You are on page 1of 8

[Escribir texto]

Mdulo 11 LA VALIDEZ DEL DERECHO


FILOSOFA DEL DERECHO
ABOGACA
ABOGACA
1
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
INFORMACIN ADICIONAL
EJE TEMTICO
11.1. Etica
11.2. Escepticismo, Formalismos y Relativismos
11.3. La validez del derecho y el sistema jurdico
11.2. Prioridad de los Principios Generales del Derecho
LA VALIDEZ DEL DERECHO
INTRODUCCIN
El motivo de ste mdulo es interrelacionar los cuatro tpicos que condensan la proble
mtica de la tica y la moral en el derecho, las diversas posturas filosficas, las co
ncepciones en torno a la validez de la normativa y la prioridad de los principio
s generales del derecho, como fundamento de la Justicia de todo sistema jurdico.
11.1. ETICA
La complejidad misma de la tica -ethos- es la que genera un conflicto permanente
ente lo racional y lo emocional, entre logos y pathos , respectivamente.
Platn afronta la temtica tica en diversos lugares y desde contextos diferentes. As,
por ejemplo, en el Gorgias busca superar el hedonismo y la ley del ms fuerte. En
el Fedn evidencia la importancia de lo que exista tras la muerte para regular el
propio comportamiento. En La Repblica aborda juntamente la tica individual (desde
la perspectiva de una justicia dentro del alma) y la tica pblica, con una compleja
teora del Estado, que encuentra complementos y puntos de vista diferentes en otr
as dos obras, el Poltico y las Leyes.
La tica nicomquea, seguramente el ms importante tratado de tica de Aristteles, se bas
a en la premisa de que todo ser humano busca la felicidad (tica eudemnica). Para A
ristteles todos los seres naturales tienden a cumplir la funcin que les es propia
y estn orientados a realizar completamente sus potencialidades. El bien, que es l
o mismo que la perfeccin de un ser o la realizacin de las capacidades es cumplir s
u funcin propia, aquello a que solo l puede realizar. Tambin los seres humanos estn
orientados a la realizacin plena de la funcin que les es propia. El problema que s
e suscita, entonces, es cul es la funcin propia del hombre. Y si acaso hay ms de un
bien propio del hombre, cul es el bien ms alto y ms
Busto de Platn. Esta pieza data del siglo IV d. C.
ABOGACA
2
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
INFORMACIN ADICIONAL
Para Aristteles la vida feliz (plena) es la que permite realizar la actividad sup
erior (contemplacin), con una suficiente autonoma (bienes materiales, salud) y en
compaa de un nmero suficiente de amigos (cf. tica nicomquea I).
perfecto de los que puede alcanzar el ser humano?
Como en otras de sus obras, Aristteles releva las opiniones de sus contemporneos a
l respecto y comprueba que todas parecen estar de acuerdo en que el objetivo sup
remo del hombre es vivir bien y ser feliz, aunque hay muchos desacuerdos respect
o de en qu consiste la felicidad y el buen vivir. Slo son morales las acciones en
las que se puede elegir y decidir qu hacer. En cambio no son morales ni inmorales
las acciones padecidas, compulsivas o forzosas. Lo que es moral es la accin que
depende de la voluntad, si se acta de modo correcto. Cundo se acta correctamente? La
forma correcta de actuar depende del mbito de accin (dianotico o intelectual, tico
o moral) y en parte est pautada por las costumbres de la comunidad a la que se pe
rtenece (si la comunidad es ticamente sana, algo que supone Aristteles para el mun
do griego quiz de modo acrtico) y se aprende con la educacin. Cuando se acta de acue

rdo con estas pautas, se vive bien y se es virtuoso.


La posicin de Giorgio Del Vecchio, sostiene la existencia de una tica que permite
analizar las conductas humanas desde dos aspectos posibles, el subjetivo y el ob
jetivo, dando lugar as a dos categoras ticas: la moral y el derecho. Es una solucin
que no slo se ajusta a la realidad emprica observable, sino que da respuestas ms ju
stas a la aplicacin del derecho al integrar, sin confundir, a la moral con este.
A la moral le incumbe la crtica del derecho positivo y la orientacin para lograr s
u mejoramiento y, ms especficamente, para llegar a la resolucin justa de un asunto
particular. Los
Busto de Aristteles en Roma
La palabra moral tiene su origen en el trmino latino mores, cuyo significado es cost
umbre . Moralis (latn mos = griego costumbre ). Por lo tanto moral no acarrea por s el c
ncepto de malo o de bueno. Son entonces las costumbres las que son virtuosas o p
erniciosas.
ABOGACA
3
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
principios ticos valoran los actos humanos desde dos aspectos, por un lado en rela
cin con sujeto mismo y por otro en relacin con los actos de otros sujetos que se corr
esponden con la moral y el derecho respectivamente.
La ciencia de los primeros principios del obrar humano es la filosofa prctica o tic
a en sentido lato, tal como la utiliza Del Vecchio hacindola comprensiva de la mo
ral y el derecho. El obrar humano no solamente est sujeto al derecho, sino tambin
a la moral. Tanto el derecho, como la moral, constituyen un orden normativo, exp
resan lo que debe hacerse, es decir, pertenecen a la categora del deber ser .
Las posiciones en cunto a la cuestin relativa a saber si el derecho y la moral se
identifican, son lo mismo o si por el contrario, son ordenamientos separados, po
rque el uno carezca de nexos con el otro, o si finalmente se trata de ordenamien
tos distintos pero con estrechas relaciones entre s, han variado conjuntamente co
n las posiciones filosficas a lo largo de la historia.
? En el perodo que se extienden las dos guerras mundiales, se desarrollaron numer
osas teoras ticas importantes, muchas de ellas vinculadas al inters filosfico predom
inante entonces, como reflejo de la superacin del positivismo: la cuestin axiolgica
(de valores) asumida principalmente por el neokantismo y la fenomenologa.
Entre las ticas centradas en el tema de los valores, se destaca la Etica Material
de los Valores cuyos exponentes ms destacados fueron Max Scheler y Nicolai Hartman
n. Ellos entendan que los valores se aprehenden por va emocional en especficos acto
s emocionales-intuitivos. Hartmann corrigi a Scheler, en cuanto a que los valores
inferiores son fundantes, respecto de los superiores.
Dicha cuestin, determina uno de los problemas capitales de la tica, la antinomia tic
a fundamental , es decir, la contraposicin entre los criterios preferenciales de al
tura (inferiores o superiores) y fuerza axiolgica.
? Despus de la segunda guerra mundial, las crticas se enfocaron en esos criterios
intuicionistas.
Aparecieron los neopositivistas quienes exigan de la filosofa una objetividad cientfi
ca y los existencialistas , que enfatizaban en lo subjetivo, lo personal, lo ntimo d
e la existencia humano. Por lo cual, ambas posiciones se oponan entre s. En realid
ad, ambos se complementan o as deberan hacerlo, ya que no existe una separacin esen
cial entre lo objetivo y lo subjetivo, entre lo impersonal y lo personal.
Luego se constituyeron escuelas de filosofa analtica basadas en el anlisis del leng
uaje ordinario, la ms destacada fue la de Oxford.
En la metatica, en el nivel de reflexin tica que atiende a la semiosis del ethos, e
s decir, a la significacin y el uso de los trminos y enunciados morales, se distin
guen dos grandes grupos de teoras: las cognitivas o descriptivas, es decir que el e
nunciado tico es verdadero o falso y las no cognitivas que subrayan el sentido emot
ivo de dichos enunciados.
Abordaremos brevemente el tema desde el contexto de la historia y de la filosofa
en particular.
ABOGACA

4
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
? Actualmente, existe una evidente Rehabilitacin de la filosofa prctica . Y especficame
nte en el mbito de la tica normativa, en el nivel de reflexin donde se busca y/o se
someten a crtica los fundamentos de las normas y valoraciones reaparecen viejas
polmicas, enriquecidas por nuevas propuestas originales.
Sin embargo, ello coexiste con las siguientes posturas contemporneas.
11.2. ESCEPTICISMO, FORMALISMOS Y RELATIVISMOS
El panorama cientfico contemporneo se nos manifiesta con una pronunciada asepsia c
on respecto a toda relacin axiolgica y una carencia notable de regulacin tico-normat
iva, preocupando, en especial, el funcionamiento de las ciencias que tienen al h
ombre, directa o indirectamente, como sujeto de tratamiento. Una vez ms, como en
las pocas ms puras de mecanicismo cientfico, el dato sensible, la reduccin matemtica
(o lgico-matemtica) y la expresin slo terica del pensamiento, se presentan como ingre
dientes necesarios y suficientes para alcanzar la verdad y la certeza.
En este contexto, tanto a la tica como a la Filosofa Moral le significa un gran es
fuerzo obtener un lugar y ostentar alguna funcin propiamente cientfica en el cuadr
o de los saberes, hasta el extremo de sufrir el desprestigio o acusaciones de il
egitimidad, con la lgica consecuencia de no poder brindar bases slidas a un ethos de
l cientfico, es decir, al proceder moralmente digno en la vida del cientfico. La p
ureza avalorativa y anormativa parecieran, hoy en da, cifrar la naturaleza de las
ciencias no filosficas y tambin enmarcar la ndole propia de todo el saber.
El nuevo positivismo expresado en formas lgicas (o lgico-matemticas) y semnticas, ha
realizado una tarea muy eficaz, no dira que agotando en la actualidad toda respu
esta cientfica, pero s al concentrar la publicidad y alcanzar as el veredicto socia
l tan preciado de estar en la cresta de la ola . Por otra parte, cualquiera se ve t
entado a sostener que es ms cristalino y directo, por ejemplo, formular la defini
cin especfica de hombre como una conjugacin lgica de dos atributos y as X es un hombre
, X es racional y X es un animal y no precisamente explayarse en toda la problemtic
a y sutiles precisiones antropolgico-filosficas que exige el afirmar que lo racion
al es la diferencia especfica del hombre. Valga recordar que racional no est designa
ndo directamente, que siempre razone .
Por su parte, especficamente en el mbito del derecho, Rascoe Pound en Law and Moral
s sostiene que: La jurisprudencia analtica se separa completamente de la Filosofa y
de la tica (...). El patrn ideal del positivista analtico era aquel que consistiera
en un sistema de preceptos legales, lgicamente congruente y lgicamente interdepen
diente que se suponen nociones que trascienden la lgica como tal: falta, culpa, c
astigo, mal, bien.
1. Ante todo, tngase en cuenta que aqu se considerar a la tica como filosofa prctico-n
ormativa y a la Ciencia como conocimiento cientfico no filosfico, sea este conocim
iento especulativo o prctico y comprendiendo a las ciencias humanas o no, aunque
nuestra preocupacin ms palmaria lo sean las ciencias humanas. A su vez, ambas son
consideradas en el marco de una concepcin unitaria del saber, pues muy diferente
sera el planteo si se
ABOGACA
5
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
admitiesen distinciones reales en el saber humano.
2. La moralidad como objeto propio de la tica, dice referencia a la perfeccin del
hombre como agente libre, al bien moral en la conducta, en los poderes o faculta
des y en la persona misma, considerada esta en aquello que es capaz de comportam
ientos racionales y libres ante el fin cabal de la existencia humana.
Es por ello que puede afirmarse que el orden moral tiene una amplitud totalitaria
en tanto que la consecucin de cualquier fin, si incide en el camino de la moralid
ad hacia el fin humano cabal, est ceido bajo este orden. Esto se explica por el ca
rcter de indispensabilidad de los mismos valores morales en la vida humana que ha
ce tambin indispensable la referencia a tal orden de todo lo que incida en l, aunq
ue como tal sea extramoral.

Dice D. von Hildebrand en tica cristiana: Es una lstima que uno tenga escasa inteli
gencia. Pero sera claramente irracional y ridculo si un hombre dijese: Me especiali
zo en la justicia, pero la pureza la dejo para mis colegas . El reparto de los val
ores, que es completamente natural para todos los dems valores personales, no se
aplica a la esfera moral. Aqu todos los valores morales son exigidos por cada uno
en tanto y en cuanto es hombre. Esto revela la ntima conexin entre la moralidad y
la vocacin bsica del hombre. Ser moralmente bueno pertenece esencialmente al fin
de la existencia y al destino del hombre. De ah que el criterio de ingreso de un
acto o de una zona de la vida humana en el orden moral sea precisamente su refer
encia al fin cabal de la existencia humana.
A la postre, todo acto en el que se cumpla una deliberacin racional y una decisin
libre, la nica salida es sostener a la tica como ciencia cierta prctico-normativa.
Es ciencia prctica pues su objeto especfico, la conducta o praxis libre del hombre
, es el supremo operable y puede ser considerado epistemolgicamente como tal, val
e decir, por un conocimiento que incite, gue y regule la accin misma. De all que ta
mbin es normativa, pues la misma naturaleza de la libertad explica su deber ser,
su exigencia de accin recta, de lo cual la tica se ocupa de explicar y justificar.
La certeza moral es una certeza imperfecta que asume la contingencia de su mater
ia propia: variedad de apreciacin moral y de medios pero certeza, sin dudas, por
el carcter necesario de ciertas normas y fines universales, objetivos y no relati
vos a los que se reducen en lnea de justificacin todo juicio moral concreto y part
icular. Porque al hombre que es disciplinado, es decir bien instruido, pertenece
buscar tanta certeza en cada materia cuanto lo permita la naturaleza de la cosa
. Pero no puede existir tanta certeza en materia variable y contingente como en
de los asuntos morales.
El ethos del cientfico
La preocupacin por la tica y los problemas morales tiene una gran actualidad en la
vida humana y en la cultura contempornea. Pero, simultneamente, a la tica como fil
osofa moral le significa un gran esfuerzo el obtener un lugar y ostentar alguna f
uncin propiamente cientfica en el cuadro de los saberes hasta el extremo de sufrir
el desprestigio o acusaciones de ilegitimidad. Cmo ocurre este fenmeno? Pareciera
que se maneja una distincin entre, por una parte, los planteamientos de los probl
emas morales y sus respuestas, que atienden a la eleccin, a la decisin y a la cond
ucta y, por otra, la validez cientfica de la tica.
Sucede que se seleccionan las respuestas morales que puedan garantizar satisfacc
in, xito o utilidad, objetivos estos que bastan como criterios de bien
COMENTARIO DEL DOCENTE
La negativa de la tica como ciencia prctico-normativa y su confinamiento a una mer
a reflexin terica, llevara inexorablemente a su reduccin a otra ciencia y por ende a
su destruccin. Se convertira o bien en una ciencia de las costumbres (Historia) o
bien en una ms de las ciencias sociales (Sociologa) o bien en una ciencia de los
fenmenos de conciencia (Psicologa). Pero se ha de afirmar tambin que es ciencia cie
rta, ya que su carcter prctico-normativo salvara su autonoma pero sera insuficiente p
ara detentar su valor cientfico como tal. En este punto jams podr uno salirse si am
biciona la certeza sin excepcin de las matemticas o la invariabilidad absoluta de
los juicios valorativos o normativos.
ABOGACA
6
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
y mal, de recto e incorrecto. Este relativismo reinante dista ampliamente de ser
el resultado de una actitud elaborada, ms bien es fruto de un eclecticismo pragmt
ico, es decir, de acomodar las ideas y los criterios morales a las necesidades e
intereses del individuo y de la sociedad.
La moralidad es un actuar conforme a la razn. La moralidad es una forma de vida,
el bien vivir que supone el saber vivir. Esto es oficio de la razn humana en su u
so prctico-moral que da sentido y orden a la libertad al evaluar y regular los ob
jetos y fines, las intenciones y la situacin concreta.
Esta relacin constitutiva entre moralidad y racionalidad reconoce ciertos supuest
os y ha de sobrellevar obstculos y errores tanto a nivel de la conducta personal

del cientfico, como en el mbito de las ciencias y de la tica o filosofa moral. A con
tinuacin mencionaremos algunos de estos.
El reconocimiento de que el hombre se define como aquel que busca la verdad o se
a, reconocer que la razn del hombre tiene la posibilidad de superar sus mismos lmi
tes naturales y gozar as de una capacidad metafsica. El hombre no siempre es conse
cuente en la bsqueda de la verdad porque suele obstaculizar el lmite originario de
la razn, la inconstancia del corazn, los condicionamientos diversos y, ms an, porqu
e al divisarla teme a sus exigencias.
El conocimiento humano es un camino que se lo recorre sin descanso, no con el or
gullo de una conquista personal, sino con el temor de traicionar la verdad. El h
ombre es un explorador cuya misin es no dejar nada sin probar a pesar del continuo
chantaje de la duda. Caso contrario, se convierte en un necio que se engaa pensan
do que conoce muchas cosas, pero en realidad no es capaz de fijar la mirada sobr
e las esenciales.
En lo que respecta a la filosofa moral como una ciencia se ha de reconocer que es l
a razn prctica que busca proponer una idea motriz al querer libre para estimular,
ordenar y encauzar la conducta humana por vas de esa misma afectividad. Y si su j
uicio es recto tendremos verdad prctica, la cual tiene por fin querer obrar recta
mente y encarnarlo en la misma libertad. Moralmente bueno es lo que agrada al anim
al racional, mientras que lo moralmente malo es lo que le desagrada y es en este o
rden en que se cualifica a la persona como persona y no slo a algo de ella. En ef
ecto, verdad y libertad, o bien van juntas o juntas perecen miserablemente.
Para muchos, no cabe una ciencia de la moral porque el saber no tiene conexin algun
a con la vida (irracionalismo, nihilismo) en cuanto el saber es considerado como
mero clculo de la razn o teora acadmica. O bien, entienden (pragmatismo, marxismo)
que el conocimiento deshumaniza al hombre y apelan a la liberacin del mismo por va
s afectivas, emotivas o
La filosofa contempornea, preanunciada a fines del siglo pasado, se estructura sob
re la base de una desvalorizacin de la razn respecto de su alcance y legitimidad e
n la comprensin cabal de la verdad, ms all de los datos fenomnicos y de los casos co
ncretos del obrar humano. En particular, es una actitud de negar o aminorar el l
ugar y el papel de la razn moral sea en la filosofa moral, sea en la vida concreta
de los agentes morales.
ABOGACA
7
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
voluntaristas.
No faltan quienes niegan la posibilidad de un saber prctico con valor normativo (
positivismo lgico), desvinculando as el deber ser de la realidad objetiva y librndo
lo al juicio de cada individuo o de la sociedad. Por debajo de todo esto subyace
el relativismo moral, que es una forma de escepticismo ante el ser y los valore
s objetivos y permanentes, de modo que el conocimiento moral nunca puede ser ver
dadero, cierto y necesario, sino solamente materia de opinin adaptado a circunsta
ncias varias. Resulta entonces, una tica especial que como la tica general usar de pro
edimientos argumentativos de la razn prctico-moral que consisten en aplicar los pr
incipios universales de la moralidad a travs de los principios propios, debidamen
te justificados en aqullos, al rea de la vida y la salud, individual y social. Ade
ms, se han de reconocer ciertos presupuestos, cuya autntica conceptuacin permite la
conciliacin entre tica y ciencias, por reconocer la debida conciliacin entre razn,
verdad y moral.
Estos presupuestos admiten otras tantas conciliaciones entre ciencias y juicios
de valor; ciencias y juicios normativos; ciencias, conciencia y responsabilidad;
ciencias, sentido de la vida y dignidad de la persona humana; ciencias y lengua
je conceptual , no meramente formal ; ciencias, sociedad y cultura.
Todas las teoras Positivistas argumentan sobre la separacin del concepto de derecho
y moral. (Tesis de la Separacin). Slo quedan dos elementos definitorios, el elemen
to de la decisin de autoridad y el elemento de la efectividad social. La lgica pos
itivista, afirma que no hay en la concepcin nexo necesario entre como es el derec
ho y cmo debe ser. Las teoras que optan por la conexin tienen por objeto definir el

derecho de manera que incluya elementos de la moral, como as tambin incluyen la a


utoridad y el concepto de efectividad social. (Tesis de la Conexin). Esto facilit
a la mejor solucin a los problemas de la injusticia en el derecho.
11.3. LA VALIDEZ DEL DERECHO Y EL SISTEMA JURDICO
La inclusin de la validez en el concepto derecho, significa la inclusin del contex
to institucional de promulgacin, aplicacin y coaccin del sistema jurdico. Por lo tan
to, llegamos al concepto de sistema jurdico como sistema de normas, que refiere a
los resultados o productos de algn proceso de creacin. Podemos decir, que la post
ura de la conexin de moral y derecho, se refiere asimismo, a las externalizacione
s del sistema jurdico.
Por otra parte, se envuelven aspectos internos si se propone que hay conexiones
necesarias entre el sistema jurdico como procedimiento y la moral. La distincin ra
dica en las conexiones definitorias y las calificativas . Las primeras estarn en juego
si a una norma o a un sistema de normas, que no satisface cierto criterio moral
, se le niega el carcter de norma
En este punto, trataremos la justificacin en la tesis que afirma que hay una rela
cin conceptual necesaria entre derecho y moral. El concepto de validez del derech
o, es la primera definicin que incluye sta posicin.
ABOGACA
8
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
o sistema jurdico vlido. Lo que es destacable en este tem es que el defecto que se
seala, no es slo jurdico, sino moral.
Si la conexin que se adopta es calificativa , est en juego si alguien afirma que una
norma o sistema de normas que no satisface cierto criterio moral, puede ser cons
idero como tal, aunque no obstante lo calificar como norma o sistema jurdico (en o
tras palabras validar el contenido de la norma o sistema, pese a su calificacin e
inconformidad, haciendo prevalecer la seguridad jurdica , postura clsica del Positivi
smo).
Al hablar de derecho y moral, el argumento de la injusticia, es un valor determi
nante, nsito en esta concepcin, que refuerza la invalidez de una norma o un sistem
a jurdico.
11.2. PRIORIDAD DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
A pesar de esa versin reductiva hay autores iuspositivistas muy importantes, como
Eugenio Bulygin. La postura a la que adhiero, del Dr. Rodolfo L. Vigo, plantea
que es posible hablar de principios en un sentido fuerte y en un sentido dbil: lo
propio de aquellos es que forman parte del derecho per se o proprio vigore, mie
ntras que los dbiles se identifican por caractersticas formales, estructurales, et
c. En sentido estricto son aquello de donde se hace o se constituye o se identif
ica o se reconoce algo, como derecho. De este modo, pensamos que el derecho en lt
ima instancia remite a los bienes humanos bsicos, a los que intenta proteger con
los instrumentos propios del derecho, o sea, el ncleo duro del derecho lo constit
uye lo que en terminologa contempornea se llaman los "derechos humanos fundamental
es" o "derechos naturales primarios". Obviamente que admitir "principios jurdicos
fuertes" -o sea, que forman parte del derecho aunque no contemos con decisiones
autoritativas que as lo reconozcan- es absolutamente compatible con hablar de ot
ros tipos de "principios jurdicos dbiles" que cumplen el papel de "principios" res
pecto a otras normas o a otros principios ms dbiles en virtud de haberlo dispuesto
as alguna decisin autoritativa.
Los "principios jurdicos fuertes" seran "principios del derecho" o "principios
COMENTARIO DEL DOCENTE
A quien le interese profundizar stas nociones, les recomiendo la lectura de Rober
t Alexy Derecho y Razn Prctica , Distribuciones Fontamara S.A. o la publicacin efectua
da en Ratio Juris , Vol. 2, No. 2, Julio 1.989 (167-183) Traduccin de Pablo Larraaga.
Iniciamos la exposicin, partiendo de la ltima versin del "iuspositivismo conceptual
o metodolgico", fundado sobre la inexistencia de una conexin conceptual necesaria
entre derecho y moral, o dicho de otro modo, en que "el derecho es un fenmeno so
cial que puede ser identificado y descrito por un observador externo sin recurri
r a consideraciones acerca de su justificacin o valor moral o acerca del deber mo

ral de obedecerlo y aplicarlo", o sea en definitiva la tesis de que el derecho e


s creado y aniquilado por actos humanos, por lo que resultan irrelevantes desde
el punto de vista cognoscitivo las consideraciones morales o ticas.
ABOGACA
9
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
en sentido estricto" de todo derecho, mientras que a los otros principios consti
tuidos como tales a consecuencia de algn acto humano con capacidad para ello, los
llamaremos "principios dbiles" o "principios en sentido amplio". Luego, no todos
los autores que reconocen la existencia de principios fuertes estn dispuestos a
que se los rotule como autores iusnaturalistas, quizs por la carga que conlleva e
sa denominacin en trminos metafsicos.
Tratando de sintetizar un esquema que compartimos:
? es posible plantear la hiptesis histricamente verificable de un derecho manifies
ta y gravemente injusto y en tales casos excepcionales de superacin del umbral de
injusticia, corresponde la invalidez o no reconocimiento de la juridicidad u ob
ligatoriedad del mismo;
? sin embargo, lo comn es que el derecho sea ms o menos justo o ms o menos injusto
(secundum quid) a tenor del punto de vista que se adopte, en tales casos juega u
na presuncin en favor de la validez jurdica, en la medida en que se haya generado
en el marco del sistema jurdico al que pertenece;
? la justicia es un concepto analgico que se dice y atribuye de distintos modos,
por eso es importante precisar el punto de vista adoptado, por ejemplo, si hablo
desde lo justo de la parte o del todo social y
? el derecho positivo no tiene por objeto hacer buenos hombres sino buenos ciuda
danos y, en consecuencia, las conductas que regula son aquellas ms relevantes en
orden a la vida social.
Lo que pretendemos sealar en ltima instancia es que, si creemos que el derecho no
son slo las normas que las prcticas y decisiones autoritativas van estableciendo c
omo tales, sino que hay una parte del derecho que cuenta con tal carcter porque a
s lo establece su mismo contenido y a cuyo conocimiento puede accederse leyendo e
n la naturaleza humana, ese sector del derecho preexistente tiene una prevalenci
a ontolgica y axiolgica que desautoriza como derecho a lo que grave e insuperablem
ente se oponga. Desde la perspectiva de un derecho al servicio del hombre y de t
odo hombre, resulta insostenible no slo negarle a los principios el carcter de fue
nte de atribuciones y respuestas jurdicas, sino reconocerle una funcin de ese tipo
meramente accesoria o supletoria.
Los principios, como ya dijimos, amplan enormemente al derecho vigente y se const
ituyen en referencia permanente y central de la tarea propia del jurista. Es cie
rto que a partir de la consolidacin de la operatividad jurdica de las partes dogmti
cas de los textos constitucionales se ha facilitado el reconocimiento de los pri
ncipios como fuente del derecho. Precisamente, tanto Alexy como Zagrebelsky han
opuesto legalismo con constitucionalismo que puede traducirse en la oposicin entr
e un derecho de normas y un derecho de principios. Otras de las consecuencias qu
e pueden derivarse de una teora fuerte de principios como lo muestran sus ms impor
tantes difusores actuales, es una actitud reconocedora del papel insustituible y
Las teoras jurdicas que postulan principios jurdicos fuertes terminan afectando la
supuesta supremaca de la ley y potenciando a la Constitucin como mbito jurdico privi
legiado de consagracin de principios.
ABOGACA
10
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
necesario que cumple la filosofa jurdica en relacin al conocimiento del derecho.
Sntesis
Algunas conclusiones:
La tica y la moral es motivo de profundos debates en la sociedad, en la actualida
d es creciente el inters por la tica aplicada en contraposicin a la tica pura . La ti
licada asume como caracterstica principal, su interdisciplinariedad, como por ej.

, en el caso de la Biotica.
El derecho abarca temas de ciencia, informtica, biogentica, etc., en donde la tica
filosfica que proporciona el nico saber posible y disponible acerca de la validez
de las normas y de la relacin entre principios morales abstractos y situaciones m
orales correctas, converge con el conocimiento que slo pueden proporcionar las ci
encias, acerca de las caractersticas generales de cada situacin concreta. Abarca d
iversas ramas entre las cuales la Biotica es la que ha alcanzado un desarrollo ma
yor. La mayor urgencia de la tica aplicada se encuentra en la actual necesidad de
articular la tica y la ciencia. Se podra concluir que la tica sin ciencia resulta
inoperante en tanto que la ciencia sin tica conduce a la tecnocracia y entraa un p
eligro real para la supervivencia de la vida humana.
Escepticismo, Formalismos y Relativismos fueron abordados con el fin de contrapo
ner las posturas y sus implicancias prcticas en el Derecho.
Hemos trabajado los principios generales del derecho como prioritarios. La prese
ncia de la filosofa prctica en aquellos que vinculamos los principios del derecho
a los derechos humanos fundamentales, remite a los bienes humanos bsicos atento a
que la comprensin de stos supone una decisiva empresa filosfica de tica objetivista
y cognitivista. La realidad del derecho conlleva criterios axiolgicos, preferenc
ias racionales y conductas, por lo que necesitan conceptos y respuestas que slo l
a filosofa puede brindarles.
El Principialismo no reniega de la seguridad jurdica pero su fidelidad tanto a re
conocer en los "principios del derecho" el ncleo radical e intrnsecamente vlido jurd
icamente, como su preocupacin por los problemas, lo lleva a privilegiar las exige
ncias de la justicia concreta. No se trata de renunciar a la seguridad jurdica pe
ro tampoco de creer que la mera seguridad y la ms grave injusticia nos conserve e
n el derecho.
ABOGACA
11
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
? Maliandi, Ricardo, Panorama de la tica actual . Anuario de Filosofa Jurdica y Social
. Asociacin Argentina de Derecho Comparado Nro. 13. Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1993, pg. 69-77. En Biblioteca Virtual
? Vigo, Rodolfo L. Los Principios Jurdicos (Perspectiva jurisprudenciales) . Depalma,
Bs.As., 2000. En Biblioteca Virtual
? Alexy, Robert Derecho y Razn Prctica , Distribuciones Fontamara S.A. o la publicacin
efectuada en Ratio Juris , Vol. 2, No. 2, Julio 1989 (167-183) Traduccin de Pablo L
arraaga
? Donado Maggi de Gandolfi, Mara Celestina La nueva moral en SAPIENTIA, Vol. LII, 19
98, pgs. 57-71
? Massini Correas, I. Una teora distinta, fuerte, entre normas y principios en Iusn
aturalismo actual dirigido por C.I. Massini Correas, Abeledo Perrot , Buenos Air
es, 1986
Lectura Complementaria
Lectura Obligatoria
COMENTARIO DEL DOCENTE
La prxima clase trabajaremos acerca de los derechos humanos y su devenir histrico.
ACTIVIDAD EN EL FORO DE LA CLASE
En cuatro renglones citar un tema concreto de inters y actualidad en el que se de
bata la tica y la necesidad de su regulacin jurdica. Justificar su eleccin con el ma
terial trabajado en el mdulo.
ABOGACA
12
Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
? Vernengo, Roberto J. Relativismo tico y justificaciones morales en DOXA Cuadernos
de Filosofa del Derecho, Centro de Estudios Constitucionales y seminario de Filos
ofa del Derecho de la Universidad de Alicante, 1987, pgs. 247-255
? Vigo, Rodolfo L. Los Principios Jurdicos. (Perspectiva jurisprudenciales) . Depalm
a, Bs.As., 2000