da administrao pblica e da gesto
governamental.

78

CEDERJ

UNIDADE I

Estado unitrio desconcentrado neste modelo, ocorre

AULA

apenas a desconcentrao administrativa territorial,


o que significa que so criados rgos territoriais
desconcentrados que no tm personalidade jurdica
prpria e, assim, no tm autonomia e no podem
tomar decises sem o poder central.
Esta desconcentrao pode ocorrer em nvel apenas
municipal ou tambm em nvel regional, departamental,
provincial ou em qualquer outra esfera de organizao
territorial que deva ser criada para possibilitar uma
melhor administrao do territrio.
O modelo meramente desconcentrado aproxima a
administrao da populao e dos diversos problemas
comuns s esferas territoriais diferentes. Isso porque os
governantes esto prximos e ligados aos problemas que
acontecem e estes podem ter solues mais rpidas e
eficazes. Entretanto, como toda deciso depende do poder
central, torna-se lento, diferentemente do que acontece no
modelo descentralizado, que voc ver a seguir. Os Estados
democrticos avanados no adotam mais este modelo,
que permanece apenas em Estados autoritrios.
Estado unitrio descentralizado assim como no modelo
desconcentrado, neste modelo tambm adotada a desconcentrao territorial, para permitir maior agilidade e eficincia
na administrao territorial. No entanto, a descentralizao
confere aos entes territoriais descentralizados (regies,
departamentos ou provncias, comunas ou municpios etc.)
personalidade jurdica prpria, transferindo para eles, por
lei nacional, as competncias administrativas.
Desta forma, no necessrio se reportar ao poder
central, no sendo nem mesmo possvel interveno
deste na competncia dos entes descentralizados.
importante notar que o poder central mantm a estrutura
desconcentrada ao lado da estrutura descentralizada para o
exerccio de suas competncias. Quanto mais competncias
forem transferidas para os entes descentralizados, mais

CEDERJ

79

Instituies de Direito Pblico e Privado | Os elementos do Estado e suas formas

gil e mais democrtica sem a administrao. A doutrina


europia tem ressaltado a necessidade da eleio de rgos
dirigentes dos entes territoriais descentralizados como
caracterstica essencial de sua autonomia em relao ao
poder central. Como exemplos temos Frana, Portugal e
ustria, dentre outros.

Grande parte dessas definies foram extradas do texto Os Estados unitrios e o Estado
regional, de Jos Luiz Quadros de Magalhes. Para ler o texto na ntegra ou para obter mais
informaes, visite a pgina a seguir.
http://www.cadireito.com.br/artigos/art06.htm

Franquias e filiais,
uma comparao lgica

Podemos construir uma comparao bem atual


para que voc entenda as diferenas entre os modelos
unitrios simples, desconcentrado e descentralizado.
As grandes lojas de departamento e as lanchonetes fast-food, por
exemplo, desenvolveram timas maneiras de controlar as novas lojas
que abrem em outras cidades ou estados.
Um dos modelos adotados o sistema de redes de filiais. Cada loja tem um
administrador (gerente ou supervisor) que fica responsvel pelo gerenciamento
local, mas que precisa se reportar ao poder central nesse caso a loja matriz para
que toda e qualquer deciso seja tomada. No sistema de redes de filiais, at os lucros
e prejuzos ficam a cargo da matriz.
Um outro sistema o de franquias, em que cada loja, apesar de seguir um nico modelo
de marca e layout das lojas, tem seu administrador como dono e responsvel. Ele no pode
infringir o conceito de negcio, que uma espcie de legislao das franquias, mas as decises
administrativas da loja que governa esto todas nas suas mos. No sistema de franquias, os
lucros ou prejuzos ficam a cargo dos administradores locais.
Percebeu as semelhanas entre os sistemas?
Vamos tornar mais explcitas: as redes de filiais se assemelham ao modelo desconcentrado,
uma vez que existem poderes locais mas estes no tomam deciso alguma sem se reportar
ao poder central; j as franquias se assemelham ao modelo descentralizado, em que os
poderes locais so independentes e tomam as decises sem a necessidade da aprovao
do poder central.
H ainda uma outra associao que pode ser feita se pensarmos no Estado unitrio
simples. Imagine se essas mesmas grandes empresas no usassem o sistema
de filiais ou de franquias: nesse caso, a administrao de todas as lojas
ficaria sob responsabilidade exclusiva da matriz. Imaginou como seria
difcil atender aos interesses especficos de cada loja? No Estado
unitrio simples a administrao exatamente dessa forma!
Com o poder centralizado num nico rgo central,
as decises acabam se tornando distantes das
realidades de cada local.

80

CEDERJ

UNIDADE I

O quadro a seguir resume as principais diferenas entre os

AULA

Estados unitrios.

Estados
Unitrios

Simples

Desconcentrado

Descentralizado

Poltica

No existem regies
administrativas
autnomas, ou seja,
a administrao fica
a cargo do poder
central.

Existem rgos
de administrao
regional, mas
esses no tm
personalidade jurdica.
As decises so
tomadas pelo poder
central.

No s existem os rgos
de administrao regional
como so independentes
do poder central, e por
isso podem tomar suas
decises jurdicas sem a
interferncia dele.

2. Estado composto aquele que apresenta uma estrutura


complexa, em que o poder se reparte no espao territorial e por isso

UNIO, ESTADOS
DISTRITO

MEMBROS,

no centraliza as decises polticas e econmicas. Pode ser classificado

FEDERAL E MUNICPIOS

em: federaes (Estados federados), confederaes, unies de Estados

Voc vai entender agora,


atravs de uma pequena
explicao, como
funcionam os entes
federativos no Brasil.
Os estados membros
so a base do sistema
federativo e so
constudos pelos
municpios. Os poderes
Executivo, Legislativo
e Judicirio exercem
suas funes de maneira
independente mas
importante lembrar que
nenhum estado dotado
de soberania, pois todos
esto submetidos a uma
mesma constituio
(Constituio Federal).
A Unio, como o
prprio nome j diz,
o conjunto dos estados
federados em torno de
um objetivo comum,
que o bem-estar da
coletividade.
O Distrito Federal
composto pela
capital federativa do
pas (Braslia) e pelas
cidades-satlite (que no
so municpios).

(reais, pessoais e incorporadas), conforme veremos a seguir.


Federao forma de Estado surgida em 1787, com
a Constituio dos Estados Unidos da Amrica do
Norte. Consiste na unio de coletividades regionais
(estados) dotadas de autonomia, denominadas estados
federados ou estados membros.
Exemplos: Brasil, Estados Unidos, Alemanha, Sua etc.
Essas entidades autnomas no Brasil, como j vimos,
so a UNIO, os
os MUNICPIOS.

ESTADOS MEMBROS,

o DISTRITO FEDERAL e

CEDERJ

81

Instituies de Direito Pblico e Privado | Os elementos do Estado e suas formas

Por que as cidadessatlite no so municpios?


No podemos classificar essas cidades como
municpios porque elas no tm governo prprio e,
como voc viu, essa uma das caractersticas fundamentais
para que sejam consideradas um Estado. Nas cidades-satlite,
as decises jurdicas so determinadas por Braslia.
Vale aqui mais uma vez lembrar que estamos usando a palavra
Estado no sentido de um grupo de pessoas fixadas num territrio,
com governo soberano. Nesse caso, at municpios que tenham essas
caractersticas podem ser chamados de Estados.
Quando a capital foi idealizada, existia um plano-piloto que
determinava um nmero limitado de habitantes para a cidade.
Como esse nmero foi crescendo ao longo dos anos, as
cidades-satlite foram criadas ao redor de Braslia
para abrigar a nova populao sem que
isso comprometesse o projeto
original.

Confederao o agrupamento de Estados soberanos


com a finalidade principal de assegurar a defesa ou
alavancar a economia comuns. Os Estados que a
constituem se fazem representar em um rgo central,
denominado congresso, parlamento ou equivalente,
que toma suas decises por unanimidade ou maioria
qualificada (fracionria). Note que, ainda que exista
um congresso tambm nas federaes, aqui ele o
responsvel direto pelas decises. Nas federaes, o

congresso fica responsvel principalmente pela votao


para aprovao das leis.

No passado, houve vrios


exemplos de confederao:
o Imprio Alemo (de 1273 a 1658);
a Confederao Helvtica (atual Sua, de 1815 a 1848);
a Confederao Africana Ocidental de Senegmbia,
que, em 1981, passou a representar os Estados do
Senegal e de Gmbia.

82

CEDERJ

UNIDADE I

4
Uma das caractersticas da confederao o direito de secesso (secesso = separao) dos
Estados que a formam, direito este inadmissvel nas federaes. Da a Guerra da Secesso
(1861), travada nos Estados Unidos entre os estados do Norte, que desejavam manter a
federao, e os estados do Sul, que desejavam transformar-se em confederao.
Essa considerada a primeira guerra moderna da histria, fazendo surgir novas armas (fuzis
de repetio) e as trincheiras, que marcaram de forma mais acentuada a Primeira Guerra
Mundial, entre 1914 e 1918. As novas tcnicas tornaram obsoletos o sabre e o mosquete,
fazendo da luta corpo a corpo uma forma de combate cada vez mais intil.
Se voc quiser saber mais sobre a Guerra da Secesso, visite as pginas:
http://pt.wikipedia.org/wiki/Guerra_da_Secess%C3%A3o
http://www.historianet.com.br/conteudo/default.aspx?codigo=361

As confederaes, na prtica,
no existem nos dias atuais, porque
tendem a se transformar, como a Sua e os
Estados Unidos, em federaes. Isso porque, como os
objetivos eram unicamente protecionistas, os Estados
comearam a travar alianas mais vantajosas
poltica e economicamente.

Unies de Estados Podem assumir trs formas:


reais, pessoais e incorporadas.
A unio real s possvel entre monarquias. Consiste
na unio de dois ou mais Estados sob o o governo de
um nico soberano. Apesar de os pases continuarem
com suas organizaes nacionais diferenciadas, eles
so representados por uma nica pessoa jurdica.
Nesse tipo de unio, ainda que os pases mantivessem
suas caraterticas internas, externamente eles estavam
fundidos num s. Nas relaes internacionais, por
exemplo, todos os pases dessa unio eram representados por um nico poder jurdico. No existe
mais na atualidade.
A unio pessoal tambm s existe em monarquias e
ocorre quando um monarca ocupa o trono de dois ou
mais pases ao mesmo tempo. Nessa unio, cada Estado

CEDERJ

83

AULA

Guerra de Secesso

Instituies de Direito Pblico e Privado | Os elementos do Estado e suas formas

mantm sua vida prpria, sua organizao jurdicopoltica, sua atividade econmico-financeira etc. No
h exemplos na atualidade. Diferente da unio real,
que era definitiva, a pessoal era transitria e podia ser
desfeita. Tambm j no existe na atualidade.
A unio incorporada acontece quando dois ou mais Estados,
j independentes, formam um nico Estado. Dessa forma, os antigos
Estados desaparecem para dar lugar ao novo Estado. Para alguns
historiadores, essa unio no pode nem ser considerada, uma vez que a
incorporao determina a extino de alguns Estados para a formao
de Estados maiores.
Observe, no quadro abaixo, as principais diferenas entre as
confederaes e federaes. No estaremos mencionando as unies de
Estado, uma vez que seus exemplos j no existem mais ou no so
considerados vlidos na atualidade.
Estados
Compostos

Caratersticas
principais

Federao

Confederao

Unio de Estados que


perdem a soberania
em favor da unio.
So controlados por
uma constituio.

Unio de Estados com


o fim de proteger os
interesses coletivos. No
suprime a sua soberania,
o que significa que cada
Estado pode romper
o pacto e retirar-se da
unio.

COMMONWEALTH
Comunidade Britnica
Tambm chamada Commonwealth, a Comunidade Britnica foi criada
em 1926 por ex-colnias da Gr-Bretanha, suas dependncias e as da
Austrlia e Nova Zelndia. A sede fica em Londres. Um de seus objetivos
justamente abolir as tarifas comerciais entre seus participantes.
A maior parte dos membros da Comunidade Britnica identificada
pelo smbolo britnico colocado no canto superior esquerdo de uma
bandeira toda azul: Austrlia, Nova Zelndia, Ilhas Cook, Bermudas,
Ilhas Virgens Britnicas, Ilhas Cayman, Montserrat, Ilhas Pitcairn, Turks
e Caicos, Tuvalu, Fiji. Pases como Bahamas e Canad tambm fazem
parte da Comunidade Britnica, mas modificaram suas bandeiras.
Para ingressar na comunidade, so necessrios os seguintes requisitos:
a. reconhecer o monarca ingls como chefe da Commonwealth;
b. governar-se a si mesmo;
c. aceitar cooperar com os demais membros;
d. adotar o princpio da igualdade racial; e
e. ser admitido pelos demais membros.

Enquanto, por objetivos polticos


e de defesa contra agresses externas,
os Estados soberanos organizavam-se
em confederaes, nos dias de hoje,
visando a fins econmicos, eles tm
se organizado em comunidades, como
os ex-Estados da Unio Sovitica, que
criaram a CEI Comunidade de Estados
Independentes; os Estados do Cone Sul
da Amrica do Sul, que se organizaram
no Mercosul Mercado Comum do Cone
Sul; e a COMMONWEALTH, Comunidade dos
Estados Britnicos.

84

CEDERJ

UNIDADE I

A Commonwealth, no entanto, no um novo tipo de Estado. Tem

AULA

objetivos semelhantes ao Mercado Comum Europeu, favorecendo o


comrcio e o intercmbio entre as naes que a integram.
Ainda assim, essas comunidades podem acabar sendo o embrio
de novos Estados, como o caso da Unio Europia. Ela resulta da
experincia do Mercado Comum Europeu, que se encontra em fase de
ratificao de uma constituio nica (Constituio da Unio Europia)
pelos pases que hoje a integram. Dessa forma, eles iro estabelecer a
meta de definio de polticas externa e de defesa comuns a todos os
pases integrantes.

Para saber como funcionam os blocos de comrcio - sua


organizao, pases membros, polticas de comrcio, datas
de criao e nomes, visite as pginas indicadas a seguir.
Unio Europia:
http://europa.eu.int/index_pt.htm
http://www.suapesquisa.com/uniaoeuropeia/
http://pt.wikipedia.org/wiki/Uni%C3%A3o_
europ%C3%A9ia
Mercosul:
http://www.mercosul.gov.br/textos/
http://www.plannersbrasil.com.br/mercosul/index_frame_
principal.html
http://pt.wikipedia.org/wiki/Mercosul

CONCLUSO
No primeiro momento aps a criao do Estado, iniciou-se a
definio de sua organizao. Tanto os elementos que o compem quanto
a forma como ele define sua poltica revelam a necessidade de orientar
esse ente em direo realizao dos desejos da coletividade.
Nesta aula voc acompanhou a evoluo, desde o Estado
unitrio, que era poltica e economicamente centralizado (portanto
pouco democrtico), at as federaes, que so, em suma, uma reunio
de Estados com fins comuns, controlados por uma nica constituio.
Hoje, observamos uma nova tendncia mundial, uma vez que
surgem vrios blocos de comrcio (ou blocos econmicos) reunindo
naes que abrem suas fronteiras para o comrcio externo, favorecendo,
assim, sua prpria economia.

CEDERJ

85

Instituies de Direito Pblico e Privado | Os elementos do Estado e suas formas

Atividade Final
Confederaes e blocos de comrcio

Voc notou, nesta aula, que comum os pases se reunirem em blocos para que o
comrcio entre eles seja desenvolvido sem barreiras. No passado, esses mesmos pases se
reuniam em confederaes (embora, em muitos casos, depois evolussem a federaes)
com objetivos bem semelhantes. Leia o texto abaixo:
Com a economia mundial globalizada, a tendncia comercial a formao
de blocos econmicos. Estes so criados com a finalidade de facilitar o
comrcio entre os pases membros. Adotam reduo ou iseno de impostos
ou de tarifas alfandegrias e buscam solues em comum para problemas
comerciais. Em tese, o comrcio entre os pases constituintes de um bloco
econmico aumenta e gera crescimento econmico para todos. Geralmente
estes blocos so formados por pases vizinhos ou que possuam afinidades
culturais ou comerciais. Esta a nova tendncia mundial, pois cada vez mais
o comrcio entre blocos econmicos cresce. Economistas afirmam que ficar
de fora de um bloco econmico viver isolado do mundo comercial (site
www.suapesquisa.com).

Defina agora quais so as principais diferenas entre as confederaes e os atuais blocos


econmicos. Fale, por exemplo, como funciona o comrcio entre os pases membros
e como as barreiras polticas e econmicas eram definidas, tanto nas confederaes
como nos blocos econmicos.
Como exemplo de blocos de comrcio (ou econmicos), cite a Unio Europia e
identifique por que ela representa o embrio de um novo Estado.
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86

CEDERJ

UNIDADE I
AULA

Resposta Comentada
As confederaes foram criadas inicialmente como forma de proteger as fronteiras
dos pases membros, mas no se pode negar que tambm tiveram grande interesse
econmico (ao instituir o livre trnsito dos habitantes, estavam assim tambm
favorecendo o comrcio entre os pases).
J os blocos de comrcio tm como principal objetivo o fortalecimento do comrcio
entre os pases membros e, nesse caso, acabam por buscar solues em comum
para os problemas. Uma das principais aes dos blocos diminuir os impostos de
importao para facilitar a economia de quem importa e de quem exporta.
A Unio Europia, entretanto, mostra-se evoluda com relao aos blocos, no momento
em que, alm de diminuir os impostos, cria uma nica moeda, o euro, e um sistema
financeiro e bancrio comum. Alm disso, os cidados de cada pas so tambm
cidados da Unio Europia e podem, portanto, circular ou estabelecer residncia
em qualquer pas membro.

RESUMO
Depois da formao do Estado, foi necessrio que este delimitasse seus elementos
e fronteiras, e assim ficou definido: elemento humano a populao, nao ou
povo; elementos fsicos so os territrios entre as fronteiras em terra, no ar e
no mar; e o elemento poltico a soberania exercida por ele.
De acordo com as formas de organizao, os Estados podem apresentar duas
formas: unitrio e composto.
O Estado unitrio pode ser simples, quando a administrao no independente
do poder central; desconcentrado, em que existem rgos locais que nada
decidem sem a autorizao do poder central; e descentralizado, que so
independentes juridicamente.
O Estado composto divide-se em federaes e confederaes.
As federaes so unies de Estados dotados de autonomia; as confederaes
so tambm unies de Estados, mas, nessa forma, os Estados membros so
representados por um rgo central.

INFORMAO SOBRE A PRXIMA AULA


Na prxima aula, voc vai ver que o Estado pode ter vrias formas de
governo, sistemas de governo e sistemas polticos.

CEDERJ

87

AULA

As formas de governo

Metas da aula

objetivos

Analisar o papel do governo na sociedade civil e entender as


diversas formas de organizao do Estado.

Esperamos que, aps o final desta aula, voc


seja capaz de:
1

definir o conceito de governo e sua


importncia para o Estado;

distinguir as diversas formas de governo:


monarquias e repblicas.

Instituies de Direito Pblico e Privado | As formas de governo

INTRODUO

Na ltima aula, voc entendeu como a sociedade evoluiu a ponto de criar o


Estado. Ele tem o objetivo de proporcionar o bem-estar da coletividade.
Mas o Estado um ente jurdico, ou seja, no existe fisicamente, e por isso s
o percebemos atravs dos seus efeitos. Dessa forma, ele precisa de um grupo
de pessoas que, em seu nome, tome as decises que levem materializao
daquele objetivo: promover o bem-estar social.
O grupo de pessoas que realiza os objetivos do Estado denominado governo;
dependendo do tipo de relacionamento que tenha com a sociedade, da maneira
como seus principais poderes se relacionam, e da participao do povo em
sua escolha, teremos, respectivamente, as formas de governo, os sistemas de
governo e os sistemas polticos.
Nesta aula voc vai estudar as diferentes formas de governo e na aula seguinte
ver detalhadamente os sistemas de governo e os sistemas polticos.

Atividade 1
1
Voc conhece o governo do seu pas?
Pesquise nos jornais, revistas e na televiso quem so os governantes do seu pas. Faa
uma pequena lista com os nomes das pessoas que ocupam os cargos de presidente,
vice-presidente, ministro da Educao e da Cultura, por exemplo.
E os representantes do seu estado e do seu municpio? Quem o governador e o vicegovernador? E o prefeito de sua cidade?
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Resposta Comentada
muito importante conhecer os seus representantes porque eles so, na
verdade, como voc acabou de aprender, aqueles que lutam pelo bem-estar
da coletividade.
Presidente da Repblica Luis Incio Lula da Silva.
Vice-presidente Jos de Alencar.
Ministro da Educao Fernando Haddad.
Ministro da Cultura Gilberto Gil .
(Informaes relativas ao ano de 2005.)

90

CEDERJ

UNIDADE I
AULA

FORMAS DE GOVERNO
Por forma de governo entendemos o modo pelo qual se institui o
poder na sociedade e como se relacionam governantes e governados.
A mais famosa classificao das formas de governo, que costuma
ser atribuda a ARISTTELES (384 a.C. - 322 a.C.), foi concebida de modo
duplo: as formas bsicas ou puras, que tm por objetivo o bem da
comunidade, e as corrompidas ou impuras, que visam vantagens apenas
para o governante ou para uma minoria.
Assim, baseadas nestas duas concepes, as formas de governo
podem ser apresentadas da seguinte forma:

Puras

Impuras

Monarquia
governo de um s, de carter
hereditrio, que visa ao bem
comum, com obedincia s
leias e s tradies.

Tirania
forma distorcida da
monarquia, em que um s
governa e chega ao poder
por atos ilegais.

Aristocracia
governo da minoria ou dos
melhores (os mais ricos).

Oligarquia
governo de um grupo
economicamente
poderoso.

Repblica ou Democracia
governo do povo, da maioria
que exerce o respeito s leis
e que beneficia a todos os
cidados.

Demagogia
governo nas mos de uma
multido revoltada que
indiretamente domina os
representantes.

ARISTTELES DE
ESTAGIRA
(384 A.C. 322 A.C.)
Filsofo grego,
um dos maiores
pensadores de todos
os tempos. Suas
reflexes filosficas
por um lado
originais e por outro
reformuladoras
da tradio grega
acabaram por
configurar um
modo de pensar
que se estenderia
por sculos.
Prestou inigualveis
contribuies para o
pensamento humano,
destacando-se:
tica, Poltica,
Fsica, Metafsica,
Lgica, Psicologia,
Poesia, Retrica,
Zoologia, Biologia,
Histria Natural.
considerado por
muitos o filsofo
que mais influenciou
o pensamento
ocidental.

As menes
classificao Democracia,
atribuda a Aristteles,
divergem quanto aos termos
utilizados por ele.

CEDERJ

91

Instituies de Direito Pblico e Privado | As formas de governo

Ainda hoje a classificao de Aristteles uma das mais usuais,


embora a complexidade dos Estados modernos nem sempre permita
enquadrar sua forma de governo somente em uma das formas puras
ou impuras. o caso, por exemplo, da Gr-Bretanha, que possui
uma monarquia, visto que a chefe de Estado a rainha, mas o rgo
predominante do governo o parlamento, ou seja, uma assemblia
popular, o que indica a presena tambm de uma democracia, visto que
ambos, rainha e parlamento, objetivam o interesse da coletividade em suas
decises. H, portanto, convivncia da monarquia e da democracia.

Vale aqui lembrar a


clebre definio de democracia, proferida por Abraham Lincoln:
a democracia o governo do povo, pelo povo
e para o povo. Assim, o governo do povo porque
os governantes so eleitos a partir do povo, de pessoas,
cidados, que constituem o povo de um Estado; pelo
povo porque so os cidados que constituem o povo que
escolhem os governantes, seus representantes na tomada
de decises que dizem respeito ao bem-estar do povo;
para o povo porque esses governantes so eleitos para
promover as medidas necessrias ao bem-estar do
povo. Em outra citao, diz Lincoln: Nenhum
homem bom o bastante para governar os
outros sem seu consentimento.

Autores modernos, seguindo o pensamento de Polbio (historiador


grego do sculo II a.C.) e de Ccero (106 a.C. - 43 a.C.), aceitam uma
quarta forma de governo, que adicionam classificao aristotlica: a
forma mista de governo.
Esta forma, segundo Ccero, existia mesmo em Roma e era
considerada a melhor de todas, visto que corresponde a uma limitao
ou reduo dos poderes da monarquia, da aristocracia ou da democracia,
mediante determinadas instituies polticas, como um senado
aristocrtico ou uma cmara democrtica, que pode at ser denominada
parlamento, como hoje vemos no Reino Unido da Gr-Bretanha e
Irlanda do Norte que comumente chamamos Inglaterra, mas que,
em verdade, formado por quatro naes: Inglaterra, Esccia e Pas de
Gales (na Ilha da Gr-Bretanha) e Irlanda do Norte (na Ilha da Irlanda).

92

CEDERJ

UNIDADE I

No Reino Unido, o quadro poltico combina trs elementos: a Coroa

AULA

monrquica, representada pela rainha; a cmara aristocrtica, denominada Cmara dos Lordes; e a cmara democrtica ou popular,
denominada Cmara dos Comuns, de modo que, dessa forma temos
um governo misto exercido pelo rei e seu parlamento.
Para saber mais sobre as personalidades citadas, consulte as pginas:
Abraham Lincoln = http://pt.wikipedia.org/wiki/Abraham_Lincoln
Ccero = http://pt.wikipedia.org/wiki/C%C3%ADcero

Foi somente na Idade Moderna que as formas de governo,


monarquia e repblica, tiveram significado mais prximo ao da atualidade.
Maquiavel (1492-1527) props apenas duas formas: o principado e a
repblica (sendo esta eletiva e aquele hereditrio). Esta nova classificao
rejeitava a tipologia clssica, proposta por Aristteles.
Em seu livro O prncipe, no primeiro captulo, Maquiavel afirma:
todos os Estados, todos os domnios que exerceram e exercem poder
sobre os homens, foram e so ou Repblicas ou Principados. Como
modernamente distinguem-se apenas as monarquias e as repblicas, a
classificao de Maquiavel a que mais se aproxima da atual.

Voc pode ler, na ntegra, o livro O Prncipe, disponvel na internet


atravs da pgina:
http://www.culturabrasil.pro.br/oprincipe.htm

Maquiavlico

Os fins justificam os meios. Essa talvez seja a


mais clebre frase de Maquiavel, embora ele no tenha
chegado a escrev-la de fato. No entanto, ele no sabia quanta
polmica isso causaria.
Ao dizer a frase, ele no quis justificar qualquer atitude na busca por um
determinado objetivo, e sim afirmar que atravs dos objetivos que voc
traa os meios para atingi-los.
Maquiavel no o vilo que as pessoas pensam. O termo maquiavlico tem
sido constantemente empregado de maneira incorreta. Na verdade,
esse pensador, reconhecido como um dos mais importantes
de toda a histria, foi um grande influenciador de
polticos e governantes.

CEDERJ

93

Instituies de Direito Pblico e Privado | As formas de governo

As monarquias e as repblicas distinguem-se de acordo com as


seguintes caractersticas:

Monarquia

Repblica

Vitaliciedade (monarca governa


enquanto viver ou tiver condies de
faz-lo).

Temporariedade (os
governantes exercem o
poder durante um tempo
predeterminado por meio
de um mandato).

Hereditariedade (a escolha do
monarca se faz pela linha sucessria,
mas tambm pode ser eletiva,
quando o monarca escolhe quem vai
ser seu sucessor).

Eletividade (os
governantes so escolhidos
por eleio).

Irresponsabilidade (o monarca no
tem responsabilidade poltica, ou
seja, no deve explicaes a quem
quer que seja).

Responsabilidade (os
principais governantes
so responsveis
politicamente, perante
o povo ou outro
rgo estabelecido
constitucionalmente).

Hoje em dia podemos conceituar monarquia como uma forma de


governo em que o poder est concentrado nas mos de uma nica pessoa,
mas cuja autoridade est limitada pelo texto constitucional, que designa
um rgo para faz-lo: o parlamento ou outro rgo que similar.
As monarquias podem ser diferenciadas entre alguns tipos
principais.
Quanto sucesso:
hereditria quando a sucesso se faz dentro de uma
dinastia, segundo regras preestabelecidas;
eletiva aquela em que o monarca tem o direito de
designar em vida o seu sucessor.
Quanto aos poderes conferidos ao monarca:
absoluta tambm denominada ilimitada. Aquela em que
todos os poderes se concentram nas mos do monarca;

94

CEDERJ

UNIDADE I

limitada aquela em que os poderes se repartem. Este

AULA

tipo se subdivide em:


a. monarquia constitucional quando o monarca exerce o
governo atravs do Poder Executivo e ao lado do Legislativo
e do Judicirio. Pode ocorrer que ele tambm o faa atravs
do Poder Moderador, com ascendncia sobre todos os
outros, como ocorria no Brasil Imprio. Em qualquer
situao, a atuao do monarca estar regulada por uma
constituio. Exemplos de monarquia constitucional:
Blgica, Dinamarca, Espanha, Noruega etc.
b. monarquia parlamentar aquela em que o monarca
no exerce funo de governo, que fica nas mos do
primeiro-ministro. O monarca o chefe do Estado
reina, mas no governa. Exemplo de monarquia
parlamentar: Inglaterra.

Figura 5.1: Palcio de Buckingham, em


Londres, residncia oficial da rainha
Elizabeth.

Figura 5.2: Na Inglaterra, temos


um clssico exemplo de monarquia
parlamentar porque a rainha
Elizabeth reina, mas quem toma
as decises polticas o primeiroministro, Tony Blair.

Como conceito de repblica, podemos adotar o de RUI BARBOSA, que,


inspirado nos constitucionalistas norte-americanos, definiu como sendo
a forma de governo em que os dois primeiros poderes constitucionais - o
Legislativo e o Executivo derivam, realmente, de eleio popular.

RUI BARBOSA
Rui Barbosa de
Oliveira nasceu em
Salvador, Bahia, no
dia 5 de novembro
de 1849 e faleceu
em Petrpolis, Rio
de Janeiro, em 1
de maro de 1923.
Famoso poltico e
jurista, foi deputado,
senador, ministro da
Fazenda, diplomata
e candidato a
presidente da
Repblica nas
eleies de 1910
e 1914. Por
sua atuao na
Conferncia da Paz
em Haia (1907),
ganhou o apelido de
guia de Haia.
"O ensino, como
a justia, como
a administrao,
prospera e vive
muito mais realmente da verdade e
moralidade, com que
se pratica, do que das
grandes inovaes e
belas reformas que se
lhe consagrem."
(Rui Barbosa)

CEDERJ

95

Instituies de Direito Pblico e Privado | As formas de governo

Para saber mais sobre Rui Barbosa e a Conferncia da Paz em Haia,


visite a pgina:
http://www.projetomemoria.art.br/RuiBarbosa/periodo3/lamina17/

As repblicas so classificadas em:


oligrquicas quando a direo do Estado confiada a um
pequeno nmero de pessoas, que se encontram em situao
de dominao. O povo no tem nenhuma autoridade,
nem tem o poder de escolher os governantes;
aristocrticas quando o direito de eleger os rgos
supremos do poder est nas mos de uma classe
privilegiada;
democrticas quando o direito de eleger pertence aos
cidados, que podem tambm ser eleitos, sem distino
de classe, respeitadas apenas as exigncias legais quanto
capacidade para praticar atos jurdicos.

Atividade 2
1
As diversas formas de Repblica
Identifique, nos trechos a seguir, quais tipos de repblica estavam (ou esto) sendo
aplicados nos pases citados:
1. As repblicas italianas (Veneza, Florena, Gnova etc.), durante a Idade Mdia, optaram
por uma repblica em que o direito de eleger os rgos supremos do poder residia
numa classe nobre ou privilegiada, com excluso das classes populares.
2. A poltica brasileira, durante a Primeira Repblica tambm chamada Repblica velha,
(1889-1929), foi marcada pela forma de governo em que os mineiros e paulistas os
grupos que dominavam o cenrio poltico, por serem os maiores produtores de caf
alternavam-se no poder.
3. O Brasil hoje pode ser considerado um pas com esse tipo de repblica, principalmente pela
conquista de alguns direitos, entre eles o direito ao voto e liberdade de expresso.

Resposta Comentada
No item 1 voc deve ter percebido que estamos falando das repblicas
aristocrticas, afinal era esse pequeno grupo (a classe nobre), forte econmica
e politicamente, que elegia seus governantes.

96

CEDERJ

UNIDADE I

5
AULA

J no item 2, quando falamos do Brasil durante a primeira repblica, notamos


vrias caractersticas de uma repblica oligrquica por percebermos por que
os grupos que se alternavam no poder eram formados pelas pessoas que se
encontravam em situao dominante.
Por fim, no item 3, ao falar no Brasil atual, notamos as bases de uma repblica
democrtica, porque nela qualquer cidado, independente de sua situao
econmica ou poltica, pode escolher (pelo voto) seus governantes. Voc
aprender, na prxima aula, que as repblicas podem ter outras classificaes
diretas, indiretas, ou semidiretas dependendo da forma como os cidados
so convocados a opinar nas decises polticas e econmicas.

Os Estados latino-americanos, no entanto, aps o perodo entre


1810 e 1825 (em que se desenvolveram suas guerras de independncia),
cultivaram uma forma peculiar de governo, a que se denomina
caudilhismo. O caudilho sobrepe-se lei, uma vez que sua prpria
vontade considerada lei. Ele no admite crtica ou oposio, pois
considera suas ordens incontestveis.

Caudilhismo o exerccio
do poder poltico caracterizado
pelo agrupamento de uma comunidade
em torno do caudilho. Apresenta-se como forma de
exerccio de poder radicalmente oposta democracia.
Caudilho o lder que exerce o caudilhismo, ou o mando de
maneira autoritria em suas relaes pessoais com seus adeptos. Em
muitos grupos sociais, esses lderes representaram os anseios populares
de melhora de vida e liberdade pessoal contra os interesses oligrquicos.
Essas atitudes aparentemente magnnimas nada mais so do que maneiras de
conseguir o poder absoluto sobre uma nao ou sobre um povo. Com a morte
do caudilho, salvo algumas excees, seu sistema desmorona, pois baseado na
figura de um lder e no uma ideologia. Por considerar natural e evidente sua
liderana, geralmente o caudilho no recorre ao apoio expresso ou aprovao
do grupo que dirige.
Na histria, em especial na Amrica Latina, houve muitos exemplos de
caudilhos: na Bolvia - Andrs Santa Cruz (1829-1839) e Mariano Melgarejo
(1864-1871); na Venezuela - Guzmn Blanco (1870-1887); no Paraguai
- Carlos Antonio Lpez (1841-1862); na Argentina - Rosas e Juan
Facundo Quiroga (1835-1852); no Equador - Gabriel Garca
Moreno (1861-1865, 1869-1875); no Mxico - Pancho
Villa e Emiliano Zapata (1876-1911); no Brasil
- Getlio Vargas (1930-1945).

CEDERJ

97

Instituies de Direito Pblico e Privado | As formas de governo

Ao mesmo tempo em que o caudilhismo comeou a se desenvolver


na Amrica Latina, aps a independncia das colnias (no processo
de formao do Estado Nacional), quatro modelos de governo foram
praticados:
monrquico vinculado s velhas tradies, cujo exerccio
foi responsvel, no Brasil, pelo surgimento do Poder
Moderador, atravs do qual o imperador ficava dotado,
alm da funo executiva, da chave de toda a organizao
poltica, com a finalidade de assegurar a independncia,
o equilbrio e a harmonia dos poderes;
executivo vitalcio que pretendia ser uma transio entre
a monarquia e a repblica, entre o velho ordenamento
colonial e o Estado liberal de feio moderna. Foi adotado
por BOLVAR (Bolvia, 1825-1826), que afirmava que o
Estado recm-independente, despreparado para fruir dos
benefcios dos institutos do liberalismo, deveria passar
por um perodo transitrio de ditadura vitalcia. Esses
novos ideais, contudo, tiveram curta durao e foram
abandonados em 1831.

BOLVAR
Bolvar considerado o responsvel pela libertao de cinco pases sul-americanos do
domnio espanhol: Venezuela, Colmbia, Bolvia, Peru e Equador.
Era um homem ambicioso e, ainda que s vezes tomasse a postura de ditador, sempre
esteve preocupado em garantir a democracia e preservar o bem-estar do povo.
Bolvar foi um dos principais lderes da libertao das colnias da Amrica do Sul. Antes
de iniciar a campanha militar, ele traava, por meio de cartas, artigos e discursos, os
ideais a favor da libertao.
Embora a escravido continuasse a existir nas colnias aps sua morte, ele libertou
todos os escravos que encontrou durante as batalhas, e ainda tentou abolir o regime
escravista nos territrios que libertava.
Sua maior caracterstica no foi ser um grande estrategista militar os excitos que ele
derrotou no eram to grandes ou fortes. Mas era obstinado e firme diante de qualquer
obstculo.
Figura 5.3: Esttua de Simon
No final da sua vida, Bolvar era odiado por seus inimigos e estava exilado em seu
Bolvar, em Washington.
prprio pas, a Bolvia. No entanto, aps a morte, sua reputao foi reconhecida e sua
fama ganhou propores gigantescas.

98

CEDERJ

UNIDADE I

5
AULA

Para saber mais sobre a vida de Simon Bolvar, voc pode consultar a
pgina:
http://pt.wikipedia.org/wiki/Sim%C3%B3n_Bol%C3%ADvar

executivo colegiado de inspirao francesa, orientou


diversas constituies latino-americanas, adotado em
algumas oportunidades, como:

Estado/perodo

Formao do Executivo

Equador (1812)

um presidente, dois assistentes e trs


secretrios

Argentina (1811-1814)

trs pessoas

Uruguai (1919-1933)

duas pessoas

Uruguai (1952-1967)

Nove membros

Brasil (1969)

trs membros

presidencialismo derivado do sistema poltico norteamericano. Foi o que acabou por se impor nos Estados
latino-americanos.

CEDERJ

99

Instituies de Direito Pblico e Privado | As formas de governo

Atividade 3
Observe o organograma a seguir. Nele voc pode identificar as principais formas de governo
e suas vertentes. Note como a monarquia de poder limitado se divide em constitucional e
parlamentar. Escreva, no espao abaixo, as principais diferenas entres essas duas formas.
FORMAS DE GOVERNO

Puras

Monarquia

Aristocracia

Sucesso

Impuras

Repblica

Tirania

Oligarquia

Demagogia

Oligrquica

Hereditria

Aristocrtica

Eletiva

Democrtica

Poder
Absoluto
Limitado

Constitucional
Parlamentar

Figura 5.4: As formas de governo.

______________________________________________________
______________________________________________________
______________________________________________________
______________________________________________________
______________________________________________________
Reposta Comentada
Na monarquia constitucional, o poder do rei est vinculado a uma constituio. Ele governa
atravs do Poder Executivo e ao lado do Legislativo e do Judicirio. Na monarquia
parlamentar, o rei o chefe de Estado. Ele reina, mas no governa.

100 C E D E R J

UNIDADE I
AULA

Formao do governo e seus desdobramentos

Atividades Finais
2

1. Aps a criao do Estado, houve um desdobramento natural que orientou esse ente
na criao do governo. Qual foi essa necessidade? Que tipo de relao serve de base
para as formas de governo, os sistemas de governo e os sistemas polticos?
_______________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________
________________________________________________________________________________
______________________________________________________________________________

Resposta comentada
O governo surgiu da necessidade de materializao do Estado: eram necessrias
pessoas que tomassem decises em nome dele para que assim ficasse garantido o
bem-estar da coletividade - essa foi a necessidade maior que orientou o Estado nesse
sentido.
No que diz respeito s relaes, temos:
com a sociedade formas de governo;
entre seus principais poderes sistemas de governo;
do povo na sua escolha sistemas polticos.
2. Relacione as colunas de forma a completar os conceitos aprendidos at agora.
(1) Forma de governo proposta por Maquiavel.
(2) Quando o monarca concentra todos os poderes em suas mos temos a monarquia
_____________.
(3) No Canad, temos uma rainha, Isabel III, que exerce o governo atravs do Poder Executivo,
ao lado do Legislativo e do Judicirio. Esse tipo de monarquia chamada de ___________.
(4) Encontramos esse exemplo de monarquia no Vaticano. Nesse pas, o rei reina mas no
governa.
( a ) Absoluta
( b ) Principado
( c ) A monarquia parlamentar
( d ) A monarquia constitucional

Resposta Comentada
1 (b), 2 (a), 3 (d), 4 (c).
Maquiavel propunha uma forma de governo chamada Principado, em que qualquer
atitude do monarca, desde que buscando o bem da coletividade, era justificada.
Na monarquia absoluta, o rei quem controla tudo ele quem toma
todas as decises, sejam polticas ou econmicas.

C E D E R J 101

Instituies de Direito Pblico e Privado | As formas de governo

Na monaquia constitucional, o monarca governa apoiado nos trs outros poderes


Executivo, Legislativo e Judicirio.
Na monarquia parlamentar o monarca no exerce funo de governo ele est no poder
mas quem governa o primeiro ministro.

RESUMO
O Estado um ente jurdico e por isso precisa de pessoas que, em seu nome,
tomem atitudes que visem o bem da coletividade. Esse grupo de pessoas
chamado governo.
As formas de governo so o modo pelo qual os governantes se relacionam
com os governados. Duas so as mais importantes: a monarquia, governada
por um rei ou monarca que fica no poder enquanto viver ou tiver condies
para faz-lo; e a repblica, onde os governantes so escolhidos por eleio
e ficam no poder durante um perodo predeterminado (mandato).

INFORMAO SOBRE A PRXIMA AULA


Na prxima aula, voc vai conhecer como funcionam os sistemas de governo
e os sistemas polticos.

102 C E D E R J

AULA

Sistemas de governo
e sistemas polticos

Metas da aula

objetivos

Apresentar os diferentes sistemas de


governo, sistemas polticos e seus
mecanismos de atuao na sociedade.

Esperamos que, aps o final desta aula, voc


seja capaz de:

identificar os sistemas de governo


e compreender suas diferenas;
distinguir os diversos sistemas polticos;
classificar o sistema de governo e o sistema
poltico adotado no Brasil.

Instituies de Direito Pblico e Privado | Sistemas de governo e sistemas polticos

INTRODUO

Na ltima aula voc aprendeu que o governo surgiu como necessidade de


haver um grupo de pessoas que realizasse seu objetivo principal o bem-estar
da coletividade.
Viu tambm que existem diferentes formas de governo e que elas traduzem
como esse mesmo governo se relaciona com a comunidade. Nesta aula, voc
ir estudar os sistemas de governo, que so a maneira como os poderes do
governo se relacionam internamente; e tambm os sistemas polticos, que
traduzem a forma de participao do povo na escolha do governo.

REGIME OU SISTEMA DE GOVERNO


a expresso utilizada para indicar o modo de relacionamento
dos poderes do Estado, especialmente o Legislativo e o Executivo. Estes
so considerados os dois principais poderes do Estado, embora exista
tambm o Poder Judicirio.

Figura 6.1: Congresso Nacional.


Fonte: Foto (2005)

A funo de cada um dos trs poderes do Estado a seguinte:

Legislativo o responsvel pela elaborao das leis.


a funo legislativa ou legiferante.
Executivo o poder que executa, isto , coloca em
prtica e fiscaliza o cumprimento das leis elaboradas pelo
Legislativo. a funo administrativa.

104 C E D E R J

UNIDADE I

Judicirio o que, transgredida a lei, aplica-a quele

AULA

que a tenha violado. a funo jurisdicional ou,


simplesmente, a jurisdio.
Como j foi dito, tivemos no Brasil, na poca do Imprio, ao lado
dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, o Poder Moderador, que
era atribudo ao imperador. Na prtica, esse poder possibilitava-lhe fazer
com que sua vontade se sobrepusesse aos demais poderes.
Hoje em dia, os trs poderes existentes no Brasil esto estruturados
da seguinte forma:
Poder Legislativo: constituem-no, no nvel federal, a Cmara
dos Deputados e o Senado Federal. a reunio destas duas casas
legislativas que se denomina Congresso Nacional. No nvel estadual, o
Poder Legislativo denominado Assemblia Legislativa, enquanto no
nvel municipal denomina-se Cmara de Vereadores.
Os Tribunais de Contas, da Unio, dos Estados ou dos Municpios,
tambm integram a estrutura do Poder Legislativo respectivo.
Poder Executivo: est estruturado, no nvel federal, em Presidncia
da Repblica, integrada por vrios rgos, Vice-Presidncia da Repblica,
Ministrios, Secretarias de Estado e rgos Federais. Nos Estadosmembros, Distrito Federal e municpios, a estrutura do Poder Executivo
semelhante do Poder Executivo da Unio Federal.
Poder Judicirio: seu rgo mximo o Supremo Tribunal Federal
STF , que o responsvel pela integridade da Constituio brasileira.
Qualquer ato que a contrarie pode ser levado ao exame do STF, da ele
ser denominado o guardio da Constituio. O Poder Judicirio est
ainda estruturado em dois nveis: o federal (Justia Federal) e o estadual
(Justia Estadual). No existe Poder Judicirio municipal.
A Justia Federal divide-se em Comum e Especial, ou Especializada. A Comum tem os seguintes rgos (por ordem hierrquica
decrescente):
Superior Tribunal de Justia;
Tribunais Regionais Federais;
Varas Federais.
A Especial possui trs vertentes, com os seguintes rgos
mximos:
a) Militar Superior Tribunal Militar (STM);
b) do Trabalho Tribunal Superior do Trabalho (TST);

C E D E R J 105

Instituies de Direito Pblico e Privado | Sistemas de governo e sistemas polticos

c) Eleitoral Tribunal Superior Eleitoral (TSE).


J a Justia Estadual tem os seguintes rgos (por ordem
hierrquica decrescente):
Tribunais de Justia;
Varas Estaduais.
Alm dos trs poderes, o Estado brasileiro possui tambm uma
outra instituio que hoje est assemelhada a um poder do Estado: o
Ministrio Pblico (MP), que tem a funo de fiscalizar o cumprimento
das leis.
Ainda assim, nos dias de hoje, a regra geral que os Estados
soberanos tenham trs poderes; para a determinao do sistema ou
regime de governo, so considerados apenas os poderes Executivo e
Legislativo.
No site a seguir, voc encontrar a estrutura completa dos trs poderes
do Estado brasileiro, com seus desdobramentos e detalhes:
http://www.brasil.gov.br/estrutura.htm

Sistemas x Regime
Sistema diz respeito teoria sobre um
assunto; j o regime a prtica, o que efetivamente
est adotado. Por exemplo, os dois sistemas de governo
mais comuns so o presidencialismo e o parlamentarismo,
mas o regime de governo do Brasil o presidencialismo.
Em sntese, se vamos estudar o presidencialismo no Brasil,
estamos estudando o regime de governo. Mas se vamos
conhecer genericamente esse assunto, estaremos
abordando o sistema de governo.

Os sistemas de governo so classificados em dois tipos principais:


o parlamentarismo e o presidencialismo:
1. parlamentarismo o mais antigo sistema de governo
democrtico, tendo se aperfeioado sob a influncia da experincia
constitucional inglesa.
No parlamentarismo existe ntima colaborao entre o Poder
Executivo, denominado gabinete, e o Poder Legislativo, pelos seguintes
motivos:

106 C E D E R J

UNIDADE I

a) o gabinete, que o rgo que exerce o governo,

AULA

responsvel politicamente diante do Poder Legislativo,


ou seja, o parlamento. O chefe do gabinete (denominado
primeiro-ministro) deve renunciar em caso de desconfiana
do Parlamento em relao sua atuao. Essa desconfiana
equivale perda da maioria parlamentar por parte do governo
e apurada por meio de um mecanismo denominado voto
de desconfiana ou moo de desconfiana, dependendo do
pas que adote o parlamentarismo;
b) o gabinete (governo), por sua vez, tem o poder de
dissolver o parlamento e convocar eleies gerais a
qualquer momento, o que ele s faz, evidentemente,
quando puder aumentar a sua maioria parlamentar,
fortalecendo o seu poder para governar;
c) o chefe do gabinete, que, como foi visto, denominado
primeiro-ministro, o lder do partido majoritrio
no parlamento. Isso assegura, ao menos terica e
transitoriamente, a aprovao de seus atos de governo
pelo parlamento.
Portanto, as decises de governo cabem ao gabinete e no ao
parlamento, que o responsvel por sua aprovao. Por esse motivo,
h quem prefira chamar o parlamentarismo de regime ou sistema de
gabinete.
2. presidencialismo sistema de governo surgido em 1787, com
a Constituio dos Estados Unidos da Amrica.
Nesse sistema, o poder fica centralizado nas mos de um nico
governante e, por isso, no favorece a estabilidade institucional. A nica
forma de alcanar essa estabilidade o equilbrio do relacionamento entre
os poderes, o que a experincia tem demonstrado que quase no ocorre,
pois um poder procura subjugar o outro (o Executivo sobre o Legislativo,
ou vice-versa), com a aquiescncia ou omisso do Judicirio.
Dos pases que o adotaram, apenas os Estados Unidos e a Frana
conseguiram uma razovel estabilidade poltica. Na Frana, porm, o
presidencialismo completamente diferente daquele introduzido pelos
norte-americanos, visto que admite institutos parlamentaristas, tal como
a existncia de um primeiro-ministro, a ponto de ser denominado regime
semipresidencialista.
C E D E R J 107

Instituies de Direito Pblico e Privado | Sistemas de governo e sistemas polticos

Resta dizer que os sistemas de governo,


assim como outros institutos poltico-constitucionais, no so tcnicas neutras de fcil
transferncia e adaptao. O seu sucesso
depende de circunstncias sociais, econmicas,
polticas e jurdicas.
No quadro a seguir, destacamos as
principais diferenas entre o presidencialismo
e o parlamentarismo:

Figura 6.2: O presidente do Brasil, Lus Incio


Lula da Silva.
Fonte: Presidncia da Repblica (2005)

PARLAMENTARISMO

108 C E D E R J

PRESIDENCIALISMO

1. O chefe do gabinete o
lder do partido majoritrio no
parlamento. O povo elege os
integrantes do parlamento. O
chefe do gabinete denominado
primeiro-ministro e o chefe do
governo.

1. O presidente da Repblica que o


chefe do governo. Ele eleito pelo povo.

2. O parlamento pode levar o


gabinete renncia, atravs
do voto ou de moo de
desconfiana.

2. O parlamento (Poder Legislativo)


no pode destituir ou levar
renncia o governo, a no ser em
caso de cometimento de crime de
responsabilidade, atravs do impeachment
(impedimento).

3. O governo pode dissolver o


parlamento, a qualquer tempo
que esta providncia seja
favorvel solidificao da sua
maioria parlamentar.

3. O governo no pode dissolver o


parlamento.

4. O chefe do governo, ao
menos teoricamente, controla o
parlamento.

4. O chefe do governo no tem, nem


mesmo teoricamente, o controle do
parlamento (Poder Legislativo).

UNIDADE I

Apoiado nas caractersticas de cada sistema, com a finalidade de

AULA

estabelecer a diferena entre eles, pode-se dizer que:


no parlamentarismo h cooperao de poderes;
no presidencialismo h separao de poderes.

Atividade 1
1
Sistemas de governo
Observe as duas colunas a seguir: na primeira esto listados os sistemas de governo e,
ao lado, esto listadas vrias caractersticas desses sistemas. Relacione as colunas.

(1) Parlamentarismo
(2) Presidencialismo

a. (
b. (
c. (
d. (
e. (

) Sistema de governo surgido nos Estados Unidos


) Sistema de governo surgido na Inglaterra
) Cooperao entre os poderes
) Separao entre os dois poderes
) Equilbrio de foras entre o Poder Legislativo e o
Executivo
f. ( ) Possui um nico chefe de Estado e governo
g. ( ) utilizado na Frana mas, nesse pas, apresentase numa modalidade diferente, uma vez que
conta com institutos parlamentaristas

Resposta comentada
a.(2), b.(1), c.(1), d. (2), e.(1 ), f.(2), g. (2).
O parlamentarismo, como voc acabou de aprender, surgiu na Inglaterra e
caracateriza-se principalmente por uma cooperao entre os poderes. Nesse
sistema, a fora do parlamento to grande que, se uma lei for considerada
inconstitucional, o parlamento pode simplesmente alterar a constituio. O Reino
Unido o exemplo maior desse sistema, onde no h sequer uma constituio
escrita!
O presidencialismo surgiu nos Estados Unidos e caracterizado principalmente
pela separao dos poderes. Nesse sistema, o presidente e os parlamentares
so eleitos por um tempo fixo ou determinado, geralmente quatro ou cinco
anos. No Brasil, o presidente Lula tem mandato previsto de 2003 at 2006
(quatro anos).

C E D E R J 109

Instituies de Direito Pblico e Privado | Sistemas de governo e sistemas polticos

REGIMES POLTICOS
Regime poltico o conjunto de princpios e regras que dizem
respeito participao do povo na seleo de governantes.
Assim, a anlise dos regimes polticos deve concentrar-se na
dicotomia democracia-autocracia; por isso, voc comear a estudar, a
seguir, os regimes democrticos e os no-democrticos.

Regimes democrticos
Podem ser classificados em trs tipos de democracia:
a) democracia direta aquela exercida pessoalmente
pelo prprio cidado. Hoje a encontramos somente em
alguns cantes (Estados) suos, dentre os quais: Glaris,
Unterwalden e Appenzel. Nessas localidades existe uma
assemblia aberta a todos os cidados, denominada
Landsgemeinde, que se rene pelo menos uma vez ao
ano, num domingo da primavera, para votar assuntos
de interesse coletivo, tais como leis ordinrias, tratados,
realizao de despesas, tributos etc.;
b) democracia indireta ou representativa aquela em que
o povo concede um mandato a alguns cidados para, na
condio de seus representantes, externarem a vontade
popular e tomarem decises em seu nome, como se o
prprio povo estivesse governando;
c) democracia semidireta ou participativa aquela em
que o povo concede mandato a seus representantes, mas
tambm se manifesta diretamente por meio de institutos
apropriados, tais como:
referendo (referendum) consulta popular que objetiva
apreciar deciso tomada pelo governo (lei);
plebiscito consulta popular prvia sobre deciso a ser
tomada;
iniciativa popular possibilidade de um certo nmero
de eleitores vir a propor uma alterao no ordenamento
jurdico, atravs de um anteprojeto de lei;

110 C E D E R J

UNIDADE I

recall ou rechamada instituto que objetiva fazer com

AULA

que os eleitores voltem s urnas para resolver sobre as


seguintes questes (nos Estados Unidos):
a) revogar a eleio de algum que tenha sido eleito,
inclusive parlamentar;
b) reformar deciso judicial sobre a constitucionalidade
de uma lei.
At 1988, o Brasil era uma democracia representativa. A partir da
nova Constituio Federal, passou a ser reconhecido como democracia
participativa, em razo de ter adotado, no art. 14, o plebiscito, o
referendo e a iniciativa popular.

Atividade 2
2

a. Como denominado o instrumento da democracia semidireta que prev o retorno do


eleitor s urnas para responsabilizar e decidir pela continuidade do mandato todos os
maus governantes?
________________________________________________________________________________
________________________________________________________________________________
________________________________________________________________________________
________________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________

Resposta Comentada
Esse instrumento chamado de recall ou rechamada.
b. Em outubro de 2005 houve uma votao no Brasil em que tivemos de nos posicionar
quanto ao art. 35 da Lei 10.826, que diz: " proibida a comercializao de arma de fogo e
munio em todo o territrio nacional, salvo para as entidades previstas no Art. 6 desta lei"
(rol dos agentes que podem portar arma de fogo).
Essa forma de participao do povo denominada plebiscito ou referendo? E em que tipo
de democracia a encontramos? Comente tambm o resultado desse referendo.
__________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________

Resposta Comentada
No caso do desarmamento, tivemos um referendo. O plebiscito a consulta popular
prvia, anterior constituio de uma lei; o referendo posterior, quando a lei j est
aprovada. E a forma de democracia a semidireta ou participativa, em que o povo
participa das decises atravs de referendos, plebiscitos etc.

C E D E R J 111

Instituies de Direito Pblico e Privado | Sistemas de governo e sistemas polticos

Os resultados apontaram para a alternativa que, em suma, no altera o artigo


que fala sobre o desarmamento. Dessa forma, como o povo expressou sua
vontade por meio da votao, a comercializao de armas no Brasil continuou
sendo legal.

Observe esses dois sentidos atribudos ao termo democracia:


Sentido etimolgico a palavra democracia origina-se do grego.
Demos significa povos; cratos, foras, poder, e, por extenso, governo.
Democracia , assim, etimologicamente, o governo do povo.
Sentido real os estudiosos, todavia, completaram essa definio,
acrescentando-lhe expresses para conceitu-la com mais preciso
sob o ponto de vista poltico.
Para saber mais sobre as definies de democracia, consulte a pgina:
http://www.direitonet.com.br/artigos/x/18/01/1801
Fonte: Valliatti (2005)

Regimes autocrticos ou no-democrticos


Regimes autocrticos so aqueles que tm as seguintes caractersticas principais:
imposio de dirigentes: o poder no do povo imposto
a ele;
absolutismo do poder: os governantes concentram todos
os poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio);
irresponsabilidade dos dirigentes: no so considerados
responsveis, seja pelas aes, seja pelas omisses.
Os regimes autocrticos podem ser de duas espcies: autoritarismo
ou ditadura e totalitarismo.

112 C E D E R J

UNIDADE I

6
AULA

Diferenas entre
autoritarismo e totalitarismo

Segundo Karl Loewenstein, autor alemo radicado nos


Estados Unidos, (in Teoria de la Constitucion. Barcelona: Ariel,
1964, p. 76 e seg.), a diferena entre ambos a seguinte:
Autoritarismo uma organizao poltica na qual uma entidade nica de
poder (ditador, assemblia, junta, comit ou partido) monopoliza o poder poltico
sem permitir aos destinatrios do poder uma participao eficaz na formao da
vontade estatal. No regime autoritrio, os dirigentes se contentam com o poder
concentrado e o seu desempenho. Embora possa existir uma ideologia poltica, sua
atividade se limita a defender e justificar a estrutura poltica existente.
Totalitarismo abrange toda a ordem poltica, moral e social do Estado. uma estrutura
vital e no somente um dispositivo de governo. Aspira a muito mais do que apenas
a legtima excluso dos legtimos destinatrios do poder, sua participao na
formao da vontade do Estado. Pretende modelar a vida privada, a alma,
os costumes do povo segundo uma ideologia dominante, que imposta
fora aos que no querem espontaneamente se adaptar a ela.
A ideologia estatal penetra no ltimo rinco, ou recanto, da
sociedade. Sua pretenso o controle total.

O totalitarismo pode ser detalhado pela identificao das seguintes


caractersticas:
ideologia oficial;
sistema de partido nico, sob a gide de um lder;
controle policial exercido pelo Estado;
concentrao dos meios de propaganda nas mos do Estado;
concentrao dos meios militares;
direo estatal da economia.
Assim, podemos concluir que os regimes polticos da Alemanha e da
Itlia durante a Segunda Guerra Mundial, denominados, respectivamente,
nazismo e fascismo, eram totalitrios.

C E D E R J 113

Instituies de Direito Pblico e Privado | Sistemas de governo e sistemas polticos

Nazismo e
fascismo
No final da Primeira Guerra Mundial,
a Alemanha encontrava-se derrotada: havia
perdido importantes territrios e estava sendo
obrigada, pelo Tratado de Versalhes, a pagar caras
indenizaes aos pases vencedores. Valendo-se desse clima de
insatisfao da populao e ancorado nos espetculos de massa
que realizava (comcios e desfiles), Adolf Hitler chegou ao poder por
meio de eleies, e criou o Terceiro Reich, que durou de 1933 a 1945.
Diante da possibilidade de poder ilimitado, Hitler tomou uma srie
de medidas: dissolveu todos os partidos polticos e sindicatos, exceto o
nazista; cassou o direito
de greve; fechou os jornais
de oposio e estabeleceu a
completa censura imprensa;
e, apoiando-se nas organizaes
militares SA (guarda do Exrcito),
SS (guarda especial) e Gestapo
(polcia poltica), implantou
terror, com a perseguio aos
judeus, aos sindicatos e aos
polticos comunistas, socialistas e
de outros partidos.
O nazismo freqentemente
associado ao fascismo, embora os
nazistas dissessem praticar uma
forma nacionalista e totalitria de
socialismo (oposta ao socialismo
Foto 6.3: Na foto voc pode ver Hitler, o lder do nazismo. No
brao de Hitler est o smbolo do nazismo (cruz sustica), que,
internacional marxista).
como lembra uma engrenagem, simbolizava sua inteno de
Fascismo deriva de fascio,
fazer Revoluo Industrial na Alemanha.
nome de grupos polticos ou
Fonte: Hitler (2005).
de militncias que surgiram
na Itlia entre fins do sculo
XIX e comeo do sculo XX; deriva tambm de fasces, que nos tempos do Imprio
Romano era um smbolo dos magistrados: um machado cujo cabo era rodeado
de varas, simbolizando o poder do Estado e a unidade do povo.
O fascismo uma doutrina totalitria de extrema-direita desenvolvida
por Benito Mussolini na Itlia, a partir de 1919. Durante seu governo
(1922-1943), Mussolini opunha-se classe liberal. Em 1929, houve
um endurecimento do regime, resultando na diminuio das
liberdades civis e polticas.
Os fascistas italianos tambm ficaram conhecidos
pela expresso camisas-negras, em virtude
do uniforme que utilizavam.

114 C E D E R J

UNIDADE I

CONCLUSO
O governo essencial para que o Estado alcance seus objetivos, de
modo que o povo deve se esforar para escolher bem os seus governantes
e implementar a forma de governo, o sistema de governo e o sistema
poltico que considere melhores para o bem-estar da sociedade.

C E D E R J 115

AULA

Voc pode ver, no cinema,


alguns filmes que relatam as perseguies
sofridas pelos judeus durante o nazismo de Hitler:
A lista de Schindler, de Steven Spielberg (1993) O filme
mostra um comerciante que, ainda que mantivesse boas relaes
com o regime nazista, conseguiu libertar mais de mil judeus dos campos
de concentrao.
A vida bela, de Roberto Benigni (1997) Na Itlia dos anos 1940, Guido
(Roberto Benigni) levado para um campo de concentrao nazista e tem que
usar a imaginao para fazer seu pequeno filho acreditar que esto participando
de uma grande brincadeira, com o intuito de proteg-lo do terror e da violncia
que os cercam.
O pianista, de Roman Polanski (2002) Nesse filme um pianista judeu obrigado a
viver em prdios abandonados para fugir da polcia alem, depois que consegue
escapar dos campos de concentrao. Por meio de seus relatos e lembranas, voc
pode acompanhar acontecimentos importantes, como o surgimento do Gueto
de Varsvia, quando os alemes construram muros para isolar os judeus em
determinadas reas.
Voc tambm pode ler o livro 1984, de George Orwell (1949). Nesse
livro, a figura do Estado satirizada como um controlador. Ele
capaz de alterar a histria, de oprimir as pessoas e de iniciar
uma guerra sem fim com o objetivo de manter
inabaladas suas estruturas.

Instituies de Direito Pblico e Privado | Sistemas de governo e sistemas polticos

Atividade Final
Em 21 de abril de 1993, todos os eleitores do Brasil foram chamados a participar
do plebiscito que definiu a forma (repblica ou monarquia constitucional) e o
sistema (parlamentarismo ou presidencialismo) de governo do pas. O plebiscito
estava previsto no art. 2 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias
para o dia 7 de setembro de 1993, tendo sido adiantado em funo da reforma
constitucional, que deveria acontecer em outubro, e que adaptaria a Constituio
ao sistema escolhido.
Nesse plebiscito, a repblica foi escolhida por 44,26 milhes de eleitores (66,06%),
enquanto a monarquia teve apenas 6,84 milhes (10,21%). Os votos brancos e
nulos somaram 23,73%. Para o sistema de governo, o presidencialismo recebeu
55,45% dos votos, contra 24,65% do parlamentarismo. Os 19,9% restantes foram
de votos brancos e nulos.
Baseado nas informaes que leu agora e apoiado em todo o contedo aprendido,
comente quais seriam as implicaes sociais e polticas para o pas se o resultado do
plebiscito de 1993 tivesse sido diferente. Anote suas concluses no espao a seguir.
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_______________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________
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Resposta comentada
Caso os resultados tivessem apontado a monarquia como forma de governo,
teramos um rei no poder, diferentemente do que temos hoje um presidente.
Caso o sistema de governo escolhido tivesse sido o parlamentarismo, o chefe
do gabinete seria denominado primeiro-ministro e seria, tambm,
o chefe do governo.

116 C E D E R J

UNIDADE I

Na prxima aula, voc vai avaliar a importncia da Constituio e conhecer os


movimentos que precederam sua adoo pelos diversos Estados do mundo. Voc
vai ver que a Constituio elaborada por quem tem o poder constituinte. Vai,
por fim, iniciar seus estudos em torno da Constituio brasileira.

RESUMO
Os sistemas de governo definem as relaes entre dois dos poderes do
Estado: o Legislativo, responsvel pela elaborao das leis; e o Executivo,
responsvel pela execuo e pelo cumprimento dessas mesmas leis.
Eles podem ser classificados como parlamentarismo e presidencialismo.
Os regimes polticos, por sua vez, so os princpios e regras que dizem respeito
participao do povo na seleo dos governantes. Eles esto divididos em
democrticos e autocrticos (no-democrticos). O democrtico aquele
em que o povo participa do governo direta, indireta ou semidiretamente.
J o autocrtico aquele em que os dirigentes so impostos e o poder fica
concentrado nas mos dos governantes.

C E D E R J 117

AULA

INFORMAES SOBRE A PRXIMA AULA

AULA

Direito Constitucional:
o incio de tudo

Meta da aula

objetivos

Explicar o conceito de Direito Constitucional e sua


importncia no estabelecimento do Estado democrtico
de direito.

Esperamos que, aps o estudo do contedo desta


aula, voc seja capaz de:

comparar criticamente perodos histricos sob


determinado contexto sociopoltico;

localizar um artigo especfico na Constituio;

consultar a Constituio para determinar


a condio de naturalidade.

Pr-requisitos
Para melhor compreender a primeira parte desta
aula, importante que voc reveja a definio de
formas de governo (Aula 4). Alm disso, adquira ou
tenha acesso Constituio Brasileira para consulta.

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

INTRODUO

Na Aula 1, quando voc estudou os ramos do Direito Pblico, citamos o


Direito Constitucional. ocasio, determinamos ser este o ramo que estuda a
Constituio a principal lei de um pas , na qual esto definidas a organizao
do Estado, os direitos, as garantias e os deveres individuais e coletivos. Mas,
afinal, qual a importncia da Constituio? Qual sua funo? Qual sua
origem?
Essas questes sero respondidas no decorrer desta aula, na qual faremos
breves contextualizaes histricas para esclarecer aspectos que contriburam
para um movimento sociopoltico chamado constitucionalismo.

O termo constituio tem dupla


acepo: lato sensu (de forma geral,
em sentido amplo), o conjunto de
elementos estruturais do Estado, sua
composio geogrfica, poltica, social,
econmica, jurdica e administrativa; stricto
sensu (especificamente, pontualmente),
a lei fundamental do Estado, ou seja,
o corpo de leis que regem o Estado,
limitando o poder de governo e
determinando sua realizao.

O CONSTITUCIONALISMO: UM PASSEIO POR FATOS E


DOCUMENTOS HISTRICOS
A existncia de um sistema constitucional calcado em leis bsicas
remonta aos tempos antigos, destacando-se as leis de Creta, elaboradas
por Minos, e as leis de Licurgo e Solon. Havia no regime jurdico de
Atenas (Grcia) uma ordem constitucional, organizada em regras
institudas pelas aspiraes dos cidados atenienses, por sua tradio
e cultura.

120 C E D E R J

UNIDADE II

7
Agora vamos fazer um salto histrico para entender um pouco
mais os cenrios sociopoltico-econmicos que contriburam para o
constitucionalismo. Falemos de outra poca, a Idade Mdia europia,
perodo entre a queda do Imprio Romano no Ocidente (476 d.C.)
e no Oriente (Bizncio, 1453). Ela marcada pela ruralizao e
descentralizao do poder. Essa descentralizao se deu pela diviso
do territrio em feudos, estendendo-se por todo o continente europeu.
Estabelecia-se, assim, o desenvolvimento do Feudalismo.
Na Idade Mdia, por exemplo, encontramos o FORAL de Leo,

FORAL

documento aceito pelas Cortes desde 1188 como pacto poltico e civil entre

"Legislao
elaborada por um
rei com o intuito
de regulamentar a
administrao de
terras conquistadas e
que dispunha ainda
sobre a cobrana de
tributos e quaisquer
outros privilgios"
(HOUAISS,
VILLAR, 2001).

os nobres e D. Afonso IX. O Foral assegurava a boa administrao da Justia,


a inviolabilidade do domiclio, o direito de propriedade e outros.
Cartas antigas (como as leis gregas e os forais), bem como todos
os documentos fundamentais anteriores ao movimento revolucionrio
liberal, eram simples tentativas de pacificao entre o prncipe (o poder
real e/ou imperial) e o povo (em sua maioria, camponeses e pessoas
que no possuam qualquer posse ou ttulo de nobreza na famlia). No
chegavam a limitar, efetivamente, o absolutismo dos reis divinizados,

isto , que acreditavam ter sido escolhidos por Deus.

Voc se lembra das aulas de Histria?


direito divino dos reis era a crena de que o monarca
obedecia vontade de Deus, e no de seus sditos ou de outra
autoridade competente. Qualquer tentativa de depor o monarca ou
restringir seus poderes seria contrria vontade divina. O poder
era, dessa forma, legitimado pela religio.

C E D E R J 121

AULA

Um pouco de mitologia
Filho de Zeus com a princesa Europa, Minos foi rei de Creta. Sua esposa, Pasfae, concebeu o
famoso Minotauro (minos + taurus). Diz a mitologia que Minos, depois de morto, desceu ao mundo
subterrneo, onde se tornou um dos juzes dos mortos. Na obra clssica A divina comdia, de Dante
Alighieri (1265-1321), esse juiz era responsvel por ouvir as confisses dos mortos e design-los a
um crculo e um subcrculo especficos, de acordo com a falta mais grave relatada.
Licurgo foi o rei dos edes (povo da Ctia asitica), na Trcia. Sua passagem mitolgica mais
conhecida narra a proibio de que Baco (deus da uva, do vinho, da orgia e da alegria) fosse
cultuado em seu reino. Para tal, Licurgo mandou arrancar todas as vinhas. A vingana de Zeus foi
cruel: Licurgo enlouqueceu, armou-se de um machado e, convencido de que destrua vinhedos,
partiu ao meio seus filhos e decepou os prprios ps.

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

Voltando s leis e normas de convivncia social e dando um


novo salto no tempo, vemos que a Inglaterra foi pioneira na histria do
constitucionalismo (incio do sculo XIII), em virtude de sua tradio
liberal, de seu Direito Pblico Costumeiro e de seu sistema tpico de regras
fundamentais no escritas. A Magna Charta dos ingleses, de 1215, e a
Bula de Ouro dos hngaros, de 1222, so marcos expressivos na histria
inicial do constitucionalismo.

A Magna Charta foi um


tratado assinado pelo rei Joo I da
Inglaterra e os seus nobres,
em 1215. Os seus termos
garantiam a liberdade poltica
dos ingleses, separavam a
Igreja do controle do Estado
e ditavam reformas no Direito
e na Justia. Sobretudo, ela
limitava o espectro e a magnitude
do poder do rei. Esse documento
era um verdadeiro pacto entre o
rei Joo e seus bares, pelo qual o
soberano se comprometia a respeitarlhes uns tantos privilgios, grmens das
liberdades inglesas como o lanamento de impostos
e levantamento de exrcitos, por exemplo , que dependiam anteriormente
de consentimento.
A Bula de Ouro foi um documento em que o rei cedia dificuldade
de manter sua soberania ao atribuir formalmente direitos
nobreza, tanto em relao ao prprio monarca
(diminuindo seu poder) quanto aos servos
(nobreza, clero e povo).

DO PODER DIVINO AO ABSOLUTISMO


Mas, afinal, de que forma estes cenrios histricos levaram, desde
muito cedo, necessidade social da existncia de leis que definiram os
direitos e deveres dos cidados? Vamos continuar nosso passeio pela
histria da civilizao, com destaque especial para o absolutismo,
procurando mostrar a relao entre o poder constitudo pelos reis e a
necessidade de reformular a ordem social para atender s necessidades
do povo.

122 C E D E R J

UNIDADE II

O processo de decadncia do sistema feudal tem origem nas

AULA

prprias contradies inerentes a qualquer modo de produo. No


sculo XI, com a necessidade de incrementar a produo de alimentos, os
senhores feudais aumentaram a explorao sobre os servos, que iniciaram
uma srie de revoltas e fugas, agravando a crise j existente.
A peste e a fome, alm das guerras, tambm marcaram o sculo
XIV, afetando ainda mais o Feudalismo. A Guerra dos Cem Anos (13371453), entre Frana e Inglaterra, devastou vrias regies da Europa,
enquanto a peste negra eliminou cerca de um tero da populao
europia. A destruio dos campos, devastando plantaes e rebanhos,
trouxe a fome e a morte.
Por conseqncia, os senhores feudais viram-se obrigados a se
livrar dos excedentes populacionais de seus feudos. Grande parte dessa
massa de camponeses comeou a se estabelecer em pequenas vilas e
aldeias, que foram transformadas em pequenos plos comerciais.

Ascenso e queda
do Feudalismo

O sistema poltico-jurdico do Feudalismo


era centralizado na mo do senhor feudal, e a Igreja
postulava a ideologia vigente (como o bem em oposio ao
mal, por exemplo). As regras eram estabelecidas pelos poderosos e
caracterizavam-se essencialmente por deveres e direitos baseados na
produo servil (o senhor concedia ao servo o uso do campo para cultivo; em
contrapartida, o servo deveria prestar contas da produo e da defesa do senhor e
de suas terras). No existia mobilidade social (ascenso de classe), e havia uma forte
tributao para captao de riquezas para a nobreza. Curiosamente, uma das taxas que
o servo deveria pagar ao senhor era a taxa da mo-morta, cuja cobrana referia-se a
heranas familiares a que os servos tinham direito. Os senhores feudais eram um misto
de juzes e tiranos, a quem todos deviam respeito.
A sociedade feudal estruturava-se em relaes de dependncia pessoal, ou vassalagem,
que abrangiam desde o rei at o campons. O vassalo (campons) oferecia ao senhor
(dono da terra) fidelidade e trabalho, em troca de proteo e um lugar no sistema de
produo. Os senhores feudais formavam a nobreza rural e possuam jurisdio
no sentido de estabelecer as regras sobre os servos e camponeses livres.
A Igreja, por sua vez, tinha uma parcela enorme no poder por ter-se
transformado em grande proprietria feudal (os membros
do alto clero recebiam domnios feudais). Porm,
todos deviam obedincia ao rei.

C E D E R J 123

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

Atividade 1
Ainda existe feudalismo?
Leia atentamente os dois trechos selecionados:
a.

O coronelismo foi um sistema de poder


poltico que vicejou na poca da Repblica
Velha (1889-1930), caracterizado pelo
enorme poder concentrado em mos
de um poderoso local, geralmente
um grande proprietrio, um dono de
latifndio, um fazendeiro ou um senhor
de engenho prspero.
Fonte: Historianet (2005).

Figura 7.1: Trabalhador rural.

b.
Foram libertadas mais de 1.200 pessoas da Destilaria Gameleira, no municpio
de Confresa (MT), a maior operao de libertao de trabalhadores escravos
j ocorrida no pas. At ento, o ttulo estava com a fazenda Roda Velha, de
Ernesto Dias Filho, localizada no municpio de So Desidrio (BA), quando 745
ganharam a liberdade em agosto de 2003 (...). Todas as caractersticas confirmam
a existncia de escravido contempornea, do aliciamento ao endividamento e
impossibilidade de deixar o local. Os trabalhadores foram levados de Pernambuco,
Maranho e Alagoas, iludidos pelas falsas promessas de salrios e boas condies
de servio (...). Ningum recebia salrio e era obrigado a comprar tudo da cantina
da empresa, com preo acima do mercado. Os gastos eram anotados para serem
descontados do pagamento final sempre menor do que o combinado. Devido
s pssimas condies de saneamento e higiene, no raro ficava-se doente.
Contudo, at o soro recebido nas crises de diarrias era descontado dos pees.
Fonte: Historianet (2005).

Com base na leitura desses dois trechos, faa uma comparao entre o regime feudal e
a herana histrica brasileira de coronelismo e explorao de mo-de-obra, a partir dos
quadros a seguir. Para tal, voc deve preencher os espaos em branco com as caractersticas
que lhe paream mais semelhantes:
Quadro 1: senhor feudal e coronel

Quadro 2: taxas e tributos exploratrios

Semelhanas:
_____________________________________
_____________________________________
_____________________________________
_____________________________________
____________________________________

Semelhanas:
______________________________________
______________________________________
______________________________________
______________________________________
_____________________________________

124 C E D E R J

UNIDADE II

7
AULA

Resposta comentada
Sua resposta livre, pois no h limites quando desejamos comparar situaes
histricas que so, ao mesmo tempo, diferentes (pelo tempo e espao) e
semelhantes (pelas prticas desenvolvidas). Seria interessante que voc
destacasse, no quadro 1, o fato de tanto os senhores feudais quanto os coronis
exercerem seu poder tirano livremente, acima das leis e dos direitos individuais.
Ambos criam as normas que regem a sociedade em questo (seja o feudo,
seja a fazenda), respondendo somente sua prpria vontade. possvel falar
aqui tambm de explorao de mo-de-obra, abuso de poder, desrespeito aos
direitos individuais etc.
No quadro 2, voc pode comear falando da criao de taxas do senhor feudal e
da obrigatoriedade do trabalhador rural de comprar produtos exclusivamente no
comrcio do prprio coronel. Alm disso, aquilo que deveria ser responsabilidade
do senhor feudal ou coronel como sade e higiene, por exemplo recai sobre os
recursos do prprio trabalhador-vassalo. Em sntese, a massa (fora de mo-deobra) fica subjugada vontade do senhor, limitando a liberdade e criando, cada
vez mais, uma dependncia irreversvel. Alis, dependncia a palavra-chave
para entendermos a explorao.

Em decorrncia do declnio do sistema feudal, surgiu o absolutismo, sistema de governo tpico do cenrio europeu dos sculos XVI a
XVIII, que teve por caracterstica a concentrao do poder na figura do
governante. Nesse momento da histria, a hegemonia e o poder absoluto

BURGUESIA

estavam nas mos dos reis, que realizaram a centralizao administrativa,

Classe social que


surgiu na Idade
Mdia com o
enriquecimento de
alguns comerciantes
que no descendiam
da nobreza nem
possuam ttulo
nobilirquico
consagrado, mas
foram se tornando
cada vez mais
influentes na
poltica. Alm disso,
impulsionaram
fortemente os
descobrimentos, pois
compartilhavam
o interesse pelo
estabelecimento de
rotas comerciais
com grandes centros
mercantis mundiais.

constituram foras militares permanentes, criaram a burocracia e a


padronizao monetria e fiscal, procuraram estabelecer as fronteiras
de seus pases e promoveram polticas mercantilistas e coloniais. Esse
movimento surgiu com o apoio da

BURGUESIA

e a influncia do Direito

Romano (poder centralizado e estabelecido em documentos oficiais),


diminuindo o poder da nobreza em favor do rei. Estes (os reis) tambm
institucionalizaram a justia, acima do fragmentado sistema judicirio
feudal baseado na relao servil (sistema composto por leis no-escritas
e variveis, conforme a vontade do detentor do poder).
No plano poltico, a formao do Estado absolutista correspondeu a
uma necessidade de centralizao de poder nas mos dos reis para controlar
a grande massa de camponeses independentes e adequar-se ao surgimento da burguesia, a quem foram concedidos monoplios comerciais.

C E D E R J 125

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

Os reis ocuparam-se da prtica da justia, pois esta era a grande aspirao


das populaes camponesas contra a violncia da nobreza e contra o
perigo de perderem suas terras. Para isso, dedicaram especial ateno
organizao das leis escritas, inspirando-se nas tradies romanas.
Outro instrumento importante, integrante do novo modelo
econmico, era o intervencionismo estatal, pelo qual o Estado, visando
ao seu fortalecimento, intervinha na economia regulamentando,
incentivando, protegendo as manufaturas e as tarifas alfandegrias e

garantindo os monoplios.

A economia no
absolutismo

Na economia, o absolutismo correspondeu ao perodo


de transio do Feudalismo ao capitalismo. Durante esse
perodo, a nobreza cuja posio social era ainda garantida por
suas propriedades e ttulos, mas que no raro atravessava perodos
de dificuldade financeira passou a buscar ansiosamente meios para
se impor aos novos padres econmicos, at mesmo abdicando de sua
autonomia e submetendo-se ao poder real.
Os Estados nacionais implementaram um modelo econmico
o mercantilismo voltado acumulao de ouro e prata
(o metalismo) e buscavam freneticamente o aumento de
exportaes, imprimindo uma poltica bastante agressiva,
tendo como finalidade alcanar uma balana
comercial favorvel. Era o incio do
capitalismo.

TR I B U T O
Para obter recursos que sustentassem
a mquina do Estado e para controlar
a vida econmica, o rei restabeleceu
uma srie de tributos de carter feudal,
como o ship money (antigo imposto
originalmente pago por cidades
porturias para garantir a defesa da
Marinha), que foi transformado num
tributo nacional.
Atualmente, conforme o disposto
no Art. 3 do Cdigo Tributrio
Nacional (CTN), tributo toda
prestao pecuniria compulsria,
em moeda, ou cujo valor nela se possa
exprimir, que no constitua sano de
ato ilcito, instituda em lei e cobrada
mediante atividade administrativa
plenamente vinculada.

126 C E D E R J

Nesse passo, assistia-se ao agigantamento dos Estados,


mediante a nova poltica econmica mercantilista adotada.
A expanso econmica foi acompanhada da alta dos preos
e afetou principalmente a nobreza que vivia de rendimentos
fixos oriundos de suas posses e a populao rural (de
menor renda). Para se defender, a aristocracia aumentou
o nvel de explorao sobre os camponeses, criando novos
TRIBUTOS

e obrigaes, com o privilgio de ocupar cargos e

postos administrativos do Estado, da Igreja e do Exrcito,


impedindo a ascenso social e poltica at mesmo da alta
burguesia financeira.

UNIDADE II
AULA

Tabela
O jogo de xadrez
O jogo de xadrez serve para ilustrar
as relaes de poder que so estabelecidas em
qualquer regime poltico, especialmente o absolutista.
Tudo gira em torno do rei, e todas as outras peas so
limitadas (quanto a seu valor, sua mobilidade social e seu
poder simblico de representao). Cabe ao rei, ou sua defesa, toda
e qualquer manifestao e interesse.
Nesse jogo, as peas se movimentam de
acordo com o valor que possuem:
quanto maior for sua mobilidade,
maior ser seu valor. O que pedimos
a voc neste momento no uma
atividade, e sim uma sugesto para
quebrar um pouco o ritmo da aula.
Queremos que voc jogue xadrez
(com algum da famlia, amigos etc.)
e, ao mesmo tempo, comece a refletir
sobre a situao das classes sociais nesse
jogo (peo, cavalo, bispo, torre etc.) e a
sociedade na poca do absolutismo (conforme
nossa leitura at agora). Perceba a mobilidade social como fora de poder.
Em outras palavras, a capacidade que uma pea tem de movimentar-se
est em relao direta com sua capacidade de exercer poder e de
ter prestgio, de acordo com seu ttulo ou posio social.
Se voc j sabe jogar, no perca tempo. Se no sabe
ainda, consulte o site (www.clubedoxadrez.com.br)
para conhecer as regras do xadrez. Divirta-se
jogando e depois volte aula!

ILUMINISMO

A INFLUNCIA DO ILUMINISMO
Como conseqncia da reao aristocrtica, cresceu a insatisfao
em relao aos fundamentos do regime em vigor, levando a burguesia a
aderir s idias de filsofos

ILUMINISTAS

como Montesquieu e Rousseau,

que defendiam a igualdade de todos perante a lei, a tolerncia religiosa


e a livre expresso do pensamento. Contra a sociedade de ordens e de
privilgios, os iluministas sugeriam um governo (monarquia ou repblica)
constitucional e parlamentar. Esse caminho, conjugado a outros fatores
culturais e sociais, culminaria no constitucionalismo, que buscava:
a afirmao da supremacia do indivduo;
a limitao do poder dos governantes;

"Movimento
intelectual
caracterizado
pela centralidade
da cincia e da
racionalidade crtica
no questionamento
filosfico, o que
implica toda forma
de dogmatismo
(aquilo que no
pode ser contestado),
especialmente com
relao s doutrinas
polticas e religiosas
tradicionais"
(HOUAISS,
VILLAR, 2001).

a racionalizao do poder.
C E D E R J 127

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

Os economistas da poca propunham o fim do mercantilismo


e a adoo de uma poltica econmica liberal, sem a interveno do
Estado na produo e na circulao das mercadorias. Influenciada pelo
Iluminismo, a burguesia reclamava igualdade jurdica com a aristocracia,
e liberdade individual de empreendimento e de lucro.
Na segunda metade do sculo XVIII, o descontentamento da
burguesia, que se aliou ao povo, garantindo a fora necessria, derrubou
o rei e sua tirania. Esse descontentamento culminou em movimentos
revolucionrios, inaugurados com a Independncia dos Estados Unidos
(1776), complementando-se com a Revoluo Industrial (1760-1850) e
a Revoluo Francesa (1789-1799).
O lema da Revoluo Francesa (1789) Liberdade, Igualdade
e Fraternidade serviu de esteio configurao de um Estado nointerventor nos negcios individuais. Esse pensamento foi eternizado nas
palavras de Gournay (1712-1759), filsofo iluminista: Laissez faire,
laissez passer que le monde va de lui-mme (Deixai fazer, deixai passar,
que o mundo anda por si mesmo).

E A CONSTITUIO?
Todo o percurso histrico que voc viu na primeira parte desta
aula serviu para demonstrar o iderio que propiciou a reflexo sobre as
relaes sociais e polticas no mundo. Podemos sintetizar a conseqncia
dessa reflexo social em um movimento poltico-jurdico comum. Esse
movimento pregava a necessidade de um instrumento que limitasse
o poder poltico dos governantes dos Estados e conferisse segurana
jurdica ao povo.
Surge o conceito de constituio, inspirado no pensamento
liberal do sculo XVIII, que orientou a declarao francesa dos direitos
do homem (1789), na qual estava estabelecido, em seu Art. 16: Toda
sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos direitos nem a
separao dos poderes no tem constituio. Os direitos do homem e
a estruturao do Estado em poderes passaram a constituir o que hoje
denominamos matria constitucional.

128 C E D E R J

Aps enunciados os fatos mais marcantes da histria do constitucionalismo, chegado o momento de examinar os principais critrios
apontados pela doutrina jurdica, com vistas a classificar as constituies
e as particularidades de cada modalidade. As constituies se classificam
por contedo, forma, modo de elaborao, origem, estabilidade e
extenso, conforme voc ver a seguir.
1) Quanto ao contedo, as constituies podem ser:
a) materiais: tratam apenas de matria constitucional, ou seja, da
estrutura do Estado e dos Direitos Fundamentais. Para voc entender
melhor, as constituies materiais dizem respeito aos elementos
constituintes do Estado (povo, territrio, governo e finalidade). Tal
conceito de matria constitucional tem suas origens no Art. 16 da
Declarao de Direitos do Homem de 1789, conforme voc viu em
nosso breve percurso histrico. Em outras palavras, constituio material
aquela em que se assentam os direitos que deveriam figurar em todas
as constituies, como os direitos humanos;
b) formais: tratam tambm de outras matrias, alm da matria
constitucional; traduzem a posio que as normas ocupam na relao com
as outras normas, ou seja, a hierarquia das normas constitucionais sobre
as outras. Trata-se da constituio real, existente, eficaz. Externalizada,
produz efeitos no mundo jurdico, e est contida em um documento solene
estabelecido pelo poder constituinte e somente modificvel por processos
e formalidades especiais, previstos no prprio texto constitucional. Nossa
constituio exemplo de carta formal.

C E D E R J 129

UNIDADE II

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES

AULA

A Constituio o conjunto
de princpios e normas organizadores
do Estado e determinantes dos direitos
fundamentais do homem.

Navegar preciso...
Boa parte do incio desta aula foi
baseada em estudos que podem
ser facilmente encontrados na
internet. Selecionamos alguns
sites para que voc possa retomar
nossas discusses e desenvolver um
pouco mais este tema:
www.loveira.adv.br;
www.constitucional.com.br;
www.ibdc.com.br

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

2) Quanto forma, as constituies podem ser:


a) escritas: so aquelas codificadas e sistematizadas em um
texto nico, elaborado por um rgo constituinte, como
o caso das constituies brasileiras, por exemplo;
b) no-escritas ou dispersas: so aquelas cujas normas no
se limitam a um documento nico e solene, mas esto
contidas em textos constitucionais esparsos, ou seja, so
escritas mas de forma dispersa, em diferentes documentos.
Geralmente so estruturadas a partir dos usos e costumes
fixados pela tradio. A doutrina enumera como sinnimo
de constituio no-escrita as expresses constituio
costumeira e constituio consuetudinria. Apesar
de hoje em dia serem raras, temos o caso da constituio
inglesa (leia o boxe para saber um pouco mais!).

130 C E D E R J

UNIDADE II

7
AULA

Constituio
inglesa

Foto: Ben Lancaster

Os principais textos constitucionais


ingleses so:
Magna Carta (Magna Charta Libertatum), datada
de 1215: foi imposta pelos nobres ao rei Joo sem Terra.
Limitou os poderes da monarquia em benefcio dos senhores
feudais. Da em diante, os reis passam a consultar regularmente
o parlamento para tomar as decises. Dentre os vrios direitos que
assegurou, est o de cada um de ser julgado por seus pares (jri).
Petio de Direitos (Petition of Rights), de 1628: veio insurgir-se contra a
adoo de impostos sem aprovao do parlamento, contra as prises arbitrrias
e contra a lei marcial em tempo de paz, dentre outras modificaes.
Lei do Habeas Corpus (1679).
Declarao de Direitos (Bill of
Rights), de 1689: veio estabelecer
vrias normas que, ainda hoje,
integram textos de declaraes
modernas de direitos, tais como:
direito de petio; fim dos
tribunais de execuo; ilegalidade
da suspenso das leis pelo rei;
proibio ao rei de estabelecer um
exrcito permanente (salvo quando
autorizado pelo parlamento),
dentre outros.
Ato de Estabelecimento (Act
of Settlement), de 1701: ato
que instituiu a monarquia
Parlamento ingls, onde est localizado o famoso Big Ben.
parlamentar e tornou a religio
anglicana oficial do rei.
Ato do Parlamento (Parliament Act), de 1911: ato que restringiu os poderes
da Cmara dos Lordes e fixou em cinco anos o mandato dos membros da
Cmara dos Comuns.
Estatuto de Westminster, de 1931: estatuto que regulou as relaes
britnicas com os domnios ultramarinos da Comunidade das
Naes Britnicas, criando condies para a independncia
de alguns deles (como a ndia, em 1948).
Ato do Parlamento (Parliament Act), de 1949:
ato que imps restries especficas funo
legislativa dos lordes.

C E D E R J 131

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

3) Quanto ao modo de elaborao, as constituies podem ser:


a) histricas ou costumeiras: resultam de lenta formao
histrica, de uma vagarosa evoluo das tradies e
costumes, que se cristalizam como normas fundamentais
da organizao de um determinado Estado e da sociedade,
como o caso da constituio inglesa;
DOGMA
Podemos definir
como um princpio
estabelecido, uma
opinio firmada,
aquilo que
apresentado como
certo e indiscutvel.

PLEBISCITO
a consulta
popular prvia (a
priori). Referendo,
por sua vez, a
consulta posterior
(a posteriori). Em
outras palavras,
plebiscito a forma
de consulta ao
cidado em que ele
se manifesta sobre
matria de extrema
importncia antes
de uma lei ser
constituda.Cabe ao
povo, pelo plebiscito,
aprovar ou rejeitar o
que lhe submetido.
Referendo outra
forma de consulta
popular sobre
matria de acentuada
relevncia, na qual
o povo manifesta-se
sobre uma lei aps
ela estar constituda.
Assim, o cidado
apenas ratifica ou
rejeita o que lhe
submetido. Foi isso
que ocorreu em
outubro de 2005,
com o Estatuto do
Desarmamento. O
povo foi chamado
a manifestar-se a
respeito de uma lei
que j existe.

b) dogmticas: so constituies que sistematizam os DOGMAS


ou idias polticas dominantes no Direito e na teoria
poltica do momento de sua elaborao. Observao
importante: so sempre escritas, como a brasileira.
4) Quanto origem, as constituies podem ser:
a) populares, promulgadas ou democrticas: so aquelas
que se originam de um rgo constituinte composto por
representantes do povo, eleitos com o fim de as elaborar e
estabelecer. Resultam, portanto, de assemblias nacionais
constituintes. Levam o nome de promulgadas porque a
promulgao, uma das fases do processo legislativo,
o ltimo momento de sua elaborao. Como exemplo,
temos as constituies brasileiras de 1891, 1934, 1946
e 1988;
b) outorgadas: so elaboradas e estabelecidas sem a
participao do povo, de vez que so impostas pelo
governante que detm o poder (rei, imperador, presidente,
ditador ou junta governativa). Como exemplo, temos as
constituies brasileiras de 1824, 1937, 1967 e 1969.
Esta ltima era, na verdade, uma emenda Constituio
de 1967. Entretanto, pela qualidade e quantidade das
modificaes, muitos juristas a classificam como uma
nova Carta;
c) cesaristas: so elaboradas sem a participao popular
(Assemblia Constituinte), mas submetidas ao povo por
intermdio de um PLEBISCITO ou referendo com a finalidade
de legitim-las, mediante a iniciativa do governante que
detm o poder. A participao popular, neste caso, no
democrtica, pois objetiva somente ratificar a vontade do
governante. Portanto, ela legal, mas no legtima.

132 C E D E R J

UNIDADE II
AULA

5) Quanto estabilidade, as constituies podem ser:


a) imutveis: so aquelas em que se veda qualquer alterao,
constituindo-se relquias histricas. Um bom exemplo
desse tipo foi a nossa Constituio do Imprio: o Art. 174
previa a possibilidade de reforma somente aps quatro
anos de vigncia;
b) rgidas: so aquelas passveis de alterao somente por
procedimentos especficos, mais complexos (como o
referendo, por exemplo) do que aquelas que dizem respeito
elaborao das leis ordinrias ou complementares.
A nossa Constituio Federal, nos Art. 60 e 61, retrata
essa caracterstica;
c) flexveis: so aquelas que podem ser livremente
modificadas pelo legislador, de vez que suas emendas
so elaboradas da mesma forma que as leis ordinrias.
De certa forma, toda constituio costumeira flexvel,
e a inglesa novamente exemplifica essa caracterstica;
d) semi-rgidas: so aquelas que estabelecem procedimentos
especficos e mais complexos apenas para as emendas
que objetivem alterar matria constitucional. Os demais
assuntos so alterados por emendas elaboradas da
mesma forma que as leis ordinrias e complementares.
A Constituio Brasileira de 1824, por exemplo, legislava
assim (Art. 178): s constitucional o que diz respeito
aos limites e atribuies respectivas dos poderes polticos,
e aos direitos polticos e individuais dos cidados; tudo
o que no constitucional pode ser alterado, sem as
formalidades referidas, pelas legislaturas ordinrias.
Observao importante: somente as constituies escritas
podem ser classificadas como semi-rgidas (por parte dela
ser rgida).

C E D E R J 133

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

6. Segundo a extenso de seu texto, as constituies podem ser:


a) sintticas, genricas ou concisas: so aquelas que expem
concisamente a organizao do Estado e os direitos
individuais. Comuns nos sculos XVIII e XIX, estas
constituies caracterizam-se por possuir um reduzido
nmero de artigos. Um bom exemplo a constituio
norte-americana de 1787, que apresentava somente sete
artigos. Esse tipo de constituio tende a uma maior
permanncia e se ajusta melhor a pases desenvolvidos;
b) analticas ou prolixas: tpicas do sculo XX, so
minuciosas em suas disposies, trazendo matria alheia
ao Direito Constitucional ao regulamentar outros temas,
deixando pouco espao para a atuao da legislao
ordinria. Nossa atual constituio exemplo dessa
classificao, pois apresenta 316 artigos.

Parece confuso?
Os critrios de classificao
vistos at agora podem parecer confusos
e, de certa forma, de menor relevncia para
compreender adequadamente o fenmeno
constitucional. Voc deve entender que a constituio
um documento solene, produzido por um poder
constituinte (assemblia, conveno, congresso ou mesmo um
rgo unipessoal), que encerra um conjunto de normas jurdicas
fundamentais e supremas de um Estado, e que necessitam de um
procedimento especial para serem modificadas. De forma geral, voc
deve atentar para as caractersticas das cartas analticas, sintticas,
flexveis, semi-rgidas e rgidas, em virtude da possibilidade de serem
alteradas, isto , sua mutabilidade.
As constituies servem de parmetro (fundamento) de validade para
as demais normas do ordenamento jurdico (leis de trnsito, por
exemplo), seja no modo como devem ser feitas (aspecto formal),
seja em seus contedos (aspecto material). A constituio
brasileira possui a peculiaridade de ser suscetvel a mudanas,
em virtude da extenso territorial (diversidade cultural)
e da grande quantidade de representantes do povo
no Congresso Nacional, posto que defendem
diferentes interesses regionais que podem
contrapor-se a interesses comuns
nao.

!
134 C E D E R J

UNIDADE II

2
Consultando a Constituio Brasileira
Que tal usarmos este momento da aula para olharmos a nossa Carta Magna? Leia o
texto a seguir (extrado do site www.loveira.adv.br):

A garantia do habeas corpus inegavelmente a mais importante das garantias


criminais. Segundo Rui Barbosa, "o habeas corpus a ordem dada pelo juiz ao
coator a fim de fazer cessar a coao". O habeas corpus garante ao indivduo
o direito de no sofrer constrio na sua liberdade de locomover-se em razo
de violncia ou coao ilegal. J Albert Puttneys, autor de grande renome nos
Estados Unidos, diz que o "habeas corpus um dos remdios para as garantias
do direito liberdade pessoal".

Parte da idia deste fazer com que voc realmente use a Constituio, como todo
cidado deveria fazer. Por isso, pedimos que voc localize em qual artigo desta carta o
habeas corpus tratado. Caso voc no possua a Constituio, visite o site governamental
(www.planalto.gov.br) para ter acesso sua verso online:
________________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________

Resposta
A Constituio de 1988, no Art. 5o, LXVIII, preceitua que: conceder-se- habeas corpus
sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia, ou coao em
sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder.

C E D E R J 135

AULA

Atividade 2

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

Passeando
pela doutrina: outras
classificaes

Como voc viu, classificamos as constituies


a partir de critrios gerais. Entretanto, outros
doutrinadores apresentam uma classificao distinta.
Segundo Hans Kelsen (1881-1973), jurista austraco, as
constituies podem ser:
a) ptreas: aquelas que no admitem modificao do seu texto;
b) relativamente ptreas: admitem a modificao do texto
constitucional, excetuados alguns dispositivos que no podem
ser modificados, por isso denominados clusulas ptreas. Em nossa
Constituio de 1988, vemos essas clusulas no artigo 61, pargrafo
4 (saiba um pouco mais sobre clusulas ptreas consultando o site
www.jurisdoctor.adv.br).
Alm de Kelsen, importante tambm verificar como Ferdinand Lassalle
(1825-1864) jurista alemo, as classifica. Segundo ele, as constituies podem
ser:
a) escritas: aquelas juridicamente institudas, mas que nem sempre
correspondem s aspiraes populares. Documentam, em uma folha de papel,
todas as instituies e princpios do governo vigente;
b) reais ou efetivas: aquelas que sintetizam as relaes aspiradas pela
comunidade. A constituio inglesa um bom exemplo, pois foi formada a
partir de textos principais (como voc viu anteriormente). As constituies
reais so as que renem as seguintes caractersticas:
traduzem o carter popular;
incorporam as experincias histricas desse povo; e,
asseguram fcil adaptao das instituies polticas s circunstncias
de cada poca.
Finalmente, selecionamos a classificao de outro jurista, o alemo
Karl Loewenstein. Para ele, existem constituies originrias
quando apresentam um princpio poltico novo. Como exemplo
temos a constituio americana (que instituiu o federalismo)
e a Constituio Brasileira de 1988 (que instituiu o
HABEAS DATA ). Em oposio s originrias, temos as
derivadas, aquelas que no inovam. Como
exemplo, temos os aspectos presidencialistas
e federalistas da Constituio Brasileira
de 1988.

HABEAS

DATA

Dispositivo que tem por objeto o acesso do


sujeito ativo (postulante autor) aos registros
de informaes e dados sobre si e suas atividades,
possibilitando desde a simples visualizao at a
retificao de tais dados ou informaes.

136 C E D E R J

UNIDADE II
AULA

CONCLUSO
Nesta aula, voc pde fazer um breve percurso pela histria
dos princpios e atos que culminaram na concepo de uma lei que
fundamentasse os direitos fundamentais dos indivduos e a organizao
dos Estados. Voc ainda viu, de forma sistemtica, como classificar as
constituies segundo critrios especficos, ressaltando sua importncia
como instrumento jurdico de conformao sociopoltica em interligao
com o ideal democrtico perseguido h muito por toda a sociedade. Na
prxima aula, estudaremos aspectos relacionados elaborao e reforma
das constituies... At l!

Atividade Final
A questo da naturalidade

Imagine a seguinte situao: um casal brasileiro


(Sr. Joo e Sra. Maria) teve sua vida modificada
em funo de uma transferncia de emprego.
O Sr. Joo, engenheiro, foi trabalhar em uma
empresa privada na Argentina. Esse casal veio a
ter um filho, de nome Antnio. No momento em
que ele nasceu, foi outorgada sua nacionalidade
como natural daquele pas, pois assim determinava
a Constituio Federal da Argentina.
Trinta anos depois, Antnio resolve voltar ao Brasil
para residir aqui, e deseja nacionalidade brasileira.
Ele pode ser brasileiro nato ou poder somente ser naturalizado?
Obs.: Para responder a esta pergunta, voc deve consultar o Captulo III ("Da
Nacionalidade"), Art. 12.
a. nunca poder ser brasileiro nato por ser natural de outro Estado;
b. somente poder ser brasileiro naturalizado, desde que preencha os requisitos legais
para a naturalizao;
c. poder ser brasileiro nato, porque, no caso, sempre lhe ser facultado optar, em
qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira;

C E D E R J 137

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o incio de tudo

d. ter automaticamente dupla nacionalidade;


e. ter automaticamente nacionalidade brasileira.

Resposta
Alternativa c. No Art. 12, letra c, diz a Constituio que sero natos os nascidos
no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira.
Vale uma ressalva importante: nem todos os pases adotam essa postura de naturalizar
automaticamente quem no nasce em seus solos. Tome cuidado para no generalizar
a norma!

RESUMO
Diversos movimentos histricos e documentos produzidos em virtude
desses movimentos ajudaram a estabelecer os princpios que regem a
formulao de uma constituio. As Cartas antigas buscavam trazer as
primeiras noes de garantias e direitos fundamentais. No absolutismo,
as leis oriundas desse perodo buscavam adequar a nova realidade (queda
do Feudalismo) vontade do rei. As idias iluministas propiciaram uma
mudana no pensamento, servindo de base para diferentes posicionamentos
contra o poder absoluto.
As constituies podem ser classificadas de acordo com critrios especficos,
que determinam seu contedo, sua forma, seu modo de elaborao, sua
origem, sua estabilidade e a extenso de seu texto.

138 C E D E R J

AULA

Direito Constitucional:
o poder constituinte

Metas da aula

objetivos

Apresentar o conceito e a importncia


do poder constituinte na construo de
um Estado democrtico de direito.

Esperamos que, aps o estudo do contedo


desta aula, voc seja capaz de:

avaliar argumentos que atribuem uma posio


favorvel ou contrria a determinado tema;

distinguir poder constituinte originrio


de poder constituinte derivado;

aplicar o conceito de poder constituinte


originrio e derivado a um caso hipottico.

Pr-requisitos
Para melhor compreender o tema desta aula,
importante que voc reveja a parte introdutria
da Aula 7, em que foram apresentados diversos
fatos e documentos histricos que legitimaram o
constitucionalismo. Tambm voc deve rever os
conceitos direito natural e direito positivo (Aula 1).

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o poder constituinte

INTRODUO

Recapitulando a histria
Como vimos no percurso histrico traado no incio da Aula 7, a doutrina
do constitucionalismo prosperou em especial na Frana, tendo como cerne a
idia de que no novo modelo de Estado a estruturao poltica inseria-se na
constituio (reveja Iluminismo e Revoluo Francesa).
A partir do pensamento iluminista, estabeleceu-se naquele pas o princpio
de que a constituio no poderia ser unilateralmente modificada pelo
monarca (rei), uma vez que ele tambm passou a sujeitar-se a ela. Em outras
palavras, a constituio atuaria como uma norma jurdica superior s demais
e ao prprio monarca, de sorte que os atos praticados

Estados Gerais:
uma tentativa de
equilibrar o poder

em contradio a ela no tinham valor. Com


efeito, qualquer alterao s poderia ser
procedida mediante a reunio dos

Foto: Ivar Van Bussel

Estados Gerais.
Os Estados Gerais (em
francs, tats Gnraux)
Os Estados Gerais eram uma
eram uma assemblia
tentativa de equilibrar o
das diferentes classes
da sociedade francesa. A
poder, apesar de haver um
sociedade da poca estava
bvio conflito de interesses
dividida em trs grupos

bsicos: o clero (1 Estado), a


entre a nobreza e o povo:
nobreza (2 Estado) e os 95%
enquanto uns queriam
restantes da populao, cuja
manter-se no poder, outros
composio inclua desde ricos
Figura 8.1: O rei.
comerciantes at camponeses
queriam ascender a ele. Esse
(3 Estado).
conflito foi materializado no
A assemblia de 1789 era composta por 1.154 representantes:

291 eram deputados do clero, 285 da nobreza e 578 do 3


pensamento de SIYS. Para
Estado. Na poca, dos 25 milhes de franceses, apenas
ele, cabia ao prprio 3 Estado
120 mil pertenciam ao clero, e 350 mil nobreza
a responsabilidade de escolher
(subdividida entre nobreza togada e a nobreza de
sangue; isto , a aristocracia). Na representao
seus representantes que, at
dos Estados Gerais convocados, o povo, que
ento, tinham pequena participao
perfazia a imensa maioria, tinha apenas
dois parlamentares a mais.
nas decises polticas.

EMMANUEL JOSEPH SIYS


Abade e deputado francs, foi responsvel pelo panfleto antiabsolutista intitulado O que o Terceiro Estado (Questce que le Tirs tat), publicado em dezembro de 1788, meses antes de ser deflagrada a Revoluo Francesa. A ttulo
de curiosidade, vale esclarecer que os cafs, clubes e lojas manicas, naquela poca, haviam se convertido em
centros de discusso das doutrinas iluministas favorveis liberdade individual e forma democrtica de governo.
Participavam dessas discusses os nobres, os membros do baixo clero (dentre eles, Siys) e os burgueses liberais.

140 C E D E R J

UNIDADE II

Siys defendia trs pontos fundamentais: a escolha dos representantes; a

AULA

proporcionalidade dos membros votantes de cada grupo nas assemblias dos


estados gerais (mais membros, mais votos); e a equivalncia do valor dos votos
(evitando a costumeira votao por classes, na qual o clero e a nobreza, juntos,
eram sempre maioria).
Em ltima anlise, Siys pregava a participao popular em igualdade de
condies. Para tal, entendia que todo Estado deveria ter uma constituio.
Esta, por sua vez, seria fruto de um poder anterior (o poder constituinte), que
geraria os poderes do Estado (poderes constitudos Legislativo, Executivo e
Judicirio).
Segundo esse pensador, o poder constituinte um poder de direito, que no
tem limites no direito positivo anterior, mas apenas no direito natural, existente
antes da nao e acima dela (reveja esses conceitos na Aula 1). Alm disso, o
poder constituinte inalienvel, permanente, incondicionado e ilimitado, pois
a nao no pode perder o seu poder de estabelecer suas prprias normas e
de mud-las conforme a sua vontade. Logo, a constituio de uma nao no
poderia ser representada a partir do poder constitudo pelo rei e pela nobreza,
mas sim pelo poder constituinte, encarnado na nao e na representao de
novos valores para o exerccio do poder do Estado.

Explicando melhor...
Siys observou que os Estados Gerais
no representavam a vontade da maioria. Como
a ordem institucional da poca (os documentos legais
produzidos pelos Estados Gerais) era inadequada sociedade,
Siys defendia o conceito simblico de nao para efetivar uma nova
forma de legitimao do poder que no estivesse baseada nos mesmos
moldes anteriores (como no feudalismo e no absolutismo). Esse pensador
considerava a nao como a associao de indivduos naturalmente iguais e
livres, e esta era anterior a qualquer pacto ou constituio que no tivesse como
premissas a igualdade e a liberdade.
Nas palavras de Eleonora Ferreira,
... a nao, formada unicamente pelo Direito Natural, tem uma vontade
prpria capaz de assumir a forma de lei comum, e acima dela existe a
ordem do Direito Natural, que com ela no estabelece nenhuma relao
contraditria, pois contm os direitos fundamentais de todos os
homens livres e iguais (...). A nao a pura essncia natural
do poder, e por isso no pode ser cerceada, limitada ou
alienada.

(Artigo publicado na revista Juris Poiesis, do curso de


direito da UNESA www.estacio.br)

C E D E R J 141

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o poder constituinte

Figura 8.2: Guilhotina.

Quem no tem po, que coma brioche


No ms de agosto de 1789, a Assemblia Nacional
Constituinte (pela dissoluo dos Estados Gerais)
cancelou todos os direitos anteriores que existiam
e promulgou a Declarao dos Direitos do Homem
e do Cidado.
Durante o processo revolucionrio francs, quando a
perda do poder da nobreza era irreversvel, grande
parte dela deixou a Frana. Porm a famlia real foi
capturada enquanto tentava fugir do pas. Presos, os
integrantes da monarquia entre eles o rei Luis XVI
e sua esposa Maria Antonieta, que cunhou a frase
quem no tem po... foram guilhotinados em
1793. O clero tambm no saiu impune, pois os bens
da Igreja foram confiscados durante a revoluo.

PODER CONSTITUINTE E CONSTITUIO


A primeira parte desta aula foi preparada para que voc pudesse
perceber a relao entre vontade poltica e poder. Nessa relao histrica,
observamos que a aspirao mxima das idias iluministas era a realizao
de valores individuais, e para isso considerou-se indispensvel conter o
poder poltico dos governantes por meio da prpria estruturao de
suas instituies, para alcanar as to sonhadas liberdade e igualdade.
Era preciso impor ao Estado um mecanismo de conteno do poder,
destinado a assegurar um mnimo de ao estatal, deixando aos prprios
indivduos a tarefa de promoo de seus interesses.
O Estado liberal deveria ser regido por uma constituio, ou seja,
uma lei bsica, um cdigo supremo, uma espcie de pacto ou contrato
entre o povo e o Estado, cujo objetivo o de registrar a formao e a
limitao bsica do Estado diante do indivduo. Enfim, sua instituio
buscava traar as normas de ao do governo.
Contrato social
O contrato social deve ser entendido, nesse contexto, como um acordo entre todos os membros
da sociedade. O contrato deve ser livremente consentido, e suas clusulas no haveriam de ser
prejudiciais a nenhum dos homens. Afinal, o consentimento do povo elemento humano do
Estado a grande fonte de poder poltico e da prpria sociedade.
Contrato social o ttulo de um livro escrito por Jean-Jacques Rousseau (1712-1778). Nele, a vida
social considerada tendo por base um contrato em que cada contratante condiciona sua
liberdade ao bem da comunidade, procurando proceder sempre de acordo com as aspiraes da
maioria. Veja um trecho de suas idias (Livro I): Eu quero investigar se pode haver, na ordem
civil, alguma regra de administrao, legtima e segura, que tome os homens tais como so e
as leis tais como podem ser. Cuidarei de ligar sempre, nesta pesquisa, o que o direito permite
com o que o direito prescreve, a fim de que a justia e a utilidade de modo algum se encontrem
divididas.
Se voc quiser ler Contrato social na ntegra, diversos sites oferecem a verso online gratuitamente.
Entre eles, destacamos:
www2.uol.com.br/cultvox/ livros_gratis/contrato_social.pdf
virtualbooks.terra.com.br/freebook/ colecaoridendo/Do_Contrato_Social.htm

142 C E D E R J

UNIDADE II

Logo, se a constituio a norma fundamental que cria, organiza

AULA

e mantm a ordem jurdica do Estado, natural que ela se origine de


uma vontade e de um poder que nela se exprimem. A esse poder se d o
nome de poder constituinte, conforme j definira Siys. Este emana do
povo e legitima a criao da lei fundamental do Estado. , portanto, o
poder de elaborar ou modificar uma constituio; em outras palavras,
o poder de construir e reconstruir o ordenamento jurdico do Estado.
A idia de reconstruo, nesse caso, refere-se possibilidade de
o poder constituinte reformular um entendimento que, por motivao
sociocultural, esteja ultrapassado ou inadequado realidade. Um bom
exemplo disso foram as conquistas femininas (art. 5, caput e inciso
primeiro, CF/88), como o direito ao voto (art. 14, CF/88) e maior
participao nas decises polticas na sociedade (Lei 9.504/97, art.10,
2- prev cotas para mulheres nas candidaturas partidrias).

TITULARIDADE DO PODER CONSTITUINTE


Foto: Simon Brander

Como voc viu no pensamento de Siys, a


qualidade jurdica de deter o poder (titularidade)
pertencia nao. Hoje em dia, no entanto, comum
encontrarmos referncias que estabelecem ser este
poder pertencente ao povo. o caso da constituio
brasileira, que em seu art. 1, pargrafo nico,
assim determina: Todo o poder emana do povo,
que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta constituio.
Sob esse entendimento, cada um dos cidados

Figura 8.3: Cada um constitui o todo.

tem uma parcela do poder constituinte (uma parcela


de sua titularidade), que transferida ao seu representante por ocasio
da organizao da Assemblia Nacional Constituinte (ANC). Logo, o
povo detentor legtimo desse poder e outorga democraticamente sua
titularidade a seus representantes na ANC.
Contudo, h casos em que o poder de estabelecer a constituio
pode ser exercido sem a participao do povo (ainda que, legitimamente,
sempre pertena a ele). Isso ocorre quando o prprio detentor do poder
(tirano, ditador, rei, junta governamental etc.), de forma unilateral,
impe as regras constitucionais. Um bom exemplo disso so os regimes
totalitrios, como o Iraque na poca do ditador Sadam Hussein.
C E D E R J 143

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o poder constituinte

Atividade 1

Foto: Leandro Ercole

Foto: Jyn Meyer

1
Diviso desigual de poder
Imagine que voc foi aprovado(a) em uma universidade muito distante de sua casa,
e que precisar mudar-se de cidade para poder cursar a faculdade de sua escolha.
Seus pais no possuem recursos suficientes (no fazem parte da nobreza), portanto
no podem ajud-lo(a) a alugar uma casa e tambm custear os seus estudos (compra
de livros, congressos etc.).
Antes de desistir da idia de estudar to
longe, voc leu no site da universidade
que h uma prtica muito comum adotada
por estudantes com poucos recursos: as
repblicas. Nestas, os estudantes alugam
uma casa comunitria. Cabe a cada um,
individualmente, e a todos, coletivamente,
prover os recursos para manter o aluguel
(pagar as contas, conservar sua estrutura
fsica etc.). Alm disso, todos os moradores
tm direitos comuns (como o de usar a
estrutura fsica da casa, por exemplo).
Depois de alguns meses morando nessa casa
comunitria de oito habitantes, voc percebeu
que o convvio entre pessoas diferentes no
era nada fcil. Entretanto, tudo corria bem,
at que surgiu uma situao de desacordo
Figura 8.4: "Se eu fosse nobre, seria
generalizado...
tudo mais fcil."
A mais antiga moradora da repblica, Maria
Antonieta, que ali j estava h dois anos,
decidiu impor uma ordem para todos: seria proibido fazer frituras na cozinha. Lus, seu
namorado (tambm morador da repblica), estava ao lado dela nessa deciso, j que
ambos entendiam ser a fritura responsvel pela sujeira na cozinha e, por conseqncia,
na casa toda (pelo cheiro de leo e pela fumaa que impregnava o ambiente).
Porm, tanto Maria quanto Lus possuam
boas condies financeiras na famlia, e
quase sempre comiam em restaurantes.
Todos os outros seis moradores, incluindo
voc, preparavam a prpria comida para
diminuir os custos. Alm disso, o contrato
do aluguel da casa estava em nome de
Maria Antonieta, e por isso ela se julgava
detentora do poder de decidir as normas
referentes repblica.

Figura 8.5: Ao vencedor, as batatas!

144 C E D E R J

Figura 8.6

_______________________________________________________________________________
______________________________________________________________________________
______________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________

Resposta comentada
A capacidade de argumentar ou de criar argumentos que possam persuadir
um interlocutor essencial para a convivncia social, pois possibilita expor
razes que podem mudar o ponto de vista acerca de um determinado assunto.
A argumentao propicia a apresentao de diversos posicionamentos e costuma
representar a forma de pensar de determinados indivduos ou grupos. Em oposio,
o conceito de contra-argumento tambm fundamental: a partir da contraargumentao que se pode refutar um pensamento que parece inabalvel.
Nessa atividade, h vrios caminhos possveis de contra-argumentao. Quando
Maria diz que no tem culpa..., e que meu direito comea onde termina
o de vocs, voc pode apontar que, como a repblica possui
cozinha e esta faz parte da estrutura fsica

C E D E R J 145

UNIDADE II

2. Como o contrato est


em meu nome, eu tenho
o poder de estabelecer as
normas da casa!

1. Eu no tenho culpa se
vocs querem cozinhar
em casa. O meu direito
comea onde termina o
de vocs!

AULA

Diante dessa situao, voc foi escolhido para representar os outros seis moradores
na reunio da repblica, que ocorre todo ms, na qual ser confirmada (ou refutada)
a norma de no haver mais frituras.
Para fazer a defesa da maioria, voc deve elaborar contra-argumentos que possam
derrubar os argumentos de Maria. Para tal, leia a seguir os pontos de vista dela e
posicione-se contrariamente, buscando mostrar suas incoerncias e improbidades:

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o poder constituinte

comum da casa , bvio que ela est ali para ser usada. Alm disso, a
questo de um direito comear onde termina outro pode levar a um caminho
de hierarquia de direitos e de poder. Na verdade, o direito comum a todos,
e no cabe sua posse a uma pessoa. Em outras palavras: ningum detentor
exclusivo de um direito, j que ele serve para todos. Se a casa possui cozinha,
e se cozinhar na casa uma prtica socialmente aceita pela repblica, essa
condio vale para todos.
Foto: Equipe CEDERJ

Quando Maria diz ser detentora


do poder por ter assinado o
contrato, voc pode argumentar
que isso uma mera formalidade
administrativa, j que, se houver
algum problema de qualquer
ordem, todos os moradores so
responsveis por sua resoluo.
Caso contrrio, seria justificvel
no pagar o aluguel, pois existiria
um morador que seria o nico
responsvel por essa taxa.
Obs.: Essa atividade no pretende
resolver esse problema prtico, pois

Figura 8.7: Plo de So Fidlis.

voc no tem conhecimentos para tal, nem advogado ou juiz. O que queremos
que voc estimule a prtica da argumentao e da contra-argumentao com
seus colegas, e leve essa atividade para ser debatida no seu plo, tendo por base
a noo de poder.
Pea a seu tutor que exponha o caso novamente, tendo por mote esse novo
argumento de Maria: Gordura faz mal sade e engorda, por isso h mais um
motivo para no haver frituras. Todos os participantes devem construir um contraargumento para esse novo posicionamento de Maria. Divirta-se!

146 C E D E R J

UNIDADE II
AULA

CLASSIFICAO DO PODER CONSTITUINTE


Quando falamos em construir e reconstruir o ordenamento jurdico,
voc deve entender que o poder constituinte tanto se refere criao quanto
reformulao de normas legais. Por isso, preciso que esse poder seja
classificado em duas grandes categorias: a do poder que cria e a do poder
que recria.
No pensamento jurdico, costuma-se distinguir duas categorias
de poder constituinte: o poder originrio e o poder derivado. Voc ver,
neste momento, quais so as particularidades dessa classificao:
a. poder originrio (tambm denominado genuno, primrio ou
de primeiro grau)
O poder originrio o poder de elaborar uma constituio. No que
concerne sua natureza jurdica, a doutrina majoritria ptria sustenta
que esse poder no encontra limites no Direito Positivo anterior (no
ordenamento jurdico precedente) e no deve obedincia a nenhuma
regra jurdica preexistente. Por isso, caracterizado como inicial
(nenhum poder est acima dele), incondicionado (no se subordina a
regras anteriores) e autnomo (decide a idia de direito que prevalece
no momento).
Em outras palavras, o poder constituinte originrio capaz de
construir uma nova ordem sem nenhum tipo de limitao jurdica j
estabelecida. Em tese, esse poder s ser legtimo se sustentado por amplo
processo democrtico dialgico que ultrapasse os limites da representao
parlamentar e seja capaz de responder pelos diversos entendimentos
acerca da complexa sociedade nacional, visando a promover debates nos
quais levada em conta a vontade do povo (seus interesses, sua cultura,
sua tradio histrico-social e seus valores). Na prtica, seu representante
(deputado, senador) quem ir responder por esse poder.
O carter inicial (original) remete criao do Estado por
intermdio da elaborao de uma constituio promulgada pela
Assemblia Nacional Constituinte (ANC). Em alguns Estados, no
entanto, o seu surgimento no decorre de uma ANC, mas de revoluo,
rebelio ou golpe de Estado, como foi o caso da revoluo francesa.
Nesses casos, a constituio denominada outorgada (como voc viu
na Aula 7).

C E D E R J 147

Foto: Paulo Barros

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o poder constituinte

Figura 8.8: Congresso Nacional.

Cabe aqui a distino entre constituio legtima e legal: legtima a constituio


elaborada de acordo com os princpios legais institudos para a sua criao
e que representa as aspiraes populares; legal aquela elaborada de
acordo com a lei.
Em conseqncia, as constituies promulgadas tendem a ser
leg-timas; as outorgadas, legais. Reveja a classificao das
constituies (Aula 7), para que voc perceba
mais claramente essa distino.

b. poder derivado (tambm denominado institudo, reformador,


secundrio, constitudo, ou de segundo grau)
CONTROLE DA
CONSTITUCIONALIDADE

O controle da
constitucionalidade , dentre
outras aplicaes, uma forma
de impedir que leis e atos
normativos desrespeitem
direitos e garantias
individuais previstos
constitucionalmente.
Compe, neste caso, um
dos mecanismos de defesa
do indivduo e da sociedade
frente aos abusos do poder
pblico. Observe o que diz
um trecho constante no art.
102 da CF/88:
Compete ao Supremo
Tribunal Federal,
precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe:
I processar e julgar,
originariamente:
a) a ao direta de
inconstitucionalidade
de lei ou ato normativo
federal ou estadual e
a ao declaratria de
constitucionalidade de lei ou
ato normativo federal.

estabelecido na constituio pelo poder constituinte originrio.


Est inserido na prpria carta, pois decorre de uma regra jurdica
constitucional, e est sujeito a limitaes expressas e implcitas; logo,
passvel de CONTROLE DA CONSTITUCIONALIDADE.
Esse poder no pode criar uma nova constituio, apenas modificar
dispositivos legais no texto constitucional (competncia reformadora).
, portanto, derivado (deriva do poder originrio), subordinado (est
abaixo do poder originrio) e condicionado (deve seguir regras j
estabelecidas).
O poder constituinte derivado pode ainda ser dividido em:
a. reformador: objetiva criar condies permanentes para
modificao do texto constitucional, adaptando-o s novas
necessidades sociais, polticas e culturais (conforme consta
na subseo II, Da Emenda Constituio, art.60 da CF/88
e art. 3 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias
ADCT, que trata da reviso constitucional outra forma
de materializao do poder reformador). Para voc entender
melhor, o poder de reformular a redao de um artigo (h
excees, como as clusulas ptreas).

148 C E D E R J

UNIDADE II

Como exemplo, podemos citar a Emenda Constitucional

AULA

06, de 2000. No texto original da Constituio de 1988


(Cap. II, Dos Direitos Sociais, art. 6), assim estava
estabelecido: So direitos sociais a educao, a sade,
o trabalho, o lazer, a segurana, a previdncia social, a
proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio. Aps
a emenda, seu texto passou a incorporar a palavra
moradia. Veja como ficou: So direitos sociais a
educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a
segurana (...). Ou seja, houve um entendimento de
que o Estado deveria garantir tambm a moradia aos
cidados;
b. revisional: objetiva a reavaliao do texto constitucional
aps um determinado perodo de vigncia, visando
mudana de seu contedo por um procedimento
especfico (seguindo regras estabelecidas pelo poder
constituinte originrio), expressando-se mediante
emendas constitucionais (cf. arts. 59 e 60 da CF/88).
Esta reviso est prevista na prpria constituio.
Por exemplo, vemos nos Atos das Disposies
Constitucionais Transitrias, em seu art. 2, o seguinte
texto: No dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definir,
atravs de plebiscito, a forma (repblica ou monarquia
constitucional) e o sistema de governo (parlamentarismo
ou presidencialismo) que dever vigorar no Pas. Sua
reviso foi feita na Emenda Constitucional 02, de 1992,
que assim determina: O plebiscito de que trata o art.
2 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias
realizar-se- no dia 21 de abril de 1993 (pargrafo nico).
A forma e o sistema de governo definidos pelo plebiscito
tero vigncia em 1 de janeiro de 1995.

C E D E R J 149

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o poder constituinte

Principais diferenas entre o


poder de emenda e o revisional:

REFORMA

REVISO

Aprovao exige 3/5 dos votos


dos respectivos membros da
Cmara dos Deputados e Senado
Federal (art. 60, 2).

Aprovao por maioria absoluta


dos membros do Congresso (Ato
das Disposies Constitucionais
Transitrias, ADCT).

Aprovao em dois turnos, em


cada casa legislativa.

Aprovao em um s turno, em
sesso unilateral.

Permanente.

Exercido uma nica vez.

Sofre restries do art. 60.

Para uns, ele irrestrito; para outros,


s pode referir-se aos assuntos que
foram objeto do ADCT.

c. decorrente: refere-se aos estados-membros da Federao,


respeitando os princpios constitucionais. Visa
estruturao das constituies dos estados-membros,
resultando do poder de auto-organizao que foi
estabelecido pelo poder constituinte originrio. Em suma,
determina a autonomia das federaes na forma de sua
constituio (dos estados, do Distrito Federal e at os
municpios, estes na forma de lei orgnica). O art. 25 da
CF assim determina (Cap. III, Dos Estados Federados):
Os estados organizam-se e regem-se pelas constituies
e leis que adotarem, observados os princpios desta
Constituio.
No caso do gs natural, por exemplo, no havia na
constituio um critrio definido para a distribuio
de gs canalizado, haja vista a importncia de fatores
tcnicos determinarem esse critrio, como a variao de
presso do gs, entre outros. Caberia ento aos estados
estabelecerem normas para concesso de servios de gs
encanado, como acontece no estado do Rio de Janeiro.
150 C E D E R J

UNIDADE II

8
AULA
Foto: Julie Elliot

Figura 8.9: Batendo o martelo.

O poder constituinte pode exercer-se por:


a. assemblia constituinte: reunio dos representantes do povo;
b. aclamao: manifestao unnime atravs da qual os membros
componentes de um determinado rgo aprovam uma proposio (bastante
incomum em nosso pas);
c. referendum constituinte: instrumento de consulta popular, que no Brasil
se d por votao semelhante escolha de representantes em poca de
eleio;
d. aprovao dos estados-membros, nos Estados federais. Esse aspecto
tem a ver com o sistema de governo. Os senadores, indiretamente,
representam os seus estados respectivos; logo, h uma participao
indireta dos interesses dos estados federados;
e. revoluo: revolta generalizada que derruba o poder
institudo, como nas Revolues Francesa, Americana,
Cubana etc., e que normalmente gera uma
nova constituio.

CONCLUSO
Nesta aula, retomamos inicialmente alguns momentos (e movimentos) histricos que culminaram na efetiva participao do povo no
poder. Esta reflexo teve por objetivo estabelecer um marco inicial da
participao popular nas decises polticas que regem uma nao, com o
intuito de mostrar o poder popular e sua relao com o Estado. Esse poder
denominado poder constituinte, e ele de fundamental importncia
para a elaborao, reforma e reviso de uma constituio, atuando como
expresso mxima de uma democracia. Na prxima aula, estudaremos
aspectos relacionados aos direitos e garantias fundamentais... At l!!

C E D E R J 151

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o poder constituinte

Atividade Final
Solucionando provas de concursos

Leia atentamente o texto a seguir, retirado do concurso para advogado da Unio em


2002 (Organizadora CESPE/UNB):
Aps longa e intensa luta revolucionria, liderada por Carlos
Magno, proclamou-se a independncia de uma rea territorial,
denominada at ento Favela da Borboleta, e de seus habitantes
em relao a um Estado soberano da Amrica Latina. Carlos,
imediatamente, convocou eleies entre os habitantes da favela,
visando escolha de quinze membros da comunidade para
compor uma Assemblia Constituinte, cuja funo era elaborar
o texto da Constituio da Repblica Federativa das Borboletas.
Tal constituio foi ento elaborada e continha regras referentes
organizao poltica e administrativa do novo Estado, bem
como regras garantidoras das liberdades fundamentais de seus
habitantes. Entre as regras de organizao, previu-se a diviso do
territrio em trs estados-membros com constituies prprias, a
serem elaboradas segundo os princpios da constituio maior.
Previu-se tambm a possibilidade de reviso da Constituio da
Repblica das Borboletas, por procedimento especial distinto
do da legislao ordinria, ficando vedada a reviso na hiptese
de decretao de estado de stio ou de defesa, bem como em
determinadas matrias referentes s liberdades fundamentais
dos membros da comunidade.
Considerando a situao hipottica descrita no texto e a doutrina constitucional, julgue
como verdadeiros ou falsos (V ou F) os itens a seguir. Para tal voc ter de articular os
conhecimentos obtidos nesta aula e a classificao das constituies (Aula 7):
a. o poder constituinte originrio tem como caractersticas fundamentais ser inicial,
limitado e incondicionado (

b. o poder que constitui a Repblica Federativa das Borboletas pode ser


considerado poder constituinte originrio (

152 C E D E R J

UNIDADE II

8
constituio escrita e flexvel, uma vez que admite a reviso de seu texto em situaes
determinadas (

d. a assemblia que elaborou a Constituio da Repblica Federativa das Borboletas


detinha a titularidade e o exerccio do poder constituinte, que lhe foram conferidos
por Carlos Magno ( )
e. a Constituio da Repblica Federativa das Borboletas impe ao poder constituinte
derivado limitaes circunstanciais e materiais, mas no temporais ( )
f. o processo utilizado por Carlos Magno para positivar a Constituio da Repblica
Federativa das Borboletas foi a outorga, tendo em vista a sua origem revolucionria
( )
g. a Constituio da Repblica Federativa das Borboletas previu, no seu texto, tanto
manifestaes do poder constituinte derivado reformador quanto do poder constituinte
derivado decorrente (

h. o poder constituinte derivado tem como caractersticas fundamentais ser inicial,


limitado e incondicionado ( )

Resposta comentada
a. FALSO, pois o poder originrio, conforme estudamos h pouco, ilimitado;
b. VERDADEIRO, uma vez que foi exercitado com vistas a constituir um novo Estado;
c. FALSO, porque a constituio em tela prev em seu texto procedimentos especficos
e especiais para a sua alterao;
d. FALSO, porque o detentor da titularidade e do poder de delegar o exerccio do poder
constituinte originrio o povo;
e. VERDADEIRO, similarmente CF/88 no art. 60, 1 e 4;
f. FALSO, foi a promulgao;
g. VERDADEIRO, vez que contempla os procedimentos para sua reforma, bem como,
a possibilidade de os estados-membros virem a elaborar suas prprias constituies,
consoante ao texto federal;
h. FALSO, o poder constituinte derivado no inicial nem incondicionado; ao
contrrio, secundrio e condicionado aos termos da constituio
federal.

C E D E R J 153

AULA

c. a Constituio da Repblica Federativa das Borboletas pode ser considerada uma

Instituies de Direito Pblico e Privado | Direito Constitucional: o poder constituinte

RESUMO
O poder constituinte originrio um poder expresso pela vontade dos
participantes de um Estado. Inicialmente, era entendido como pertencente
nao; atualmente, como no Brasil, ele pertence ao povo (detentor de sua
titularidade). Pela votao democrtica, o povo escolhe os representantes
que iro exercer o poder constituinte originrio. Seus representantes detm
parcela da titularidade e o poder de represent-la.
O poder constituinte derivado aquele estabelecido pelo poder originrio,
e busca adaptar a vontade do povo s mudanas scio-poltico-culturais,
podendo modificar e revisar as normas estabelecidas pelo poder originrio.
Por isso, divide-se em reformador e decorrente.

154 C E D E R J

Referncias

Instituies de Direito
Pblico e Privado

CEDERJ

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Aula 1

ACQUAVIVA, Marcus Cludio. Dicionrio Jurdico-Brasileiro Acquaviva. So Paulo:


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Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
LYRA FILHO, Roberto. O que Direito. So Paulo: Brasiliense, 1985.
PAZZINATO, Alceu Luiz; SENISE, Maria Helena Valente. Histria. So Paulo: tica,
1999.
PILETTI, Nelson; PILETTI, Claudino. Histria e vida. So Paulo: tica, 1997.
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Aula 2

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Aula 4

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Aula 5

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ZIMMERMANN, Augusto. Curso de Direito Constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro:
Lmen Jris, 2004.

160

CEDERJ

I SBN 85 - 7648 - 262 - 2

9 788576 482628