You are on page 1of 10

Excepcin de falta de personera

Por Osvaldo Alfredo Gozani

1. El mbito de la excepcin
El artculo 347 inciso 2 del Cdigo Procesal establece como excepcin dilatoria la falta de personera en el demandante y en el demandado o
sus representantes.
La causa que la propicia es la ausencia de capacidad civil para estar en juicio; o que se carezca de representacin suficiente.
En consecuencia, son varias las cuestiones que merecen ser analizadas:
a)

El punto de partida es el significado de la voz "personera";

b)

Luego, determinar el alcance de la capacidad civil para estar en juicio, porque

c)

la capacidad procesal es distinta de la civil, y pareciera que es a sta la que debe referirse el cdigo.

d)

Finalmente, lo que se interpreta por representacin suficiente.

2. Que quiere decir personera?


Personero es quien se constituye como procurador para entender o solicitar negocios ajenos. Personera es el cargo o ministerio del personero,
que en el orden jurdico se relaciona con la personalidad, la que a su vez, se vincula con la capacidad y la representacin legal.
Adems, la calidad o la condicin (ya veremos a cul de ellas se refiere la norma) se articula con la calidad de parte, de modo tal que el
problema se suscita con quien pide en su propio nombre y necesita para ello de capacidad civil para estar en juicio; o de quien lo plantea en
representacin de otro, en cuyo caso habr que resolver la suficiencia del mandato conferido y su posibilidad de realizacin jurdica.
Las excepciones del cdigo tienen en cuenta esta diferencia, pues mientras la falta de personera, pretende denunciar que no existe capacidad
civil para estar en juicio o la insuficiencia de representacin; la falta de accin tiene por objeto poner de manifiesto que no media legitimacin procesal, es
decir, la circunstancia de no ser el actor o el demandado, las personas especialmente habilitadas por la ley para asumir tales calidades con referencia a
la concreta materia sobre la que verse el proceso.
No es desconocido que nuestro cdigo adopt en esta materia, las formas y modalidades de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, donde el
concepto se relaciona con la personalidad, es decir, con las condiciones necesarias para ser parte.
Pero en nuestro sistema puede ocurrir que a pesar de tener capacidad no se pueda adquirir la constitucin de "parte" en el proceso.
Precisamente, la mayor confusin existente entre legitimacin y capacidad es el nexo que se quiere trabar con el concepto de parte,
asignndole a ste un carcter sustancial, o vinculado con la pertenencia del derecho subjetivo que, en realidad, nada tiene que ver.
En todo caso, la capacidad para ser parte proviene de normas materiales, en el sentido de capacidad de goce o disfrute; pero la capacidad para
obrar depende de los presupuestos procesales.
En principio, las personas fsicas son las nicas que tienen capacidad suficiente para actuar en juicio, porque las personas jurdicas deben
hacerlo a travs de sus representantes legales.
El Cdigo Civil entiende capaces a aquellos que tienen aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones; pero el derecho procesal toma
en cuenta apenas parcialmente este presupuesto. Digamos que se acepta la "posibilidad de actuar" antes que el ejercicio pleno, es decir, consigna una
especie de reconocimiento general que se subordina a la inexistencia de otros requisitos que determinen la inhabilitacin.
La incapacidad es la excepcin, y en el proceso judicial, queda solapada por la representacin legal; con ello se demuestra que la legitimatio ad
causam (relacin directa entre quien pide con el derecho que invoca como propio) no guarda conexiones con la titularidad en el ejercicio de la accin.
En principio, son incapaces: 1) los menores de 21 aos de edad, a no ser que estuviesen emancipados, o actuaren en defensa de derechos
laborales propios u obtenidos con su trabajo personal; 2) los dementes declarados en juicio y los sordomudos que no puedan darse a entender por
escrito; 3) los concursados, salvo para las actuaciones tendientes a conservar los derechos individuales que el sndico no acte; 4) los condenados a
pena privativa de la libertad por ms de tres aos.
Una calidad similar que impide la actuacin directa en juicio, aun teniendo capacidad (limitada o restringida), ocurre con los inhabilitados, cuyos
derechos se representan a travs de tutores o curadores.
La capacidad debe subsistir durante todo el proceso, de manera que si se pierde en el curso del trmite operan otras figuras, tales como la
sucesin procesal y la representacin adecuada, entre otras.
En sntesis, la personera tiene dos facetas que no se vinculan entre s. Por un lado se refiere a la capacidad para constituirse en parte; y por
otro, a la representacin que asignan quienes son incapaces, o los que teniendo capacidad, invisten a otro en su mandatario.
3. Capacidad

Una de las cuestiones ms difciles de conciliar es la relacin entre quien plantea una pretensin ante la justicia estatal, y sta le reclama que
acredite la titularidad del derecho (legitimatio ad causam) para darle entrada al proceso judicial.
Una vez definido el inters que moviliza la presentacin ante la jurisdiccin, nos encontramos ante un nuevo avatar. No basta ser "dueo" del
derecho subjetivo, ni alcanza con fundar adecuadamente el "inters" que se reclama. Para postular es preciso, adems, tener capacidad para hacerlo, de
manera que por esa aptitud tendr posibilidades de actuar como lo pretende.
La idoneidad para ser sujeto de derechos es diversa de la condicin para disfrutarlos, porque bien puede una persona ser capaz de derecho,
pero no de hecho, lo que significa ser titular de un atributo jurdico, pero no poder reclamarlo si no intervienen sus representantes capaces.
Este tipo de capacidad -dice Palacio- "supone, por lo tanto, la aptitud legal de ejercer los derechos y de cumplir los deberes inherentes a la
calidad de parte o peticionario. De all que, as como la capacidad para asumir tales calidades constituye un reflejo de la capacidad jurdica
genricamente considerada, la capacidad procesal viene a reeditar, en el mbito del proceso, los principios que el derecho privado contiene en materia
de capacidad de obrar o de hecho" (1).
Sin embargo, tal afirmacin no se plasma en la realidad, porque no existe tal fusin entre la capacidad requerida para estar en juicio y la que
surge del derecho civil (2).
El derecho sustancial comnmente establece la capacidad como regla y la incapacidad como excepcin. La capacidad define la personalidad
jurdica, lo que puede llevar a decir que "toda capacidad implica un reconocimiento legal (y en este sentido es una legitimacin) y que toda legitimacin
implica una aptitud, una habilidad (una capacidad, en suma)" ( 3).
El trmino se clarifica cuando se aprecia que a partir del concepto deben distinguirse dos grandes mbitos en los cuales se desenvuelve la idea
de capacidad: por un lado, lo que se denomina tradicionalmente capacidad de derecho, que significa la idoneidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones, o bien, capacidad de goce o capacidad para ser titular de derechos, segn las preferencias de cada uno de los autores que han tratado el
tema; por otro lado, se infiere el concepto de capacidad de ejercicio o capacidad de obrar, que supone la facultad de poder ejercitar el propio sujeto esos
derechos y deberes de los cuales es titular.
De esta manera podramos hablar de una capacidad civil, dada por la posibilidad de ser titular de derechos y obligaciones, y de una capacidad
procesal que se determina por la cualidad de exigir el cumplimiento de esas atribuciones que ostenta.
Por este punto de vista, la legitimacin hara a la primera de las configuraciones, en tanto que la calidad de parte, a la restante.
Sin embargo ello sera propio, por ejemplo, para el derecho italiano, donde se indica que "tienen capacidad para estar en juicio las personas
que tienen el libre ejercicio de los derechos que en l se hacen valer" (art. 75, Cdigo Procesal Civil), de modo tal que coincide la capacidad de derecho
material con la capacidad asignada por el derecho procesal.
Pero en nuestro sistema tal similitud no es posible, toda vez que la legitimacin es un concepto procesal diferente de la legitimacin civil.
Ello se observa ntidamente en el carcter complementario que tiene la legitimacin respecto a la capacidad. Es ms, hasta resulta errado
pensar en una legitimacin civil, pues lo propio es hablar de una capacidad de disfrute.
Ahora bien, si la capacidad procesal no se identifica con la capacidad civil, qu referentes le encontramos en tanto las normas procesales son
instrumentales de las que constituyen el derecho de fondo? y de este modo deben articularse con la capacidad civil?.
La explicacin puede partir de un encuentro en el derecho sustantivo que no se da en el derecho procesal. La capacidad de obrar y la
capacidad jurdica son, en el derecho de fondo, aspectos de una misma realidad. Por eso cuando se necesitan ejercitar a travs de la pretensin (o la
resistencia u oposicin) la ley adjetiva pide que se tengan ciertas cualidades con relacin a momentos diversos que sufre el proceso.
Ellas asientan, bsicamente, en la legitimacin ad processum que, son los presupuestos necesarios para la efectiva constitucin de la litis.
De estas cualidades surge el verdadero contexto de la legitimacin procesal y se comprende porque tiene solamente carcter instrumental, sin
posibilidad alguna de remitirlo a categoras del derecho de fondo.
De todos modos es preciso afirmar que el cumplimiento eficaz del acto procesal exige la capacidad prevista por las normas materiales para
cada situacin en particular. Con este razonamiento podemos concluir que la capacidad procesal no tiene categora ni jerarquas propias sino en relacin
con lo que obtiene del derecho sustancial.
Las reglas han de perfilarse a partir de las disposiciones materiales, y la legitimacin depender de los dems presupuestos instrumentales, sin
perjuicio que sean reservadas ciertas capacidades especiales para el trmite procesal.
En definitiva, si bien la persona puede tener legitimacin para obrar en una causa, ella misma quizs no tengan la capacidad requerida para
estar en juicio. Mientras en la legitimacin el tema vincula relaciones entre sujetos, y entre el sujeto con el inters que quiere tutelar; en la capacidad
referimos a una aptitud legal sealada a travs de disposiciones materiales.
Por eso mismo, tambin, la legitimacin para obrar se plantea como una excepcin distinta, comnmente llamada "falta de accin", que aun
teniendo proximidades, es diferente a la que analizamos en este trabajo.
1

Palacio Lino E., Derecho Procesal Civil, tomo III, editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1979, pg. 32
Aunque es preciso anotar que, en el pensamiento de Palacio, la capacidad procesal debe ser claramente diferenciada de la
legitimacin procesal. Mientras la primera habilita para actuar en un nmero indeterminado de procesos, con prescindencia
de las concretas relaciones o estados jurdicos que en ellos se controvierten; la segunda se refiere a la idoneidad
especialmente atribuida para pretender o para contradecir con respecto a la especfica materia sobre la que versa el proceso
(ob. cit., pg. 32).
3
Barrios de Angelis, Dante, Introduccin al estudio del proceso, editorial Depalma, Buenos Aires, 1983, pg. 119. Asimismo,
Gozani, Osvaldo Alfredo, La legitimacin en el proceso civil, editorial Ediar, Buenos Aires, 1996, pg. 116.
2

4. La capacidad procesal
La excepcin dilatoria de falta de capacidad civil para estar en juicio es un aspecto de la falta de personera.
Sin embargo, toda la excepcin se denomina "falta de personera", pero ella es viable: a) cuando se la funda en la carencia de capacidad civil
de los litigantes para estar en juicio, o b) en la insuficiencia de la representacin invocada. Empero, por esta va no se podr denunciar la ausencia de
legitimacin procesal, es decir, la circunstancia de que el actor o el demandado no son las personas especialmente habilitadas por la ley para sumir tales
calidades con referencia a la concreta materia sobre la que versa el proceso. Ello est previsto en el art. 347 inciso 3.
As se argumenta que, dos son las causales susceptibles de condicionar la admisibilidad de la excepcin de falta de personera: la ausencia de
capacidad procesal en el actor o en el demandado, y la falta, defecto o insuficiencia de la representacin -necesaria o voluntaria- de quienes comparecen
al proceso en nombre de aqullos (CNCiv.,Sala D, 1993/10/27, "Rodrguez, Horacio R. c. Ctedra, Guillermo M.", La Ley, 1994-B, 419 - DJ, 1994-2-474)
(4).
La falta de capacidad es un vicio subsanable, y por lo tanto, puede corregirse el defecto a travs de los conferimientos de representacin (legal,
no voluntaria) o mandato pertinentes.
En consecuencia, son impedimentos absolutamente conexos con el derecho material, porque de estas normas se toma la capacidad civil que el
cdigo procesal contempla.
Tambin el juez, de oficio, puede rechazar la demanda por falta de capacidad civil -absoluta o relativa- (art. 34 inciso 5 ap. b), tolerando de la
parte el recurso de reposicin o la apelacin directa o en subsidio. A su vez, el actor puede impugnar por las mismas vas una capacidad mal atribuida a
una persona que se la tiene por parte, siendo inhbil para ello.
En todos los supuestos, la decisin no hace cosa juzgada sobre el fondo del problema, sino que posterga la investidura como parte, hasta que
se acredite debidamente tal presupuesto de admisin.
4.1 La representacin de quienes carecen de capacidad
La falta de capacidad procesal (rectius: de postulacin) puede suplirse -o integrarse- con el instituto de la representacin necesaria. Es el caso
tpico de los padres que asumen el derecho de pedir ante la incapacidad ocasional de sus hijos menores de edad.
En otros supuestos, quienes no tienen capacidad para estar en juicio confieren representaciones legales a otros que, por ese acto, se
constituyen en agentes portadores de la cualidad de postulacin (v.gr.: representantes de las personas jurdicas).
Mientras que la concurrencia al proceso acompaada de un abogado de confianza o conferido por el Estado, no supone casos de integracin
de la capacidad ausente; tan solo ejemplifica el derecho de representacin voluntaria a travs de las reglas del mandato o del patrocinio jurdico.
En el medio se ubican situaciones muy particulares que merecen un tratamiento singular, en la medida que no se encuentra alterada la
capacidad civil para estar en juicio sino la facultad para disponer del derecho que en el proceso se va a debatir (v.gr.: caso del concursado o quebrado; e
incluso, el caso de los menores adultos que tienen una incapacidad transitoria sujeta, de algn modo, a una condicin suspensiva que suceder con el
paso del tiempo).
Por estas caractersticas, la representacin que vincula a los problemas de legitimacin, o ms correctamente, a los presupuestos procesales,
son de tres tipos:
a) La representacin legal que la ley asigna para sustituir la falta transitoria de capacidad civil (v.gr.: menores de edad, tutores, curadores, etc.);
b) La representacin necesaria que deben aplicar las personas jurdicas debidamente organizadas y reconocidas estatutariamente por los
rganos del Estado. Se extiende el modismo, para los casos de administradores de masas concursales y hereditarias;
c) La representacin voluntaria, en la cual una persona que tiene capacidad para actuar prefiere designar a otro para que en su nombre
invoque y desarrolle los actos a que l tiene derecho. Como se advierte, no es un caso de suplencia o integracin de una capacidad ausente, sino de
formas de presentarse al proceso. Se rige por las normas sustantivas pertinentes y, una vez instalado en el juicio, ha de acreditarse adecuadamente la
representacin.
Seala Serra Domnguez, a quien seguimos en esta clasificacin, que "las tres clases de representacin presentan notas comunes y una
esencial diferencia en cuanto a su funcin:
"a) el representante debe ser en todo caso capaz procesalmente, ya que de lo contrario no podra completar en forma alguna la posible
incapacidad de su representado.
"b) el representado acta en nombre ajeno un derecho igualmente ajeno. El actuar en nombre ajeno lo diferencia de la parte, y explica que las
consecuencias procesales y materiales de su actuacin repercutan, salvo supuestos excepcionales, en la persona del representado. Parte es el
representado, nunca el representante, quien sin embargo puede asumir determinadas responsabilidades procesales por los actos que realice siempre
que le sean personalmente imputados.
4

Tambin se ha dicho que, las causales de admisibilidad de la excepcin de falta de personera son la ausencia de capacidad
procesal en el actor o el demandado y la falta, defecto o insuficiencia de la representacin, necesaria o voluntaria, de quienes
comparecen al proceso en nombre de aqullos. Tales extremos no concurren si el ejecutante expresamente aclar al
promover la demanda que, ante la falta de ratificacin de la gestin de negocios invocada respecto de los cnyuges que
firmaron la escritura, actuaba por derecho propio (CNCiv., Sala A, 1997/04/21, "Serra, Aurelio y otros c. Bauleo, Natalio", La
Ley, 1997-D, 176.

"c) La principal nota distintiva de las tres clases de representacin que justifica su tratamiento separado es que mientras en los dos primeros
supuestos, representacin legal y necesaria, la representacin suple la falta de capacidad procesal del representado y posibilita a ste su presencia en el
proceso; en cambio, en la representacin voluntaria forzosamente deben existir sujetos capaces procesalmente: la parte representada y el representante
instrumental. Ello implica importantes diferencias en el tratamiento procesal de dichas instituciones, ya que mientras el voluntariamente representado
puede asumir personalmente la direccin del proceso, removiendo a su representante, la persona jurdica puede cambiar su representante necesario,
pero no ponerse en su lugar; y el representado legalmente carece, en principio, de facultades para designar a su representante, quien deja de serlo tan
pronto el representado adquiere capacidad procesal" (5).
4.2 La representacin legal
La representacin de un derecho que no resulta propio se debe demostrar en forma preliminar al otorgamiento del pase al contradictorio. Es
decir, el derecho de ser titular de un derecho se debe acreditar; y la representacin de ese derecho tambin, pero de una manera formal. En el otro caso,
la verificacin es de contenido sustancial. Por eso, uno refiere a la legitimacin en la causa y se excepciona por la falta de accin; y otro se vincula con la
personera suficiente, y es objeto de la defensa dilatoria que estudiamos.
El art. 46, bajo el rtulo de justificacin de la personera, dice: "La persona que se presente en juicio por un derecho que sea propio, aunque le
competa ejercerlo en virtud de una representacin legal, deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten el carcter que inviste.
"Si se invocare la imposibilidad de presentar el documento, ya otorgado, que justifique la representacin y el juez considere atendible las
razones que se expresen podr acordar un plazo de hasta veinte (20) das para que se acompae dicho documento, bajo apercibimiento de tener por
inexistente la representacin invocada.
"Los padres que comparezcan en representacin de sus hijos, no tendrn obligacin de presentar las partidas correspondientes, salvo que el
juez a peticin de parte o de oficio, los emplazare a presentarlas, bajo apercibimiento del pago de las costas y perjuicios que ocasionaren".
La norma requiere, en su primer prrafo, que se acredite el "carcter", tal como pide por su parte la L.E.C. espaola. El prrafo siguiente admite
la interposicin de una causal justificativa en la demora de verificacin; y la ltima parte exonera a los padres (antes tambin al marido que representaba
a su mujer) de toda prueba del vnculo a excepcin de que surjan dudas en el juez que entiende en la causa, o lo pida la contraparte.
Obviamente, el precepto no se vincula a la legitimacin, como s ocurre en Espaa y mereci la crtica aciaga de casi toda la doctrina de ese
pas.
En los fallos se lee que, existe el impedimento procesal de la falta de personera si quien invoca la representacin de una de las partes no
acompaa los instrumentos que acreditan dicha representacin o son ellos insuficientes o defectuosos; trtase de una excepcin dilatoria y, por ello, no
impide que la pretensin del actor pierda eficacia una vez obviados los defectos que adoleca. En suma, no afecta al derecho material invocado,
postergando slo la oportunidad de un pronunciamiento sobre aqul (CNCiv., Sala A, 1988/02/18, "Consorcio de Propietarios Pueyrredn 1751/53/55 c.
Consorcio de Propietarios Pueyrredn 1741/43/45", La Ley, 1988-D, 10).
La capacidad que la norma seala refiere a la aptitud intrnseca del sujeto para obrar dentro del proceso asumiendo por s, o en representacin
de otro el inters jurdicamente relevante que otorga la legitimacin.
a) La capacidad de los menores
Los menores de 21 aos de edad para estar en juicio necesitan la representacin de sus padres, o de quienes ejerzan la representacin legal.
Esta es la regla, pero se admiten numerosas excepciones de acuerdo con la edad o la condicin que tenga el interesado.
Por ejemplo, en el caso de menores adultos (entre 14 y 21 aos) pueden asumir representacin de sus propios intereses si tienen autorizacin
de quien ejerce la patria potestad, o del juez en caso de disenso.
La habilitacin paterna o judicial es diferente de la asistencia jurdica y de la misma representacin, pues se trata de cubrir una ausencia de
capacidad que impide obrar por s en un asunto de inters particular.
Esta habilitacin para el proceso no supone que el menor acte solo sino a travs de un tutor especial que al efecto se designa.
Otra excepcin la constituye el menor que acta en defensa de sus derechos laborales o para tutelar los bienes adquiridos en virtud de su oficio
o profesin, aunque el lmite de edad para el supuesto parte desde los 18 aos.
No requiere aqu de tutor ad litem, al estar salvaguardada la seguridad de sus actos mediante el control del Ministerio Pupilar y el patrocinio
letrado obligatorio.
Por ltimo, los menores adultos no necesitan de la habilitacin de sus padres o judicial, gozando en consecuencia de capacidad procesal plena,
en los siguientes casos: i) En los juicios civiles o penales derivados de los contratos de trabajo celebrados para desarrollar cualquier actividad permitida,
o en la que tenga un ttulo profesional habilitante; ii) Cuando revistieren la condicin de imputados en un proceso penal; iii) En los procesos laborales
tienen la misma aptitud que la normalmente exigida, pudiendo entregar cartas de apoderamiento y celebrar acuerdos conciliatorios o de similares
consecuencias; iiii) Para intervenir en los procesos relacionados con actos que el menor puede cumplir sin autorizacin de sus padres (disposiciones de
ltima voluntad y reconocimiento de hijos extramatrimoniales); iiiii) Para requerir autorizacin judicial para contraer matrimonio o requerir la emancipacin
por edad (6).

Serra Domnguez, Manuel, Precisiones en torno a los conceptos de parte, capacidad procesal, representacin y
legitimacin, en Revista Justicia, editorial Bosch, Barcelona, 1987, pg. 306.
6
Palacio, ob. cit., pg. 38.

Adems de estas circunstancias que admiten la capacidad procesal del menor, promedia el instituto de la emancipacin por edad o por
matrimonio que otorgan una ampliacin considerable de los actos jurdicos que pueden celebrar.
Se ha dicho, entre otros casos que, no corresponde rechazar la demanda, por falta de personera del actor, pese a haber sido deducida das
despus de cumplir ste 21 aos por un apoderado designado antes de ello por la madre en ejercicio de la patria potestad, si en el juicio se procura una
prestacin alimentaria, la demandada no opuso excepcin de falta de personera y el actor ratific en el curso del proceso lo actuado por el apoderado
(CNFed. Contenciosoadministrativo, Sala I, 1987/09/08, "Cabral de Bazn, Mara F. c. Gobierno nacional -Cdo. en Jefe del Ejrcito", La Ley, 1987-E, 481
(37.839-S).
Los conflictos donde pueden obrar sin problemas de habilidad son: i) los que versen sobre actos de disposicin relativo a bienes adquiridos a
ttulo oneroso o gratuito, siempre que tuvieran autorizacin judicial para resolver el destino de los recibidos en ste ltimo carcter o exista acuerdo entre
cnyuges; ii) los relacionados con la administracin de los bienes adquiridos por cualquier ttulo, tengan o no contenido patrimonial.
La representacin legal que mencionamos permite presentar en el proceso a los padres en conjunto o separadamente, sin que deban acreditar
el vnculo familiar.
En el supuesto de colisin entre los intereses del padre o la madre con los del hijo no emancipado, aparece la suplencia que el juez decide a
travs de la designacin de un tutor ad litem.
No obstante, si el juicio se desarrollara en condiciones tales que permaneciera oculto el disenso familiar, si el hijo alcanzada la mayora de edad
ratifica lo actuado por sus padres, desaparece la causa de nulidad.
b) Los incapaces e inhabilitados
Los incapaces de hecho y los inhabilitados judicialmente concurren al proceso a travs de sus tutores o curadores respectivos.
En ambos casos no se trata de sustituir una capacidad inexistente con la capacidad del representante, sino de asistir al interesado (como sujeto
activo o pasivo del juicio) de la adecuada representacin que la ley exige para dotar de regularidad y eficacia al litigio emprendido.
La sentencia judicial que declara la inhabilitacin debe especificar el alcance que tiene la curatela dispuesta, pues la incapacidad que sigue a
este pronunciamiento se circunscribe, por va de principio, a los actos de administracin y disposicin patrimonial, sin afectar los derechos que mantienen
para contradecir las decisiones tomadas por sus representantes legales en desmedro de sus intereses o ejercidos ms all de las facultades
judicialmente predispuestas.
Son ejemplos de este tipo las personas inhabilitadas por ebriedad consuetudinaria; uso de estupefacientes que disminuya las facultades de
racionalidad; dementes y prdigos.
c) Los condenados a prisin efectiva
Toda persona que deba concurrir a juicio civil y se encuentre condenada a sufrir la pena de prisin efectiva (es decir, que no se ejecuta
condicionalmente) pierde su capacidad normal, afectando sus derechos de patria potestad, administracin y disposicin de sus bienes.
No obstante, podra hipotticamente actuar en los conflictos que incidan en sus relaciones personales de familia (v.gr.: divorcio, filiacin, etc.), o
en las emergentes de su propia condicin (v.gr.: ejecucin de honorarios promovida por quien fuera su abogado).
En algunas situaciones particulares, se ha resuelto que corresponde hacer lugar a la excepcin de falta de personera opuesta por el Estado
nacional contra la demanda promovida por tres condenadas a ms de tres aos de prisin alojadas en el Servicio Penitenciario Federal, toda vez que no
les fue designado curador, debiendo subsanarse la personera y luego dar vista al defensor oficial (CS, 2000/03/14, " Lpez Prez, Viviana y otras c.
Provincia de Buenos Aires y otro", La Ley, 2001-B, 604).
d) Concursados y quebrados
La indisponibilidad patrimonial que padecen los sujetos que se encuentran en concurso civil o comercial, y el desapoderamiento consecuente
de bienes que en ellos sucede, tanto como en los procesos que se declara la quiebra, derivan en la incapacidad de las personas fsicas que tendran que
intervenir.
En su lugar acta el sndico y la administracin de los bienes se convierte en una masa patrimonial que pertenece a un ncleo comn que es el
concurso o la quiebra.
5. La representacin necesaria
Cuando la persona que acta en el proceso no presenta un inters que le sea propio sino ajeno, y lo ejerza por representacin (art. 46 prrafo
primero), tendr que acreditar documentalmente la personera <<carcter>> que invoca.
Est en claro que la justificacin requerida es para la representacin y no respecto al derecho de fondo, de manera que a tenor de
corresponder el citado artculo 46 con el artculo 333 ("Con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas en toda clase de juicios, deber
acompaarse la prueba documental ..."), podemos clasificar los documentos a presentar liminarmente en: a) aqullos destinados a verificar la
concurrencia de los presupuestos procesales de admisin de la demanda, y b) los instrumentos -materiales- acompaados como prueba del derecho de
fondo que se quiere defender .

Por ejemplo, se sostiene que el art. 24 del decreto-ley 8204/63, reconoce a las libretas de familia el carcter de instrumentos pblicos por lo que
crean la presuncin legal de la verdad de su contenido en los trminos prescritos por el Cdigo Civil. De ah que con la agregacin de la misma en autos,
hubiera bastado para considerar adecuadamente justificada la personera invocada por la esposa en el escrito inicial, y por tanto, innecesario emitir
pronunciamiento sobre la excepcin de falta de personera opuesta por el marido, salvo en lo referente a las costas, sobre las que decidi el juez, quien
las impuso por su orden (CNCiv., Sala C, 1979/11/06, "R.T. de I., D. N. c. I., E. L.", La Ley, 1980-A, 319).
5.1 El caso de las personas jurdicas
La distincin trazada entre entidades morales sin capacidad procesal y representacin necesaria que les otorga legitimacin ad processum,
sirve para demostrar cmo operan las reglas del proceso, que admiten la calidad de "parte legtima" a una de estas agrupaciones.
No pretendemos ingresar en la polmica sobre la capacidad material de las personas jurdicas, que de hecho estara reconocida en las leyes
sustantivas de nuestro pas, y en particular por el artculo 33 del Cdigo Civil.
Inclusive, agrega Palacio, "la capacidad procesal de las personas jurdicas se halla reconocida por los arts. 41 y 42 del Codigo Civil, el primero
en tanto autoriza a esos entes para <<intentar en la medida de su capacidad de derecho, acciones civiles o criminales>>, y el segundo en tanto prev
que aqullos pueden ser demandados <<por acciones civiles>>" ( 7).
Sin embargo, la cuestin adjetiva se presenta como un aspecto de la representacin antes que de la acreditacin del derecho subjetivo o,
preferentemente, del inters para obrar.
Obsrvese, por ejemplo, que la legitimacin conferida en el actual amparo constitucional previsto en el artculo 43 de la carta fundamental, se
otorga a las asociaciones de proteccin de los llamados derechos de incidencia colectiva (intereses difusos) que se encuentren registradas conforme a la
ley; indicando, en consecuencia, que no se trata de acreditar el fumis bonis juris sino la calidad que tienen como persona hbil para representar dicho
inters colectivo o masificado.
El trfico jurdico actual aprisiona muchas manifestaciones adicionales de estas formas asociativas. No son nicamente las sociedades
tradicionales e inscriptas las que asumen representaciones de intereses especficos, sino tambin, otras modalidades como los sindicatos, partidos
polticos, alianzas estratgicas, uniones transitorias de empresas, entidades deportivas, asociaciones vecinales, comunidades de propietarios, entre
muchas ms.
En cada una, la actuacin ante la justicia difumina la titularidad del derecho, pero lo concreta cuando se establece la representacin.
La personalidad jurdica de ellas difiere de las personas fsicas, en las que puede sealarse un tiempo de permanencia o de terminacin; en las
personas jurdicas depende de la forma estatutaria y de la regularidad de su constitucin.
Por eso, al analizar la capacidad procesal de las entidades debe atenderse tanto su posibilidad de actuar como actores y demandados. Sobre
todo esta ltima, en la medida de que una estructura informal podra utilizarse abusivamente, desconociendo en perjuicio del actor o de terceros, la
obligacin que se les denuncia.
Obsrvese como el artculo 405 inciso 3 del Cdigo Procesal reafirma esta tendencia a tener una "representacin adecuada" en el proceso,
cuando establece que pueden ser citados a absolver posiciones "los representantes de las personas jurdicas, sociedades, o entidades colectivas, que
tuvieren facultad para obligarlas".
El sentido de la excepcin de falta de personera radica en evitar tramitar un litigio con quien no representa a la parte, la que podra, en
consecuencia, verse sustrada de la eventual sentencia a dictarse por no haber participado en el juicio. Por ejemplo, el administrador designado en
forma, pero no inscripto, s vincula a la sociedad conforme a los arts. 58 y 157 de la ley de sociedades, por lo que la defensa interpuesta carece de
sentido(CNCom., Sala A, 1986/05/27, "Aprovisionamientos, S. R. L. en: Avcola Moro, S. A. c. Dobarro, Manuel y otro", La Ley, 1986-D, 595 - DJ 986-21001).
Las situaciones que se pueden considerar, a los fines de la procedencia de la excepcin de falta de personera podramos resumirla en
circunstancias puntuales como las siguientes:
a) Deficiencia de los poderes. Se ha dicho que, si el decidir la excepcin planteada radica en determinar la validez del poder esgrimido en
nombre de una sociedad, no cabe sino calificar aqulla como de falta de personera (art. 347, inc. 2), aun cuando su planteo haya consistido en negar
facultades al interventor en una sociedad para conferir en nombre de filiales con personera jurdica propia (CNFed. Contenciosoadministrativo, Sala III,
1981/03/04, "Cap Yunquery, S. A.", BCNFed., marzo 981-19, nm. 37).
b) Fusin o absorcin: El cambio de nombre de una sociedad que ha otorgado mandato no autoriza a oponer la excepcin de falta de
personera, puesto que se trata del mismo ente societario que ha modificado slo su denominacin (CNCom., Sala A, 1993/12/26, " Citibank N. A. c.
Carluccio, Carlos A.", JA, 1994-III-423).
Adems, se argumenta que es improcedente la excepcin de falta de personera opuesta contra el apoderado del banco accionado, pues la
circunstancia de haber mediado fusin del banco otorgante del primigenio mandato a favor de quien luego lo sustituy, no importa causal de cesacin del
mandato otorgado (CNCom., Sala A, 2000/08/30, "Glujowsky, Len c. Banco Mercantil Argentino", La Ley, 2000-F, 984 [43.227-S] - DJ, 2001-1-451).
Se agrega que la desestimacin de la defensa opuesta contra el apoderado del banco accionado con fundamento en que la citada entidad no
habra sido conferente del poder acompaado, sino que lo fue un letrado que a su vez posea apoderamiento del banco, pues dado que no fue
controvertido la facultad de ste para sustituir el mandato que le fuera otorgado, no existe necesidad de ratificacin en los trminos del art. 1942 del
Cdigo Civil (fallo antes citado).
c) Administracin de la sociedad: Como principio general el administrador no puede incoar o contestar demandas a nombre de la sucesin,
salvo autorizacin unnime de los herederos, la que no puede salvarse con la mera autorizacin judicial y corresponde, por consiguiente, acoger la
7

Palacio, ob. cit., pg. 22.

defensa de falta de accin basada en la carencia de personera de la sucesin actora (CS, 1982/04/29, " Bengolea, Santiago c. Provincia de Buenos
Aires", La Ley, 1982-D, 461).
La falta de autorizacin de los propietarios, exteriorizada en la pertinente asamblea y con las mayoras respectivas, para que el administrador
inicie accin judicial representando al consorcio, no puede ser suplido por la autorizacin otorgada al administrador en el reglamento de copropiedad,
puesto que la misma se refiere exclusivamente a la representacin del consorcio ante las "autoridades judiciales y administrativas", aspecto vinculado
con su "personera", pero no obviamente a su legitimacin sustancial (CNCiv., Sala B, 1981/03/05, "Consorcio de Propietarios Pueyrredn 2366/68 c.
Kodner, Isaac", JA, 981-IV-344).
5.2 El Ministerio Pblico
En el proceso civil la actuacin del Ministerio Pblico es residual y con finalidades muy precisas, pero en algunos casos, su presencia en
calidad de "parte" es ineludible, tal como sucede cuando el Estado ocurre como actor o demandado.
A veces, la participacin se refiere a la fiscalizacin del orden pblico como en el artculo 151 que dice: " En los juicios de divorcio y de nulidad
de matrimonio solo se dar vista a los representantes del Ministerio Pblico en los siguientes casos: 1. Luego de contestada la demanda o la
reconvencin; 2. Una vez vencido el plazo de presentacin de los alegatos; 3. Cuando se planteare alguna cuestin vinculada a la representacin que
ejercen. En este caso, la vista ser conferida por resolucin fundada del juez".
Debe aclararse que son representantes del Ministerio Pblico el agente fiscal y el asesor de menores. A ellos se refiere este artculo, pues
cuando en un juicio actan el defensor de menores y los defensores de pobres y ausentes, lo hacen como representantes de parte interesada y no como
meros intervinientes con funcin de vigilancia, ya sea, en el caso del agente fiscal, en las cuestiones de estado que se ventila en un juicio de divorcio o
de nulidad matrimonial, o en el caso del asesor de menores e incapaces, coadyuvando como representante promiscuo ( 8).
En la provincia de Buenos Aires, la legitimacin para actuar que confiere este dispositivo colisiona con las normas que organizan la misma
composicin del cuerpo oficial, pues en estas se permite la intervencin a requerimiento de los jueces de la causa, lo que ha sido declarado impertinente
por la Suprema Corte provincial ( 9).
En el orden federal, al Estado lo representa la Procuracin del Tesoro de la Nacin, mientras que en la provincia de Buenos Aires, la funcin le
corresponde a la Fiscala de Estado.
En ambos casos, el Cdigo Civil les asigna calidad de personas jurdicas de carcter pblico (art. 33 inciso 1), prescindiendo de la relacin
jurdica que al proceso los lleve; situacin que se proyecta a las dems administraciones estatales con autarqua y autonoma funcional.
Los planteos de legitimacin que suelen ocurrir asientan ms en equivocaciones de las partes al elegir el ente demandado que por cuestiones
de capacidad, propiamente dichas. Si fuera una universidad pblica la accionada y se nominara en la demanda (art. 330 inciso 2) como sujeto pasivo a
una Facultad que la integra, se manifiesta la confusin. No existe incapacidad del rgano, sino imposibilidad de asumir calidad de parte por no ser el
"justo contradictor", a pesar de estar emplazado en el derecho e inters que produce el conflicto.
Una vez mas, queda demostrada la distancia entre legitimacin y capacidad.
5.3 La administracin del sucesorio
En consonancia con el artculo 3451 del Cdigo Civil se establece que ningn heredero tiene la administracin de los bienes de la herencia,
debiendo para ello designarse un administrador acordado entre los sucesores o, en su defecto, fijado por el juez (art. 709, Cdigo Procesal).
Al administrador le compete realizar todos los actos conservatorios de los bienes, y excepcionalmente puede retener fondos o disponer de ellos
con el objeto de pagar los gastos normales de la funcin que cumple.
La impersonalidad de la herencia yacente requiere de un representante para los juicios que debieran iniciarse o en los que fuera demandada.
Natural sera que el susodicho administrador tuviera la calidad de representante procesal, sin embargo, el artculo 712 limita las facultades al indicar que
"cuando no mediare acuerdo entre los herederos, el administrador podr ser autorizado por el juez para promover, proseguir o contestar las demandas
de la sucesin. Si existieren razones de urgencia, podr prescindir de dicha autorizacin, pero deber dar cuenta al juzgado de esa circunstancia en
forma inmediata".
Por tanto si la demanda se deduce por el administrador permite la excepcin de falta de personera, tanto por la ausencia de facultades, como
por no haber acreditado la calidad que invoca al promover el acto.
La iniciacin del proceso sucesorio tiene mayores reconocimientos: cualquier heredero, el cnyuge suprstite, los legatarios, e inclusive los
acreedores del causante.
Mientras que la condicin de sujeto pasivo presenta algunas particularidades. Si un solo sucesor se presenta a contestar una demanda, no
puede dar lugar al impedimento procesal de falta de personera, si quien lo hace es nico heredero, pues hay identificacin plena entre la persona y lo
que se transmite.
En cambio, no es as cuando existen varios herederos, porque entre ellos es preciso el acuerdo de voluntades para unificar la personera o la
presentacin de todos.
Estos ltimos, no podrn deducir la peticin sin que haya mediado intimacin previa a los herederos conocidos para que acepten o repudien la
herencia (art. 3314, Cdigo Civil). Adems, han de esperar cuatro meses desde el fallecimiento de la persona que se quiera abrir la sucesin para lograr
la aptitud necesaria que habilite el trmite incoado.
8
9

Gozani, ob. cit., pg. 130.


SC Buenos Aires, 1980/10/21, ED, 92-820.

Recin cubiertos estos requisitos los acreedores podrn por s, requerir la asignacin de las providencias pertinentes. "El fin perseguido por la
ley es impedir que, con el objeto de perseguir los honorarios correspondientes a la iniciacin del sucesorio, los profesionales puedan actuar
desaprensivamente promoviendo innecesaria y apresuradamente el proceso" (CNCiv., Sala F, 1984/10/26, indito).
Si la herencia fuera vacante, sea por no haberse presentado los herederos o los que habindolo hecho no acreditan la calidad de tales,
corresponde designar representante (curador ad litem) a un agente de la autoridad encargada de recibir las herencias vacantes, quien desde ese
momento ser parte (art. 733, Cdigo Procesal).
Vemos en el sistema como se otorga participacin en el proceso a quien no tuvo que ver con relacin jurdica alguna precedente, o con derecho
subjetivo que le permita obtener una potestad sobre los bienes. Pero como subyacen intereses pblicos superiores y una finalidad correspondida con el
bienestar general, se admite al Estado a travs de sus representantes asuma la posicin de parte interesada.
Ello as aunque el Estado no sea en sentido tcnico un heredero o un sucesor -as lo destaca Vlez en la nota al art. 3588 del Cdigo Civil-,
pues la ley equipara para lograr que los derechos y obligaciones del causante no queden sin nadie que los tutele.
El curador ad litem designado es parte principal.
6. La representacin voluntaria
La persona capaz de hecho y de derecho puede resolver su presentacin en juicio a travs de otros que lo representen. La autonoma de la
voluntad le permite decidir la intervencin directa o la delegacin a un tercero que, a tales fines, estar regido jurdicamente por las disposiciones del
contrato de mandato (arts. 1869 y ss. del Cdigo Civil).
Otra cosa es la asistencia jurdica por la cual quien pueda ser o constituirse en parte procesal debe concurrir bajo el patrocinio de abogado, o
confiriendo a ste la representacin en el proceso.
Cuando al litigio se accede por la va del mandato, el representante debe acreditar las facultades que se le confieren en el instrumento que lo
acuerda. El anlisis que se concreta es sobre la personera, y no sobre la capacidad para hacerlo (tanto del que lo otorga como del mandatario), de modo
tal que al juez le corresponde controlar la regularidad del documento, sus lmites y extensiones; y a la contraparte alegar, en su caso, la excepcin de
falta de personera.
Cualquier defecto intrnseco del contrato de mandato debe denunciarse por otra va que permita pronunciarse sobre la nulidad del acto jurdico.
En cambio, la intervencin de abogados agrega a la justificacin del carcter con que se acta, la demostracin de estar matriculado en la
jurisdiccin donde deba prestar asistencia.
El artculo 47 del Cdigo Procesal indica: "Los procuradores o apoderados acreditar n su personalidad desde la primera gestin que hagan en
nombre de sus poderdantes, con la pertinente escritura de poder.
"Sin embargo, cuando se invoque un poder general o especial para varios actos, se lo acreditar con la agregacin de una copia ntegra
firmada por el letrado patrocinante o por el apoderado. De oficio o a peticin de parte, podr intimarse la presentacin del testimonio original".
6.1 Presentacin en juicio de los poderes
La norma transcripta precedentemente obliga al mandatario y al abogado a que acrediten el ttulo justificativo de su actuacin. De no hacerlo,
se podr deducir la excepcin de falta de personera.
La mencin expresa a la "personalidad" no debe confundirse con "legitimacin", como vimos ocurre en la ley espaola, sino a los documentos
que habilitan la actuacin en nombre del titular del inters jurdicamente relevante.
La presentacin en juicio de los poderes reconoce una pequea diferencia segn se trate de instrumentos que asignan aptitud para obrar
especialmente para un juicio, o se trate de apoderamientos genricos que involucran diversos tipos de actividades (habitualmente administrativas y
judiciales). En el primer caso, deber acompaarse el ttulo original con copias debidamente rubricadas por el letrado para su conocimiento por las partes;
en tanto que en los poderes generales, basta agregar la copia en nmero suficiente para incorporar al expediente y dar los traslados que correspondan.
Pero no es posible tener por acreditada en legal forma la personera de aqul que presenta una copia simple, sin firmar, de un poder especial
para un solo juicio; aunque por aplicacin del principio de que todas las nulidades procesales son relativas, si el tribunal no orden el desglose, y la
contraparte no lo solicit oportunamente, queda convalidado el vicio (en rigor, la irregularidad) y saneada la justificacin de la personalidad procesal.
Se confirma con el artculo 48 del rgimen ritual, la distancia entre legitimacin y personera, cuando se permite que, ante la urgencia de
realizar actos procesales el abogado pueda presentarse sin acreditar los ttulos que justifican su actuacin.
Dice la norma: "Cuando deban realizarse actos procesales urgentes y existan hechos o circunstancias que impidan la actuacin de la parte que
ha de cumplirlos, podr ser admitida la comparecencia en juicio de quien no tuviere representacin conferida...".
Los procuradores o apoderados debern acreditar su personera desde la primera gestin que hagan en nombre de sus poderdantes siendo
evidente que ante la falta de cumplimiento de la disposicin transcripta ha de tenrselos por no presentados; lo contrario implicara acordar un plazo
mayor no previsto por la ley con la consiguiente demora del trmite del litigio y en indudable perjuicio de la contraparte.
En todos los casos, una vez aceptada la personera del representante y consentido que quien pidi por otro est realmente habilitado para
hacerlo, ninguna duda hay en cuanto a la improcedencia de llamar a juicio al representado con el fin de integrar una litis, ya que est integrado,
precisamente, por l, aunque a travs de una persona que por la ley o un contrato esta facultada para obligarlo.
Una actitud en contrario supone confundir la calidad de parte con la legitimacin ad causam; o tambin, personera con titularidad del inters
para obrar.

6.2 La personera a travs de la representacin por abogados


Existen dos modalidades que relacionan el ejercicio de la profesin legal (abogados, procuradores y escribanos) con la asistencia jurdica que
prestan a sus clientes.
En el primero, dice Palacio, "el anlisis comparativo de la legislacin procesal vigente permite comprobar la existencia de dos sistemas
extremos, caracterizados por la separacin o por la unificacin totales de las profesiones de abogado y procurador, y de un sistema intermedio o
eclctico, segn el cual es admisible el ejercicio acumulativo de ambas profesiones"
"El sistema de la separacin ha sido adoptado por las leyes francesas, inglesas y espaolas. De acuerdo con los regmenes legales vigentes en
esos pases, mientras el abogado (avocat en Francia; barrister en Inglaterra y abogado en Espaa) tiene como nica funcin la consistente en asistir a
las partes, exponiendo verbalmente o por escrito las razones que aqullas pueden argir en apoyo de sus derechos; el procurador ( avou, solicitor y
procurador, respectivamente), tiene a su cargo la representacin de las partes, estndole particularmente encomendado el cumplimiento de los actos de
impulso procesal y la confeccin de los escritos"
"...En lo que atae al segundo grupo de sistemas citados, gran parte de la legislacin moderna adhiere a aqul en cuya virtud el poder de
postulacin procesal corresponde, como principio general, a los auxiliares de las partes, de manera tal que estas ltimas no pueden comparecer
personalmente y deben formular sus peticiones por intermedio de un abogado o procurador" (v.gr.: Alemania, Italia, y la provincia de Santa F, en nuestro
pas, entre algunos otros) (10).
En cada modismo est bien delineado el problema de la legitimacin e inters en actuar de quien pretende la tutela de un derecho al que
accede de buena fe, o en la creencia de estar por el mismo asistido; y la representacin que cuenta para el derecho de postulacin.
La jurisprudencia ha dicho que, el planteo de nulidad de actuaciones fundado en la falta de personera del letrado del causante pertenece al
mbito del derecho procesal -y no al derecho de fondo- y es susceptible de ser subsanada expresa o tcitamente, del modo y la forma como lo postula el
ordenamiento ritual vigente (CNCiv., Sala G, 1998/02/19, "Alvarez, Gabriel c. Eduardo E. Ribet S. A.", La Ley, 1999-E, 564 - DJ, 2000-1-293).
Esta separacin permite diferir al abogado las cuestiones que l presente como dificultades para el acceso. Por ejemplo, sera procedente
oponerse -a travs de la excepcin de falta de personera- a la actuacin de un letrado que no se encuentra matriculado en la jurisdiccin donde quiere
intervenir; o no tiene an el ttulo habilitante; o cuenta con un poder insuficiente.
Hay casos que se pueden resumir con el siguiente esquema:
a) Sustitucin del poder: Si la extensin del mandato permite sustituir facultades, debe rechazarse la excepcin de falta de personera si quien
careca de aptitud para demandar, en virtud de la ley de procuracin, sustituy su poder a favor del profesional que demand (CNCiv., Sala B,
1978/04/25, "Kornetz de Saslavsky, Rosala D. y otros c. Cicala, Vicente H. y otra", ED, 80-657).
b) Suspensin en la matrcula: La suscripcin de un escrito en donde se sustenten o controviertan derechos por un profesional suspendido en
la matrcula por falta de pago de la cuota anual al Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, no acarrea el desglose sin ms o la invalidez de la
actuacin, sino la intimacin a los representados a subsanar la deficiencia en la personera resultante de haberse presentado como mandatario judicial
un abogado que actu en las condiciones apuntadas (CNCiv., Sala B, 1996/07/11, "Hary, Juan P. y otro, suc.", La Ley, 1996-E, 294).
A ello se agrega el fundamento expuesto, al sostener que si bien los abogados y procuradores slo estn legitimados para intervenir como
apoderados en tanto estn inscriptos en la matrcula o colegio profesional respectivo, la circunstancia de encontrarse suspendido quien ha firmado el
escrito de demanda en tal carcter, no significa que deba tenerse a sta por no presentada, pues la falta de personera es un vicio esencialmente
subsanable (CNCiv., Sala C, 1994/11/08, "Beehive Trading Company c. Russo y Barberi, S.", La Ley, 1995-B, 416. - DJ, 1995-2-393).
Criterio que se repite al manifestarse que, si quien firm como letrado apoderado estaba suspendido en la matrcula en los trminos previstos
por el art. 53 de la ley 23.187, y, consecuentemente, no poda en ese momento ejercer la profesin de abogado ni actuar como mandatario judicial, debe
fijarse un plazo para que se subsane el defecto y exigir el cumplimiento de la firma de letrado, procedindose del modo establecido en el art. 57 del
Cdigo Procesal, pues la falta de personera atribuida al profesional es un vicio esencialmente subsanable (CNCiv., Sala C, 1995/08/22, " Haddad, Hilda
V. c. Romano de Sanese, Irma", La Ley, 1996-A, 257).
c) Abogado/Escribano: Se ha indicado que, la circunstancia de que en el sello utilizado por el apoderado de la parte, adems del ttulo, de
abogado, ostente el de escribano, no puede dar base slida a la denuncia de falta de personera, toda vez que el hecho de que se posea ttulo de
escribano no implica -sin ms- el ejercicio de la profesin notarial (CNCiv., Sala A, 1990/09/25, "Berner, Ral c. Digrazia", La Ley, 1991-A, 449).
7. Efectos de la admisin de la excepcin de falta de personera
El efecto de la admisin de la excepcin dilatoria de falta de personera -no perentoria- no es el rechazo de la demanda, sino el expresamente
previsto en el art. 354, inc. 4 del Cdigo Procesal, es decir la fijacin de un plazo durante el cual la parte vencida en el incidente debe subsanar el
defecto de su personera, bajo apercibimiento de tenrselo por desistido del proceso (CNCiv., Sala C, 1986/06/23, " Consorcio de propietarios Acevedo
348/50/60/62 c. Luz de Puzzi, Luciana y otro", La Ley, 1986-E, 62).
Sin embargo, por aplicacin del principio procesal que tiene a todas las nulidades como relativas, tambin se ha sostenido que, la falta de
personera es subsanable en cualquier tiempo, de modo tal que debe aceptarse la documentacin que tiene por objeto acreditar la representacin del
mandatario (CNCiv., Sala C, 1994/04/27, "Ruiz de Vigil c. Consorcio de Propietarios", 38.393-S, La Ley, 1995-C, 670).
En todo caso, si luego de opuesta la excepcin de falta de personera sta es subsanada, quedar acreditada pero se le impondrn las costas
al que lo hizo tardamente (CNCiv., Sala C, 1996/02/15, "Banco de Crdito Argentino c. Mambretti A. H.", La Ley, 1996-D, 851 (38.825-S).
10

Palacio, ob. cit., pgs. 130/131.

No obstante, tambin esta conclusin se debate, pues otros sostienen que, corresponde que las costas sean soportadas en el orden causado si
la documentacin tenida en cuenta para decidir el rechazo de la excepcin de falta de personera fue incorporada al proceso con posterioridad a la
deduccin de aquella defensa, aun cuando los instrumentos mentados sean de fecha anterior a su interposicin (CNFed. Contenciosoadministrativo, Sala
I, 1979/08/23, "Giuliani Hnos., S. A.", BCNFed., ag. 979, 12, nm. 34).
Debe ser notificada personalmente o por cdula, en los trminos del art. 135 del Cdigo Procesal, la resolucin que concede un plazo para
subsanar la falta de personera.
8. Resolucin desestimatoria
La falta de personera es un vicio de la representacin y de la capacidad procesal para estar en juicio, situaciones ambas que son posibles de
saneamiento y que impiden atraparlas en un concierto demasiado formalista.
Por eso, para resolver la excepcin de falta de personera se debe estar a los trminos del poder otorgado, pero dndole la amplitud suficiente
para que el apoderado pueda cumplir en el pleito su cometido con los menores inconvenientes (CNCiv., Sala A, 1996/10/15, "Versace S.P.A., Gianni c.
Virtus S. A.", La Ley, 1997-C, 604 - DJ, 1997-2-356).
En este sentido, la regularidad de la escritura de poder otorgada por un apoderado del mandante no requiere la transcripcin del documento
habilitante si ese mandato consta, a su vez, en el registro del mismo escribano, bastando al respecto la mencin del folio y del ao del correspondiente
protocolo. Ello por cuanto ninguna disposicin legal obliga al escribano a detallar con indicacin precisa y concreta todos los pormenores de la
documentacin exhibida, pues el art. 1003 del Cdigo Civil slo le exige que exprese que se le han presentado los poderes y documentos habilitantes y
los anexe a su protocolo, requisitos cuyo cumplimiento determina la improcedencia de la excepcin de falta de personera opuesta (CNFed. Civ. y Com.,
Sala II, 1995/06/23, "Edesur S. A. c. Unilan S. A.", La Ley, 1997-C, 736).
Ahora bien, la idoneidad de los ttulos exhibidos ante el escribano se presume, pero ello no obsta a la procedencia de la excepcin de falta de
personera si del poder cuya copia obra en autos no surge que los comparecientes estuvieran investidos de la autoridad suficiente para otorgarlo.
El estudio del poder es el lmite para desestimar la excepcin, teniendo en cuenta que como todo instrumento pblico, debe diferenciarse el
aspecto formal del contenido intrnseco.
En este sentido, no es admisible la excepcin de falta de personera deducida en razn de que los poderes trados "carecen de la firma puesta
en cada una de las fojas", ya que, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 1001 del Cdigo Civil, la escritura pblica debe ser "autorizada al final por el
escribano", en cuya consecuencia la firma del notario corresponde que lo sea nicamente al cierre del acto, y no en todos y cada uno de los folios en que
ste se instrumenta, a los fines de su efectiva legalizacin (CNCiv., Sala B, 1978/08/15, "La Salvia, Carlos A. y otro c. Cantalupi, Jorge G. y otro", La Ley,
1979-A, 571 (35.006-S).
De igual manera, el simple error material de la omisin de una consonante al consignar el apellido del apoderado en el testimonio del poder,
cuando adems es de difcil escritura, resulta excusable y por tanto no es suficiente para fundar la excepcin de falta de personera (CNCiv., Sala B,
1983/02/10, "Gmez, Rodolfo S. c. Rossi, Juan C. y otro", ED, 106-654).
Tambin se ha dicho que, el hecho de que juntamente con la escritura de otorgamiento de poder por parte del consorcio actor no se haya
acompaado copia del acta que confiere carcter de administradora a quien invoca su representacin, no constituye fundamento para el acogimiento de
la excepcin de falta de personera, pues de acuerdo al art. 1003 del Cdigo Civil se cumplen las formalidades legales mediante las declaraciones
efectuadas por el notario en tal sentido (CNCiv., Sala C, 1994/11/08, "Consorcio Vidal 2046/48 c. Ekudale S. A.", La Ley, 1995-B, 122. - DJ, 1995-1-934).
Adems, si de acuerdo con lo dispuesto por el art. 353, inc. 4, la falta de personera es un vicio subsanable, va de suyo que tambin debe
serlo la omisin de cumplir un nuevo recaudo formal como lo es la falta de legalizacin del poder (CNCiv., Sala E, 1981/08/26, " Surez, Rubn A. c.
Marsatelli, Rubn D.", ED, 982-282).
Tambin tiene igual resultado cuando, las meras diferencias en el nombre de los apoderados, o el error en el nmero de documento de
identidad del mandatario de la actora, carecen de entidad para fundamentar la excepcin de falta de personera (CNCiv., Sala F, 1994/05/26, " Krean S. A.
c. Yosco, Francisco H.", DJ, 1995-1-316).
Finalmente, tratndose de un instrumento pblico otorgado en el extranjero, sus formas y solemnidades son regidas por las leyes del lugar de
origen (arts. 12 y 950, Cdigo Civil), por lo que desde esta perspectiva resulta inadmisible la excepcin de la falta de personera invocada si el
excepcionante ni siquiera ha invocado que la forma en que el instrumento se expidi hubiera violado las leyes del lugar de celebracin (CNFed. Civ. y
Com., Sala I, 1985/10/25, "Informacin y Publicaciones, S. A. c. Dercoem, S. A.", La Ley, 1986-B, 359 - DJ, 986-II-54).

10

You might also like