Tomo 13 - Octubre 1999

Contenido:
EDITORIAL
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
JURISPRUDENCIA EXTRANJERA COMENTADA
JURISPRUDENCIA ANOTADA Y COMENTADA
ESPECIAL JURISPRUDENCIAL
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
JURISPRUDENCIA ACTUAL
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EDITORIAL
LA SEGURIDAD JURDICA Y LA JURISPRUDENCIA

LA SEGURIDAD JURDICA Y LA JURISPRUDENCIA

La seguridad jurdica no es un problema que atae slo a la ley. Atae
principalmente a la jurisprudencia. Finalmente la ley es lo que la jurisprudencia
termina interpretando y por ello el saber a qu reglas estamos sujetos depende
de lo que los jueces y autoridades administrativas dicen, y sobre todo de saber
qu es lo que dicen.
Pero la jurisprudencia corre el enorme riesgo de ser dispersa y
contradictoria. El hecho que quienes tengan que decidir sean muchos, con
ideas y criterios distintos, expone al ciudadano a la incertidumbre de saber qu
hacer. Y si los ciudadanos no conocen la ley, menos conocen la jurisprudencia.
Por eso es tan importante que la jurisprudencia sea predecible y
conocible para los ciudadanos. Y por ello es tan importante que "Dilogo con la
Jurisprudencia" vaya consolidndose cada vez ms como un medio para
reducir la incertidumbre, porque al hacerlo contribuye a reducir la inseguridad
jurdica.
La predictibilidad y conocibilidad de la jurisprudencia tiene que hacer con
el bienestar de los ciudadanos, con el desarrollo econmico, con la paz social y
con el ahorro de recursos pblicos.
De las experiencias que conozco, un caso en el que se ha puesto
especial nfasis en estos aspectos es el del Indecopi. Se ha buscado
desarrollar mecanismos que hagan predecibles las decisiones y precedentes y

que midan dicha predictibilidad. Es interesante apreciar cmo en las reas

donde la jurisprudencia se hace ms predecible bajan las apelaciones e incluso
bajan las denuncias. Cuando los ciudadanos saben a qu atenerse cumplen
con las reglas y principios y van descartando como opcin la de involucrarse a
veces en largos, complicados y costosos procedimientos legales.
La explicacin a ello es obvia. La fuente de todo conflicto de intereses es
siempre la incertidumbre. Si dos personas tienen una controversia en la que
disputen mil soles y ambas saben que cada una tiene 50% de probabilidades
de ganar en un procedimiento, entonces llegarn a un acuerdo en el que se
distribuyen 500 soles para cada una. Pero qu pasara si cada una de las
partes creyera, por falta de informacin, que tiene 80% de probabilidades de
ganar? La respuesta es muy sencilla. Cada uno tendra la expectativa de ganar
800 soles, pero slo hay 1,000 soles para repartir. Si asumimos que la suma de
las expectativas en la solucin del conflicto se eleva a S/. 1,600,
entenderemos que los S/. 1,000 no pueden solucionar jams el conflicto.
Pero es evidente que no existe situacin en la cual ambas partes puedan tener
simultneamente 80% de probabilidades de ganar un procedimiento. El
resultado ser un proceso que frustrar, por lo menos, a una de las partes,
cuando no a las dos.
La jurisprudencia confusa, inconsistente, poco motivada o desconocida
nos conduce a un mundo en el que se presenta esta disyuntiva que no puede
ser satisfecha para ambos lados. Y esto se agudiza si tenemos en cuenta que
los abogados suelen sobrestimar frente a sus clientes las posibilidades de xito
en un procedimiento contribuyendo a que esperemos de los juicios y
procedimientos ms de lo que stos nos pueden dar.
A fin de cuentas sera mejor reemplazar la debilidad de la jurisprudencia
con un sistema en el que se decide el ganador de un procedimiento lanzando
una moneda al aire. As, sin perjuicio de la justicia o no del resultado, por lo
menos sabremos que hay 50% de probabilidades de ganar y ser ms fcil que
las partes lleguen a un acuerdo para solucionar sus controversias.
Pero la falta de predictibilidad de la jurisprudencia no slo afecta el
nmero de procedimientos y apelaciones sino afecta los niveles de inversin y
de bienestar de los individuos. Finalmente, la incertidumbre es antittica con la
confianza. Si no hay confianza no hay inversin posible. Si uno no sabe si una
deuda va a ser cobrada, si un dao va a ser indemnizado, si un impuesto va a
ser pagado, si un contrato va a cumplirse, si la propiedad va a ser respetada,
los incentivos para prestar, para actuar, para invertir, para contratar o para
adquirir propiedades se reducen. El resultado es menos desarrollo econmico y
menor bienestar para los ciudadanos.
Por ltimo la predictibilidad de la jurisprudencia afecta el nivel de gasto
pblico. La incertidumbre implicar que habr ms conflictos y a ms conflictos
se requerirn ms jueces y autoridades que los resuelvan, sin perjuicio de que
la calidad de las decisiones caer como consecuencia de la escasez de
recursos para atender demandas cada vez mayores. Los aparatos judiciales y
administrativos crecern, paradjicamente, por hacer mal su trabajo. As, la

falta de predictibilidad nos hace entrar en un crculo vicioso en el que

decisiones poco predecibles generan ms casos que a su vez generarn
nuevas decisiones poco predecibles.
En resumen, nada ms importante para consolidar la seguridad jurdica
que conozcamos la jurisprudencia. La crtica y anlisis pblico de la misma
puede romper estos crculos viciosos de incertidumbre y contradiccin. Pero
adems su conocimiento permite saber las reglas, a qu atenernos y sobre
todo, saber qu tenemos que cambiar.
La consolidacin de publicaciones como "Dilogo con la Jurisprudencia
contribuyen no slo a una mejor jurisprudencia, sino a un mejor pas.
ALFREDO BULLARD G.
Miembro del Comit Directivo

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

DERECHO DE FAMILIA
DERECHO MINERO
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO CIVIL
DERECHO LABORAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO PENAL

DERECHO DE FAMILIA
NULIDAD O RESOLUCIN DE COMPRAVENTA DE UN BIEN SOCIAL? DE CMO UNA TRANSACCIN SIMPLE TERMIN EN UN ENREDO
JURDICO - Martn Belande Moreyra

NULIDAD O RESOLUCIN DE COMPRAVENTA DE UN BIEN SOCIAL? - DE

CMO UNA TRANSACCIN SIMPLE TERMIN EN UN ENREDO JURDICO
(Martn Belaunde Moreyra)
Luego de un estudio concienzudo del rgimen legal de la sociedad de
gananciales, de la naturaleza de las obligaciones y del precio en el contrato de
compraventa, y de su nulidad y resolucin, el autor penetra en el contenido de
las resoluciones adjuntadas concluyendo que cuando se vende un bien

inmueble social no es indispensable la firma de los dos cnyuges en el

contrato, si la voluntad de ambos es demostrada por otros medios; empero,
hace la salvedad que si los compradores no demuestran haber pagado el 50%
del precio del bien, procede la resolucin del referido contrato.
EXP. 769-90
SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA RESOLUCIN N CUARENTISIS
Lima, veintisis de febrero de mil novecientos noventids.
VISTOS: resulta de autos que a fojas once se presenta doa Lotty
Burckhardt Sayn de Linares, e interpone en la va ordinaria la Nulidad del
Contrato privado de compraventa de fecha veinte de julio de mil novecientos
ochentiocho, celebrado entre los esposos Armando Manco Carhuavilca y Mara
Matilde Flores Caico de Manco y de otra parte el seor scar Linares Nez,
sobre una casa vivienda tipo F-dos con frente a Camino del Inca, Lote
dieciocho, Manzana O, Urbanizacin Monterrico Sur, Primera Etapa, Distrito de
Santiago de Surco; entendindose la demanda con dichos compradores.
Expresa como fundamentos de su demanda, que conjuntamente con su esposo
scar Linares Nez, son propietarios del inmueble descrito anteriormente,
cuya designacin actual es Av. Caminos del Inca nmero dos mil cuatrocientos
setentisis, Monterrico Sur, Distrito de Santiago de Surco, dominio que fue
adquirido mediante Escritura Pblica de veinticinco de setiembre de mil
novecientos ochenticuatro, e inscrita en la Ficha Trescientos sesenticuatro mil
cuatrocientos setentinueve del Registro de Propiedad Inmueble de Lima; que,
sin consentimiento pleno de la demandante, los accionados sorprendieron a su
esposo scar Linares Nez, hacindolo suscribir un contrato privado de
compraventa con fecha veinte de julio de mil novecientos ochentiocho, materia
de la presente nulidad, en la que se benefician los referidos demandados
pretendiendo comprar el cien por ciento de las acciones y derechos de
propiedad del citado inmueble, el que constituye un bien social de la unin
conyugal, sin que la recurrente haya otorgado el consentimiento, ni mucho
menos el deseo ni la aceptacin de la venta del inmueble. As aparece en la
clusula Segunda del referido contrato de compraventa en la que los
demandados en su condicin de compradores, adquieren el inmueble en todo
cuanto de hecho y por derecho le toque y corresponda, sin reserva ni limitacin
alguna; es decir, contrario a ley, el cien por ciento de la propiedad. Agrega, que
como es de dominio pblico, conforme al artculo trescientos quince del Cdigo
Civil, todo bien social del rgimen matrimonial y estando en vida los cnyuges,
como es el presente caso, se requiere autorizacin y consentimiento pleno de
ambos cnyuges para vender los bienes; que, en el presente caso, el contrato
aludido, es nulo por haberse celebrado sin la intervencin y consentimiento de
la actora.
Adems, demanda para que los accionados para que le indemnicen con
la suma de mil quinientos millones de intis por concepto de daos y perjuicios

que le ha ocasionado la mencionada compraventa. Ampara su accin en los

artculos doscientos diecinueve incisos tres, cuatro y seis, doscientos veinte y
trescientos quince del Cdigo Civil. Por mandato de fojas setenticinco su fecha
doce de diciembre de mil novecientos noventa, se acumula la demanda de
fojas ochenta, que interpone don scar Linares Nez contra don Armando
Manco Carhuavilca y doa Mara Matilde Flores para que se declare la
Resolucin y conjunta Nulidad del contrato de compraventa celebrada con los
demandados el veinte de julio de mil novecientos ochentiocho, respecto al
inmueble con frente a la Av. Camino del Inca, Lote dieciocho, Manzana "O",
urbanizacin Monterrico Sur, Distrito de Santiago de Surco. Expresa, que con
fecha veinte de julio de mil novecientos ochentiocho, celebraron un contrato
con los demandados, por el cual les venda el inmueble sin su propiedad en la
suma de cuarenticinco mil dlares americanos que debi pagarse mediante
armadas de veintids mil dlares con vencimiento el treinta de mayo de mil
novecientos ochentinueve, cinco mil dlares el treinta de agosto del mismo ao
y cuatro mil doscientos cincuenta dlares el treinta de diciembre del referido,
embargo han incumplido con el pago mximo, razn por la que demanda la
Resolucin del contrato; y en cuanto a la nulidad del contrato, manifiesta, que
no obstante que la venta se refera a las acciones y derechos del actor, los
demandados lo sorprendieron al redactar el documento, abusando de su
amistad, y le hicieron firmar el contrato sin la intervencin de su esposa Lotty
Burckhardt Sayn de Linares, con el compromiso que se regularizara con una
Minuta posterior, sin que ello sucediera. Hace extensiva su demanda al pago
de una indemnizacin por daos y perjuicios ascendente a mil cien millones de
intis que debern pagarle los demandados por daos y perjuicios irrogados
como consecuencia de la aludida operacin contractual. Corrido traslado de la
primera demanda, por recurso de fojas veintitrs los accionados contestan la
misma, negando y contradicindola en los trmino que se indica, reconviniendo
al mismo tiempo para que la demandante Lotty Burckhardt Sayn de Linares
otorgue la Escritura de compraventa del citado inmueble, y adems para que
les pague la suma de cien millones de intis por concepto de daos y perjuicios
por haberse desconocido la compraventa y haberse negado a extender la
Minuta respectiva. Corrido traslado de la demanda acumulada, sta es
contestada por los contrarios a fojas noventids en los trminos que se indica,
y reconvienen al mismo tiempo para que el actor scar Linares Nez les
pague la suma de ciento diez millones de intis por concepto de daos y
perjuicios que les est ocasionando por el inicio de varios juicios injustos.
Absueltos los trmites de las reconvenciones, abierta la causa a prueba,
actuadas las ofrecidas y pedidos autos con citacin para sentenciar a fojas
doscientos tres, es llegada la oportunidad de expedirla; y CONSIDERANDO:
Que, las partes deben probar los hechos que aleguen, excepto aquellos que se
presumen conforme a ley; que del Testimonio de Adjudicacin corriente de fojas
cuatro a fojas diez en copia autenticada, se desprende que los demandantes
scar Linares Nez y Lotty Burckhardt Sayn son propietarios del inmueble
materia de litis, sito en Lote dieciocho, Manzana "O", Primera Etapa,
Urbanizacin Monterrico Sur, Distrito de Santiago de Surco, cuyo dominio corre
inscrito en la ficha nmero trescientos sesenticuatro mil cuatrocientos
setentinueve del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima, bien que lo
adquirieron en calidad de cnyuges; que, del contrato privado de fojas tres,
corroborado con los de fojas setentinueve y ciento cuarentitrs, y reconocidos

por los demandados a fojas cuarentisis, ciento noventa y ciento noventiuno,

se desprende que con fecha veinte de julio de mil novecientos ochentiocho, se
celebr una compraventa de bien inmueble, por el cual los demandantes y
propietarios scar Linares Nez y su esposa Lotty Burckhardt Sayn vendan
a los demandados Armando Manco Carhuavilca y esposa Mara Matilde Flores
Caico de Manco el aludido inmueble en su integridad, por el precio de
cuarenticinco mil dlares americanos; pero dicho documento solamente fue
firmado en seal de conformidad por el demandante scar Linares y los
demandados, mas no la actora Lotty Burckhardt Sayn; que, nuestra
Codificacin Sustantiva en su artculo trescientos quince textualmente dice que:
para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se requiere la intervencin
del marido y la mujer. Empero, cualquier de ellos puede ejercitar tal facultad, si
tiene poder especial del otro; que en el presente caso, resulta evidente que se
trata de bien de la sociedad conyugal, en la que ambos cnyuges debe
intervenir en la operacin de venta; que, del aludido contrato de compraventa
de fojas uno, se aprecia con claridad que la cnyuge demandante no ha
suscrito la operacin contractual ni menos aparece consentimiento expreso,
infringindose las formalidades para el caso, lo cual hace nulo a tenor de las
normas contenidas en los inciso primero y sexto del artculo doscientos
diecinueve del Cdigo Civil; que, si bien con los recibos de fojas ciento
diecisis, ciento diecisiete y ciento dieciocho reconocidos por la demandante
Lotty Burckhardt Sayn mediante acta de fojas ciento treinticuatro, se acredita
que la referida ha recibido conjuntamente con su cnyuge-demandante sumas
de dinero de los demandados, referente a la venta del inmueble materia de litis,
dichos pagos no podran imputarse como una conformidad de la demandante a
la venta realizada solamente por su cnyuge scar Linares de la totalidad del
inmueble, por cuanto los recibos fueron extendidos con mucha anterioridad a la
celebracin del contrato privado de compraventa materia de la presente
nulidad, presumindose que se referan a acuerdos distintos a los que se
planteaban en el mencionado contrato de compraventa, motivando la negativa
de la accionante a aceptar y suscribir la operacin del veinte de julio de mil
novecientos ochentiocho; que durante la secuela del proceso los demandados
no han probado de modo fehaciente que la demandante Lotty Burckhardt
Sayn haya consentido o est de acuerdo con la compraventa que celebraran
con don scar Linares Nez el veinte de julio de mil novecientos ochentiocho;
lo cual conlleva a amparar accin de nulidad incoada; que, por lo expuesto
anteriormente, la demanda de nulidad interpuesta a fojas ochenta por don
scar Linares Nez, acumulada en autos, resulta fundada; que en cuanto a la
accin resolutoria que tambin demanda scar Linares, es inadmisible toda
vez que como consecuencia de la nulidad del contrato de compraventa resulta
implicante pronunciarse al respecto; que, las indemnizaciones que demandan
separadamente los cnyuges actores, devienen infundadas por no haberse
acreditado en autos los daos alegados; que, la reconvencin formulada por
los demandados a fojas veintitrs resulta infundada en razn a que el
demandante no tiene obligacin de otorgarles escritura pblica de
compraventa, y menos les han causado dao al momento de haber celebrado
contrato con la actora, que la reconvencin formulada por los demandados a
fojas noventitrs, debe declararse infundada ya que no ha probado en autos la
existencia de los juicios injustos que supuestamente le ha interpuesto el actor
scar Linares Nez; que, las impugnaciones formuladas por scar Linares

Nez a fojas ciento veintinueve y ciento treinta, respecto a las consignaciones

de fojas ciento ocho y ciento trece, resultan improcedentes en razn a que los
pagos aludidos provienen de un acto nulo; que, las dems pruebas actuadas y
no glosadas, no desvirtan en modo alguno los fundamentos de nulidad
alegados en la demanda de fojas once y siguientes, as como los expresados
en la demanda de fojas ochenta; que por tales consideraciones y estando
adems a lo preceptuado por el artculo doscientos veinte del Cdigo Civil;
FALL; Declarando infundadas las reconvenciones planteadas por los
accionados a fojas veintitrs y noventitrs, fundadas las impugnaciones
formuladas por don scar Linares Nuez a fojas ciento veintinueve y ciento
treinta, infundadas las demandas acumuladas de fojas once y fojas ochenta en
cuanto solicitan indemnizacin por daos y perjuicios y resolucin de contrato
respectivamente; y fundadas las demandas mencionadas en cuanto piden la
nulidad de Contrato; en consecuencia, declaro la nulidad del contrato privado
de compraventa de fojas tres, su fecha veinte de julio de mil novecientos
ochentiocho, respecto al inmueble constituido por el Lote Dieciocho de la
manzana "C" de la Urbanizacin Monterrico Sur, Primera Etapa, Distrito de
Santiago de Surco, con costas.- Entre lneas: dieciocho: Vale.
RESOLUCIN DE SEGUNDA INSTANCIA
Lima, diecisiete de diciembre de mil novecientos noventids.
VISTOS; interviniendo como ponente el seor Rodrguez Recarte; con
las instrumentales presentadas en esta instancia; por sus fundamentos; y,
CONSIDERANDO ADEMS: que si bien la demandante ha firmado los recibos
de fojas ciento diecisis, ciento diecisiete y ciento dieciocho, ellos son de fecha
anterior al contrato firmado de fojas tres y no aparecen especificadas en ellas
las mismas condiciones de venta que aparecen en aqul: CONFIRMARON la
sentencia apelada de fojas doscientos ocho a doscientos diez, de fecha
veintisis de febrero ltimo, que declara infundadas las demandas acumuladas
de fojas once y fojas ochenta en cuanto solicitan indemnizacin por daos y
perjuicios y resolucin de contrato respectivamente y fundadas las demandas
mencionadas en cuanto piden la nulidad de contrato; en consecuencia nulo el
contrato privado de compraventa de fojas tres, su fecha veinte de julio de mil
novecientos ochentiocho, respecto del inmueble constituido por el Lote
dieciocho de la Manzana "O" de la Urbanizacin Monterrico Sur, Primera Etapa,
del Distrito de Santiago de Surco; con todo lo dems que contiene; y los
devolvieron.
OR CARRETERO / CASTILLO ELAS / RODRGUEZ RECARTE
RESOLUCIN DE LA CORTE SUPREMA - EXP. N 972-93-LIMA
Lima, veinte de abril de mil novecientos noventicuatro.
VISTOS: y CONSIDERANDO: que la Sala conoce de la presente causa
en virtud de haberse declarado fundada la queja por denegatoria del recurso de

nulidad, como consta de la copia certificada de fojas doscientos sesentiocho;

que si bien es verdad la demandante doa Lotty Burckhardt Sayn de Linares
no ha suscrito el contrato privado de compraventa que en copia obra a fojas
tres, por el cual su cnyuge don scar Linares Nez transfiere la propiedad
del inmueble sito en Caminos del Inca nmero dos mil cuatrocientos
setentisis, Monterrico Sur, Distrito de Santiago de Surco, a favor de los
demandados, sin embargo de los documentos de fojas ciento diecisis, ciento
diecisiete y ciento dieciocho, que han sido reconocidos por la citada
demandante en la diligencia de fojas ciento treinticuatro vuelta, fluye
claramente que ella no slo conoca de la aludida compraventa, sino tambin
ha recibido dinero como parte del pago del precio del bien materia de autos,
debiendo conducirse que el contrato privado de fojas tres constituye la
culminacin de las tratativas que venan celebrando para la venta del predio;
que en tal virtud las demandas sobre nulidad de compraventa planteadas a
fojas once y a fojas ochenta debe desestimarse; que, por el contrario, lo
expresado por lo demandados en el escrito de fojas veintitrs en el que
admiten adeudar parte del precio pactado y que estn llanos a cancelar la
diferencia de precio, as como las consignaciones efectuadas por don Armando
Manco Carhuavilca en sus escritos de fojas ciento ocho y ciento setentisiete,
despus de conocer la demanda sobre resolucin de contrato, demuestran que
los emplazados no han cumplido con su principal obligacin, quienes por lo
dems, no han aportado ningn elemento probatorio que demuestre que hayan
abonado ms del cincuenta por ciento del precio convenido como han
sostenido en el proceso; que, por consiguiente, la demanda de fojas ochenta
sobre resolucin del contrato de compraventa debe ampararse: Declararon
HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fojas doscientos treintisiete, su
fecha diecisiete de diciembre de mil novecientos noventids, que confirmando
la apelada de fojas doscientos ocho, su fecha veintisis de febrero del mismo
ao, en el extremo que declara fundadas las demandas de nulidad de
compraventa y en otro declara infundada la demanda de resolucin del mismo
contrato de compraventa; reformando la primera y revocando la segunda,
declararon infundadas las demandas de fojas once y ochenta sobre nulidad del
contrato anotado y fundada la demanda sobre resolucin del mismo contrato y
en consecuencia, declararon resuelto el contrato de compraventa contenido en
el documento de fojas tres debiendo los actores devolver las cantidades que
hayan recibido como parte del precio; declararon NO HABER NULIDAD en lo
dems que contiene y es materia del grado; en los seguidos por Lotty
Burckhardt Sayn de Linares con Armando Manco Carhuavilca y otra sobre
nulidad de contrato; y los devolvieron.

ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

La jurisprudencia materia del presente trabajo se refiere a dos procesos

acumulados, el primero de nulidad y el segundo de resolucin as como de
nulidad de contrato de compraventa de un bien inmueble social, iniciados en
forma separada por la mujer y por el marido respectivamente, contra otra

pareja de esposos. En la demanda de nulidad de contrato de compraventa

interpuesta por doa Lotty Burckhardt Sayn de Linares contra Armando Manco
Carhuavilca y Mara Matilde Flores Caico de Manco, la demandante solicit la
nulidad de un contrato privado de compraventa suscrito por su esposo, don
scar Linares Nez, con los demandados respecto de un bien inmueble de
propiedad de la sociedad conyugal. La demanda tambin incluy una de
indemnizacin de daos y perjuicios. La accin de nulidad se fundament en el
artculo 315 del Cdigo Civil, en virtud del cual los bienes sociales slo pueden
ser dispuestos o gravados por ambos cnyuges.
En la demanda de resolucin y de nulidad de contrato interpuesta por
don scar Linares Nez contra los demandados anteriormente referidos, el
actor solicit que se revolviera ese mismo contrato privado de compraventa
sobre dicho inmueble, alegando que los compradores no haban efectuado los
pagos estipulados. Adicionalmente indic que haba sido engaado por los
compradores en el sentido de que stos le manifestaron que su esposa, doa
Lotty Burckhardt Sayn de Linares, tambin haba dado su consentimiento para
la venta del mencionado bien social, lo cual segn el demandante result ser
falso. La demanda igualmente incluy una de indemnizacin de daos y
perjuicios. La accin de resolucin y de nulidad se fundament en los artculos
219, incisos, 3, 4 y 6: 220; 315; 1532; 1558; 1561 y 1563 del Cdigo Civil.
Las dos demandas fueron presentadas en diferentes juzgados de Lima
en abril y mayo de 1990 con arreglo al Cdigo de Procedimientos Civiles de
1912, entonces vigente, y luego acumuladas ante el juzgado que conoci la
primera, mediante resolucin de diciembre de 1990, despus confirmada por la
Corte Superior.
Ambas acciones fueron contestadas por los demandados aduciendo que
el contrato de compraventa fue acordado con intervencin de los dos
cnyuges, scar Linares Nez y Lotty Burckhardt Sayn de Linares, quienes
incluso antes de la suscripcin por el primero de dicho contrato, fechado el 20
de julio de 1988, recibieron pagos a cuenta del precio pactado y firmaron
recibos por los mismos. Tambin sealaron que haban efectuado desembolsos
por una suma superior a la mitad del precio y que estaban dispuestos a
cancelar el saldo adeudado en el momento que se extienda la correspondiente
minuta y escritura pblica de compraventa. Adicionalmente los demandados
reconvinieron (en la contestacin a la primera demanda) para que se otorgara
dicha escritura pblica y tambin para que se les pague una suma (cien
millones de intis) por concepto de daos y perjuicios. En la contestacin a la
segunda demanda se reconvino una indemnizacin de ciento diez millones de
intis.
En la sentencia de primera instancia, dictada por el Quinto Juzgado en lo
civil de Lima el 26 de febrero de 1992, se desestim las reconvenciones
planteadas por los demandados, e igualmente se declar infundadas las
demandas acumuladas en cuanto solicitaban indemnizacin por daos y
perjuicios y resolucin de contrato respectivamente; y por ltimo fundadas tales
demandas en cuanto pedan la nulidad del contrato. En consecuencia el
contrato de compraventa fue declarado nulo. El fallo se sustent en el hecho de

que el mencionado contrato slo haba sido suscrito por el esposo, o sea por
don scar Linares Nez, en contravencin a lo sealado en el artculo 315 del
Cdigo Civil que tambin exige la intervencin de la mujer tratndose de bienes
sociales. La Primera Sala Civil de la Corte Superior de Lima, por resolucin del
17 de diciembre de 1992, confirm en todos sus extremos el fallo de primera
instancia por sus fundamentos y por la consideracin adicional de que en los
recibos suscritos y reconocidos por los dos demandantes no aparecan las
mismas condiciones de venta pactadas en el contrato.
La Corte Suprema, con fecha 20 de abril de 1994, luego de aceptar la
queja por denegatoria del recurso de nulidad, declar haber nulidad del fallo de
vista en el extremo que desestim las demandas de nulidad de contrato y en el
que declar infundada la resolucin de dicho contrato.
En tal virtud la Corte Suprema rechaz las demandas de nulidad de
contrato y declar fundada la de resolucin del mismo por falta de pago,
debiendo los actores devolver las cantidades recibidas como parte del precio,
aspecto este ltimo que fue materia de la ejecucin de sentencia en primera
instancia. Por consiguiente el contrato privado de compraventa qued resuelto.
La Corte Suprema declar no haber nulidad sobre los dems extremos del fallo
de vista. La resolucin de la Corte Suprema se sustent en que los recibos
suscritos y reconocidos por la demandante, doa Lotty Burckhardt Sayn de
Linares, eran evidencia de que ella tambin haba convenido en vender el
inmueble. En vista de ello qued demostrado que ambos cnyuges estuvieron
de acuerdo en vender el inmueble de propiedad de la sociedad conyugal,
cumplindose la exigencia del artculo 315 del Cdigo Civil. Sin embargo, de
acuerdo al criterio de la Corte Suprema, los demandados no pudieron acreditar
el pago de ms del 50% del precio convenido, incumpliendo su principal
obligacin, circunstancia que amerit la resolucin del contrato de
compraventa.
II.

RGIMEN LEGAL DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

El caso objeto del presente anlisis se refiere a la venta de un bien

inmueble social efectuada por un matrimonio a favor de otro. La discusin legal
planteada en el proceso comprendi en esencia dos aspectos: 1) el carcter
aparentemente unilateral de la enajenacin por no haber firmado la esposa de
la pareja vendedora el contrato de compraventa; y 2) que los compradores no
pudieran demostrar haber pagado ms del 50% del precio pactado,
circunstancia que al final amerit, a juicio de la Corte Suprema, que se
declarara fundada una de las demandadas acumuladas en el extremo de la
resolucin por falta de pago. En atencin a estos antecedentes es necesario,
en opinin del suscrito, hacer un breve estudio del rgimen legal de la sociedad
de gananciales a la luz del Cdigo Civil vigente en el Per y de la legislacin
comparada ms relevante. Estudio que estar centrado en la estructura bsica
de la institucin y en los requisitos para la enajenacin de los bienes sociales.
El matrimonio, tal como seala Max Arias-Schreiber, tiene
consecuencias de ndole patrimonial, ya que la comunidad de vida crea la
necesidad de atender las erogaciones que el hogar comn y la vida del grupo

familiar van exigiendo (Autor citado, Exgesis del Cdigo Civil Peruano de
1984, p. 175, Tomo VI, Gaceta Jurdica Editores, Lima, 1997). Resulta obvio
para el entendimiento de todos que el matrimonio no slo origina ciertos
derechos y obligaciones de recproca fidelidad y de vida en comn,
sustentados en el amor, en la voluntad y especficamente en la ley, que para
los creyentes se origina en el mandato de Dios, sino tambin genera una serie
de efectos de carcter econmico para cubrir las necesidades emergentes de
la pareja y de la prole. Verdad de perogrullo pero curiosamente olvidada, cuya
transgresin ocasiona los innumerables problemas familiares que trastornan a
la sociedad y constituyen el grueso del diario quehacer de los tribunales de
justicia.
Al contraer matrimonio los esposos ingresan a un nuevo rgimen
patrimonial que altera y modifica el status legal bajo el cual haban estado
viviendo hasta el momento que decidieron casarse. Las diversas legislaciones
nacionales han establecido sistemas distintos para regular sus consecuencias
patrimoniales. Max Arias-Schreiber a grandes rasgos cita tres: 1) el sistema de
comunidad; 2) el sistema de separacin; y 3) los sistemas intermedios, segn
se considere que la unin matrimonial fusiona la economa de los esposos, que
no debe afectar los bienes que tenan antes o que puedan tener en el futuro, y
finalmente que busquen una modalidad algo distinta con elementos de los dos
anteriores para atenuar sus aplicaciones ms radicales. Cada uno de estos
sistemas puede tener a su vez distintas variantes, si bien los sistemas
intermedios suelen ser los ms frecuentes, al menos en el mbito jurdico de la
cultura occidental (Op. cit. pg. 176).
En este orden de ideas caber indicar, a manera de ejemplo, que en
Alemania hasta 1900 (ao en el que entr en vigencia el actual Cdigo Civil) la
comunidad de bienes fue la regla general, pero a partir de entonces slo puede
establecerse por contrato de matrimonio. Conforme a este sistema, que an
tiene vigencia parcial, el patrimonio existente al entrar en vigor la comunidad
general de bienes se convierte automticamente en patrimonio comn y
adems son bienes comunes los que adquiere uno de los cnyuges durante el
matrimonio", si bien se aceptan algunas excepciones tales como los
patrimonios especiales y los bienes reservados (Enneccerus, Kipp y Wolff,
Tratado de Derecho Civil, Derecho de Familia, Cuarto Tomo, volumen primero,
El matrimonio, segunda edicin, Barcelona, pgs. 425 a 428).
En el Per, a raz del Cdigo Civil de 1984, tenemos un sistema
intermedio en cuya virtud los futuros cnyuges pueden optar libremente por el
rgimen de la sociedad de gananciales o por el de separacin de patrimonios,
para lo cual, en el segundo caso, antes de la celebracin del matrimonio deben
otorgar una escritura pblica bajo sancin de nulidad e inscribirla en el Registro
Personal. La falta de la escritura pblica hace que se presuma que los
cnyuges han optado por el rgimen de gananciales. As lo seala
expresamente el artculo 295 del Cdigo Civil. Cabe hacer notar que no
obstante establecerse el sistema de la libre opcin, la redaccin de dicho
artculo lleva a la conclusin de que la norma general es la sociedad de
gananciales y la excepcin el rgimen de separacin. Ello en razn de que en
la gran mayora de casos no se otorga la escritura pblica. Esta ltima es til

en circunstancias de grandes desniveles patrimoniales o profesionales entre los

cnyuges, o cuando uno de ellos o ambos han tenido matrimonios anteriores y
desean mantener separados sus bienes para dar mayor tranquilidad a sus
respectivas familias. Aparte de esas circunstancias no se aprecia la
conveniencia prctica de la separacin de patrimonios.
Es preciso recordar que el Cdigo Civil de 1936 slo permita la
sociedad de gananciales, aunque excepcionalmente poda darse la separacin
de bienes con autorizacin judicial bajo determinadas causales. La separacin
de bienes tambin se produca de pleno derecho por la declaratoria de quiebra
de cualquiera de los cnyuges. No cabe duda, por consiguiente, que en este
crucial aspecto patrimonial el Cdigo Civil de 1984 introdujo una muy
importante modificacin para conferir mayor flexibilidad al matrimonio, y quizs
tambin con miras a que cada uno de los cnyuges desarrolle actividades
propias y gane dinero, sin originar indeseadas confusiones patrimoniales con
su pareja. Eso partiendo del principio de la igualdad entre el hombre y la mujer
consagrado sin restricciones en la Constitucin de 1979 y retirado en la vigente
carta poltica de 1993.
Pues bien, qu se entiende por la sociedad de gananciales? Guillermo
Borda define a los gananciales como los bienes adquiridos durante la vida en
comn por el esfuerzo de cualquiera de los cnyuges, por la fortuna o el azar o
por las rentas y frutos de los propios y comunes. Y luego precisa que quizs
sera ms exacto decir que son gananciales todos los que no pertenecen como
propios a cualquier de los cnyuges (Autor citado, Manual de Derecho de
Familia, Novena Edicin Actualizada, pg. 157, Editorial Perrot, Buenos Aires).
La mayor precisin de Borda denota claramente que en la sociedad de
gananciales coexisten dos categoras de bienes, los propios de cada cnyuge y
los comunes adquiridos durante el curso del matrimonio. sta es precisamente
la definicin consignada en el artculo 301 del Cdigo Civil peruano cuando
dispone que en el rgimen de sociedad de gananciales puede haber bienes
propios de cada cnyuge y bienes de la sociedad. A juicio de Max AriasSchreiber dicha definicin resulta defectuosa por no destacar con suficiente
claridad los bienes que integran la comunidad de adquisiciones a ttulo oneroso
ni las caractersticas del rgimen.
A efectos de salvar esta presunta omisin el referido tratadista define a
la sociedad de gananciales como la comunidad existente entre marido y mujer
sobre los bienes adquiridos a ttulo oneroso durante el matrimonio, y las rentas
o beneficios producidos tambin durante el mismo por los bienes propios de
cada uno de ellos y por los sociales; correspondindoles a cada uno la gestin
de su propio patrimonio y a ambos la del patrimonio social, que debe responder
al inters familiar (Op. cit. pg. 183).
Los bienes propios y los sociales estn definidos en los artculos 302 y
310 del Cdigo Civil.
En los nueve incisos del artculo 302 se precisan con detalle los bienes
propios, comenzando con aquellos que cada cnyuge tena o aport al inciarse
el rgimen de la sociedad de gananciales y los que posteriormente adquiri a

ttulo gratuito. Los incisos restantes califican como propios a los bienes
derivados directa o indirectamente de los aportados en su inicio, as como otras
categoras tales como las indemnizaciones por accidentes o por seguros de
vida, los derechos de autor e inventor, los libros, instrumentos o tiles para el
ejercicio de la profesin o del trabajo, entre otros. En el artculo 310 se indica
que son bienes sociales todos los no comprendidos en el artculo 302, incluso
los que cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria o
profesin, as como los frutos y productos de todos los bienes propios y de la
sociedad y las rentas de los derechos de autor e inventor. Tambin se
considera en dicho artculo como bienes sociales los edificios construidos a
costa del causal social en el suelo propio de uno de los cnyuges. Tal como se
ha dicho los bienes sociales son aquellos adquiridos a ttulo oneroso durante el
matrimonio, existiendo una presuncin relativa para los fines de su calificacin,
en el sentido de que todos se reputan sociales, salvo prueba en contrario
(artculo 311, inciso 1 del CC).
Nuestro Cdigo Civil establece claramente que cada uno de los
cnyuges administra sus bienes propios y puede disponerlos o gravarlos (art.
303 del CC). Pero tratndose de los bienes sociales su administracin y
disposicin as como su gravamen, reside conjuntamente en los dos. Ello fluye
inequvocamente de la letra de los artculos 313 y 315 del Cdigo Civil, aunque
en lo que respecta a la administracin de tales bienes el artculo 314 establece
algunas excepciones para cautelar el inters familiar. Sin embargo no es as en
otras legislaciones. Por ejemplo en Francia el Cdigo Napolen establece en el
artculo 1421 que el marido es el jefe de la comunidad conyugal, a pesar del
pleno ejercicio por la mujer de su capacidad civil, porque una cosa es la
capacidad y otra es el poder, si bien la mujer interviene prcticamente en el
momento de la enajenacin de un inmueble comn o en el momento de la
constitucin de una hipoteca, a fin de liberar a dicho inmueble de la hipoteca
legal de que est investido (Josserand, Louis, Derecho Civil, tomo III, vol. I,
Los Regmenes Matrimoniales, pgs. 121 y 142, bosch y Ca. Editores, Buenos
Aires). De otro lado el Cdigo Civil alemn es ms enftico con respecto a los
derechos de la mujer, en cuanto que el marido requiere su consentimiento
para disponer sobre el patrimonio comn en su totalidad as como para
gravarlo, aunque en principio la mujer no puede administrarlo ya que esta tarea
corresponde al esposo (Ennecerus, Kipp, Wolff, Op. Cit. pgs. 444 y 449).
El artculo 315 del Cdigo Civil, conforme se ha indicado, establece
como requisito ineludible la intervencin del marido y de la mujer para disponer
o gravar los bienes sociales, si bien cualquiera de ellos puede ejercer esta
facultad si tiene poder especial del otro. Sobre este punto Max Arias-Schreiber
se pregunta si dicho requisito es una condicin de validez del acto de
disposicin del bien social, caso en el cual su omisin determina la nulidad o
anulabilidad del mismo, o en su defecto si es una condicin de eficacia, cuya
ausencia origina la ineficacia o la rescisin de dicho acto de disposicin. Y
luego agrega que la jurisprudencia peruana se inclina por la primera de las
soluciones, para despus opinar personalmente a favor de la anulabilidad, cuyo
ejercicio depende en todo caso del cnyuge que no intervino en el acto (Op. cit.
pg. 135). Al respecto el suscrito se inclina a considerar que si la ley establece
la intervencin de ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes sociales,

la ausencia de uno de ellos en el acto dispositivo determina su nulidad al

convertirse en un acto jurdicamente imposible de consumarse, siendo de
aplicacin los artculos 140, inciso 2, y 219 inciso 3, del Cdigo Civil. Es por lo
tanto un acto nulo conforme a los dispositivos antes citados.
Por qu la ausencia de uno de los cnyuges convierte a la disposicin
del bien comn en un imposible jurdico? Por una razn muy sencilla: si la ley
establece el requisito de la intervencin de ambos cnyuges como condicin de
validez, su omisin determina que no se ha cumplido la exigencia de la ley para
que se perfeccione jurdicamente, al margen de que el acto como tal sea
posible si cumple todos sus presupuestos legales. Por consiguiente mientras
persista esa situacin el acto jams llagar a configurase, siendo en ese
sentido un imposible jurdico, respecto del fin que se ha propuesto. De otro lado
cabe argumentar que se trata de una situacin de consentimiento incompleto,
que desnaturaliza la esencia del acto jurdico as como del contrato, los cuales
requieren de una perfecta manifestacin de voluntad para consumarse. La falta
o ausencia de consentimiento es causal de nulidad del acto jurdico conforme al
inciso 1 del artculo 219 del Cdigo Civil. En ese aspecto dicho dispositivo es
aplicable de pleno derecho a la venta de un bien inmueble social por slo uno
de los cnyuges.
Claro que puede alegarse que sa sera ms una caracterstica de
ineficacia que de nulidad, ya que la posterior intervencin del cnyuge ausente
podra convalidar el acto. Sin embargo en opinin del suscrito, si el cnyuge no
interviniente da su consentimiento despus, se tratara de un nuevo acto
jurdico que recin surte sus efectos a partir del momento que ambos cnyuges
participan en l, debindose considerar como inexistente la primera
transaccin. No obstante, cabe mencionar en relacin al caso estudiado, que la
presunta no intervencin de la esposa en la decisin y en el acuerdo de vender,
era una materia de probanza que trascenda de la circunstancia de no haber
firmado el documento contractual, tal como ser ver ms adelante.
III. CONTRATO DE COMPRAVENTA, PRECIO Y OBLIGACIONES DEL
COMPRADOR Y DEL VENDEDOR
El tratadista francs Julien Bonnecase seala que la venta en general
es un contrato cuyo dominio de aplicacin es sumamente amplio. Puede
decirse que es la aplicacin, a la transmisin de propiedad de una cosa a ttulo
oneroso, de toda la teora general del contrato y del Derecho de la obligacin.
Sera perfectamente posible exponer toda la teora general del contrato y todo
el Derecho de la obligacin, con motivo del contrato de venta (Autor citado,
Elementos del Derecho Civil, pg. 525, Editorial Jos M. Cajica, Jr., Puebla,
Mxico). Ese mismo autor define la venta como un contrato por el cual una
persona llamada vendedor, se obliga a transferir a otra, llamada comprador, la
propiedad de una cosa, mediante una contraprestacin en dinero, llamada
precio. La venta es esencialmente un contrato consensual sometido a las
reglas ordinarias de la prueba (op.cit., pg. 525).
La nocin del contrato de compraventa segn el referido autor, conforme
puede apreciarse, estara ms dirigida a considerar ese contrato como la

obligacin de transferir la propiedad de un bien en el futuro, que como la

transferencia propiamente dicha del dominio de un bien. No obstante el mismo
autor corrige en algo esta apreciacin cuando seala que no hay por qu
preocuparse de la obligacin de transferir la propiedad del objeto vendido,
porque esta transmisin se verifica de pleno derecho, en razn de la
disposicin del artculo 1583, que por otra parte es una aplicacin de la regla
ms general del artculo 1138" (Op. cit. pg. 532, las referencias a las artculos
corresponden al Cdigo Civil francs).
En el mbito sudamericano el tratadista argentino Guillermo Borda
seala que habr compraventa cuando una de las partes se obligue a
transferir a la otra la propiedad de una cosa y sta se obliga a recibirla y a
pagar por ella un precio cierto en dinero... Conviene destacar ab initio que este
contrato no supone transferencia de la propiedad ni la entrega efectiva del
precio, sino la obligacin de hacerlo. Esta obligacin es vlida aun en la
llamada compraventa manual o al contado que se consuma y concluye en
forma instantnea con la entrega simultnea de la cosa y el precio (autor
citado, Tratado de Derecho Civil Argentino, Contratos I, 2da. Edicin
Actualizada, Editorial Perrot, Buenos Aires). Y luego refirindose al requisito del
consentimiento, el mismo autor dice lo siguiente: Resulta peligroso (se refiere
al contrato de compraventa) hacerlo depender del simple consentimiento...
Pero el contrato de compraventa, es decir el compromiso de transferir el
dominio, queda perfeccionado por el solo consentimiento (Op.cit, pg 13).
En vista de ello concluye que la compraventa no es otra cosa que el
compromiso de transferir la propiedad; pero sta no se transmite sino por la
tradicin de la cosa. Respecto de los inmuebles se exige, adems la escritura
pblica y la inscripcin en el Registro de la Propiedad (Op. cit. pg. 13). Esta
cita alude a las exigencias legales argentinas que son idnticas a las peruanas
en lo que se refiere a los bienes muebles. Sin embargo difieren de las nuestras
en cuanto a los inmuebles, en el sentido que si bien la escritura pblica y la
posterior inscripcin en el Registro de la Propiedad tambin son de rigor en el
Per, esta exigencia viene a ser un medio de defensa frente a terceros ms
que un requisito intrnseco de validez. Aspecto que ser examinado ms
adelante con mayor detalle.
Entre los tratadistas clsicos peruanos conviene citar a ngel Gustavo
Cornejo quien al hacer la exgesis del Cdigo de 1936 define a la compraventa
como un contrato por el que una parte llamada vendedor, se obliga a transferir
la propiedad de una cosa a otra parte, llamada comprador, que a su vez se
obliga respecto al vendedor, a pagar el precio convenido en dinero (Autor
citado, Cdigo Civil, Exposicin Sistemtica y Comentario, tomo II, Derecho de
Obligaciones, volumen II, De los Contratos en General, pg. 185, Lima, 1939).
De otro lado Jos Len Barandiarn, tambin refirindose al Cdigo Civil de
1936 seala que el contrato de compraventa importa un acto de disposicin,
en cuanto el objetivo de aqul es una transferencia domnica, en el sentido de
que el comprador venga a ser el nuevo dueo de la cosa. Y luego seala que
los elementos de composicin substancial en cuanto el objeto del contrato son:
la cosa y el precio. Ellos aparecen indicados en el artculo 1383 (del Cdigo
Civil de 1936), que dice as: "Por la compraventa el vendedor se obliga a

transferir la propiedad de una cosa y comprador a pagar el precio en dinero".

(Autor citado, Contratos en el Derecho Civil Peruano, tomo I, Lima, 1966).
Con posterioridad a la promulgacin del Cdigo Civil de 1984 Max AriasSchreiber coment que existen variadas definiciones del contrato de
compraventa, adelantando l la suya sustentada en el artculo 1529 de dicho
cuerpo de leyes: por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la
propiedad de un bien al comprador y ste a pagar su precio en dinero. (Autor
citado, Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984, tomo II, pg. 14, Lima,
1989). Definicin que como puede apreciarse es casi idntica a la consignada
en el Cdigo Civil de 1936. Eso en el sentido de que el contrato de
compraventa ms que convenio traslativo de propiedad, en realidad encierra la
obligacin de transferirla en lo que respecta al vendedor, y de pagar el precio
en dinero en lo que concierne al comprador.
Sin embargo debemos tener en cuenta su naturaleza consensual
reflejada en el artculo 949 del Cdigo Civil de 1984, mediante el cual la sola
obligacin de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario
de l, salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario. Este artculo es
virtualmente idntico al numeral 1172 del Cdigo Civil de 1936. Pues bien,
cmo solucionamos la aparente incongruencia de que el contrato de
compraventa establezca una futura traslacin de dominio, con el mandato legal
de que el solo acuerdo consensual genera dicha traslacin? Recurriendo
nuevamente a Max Arias-Schreiber l seala que el contrato no se confunde
con la traslacin de dominio y nada impide que esta ltima se produzca en un
momento distinto, como acontece con la tradicin o entrega posterior de los
bienes muebles o con la compraventa de inmuebles con pacto de reserva de
propiedad. Sin embargo tambin aclara que no hay bice para que la
celebracin del contrato y la traslacin de dominio sean coetneas. Ello sucede
con la compraventa inmobiliaria en razn de que conforme al artculo 949 del
Cdigo Civil, la sola obligacin de enajenar un inmueble hace al acreedor
propietario. (Op.cit. pg. 31).
Este comentario encierra a juicio del autor una peticin de principio (dar
por demostrado lo que se quiere demostrar) pero al margen de tal observacin,
debemos concluir por razones prcticas que en la compraventa inmobiliaria,
salvo ley o pacto en contrario, la traslacin de dominio no se posterga sino ms
bien se produce en el momento mismo del acuerdo. Claro que tal aseveracin
slo es cierta entre las partes, porque respecto de terceros rige la inscripcin
en el registro, para la que se requiere de escritura pblica y, a falta de
inscripcin, la fecha cierta ms antigua con arreglo a lo sealado en el artculo
1135 del Cdigo Civil. Lo cual genera muchos peligros tales como la no entrega
del bien convenido o el no pago del precio estipulado, incumplimientos que por
s solos no determinan la resolucin del contrato ya que requieren de una
previa accin judicial. Y precisamente en lo que se refiere al pago diminuto
contribuy a generar el problema que dio lugar a la jurisprudencia bajo
comentario.
Tradicionalmente el contrato de compraventa incluye dos elementos
fundamentales: la cosa y el precio. El objeto de la compraventa consiste en la

traslacin de dominio sobre la cosa o el bien, que debe venir acompaada,

aunque no siempre en forma simultnea tratndose de inmuebles, de la
entrega del mismo. Dicho en otros trminos la compraventa se traduce en la
ejecucin de una obligacin de dar. El otro elemento es el pago de un precio en
dinero, que obviamente tambin se debe entregar, o sea dar en un lugar y
momento determinado o en un plazo determinado. La compraventa no es
concebible sin esta contraprestacin de cosa y precio que en la prctica implica
una doble traslacin de dominio: sobre el bien vendido que pasa al comprador
y sobre el dinero correspondiente al precio pactado que pasa al vendedor.
Conforme seala Jos Len Barandiarn una compraventa sin precio deja de
serlo y se convierte en un contrato distinto que puede ser la donacin, o en una
figura diferente que puede ser la dacin en pago (Op.cit. pg. 16).
En relacin al precio el tratadista Hctor Lafaille seala que es el objeto
de la prestacin del comprador, como la cosa es el objeto de la prestacin del
vendedor; de manera que uno y otro se equivalen y correlacionan. El
mencionado tratadista indica asimismo que el precio debe consistir en dinero,
debe ser cierto y debe ser serio. (Lafaille, Hctor, Curso de Contratos, Tomo
Segundo, Contratos Bilaterales, pg. 64, Biblioteca Jurdica Argentina, Buenos
Aires, 1928). Con respecto al primer punto no cabe duda alguna, ya que si el
precio no es en dinero, o sea en moneda de curso legal, entonces la
compraventa deja de serlo y se convierte en trueque, permuta o en alguna otra
forma atpica o innominada (lo que podra ser materia de discusin es la
moneda especfica, pero este aspecto fue zanjado en el Cdigo de 1984, al
igual que en el de 1936, que admite el pago en moneda extranjera o en la
nacional al tipo de cambio del lugar y fecha de pago). Por precio cierto debe
entenderse que es determinado o determinable. Y por precio serio que no es
irrisorio, lo cual sera una forma de acto aparente que oculta una liberalidad, en
buenas cuentas que viene a ser una simulacin.
Sobre este punto Max Arias-Schreiber distingue entre el precio irrisorio y
el precio vil, o sea por debajo del precio real y al que vincula con la lesin
(Op.cit. pg. 32). Este tema igualmente se relaciona con la discusin sobre el
precio justo que en opinin de algunos autores no existe, porque el nico precio
es el proveniente de la oferta y de la demanda, o sea de un criterio subjetivo
del valor, con prescindencia del concepto de valor intrnseco u objetivo de un
bien o de una cosa (Ghersi Silva, Enrique, El concepto de valor en el Cdigo
Civil, Revista Estudios Privados, Ao II, Nmero II, Invierno, pg. 33, junio de
1997). Pero este tema se aparte del anlisis del presente trabajo.
El pago del precio es la obligacin fundamental del comprador, quien
conforme al artculo 1558 del Cdigo Civil debe realizarlo en el momento, de la
manera y en el lugar pactados. Asimismo a falta de convenio y salvo usos
diversos, el precio debe pagarse al contado en el momento y lugar de la
entrega del bien. Pero, qu ocurre cuando se ha estipulado que el precio debe
pagarse por armadas en diversos plazos? En esa eventualidad es de aplicacin
el artculo 1561 en virtud del cual, si el comprador deja de pagar tres de ellas,
sucesivas o no, el vendedor puede pedir la resolucin del contrato o exigir el
pago inmediato del saldo, dndose por vencidas las cuotas que estuvieren
pendientes. Vemos entonces que en tal supuesto el vendedor tiene a su

disposicin la siguiente alternativa: 1) la resolucin del contrato de

compraventa; o 2) el cobro inmediato del saldo del precio pactado al margen de
que el resto de las cuotas hubieren vencido o no.
No obstante el artculo 1562 establece una salvaguarda en beneficio del
comprador cuando ste ha pagado ms del 50% del precio estipulado. En esa
situacin el vendedor pierde el derecho de exigir la resolucin del contrato,
siendo nulo todo pacto en contrario. De tal manera que bajo ese supuesto al
vendedor slo le cabe dar por vencidas las cuotas pendientes e iniciar la
correspondiente accin de ejecucin de garantas para el cobro del saldo
impago del precio.
Eso considerando que conforme a los artculos 1118, inciso 1, y 1119 del
Cdigo Civil existe hipoteca legal sobre el inmueble vendido por el precio no
pagado totalmente. Ahora bien en el caso materia del comentario la Corte
Suprema declar fundadas la demanda de resolucin por falta de pago, basada
en la circunstancia de que los demandados no lograron probar su afirmacin de
haber cancelado ms de la mitad del precio estipulado. La solucin del
problema se redujo, por lo tanto, a una situacin de probanza ms que a un
anlisis terico o doctrinario de las instituciones legales.
Ahora bien como la Corte Suprema ampar la resolucin del contrato de
compraventa por falta de pago, tuvo que aplicar el artculo 1563 del Cdigo
Civil y ordenar que los actores, vale decir los vendedores, devolvieran a los
demandados, o sea a los compradores, las cantidades recibidas como parte del
precio. Aqu cabe mencionar que dicho artculo establece dos soluciones
alternativas: 1) la devolucin de las sumas recibidas menos una compensacin
equitativa por el uso del bien as como una indemnizacin de los daos y
perjuicios, salvo pacto en contrario; o 2) en caso de pacto que el vendedor
haga suyas a ttulo de indemnizacin, algunas de las armadas recibidas,
aplicndose en este caso las disposiciones pertinentes sobre las obligaciones
con clusula penal. Resulta curioso constatar que la Corte Suprema se limit a
ordenar lo primero, en otras palabras la devolucin de lo recibido, pero sin
mencionar la posibilidad de que los vendedores retuvieran algo de lo
desembolsado para compensar el uso del bien y el hipottico dao ocasionado
por la falta de pago. Esta deficiencia ser tratada ms adelante en la crtica del
fallo.
IV.
NULIDAD
DEL
RESOLUCIN DEL MISMO.

CONTRATO

DE

COMPRAVENTA

Existe consenso entre los tratadistas, por lo menos de la vertiente

romnica, que la nulidad absoluta emana de un vicio capital y congnito del
acto jurdico que lo invalida para todos sus efectos legales y prcticos. O sea
que se le tiene por no puesto o inexistente tal como lo seala Jos Len
Barandiarn (Manual del Acto Jurdico, pg. 59, Lima, 1961), aunque con
respecto a lo ltimo existen criterios dismiles ya que un sector de la doctrina
distingue entre los actos nulos y los inexistentes. En cambio la anulabilidad o
nulidad relativa proviene de un vicio de menor gravedad, que puede ser
convalidado y que slo conduce a la invalidez del acto si es objeto de una

accin judicial interpuesta por alguien directamente afectado y una sentencia

firme as lo declara. Existe, por consiguiente, una diferencia sustancial de grado
entre la nulidad propiamente dicha o nulidad absoluta y la anulabilidad o
nulidad relativa.
Cabra hacer un smil y considerar a la nulidad como un delito merecedor
de la pena de muerte, mientras que la anulabilidad podra ser considerada
como un delito susceptible de una pena de prisin por un tiempo ms o menos
prolongado. O quizs mejor como un delito cometido pero no descubierto ni
sancionado, que slo acarrea consecuencias si es denunciado por alguien
directamente perjudicado y se le castiga como resultado de la denuncia. Sin
embargo en un momento dado la nulidad absoluta y la relativa se identifican, o
mejor dicho se equiparan luego de una sentencia declaratoria de nulidad. Y esa
nivelacin en ambos casos tiene un efecto retroactivo al momento de la
celebracin del acto declarado nulo, que lo convierte en inexistente y sin
efectos jurdicos. No obstante la nulidad no debe ser identificada con la
ineficacia del acto, a pesar de su evidente semejanza, porque una acto ineficaz
por la ausencia de algn requisito adquiere eficacia en el momento que lo
cumple, como es el caso de un contrato de hipoteca no escriturado o no
inscrito.
Empero en otras legislaciones como la alemana los conceptos de
nulidad e ineficacia se equiparan. En ese sentido vale la pena citar la obra de
Enneccerus, Kipp, y Wolff: El C.C. califica con frecuencia de ineficaz al
negocio jurdico, pero esta ineficacia no es un concepto unitario y no se
contrapone en modo alguno a la nulidad, sino que en muchos negocios que se
califican meramente de ineficaces el efecto est definitivamente excluido de un
modo absolutamente igual que en los negocios nulos, teniendo que aplicarse a
ellos todas las reglas sobre los negocios nulos. Es conveniente, por tanto,
calificarlos tambin como nulos (Autores citados, Tratado de Derecho Civil,
Derecho civil (Parte General), Tercera Edicin Espaola, volumen segundo,
pg 724, Bosch Casa Editorial, Barcelona, 1981)
De otro lado el tratadista argentino Santos Cifuentes seala lo siguiente
acerca de la ineficacia: es un concepto jurdico ms amplio, que abarca
diversas situaciones en las que los actos carecen de vigor, fuerza o eficiencia
para lograr sus efectos. Dentro de estas situaciones queda incluida la nulidad o
invalidez, de manera que la ineficacia tiene un alcance general que comprende
tambin otros supuestos de ineficiencia, como los de caducidad, rescisin,
resolucin, revocacin, cumplimiento de una condicin resolutoria, etc.
(Cifuentes, Santos, Negocio Jurdico, Estructura, vicios, Nulidades, Editorial
Astrea, pg. 570, Buenos Aires, 1986).
Segn Fernando Vidal Ramrez al comentar el concepto de nulidad en
los Cdigos Civiles de 1936 y de 1984 la nulidad absoluta, o sea el acto nulo
tiene por principio el inters pblico. De esta afirmacin se desprende,
entonces, que el acto nulo es el que se ha pretendido celebrar con violacin de
un precepto de orden pblico. El acto nulo puede equipararse al que nace
muerto. Por ello, dentro de su mbito conceptual, se comprende al acto que se
ha celebrado con omisin de sus requisitos de validez. Luego el citado autor

seala las siguientes caractersticas: a) el acto nulo lo es de pleno derecho; b)

No produce los efectos queridos; c) La nulidad puede ser alegada por cualquier
que tenga inters o por el Ministerio Pblico; d) Puede ser declarada de oficio;
y e) No puede subsanarse por confirmacin. En cuanto al acto anulable, segn
el mismo comentarista, es aquel que rene los elementos esenciales o
requisitos de validez, y, por tanto, es inicialmente eficaz pero, por adolecer de
un vicio, a pedido de una de las partes puede devenir en nulo (Autor citado,
Tratado de Derecho Civil, tomo III, Volumen II, Acto Jurdico, Cultural Cuzco,
Lima).
Con respecto a la declaracin de oficio de una nulidad absoluta, sta con
arreglo al artculo 220 del Cdigo Civil slo puede emanar del juez cuando
resulte manifiesta. Dicho requisito no exige necesariamente la interposicin de
una demanda para ese fin especfico, pero s precisa de una accin judicial en
la que el Juez deba pronunciarse sobre la nulidad de un acto determinado, as
dicho acto no sea objeto de la demanda, como por ejemplo en el caso de que
se presente como prueba. Ahora bien, cabe la posibilidad de que en un
proceso administrativo la autoridad declare de oficio la nulidad de un acto
jurdico? De hecho en algunas circunstancias puede ocurrir as aunque ello no
se compadece con el mandato literal de la ley. Sin embargo pueden
presentarse algunas situaciones excepcionales, entre ellas, el rechazo por un
registrador de una transferencia de dominio de un bien inmueble social en el
que slo interviene uno de los cnyuges. En este caso el registrado, no declara
nula la transferencia, pero en aplicacin del principio de legalidad establecido
en el artculo 2011 del Cdigo Civil, debe observar su inscripcin. Con lo que le
resta efectos jurdicos en un aspecto principalsimo, cual es el de perfeccionar
la transferencia respecto de terceros.
La resolucin, a diferencia de la nulidad absoluta o relativa y de la
rescisin, no proviene de un vicio congnito del contrato o de un perjuicio
emergente del mismo, sino de una causal sobreviniente que puede originar su
extincin. Su consecuencias se retrotraen al momento en que se produjo la
causal que la motiva e incluso al momento en que se firm el contrato si
hubiere pacto en ese sentido (Artculo 1372 del Cdigo Civil en su texto vigente
que result de una modificacin del texto original y que incorpor un importante
cambio conceptual). La resolucin se deriva de un incumplimiento y como
sostiene un grupo de la doctrina busca restablecer el equilibrio en las
prestaciones. La nocin de nulidad obviamente est vinculada a la validez de
un acto jurdico, si bien se aplica al contrato como una modalidad del acto
jurdico plurilateral, en el sentido de que existen dos o ms partes, tal como lo
seala Manuel de la Puente y Lavalle (Autor citado, el Contrato en General,
Primera Parte tomo I, pgs. 43 y 44, Lima, 1991). En los contratos cabe
distinguir entre los unilaterales y los bilateral, no por el nmero de partes
porque no es posible contratar consigo mismo (salvo la excepcin establecida
en el artculo 166 del Cdigo Civil), sino en cuanto se enfoque el peso de la
prestacin.
Son unilaterales aquellos contratos en los que la carga de la prestacin
recae en una de la partes, como es el caso de la donacin y en ciertas
condiciones el mandato. Son bilaterales los contratos que distribuyen el peso

de las obligaciones en forma recproca o equivalente, de manera que el

cumplimiento de uno est indisolublemente ligado al cumplimiento del otro,
como ocurre con la compraventa cuyos elementos fundamentales son la cosa y
el precio. El Cdigo Civil de 1984 denomina contratos con prestaciones
recprocas a esta ltima categora siempre que las prestaciones deban
cumplirse simultneamente.
El artculo 1370 del Cdigo Civil seala que la rescisin deja sin efecto
un contrato por causal existente al momento de celebrarlo. De la Puente y
Lavalle pone nfasis en que la rescisin no invalida el contrato, con lo que toma
distancia de la nulidad y anulabilidad, sino que simplemente lo deja sin efecto
(Op.cit. pgs 175 y 176). En nuestra legislacin la rescisin est vinculada a la
lesin (aunque tambin puede ser invocada en otras situaciones). Ahora bien
existe lesin cuando la desproporcin en las prestaciones pactadas es mayor
de las dos quintas partes y siempre que una de las partes se aproveche de las
necesidades apremiantes de la otra. La lesin se aplica incluso a los contratos
aleatorios (con excepcin de la transferencia de concesiones mineras en un
sentido extensivo) cuando la desproporcin tiene causas extraas al riesgo. La
rescisin debe ser declarada judicialmente y es retroactiva, si bien sobre lo
segundo cabe pacto en contrario. La resolucin conforme al artculo 1371 deja
sin efecto un contrato vlido por causal sobreviniente a su celebracin.
Consecuentemente la resolucin tiene como presupuesto bsico la validez de
un contrato, mientras que la nulidad parte de un vicio o de un defecto que
estuvo presente en el momento mismo de su nacimiento.
En cuanto a la rescisin el contrato puede ser inicialmente vlido a tenor
de un sector de la doctrina, pero resulta ineficaz por razn del perjuicio que
causa, si bien opera retroactivamente a menos que haya pacto en contrario.
Tampoco deben perjudicarse los derechos adquiridos de buena fe. La
resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente y tal como se ha indicado, en
ambos casos sus efectos se retrotraen al momento en que surgi la causal,
salvo pacto en contrario. E igualmente no deben perjudicarse los derechos
adquiridos de buena fe. O sea que en ese caso es que de aplicacin el artculo
2014 sobre el principio de la buena fe registral.
Cundo existe una resolucin extrajudicial? En opinin del suscrito
cuando se pacta con toda precisin una condicin resolutoria expresa y la
parte interesada comunica a la otra que la quiere hacer valer conforme a lo
dispuesto en el artculo 1430. Hay tambin resolucin extrajudicial en las
situaciones previstas en el segundo prrafo del artculo 1429, en el primer
prrafo del artculo 1431, en el artculo 1432 y en el primer prrafo del artculo
1433. Podra decirse del anlisis de estos casos que hay resolucin
extrajudicial cuando la ley establece que la resolucin opera de pleno derecho
y no exige la interposicin de una demanda para ese fin. En caso contrario
cabe invocar la resolucin extrajudicialmente pero sta slo opera luego de una
demanda y de la correspondiente sentencia firme declarndola fundada. El
artculo 1428 del Cdigo Civil describe una situacin en la que la resolucin
puede invocarse extrajudicialmente pero requiere luego de una demanda y de
una sentencia firme. Contempla, por lo tanto, un situacin de resolucin judicial.

Cmo se resuelve un contrato de compraventa de un bien inmueble por

razn de falta de pago? En opinin del suscrito si se ha pactado una condicin
resolutoria expresa cabra resolverlo de pleno derecho y extrajudicialmente,
siempre que se cumpla lo establecido en los artculos 1561 y 1562, o sea que
se dejen de abonar tres armadas, sucesivas o no, y el comprador no haya
pagado ms del 50% del precio pactado. Sin embargo si la venta se realiz por
escritura pblica y se ha inscrito en el Registro de la Propiedad Inmueble se
tiene que interponer una demanda judicial en la va del proceso de
conocimiento, para que la sentencia firme deje sin efecto la escritura y la
inscripcin. Y mientras se tramita la demanda es tambin imprescindible
anotarla en el Registro para notificar a terceros y stos no puedan esgrimir a su
favor, en el caso de una transferencia subsiguiente, el principio de la buena fe
registral consagrado en el artculo 2014 del Cdigo Civil. De otro lado si no se
ha pactado una condicin resolutoria expresa se tiene que ir necesariamente a
la va judicial en cualquier situacin.
Cules son los efectos de la resolucin del contrato de compraventa
por falta de pago? Max Arias-Schreiber seala los siguientes: 1) El vendedor
debe devolver al comprador la parte del precio que ste pag; 2) Como el
comprador ha hecho uso del bien ste debe pagar al vendedor una
compensacin equitativa; 3) El vendedor recuperar el bien vendido; 4) El
comprador debe indemnizar al vendedor por los daos y perjuicios sufridos
(Op.cit., pgs. 77 y 78). Pero cabe una pregunta adicional, a qu momento se
retrotrae la resolucin, cuando se produce la causal o al momento del contrato
mismo? Conforme al artculo 1372 del Cdigo Civil al momento que se produce
la causal, pero qu ocurre si se pacta en contrario? En esa eventualidad se
tendra que estar a lo pactado tambin con arreglo al ltimo prrafo de dicho
artculo. Y finalmente, cundo prescribe la accin resolutoria? De acuerdo al
inciso 1 del artculo 2001 a los diez aos por tratarse de una accin personal.
Este plazo de diez aos se cuenta a partir del momento en que se produce la
causal que origina la accin resolutoria.
V.

ANLISIS DE LA PRUEBA Y ASPECTOS PROCESALES

En el presente caso la prueba fundamental estuvo constituida por el

texto original del contrato privado de compraventa, suscrito de una parte por el
esposo vendedor mas no por la esposa, y de la otra por la pareja compradora.
Igualmente los comprobantes suscritos por uno y otro de los cnyuges
vendedores fueron determinantes para crear conviccin en la Corte Suprema
en el sentido de que el marido y la mujer convinieron expresamente en vender,
en contra de lo que deca la segunda, Sin embargo no hubo la conviccin en la
misma corte de que los esposos compradores haban pagado ms del 50% del
precio pactado, a pesar que as lo afirmaron a lo largo del proceso e incluso
sealaron una cifra por encima de ese porcentaje. Por qu ese resultado
dismil?
El contrato privado de compraventa suscrito el 20 de julio de 1988 es un
documento que no contiene ninguna estipulacin especial. Se describe el
inmueble a transferirse y se indica el precio: US$ 45,000 de los que US$
13,750 fueron incluso pagados antes de la celebracin del contrato y el saldo

de US$ 31,250 deba pagarse en tres armadas, la primera de US$ 22,000 al 30

de mayo de 1989, la segunda por US$ 5,000 al 30 de agosto de 1989 y la
tercera por US$ 4,250 al 30 de diciembre de 1989, armadas que no
devengaban intereses. En el contrato se dej constancia que los compradores
se encontraban ocupando el inmueble desde el 1 de octubre de 1987. Que los
vendedores se obligaban a otorgar la respectiva escritura pblica el 30 de
mayo de 1989 contra la cancelacin de la armada de US$ 22,000. Por ltimo
se estipul que si los compradores dejaban de pagar las armadas, los
vendedores se reservaban el derecho para interponer la respectiva accin
judicial destinada al cobro del saldo del precio, sus intereses, daos y perjuicios
y gastos judiciales.
Los recibos de fojas 116, 117 y 118 por 100,000 intis, 50,000 intis y
150,000 intis respectivamente y reconocidos a fojas 143 fueron suscritos el 8
de septiembre, el 12 de octubre y el 30 de octubre de 1987, o sea antes de la
suscripcin del contrato privado de compraventa. De manera que tales
importes, convertidos a dlares norteamericanos a la tasa de cambio vigente
en cada fecha, eran imputables a la cuota inicial pagada con anterioridad al
contrato. Lo interesante de los tres recibos es que fueron firmados por la
demandante, doa Lotty Burckhardt de Linares y dos de ellos tambin por su
esposo, con expresa referencia al inmueble objeto del contrato de
compraventa. No cabe duda alguna, por consiguiente, que ambos esposos
convinieron en vender el inmueble. La entrega as como la aceptacin del
dinero a cuenta del precio es la evidencia irrefutable de ese acuerdo. Existe
tambin un recibo por US$ 10,750 otorgado por el demandante, scar Linares
Nez, con fecha 7 de julio de 1989, a cuenta de la armada de US$ 22,000 que
debi haberse entregado el 30 de mayo de 1989, y cuyo ejemplar en copia
certificada notarial corre a fojas 119 y 229.
Este recibo no fue reconocido por el demandante y presumiblemente por
esa razn no fue merituado por la Corte Suprema a pesar de que la firma a
primera vista parece corresponder a la de dicho demandante. Es importante
mencionar que la suma de US$ 13,750 ms los US$ 10,750 alcanzan a la
cantidad de US$ 24,500 que supera al 50% de US$ 45,000. En opinin del
suscrito los demandados acreditaron haber pagado ms del 50% del precio
estipulado pero el cuarto recibo se present en copia certificada notarial y no
en original, por lo que no fue tenido en consideracin. Esa omisin determin
que la demanda de resolucin de contrato de compraventa por falta de pago
fuera acogida por la Corte Suprema.
En cuanto a los aspectos procesales propiamente dichos el ms
importante fue la acumulacin de los procesos. Dicha acumulacin con arreglo
a los artculos 250 y siguientes del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912,
vigente al momento de interponerse las acciones, era procedente si se
cumplan los siguientes requisitos: 1) que hubiere conexin entre los juicios; 2)
que la cuestin jurdica a ventilarse fuera sustancialmente una sola aunque
fueren diversas las personas, cosas o acciones; 3) que los juicios estuvieren
sometidos al mismo procedimiento; y 4) que se solicitara con anterioridad al
fallo de primera instancia ante el juez que conoca el juicio ms antiguo. Como
puede verse de lo explicado la conexin entre los procesos era obvia por

tratarse de un solo problema, aunque con varias ramificaciones, derivado de un

contrato privado de compraventa sobre un mismo bien inmueble, siendo los
demandantes y los demandados de los procesos, las mismas personas que los
vendedores y compradores del contrato respectivamente. Adicionalmente
ambos juicios se tramitaron conforme al procedimiento ordinario y an no se
haba dictado sentencia en ninguno de los procesos. En ese sentido la
resolucin de acumulacin ante el juez que conoca del juicio ms antiguo fue
confirmada por la Corte Superior.
VI.

CRITICA DE LOS FALLOS

El problema fundamental de los casos analizados fue uno de probanza

ms que de interpretacin legal. La Corte Suprema fall correctamente cuando
desestim la demanda de nulidad del contrato de compraventa por la supuesta
no intervencin de la esposa. Este aspecto qued irrefutablemente desvirtuado
con los recibos que ella misma haba suscrito por las sumas pagadas a cuenta
del precio y que luego reconoci en el proceso, aunque quiso darles una
significacin distinta de la expresada en su contenido. El consentimiento no
slo se manifiesta con la firma de los documentos formales de compraventa.
Tambin puede evidenciarse mediante otras acciones y la recepcin de dinero
en pago parcial del precio, sin lugar a dudas es una manera de expresar el
consentimiento. Al respecto cabe considerar que con arreglo al artculo 141 del
Cdigo Civil la manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es
expresa cuando se formula oralmente, por escrito o por cualquier otro medio
directo. Es tcita, cuando la voluntad se infiere indudablemente de una actitud
o de circunstancias de comportamiento que revelan su existencia.
Por ello es inexplicable que en los fallos de primera y segunda instancia
se pretendiera inferir, por las fechas de los comprobantes, que las sumas de
dinero recibidas no eran imputables al precio ni evidenciaban el acuerdo de
ambos esposos a realizar la compraventa. Eso con mayor razn, cuando en el
mismo contrato de compraventa, el esposo firmante seal haber recibido la
suma de US$ 13,750, antes de su celebracin formal.
Sin embargo el suscrito est en desacuerdo con el criterio de la Corte
Suprema de no haber merituado el recibo por US$ 10,750 suscrito por el
esposo demandante, suma con la que los demandados acreditaron haber
pagado ms del 50% del precio pagado. Es cierto que no se present un
documento original sino exclusivamente una copia certificada notarial y sta no
fue reconocida por el demandante. En ese aspecto los demandados
cometieron un error procesal al no haber solicitado el reconocimiento de la
copia certificada notarial de dicho recibo al amparo del artculo 421 del Cdigo
de Procedimientos Civiles. Sin embargo al margen de dicho error la Corte
Suprema no tuvo en cuenta el artculo 433 de dicho cuerpo de leyes en virtud
del cual los documentos no reconocidos tendrn el valor que les asigne el
prudente arbitrio del juez.
En este caso haba que tener en cuenta el contenido del recibo, su
ntima relacin con la transaccin y la similitud de la firma que resultaba
virtualmente idntica a la firma del esposo demandante en sus otros escritos.

Sobre este particular debe tenerse en cuenta la siguiente opinin de Francesco

Carnelutti, que si bien fue escrita en la segunda dcada del presente siglo,
cuando los medios de reproduccin documental era todava muy rudimentarios,
sigue teniendo vigencia por su hondura lgica: El momento crtico para la
conformidad con la verdad (fidelidad) del documento es, naturalmente, el acto
de su formacin. El documento es infiel, cuando est formado de manera
distinta de la verdad. (Autor citado, La Prueba Civil, Ediciones Arayo, Buenos
Aires, 1955). La Corte Suprema no relacion el contenido del documento con
los hechos controvertidos objeto de las diversas acciones acumuladas y que
debieron haber conducido a la conviccin de que hubo compraventa y de que
hubo pago por encima del 50% del precio. El problema indiscutiblemente se
debi a que con posterioridad a la celebracin del contrato, por razones no
explicitadas por las partes del proceso, surgi un desacuerdo que condujo a
una litis absurda en su origen, en su evolucin y en su desenlace.
En conclusin, en opinin del autor, la Corte Suprema no slo debi
haber desestimado la demanda de nulidad de contrato de compraventa sino
tambin la de resolucin del mismo contrato por falta de pago, dejando a salvo
la accin de los demandantes y vendedores para que ejerzan su derecho de
cobrar el saldo del precio no pagado ms intereses legales y costas, as como
una indemnizacin por el tiempo que el inmueble fue utilizado desde su entrega
a los compradores hasta la cancelacin del monto adeudado.
Sin embargo no fue as. Por consiguiente se puede formular la siguiente
sumilla del caso en cuestin;: Cuando se vende un bien inmueble social para
cumplir la exigencia establecida en el artculo 315 del Cdigo Civil en el sentido
de que marido y mujer consientan la transaccin, no es indispensable la firma
de los dos cnyuges en el contrato, si la voluntad de ambos es demostrada por
otros medios, tales como la recepcin conjunta de dinero a cuenta del precio
pactado. Pero si los compradores no demuestran haber pagado ms del 50%
de dicho precio procede la resolucin del contrato, debiendo los demandantes
vendedores devolver a los demandados compradores las sumas recibidas a
cuenta de dicho precio.
BIBLIOGRAFA
1.

TEXTOS DE CARCTER GENERAL

1.
Bonnecase, Julien.- Elementos de Derecho Civil, Tomo II,
Derecho de las Obligaciones de los Contratos y del Crdito, Editorial Jos M.
Cajica, Jr. Mxico.
2.
Borda, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil Argentino, Contratos
I, 2 Edicin Actualizada, Editorial Perrot, Buenos Aires, Argentina.
3.
Colin, Ambrosio y Capitant, H.- Curso Elemental de Derecho Civil,
tomo I, Introduccin, Estado Civil, Domicilio y Ausencia, Madrid, Editorial Reus,
1975.

4.
Cornejo, ngel Gustavo.- Cdigo Civil, Exposicin Sistemtica y
Comentario, tomos I y II, Lima, 1938,
5.
Enneccerus, Ludwig; Kipp. Theodor; Wolff, Martin.- Tratado de
Derecho Civil, Derecho de Familia, Traduccin de la 20 Edicin Alemana,
Volumen I, El Matrimonio, Segunda Edicin, Bosch, Casa Editorial S.A.,
Barcelona, Espaa.
6.
Enneccerus, Ludwig; Kipp, Theodor; Wolff, Martin.- Tratado de
Derecho Civil, Derecho Civil (Parte General), Traduccin de la 39 Edicin
Alemana, Volumen Segundo.- Nacimiento, Extincin y Modificacin de los
Derechos Subjetivos.- Pretensiones y Excepciones.- Ejercicio y Aseguramiento
de los Derechos.- Segunda Parte, Bosch, Casa Editorial, Barcelona, Espaa.
7.
Ghersi, Carlos Alberto, colaboradores Di Prospero, Mariana y
Vergara, Leandro.- Derecho Civil, Parte General, Editorial Astrea de Alfredo y
Ricardo DePalma SRL.
8.
Josserand, Louis.- Derecho Civil, tomo II, Volumen I, Teora
General de las Obligaciones, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica Bosch y
Ca., Editores, Buenos Aires, Argentina, 1950.
9.
Josserand, Louis.- Derecho Civil, tomo III, Volumen I, Los
Regmenes Matrimoniales, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Bosch y Ca.
Editores, Buenos Aires, Argentina.
10.
Mazeaud Henri y Len, Mazeaud. Lecciones de Derecho Civil,
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Argentina, 1978.
11.
Revoredo Marsano, Delia, Muoz Ziches, Jorge, Roncalla
Cayetano Idania.- Cdigo Civil, Antecedentes Legislativos, Comparacin con el
Cdigo Civil de 1936, Exposicin de Motivos y Comentarios, Lima, 1988.
12.

Torres Vsquez, Anbal, Cdigo Civil, Tercera Edicin, Lima, 1996.

II

TEXTOS DE LA MATERIA

1.
Arias-Schreiber Pezet, Max; Crdenas Quirs, Carlos; AriasSchreiber Montero, ngela y Martnez Coco, Elvira, Exgesis del Cdigo Civil
Peruano de 1984, tomo I, 2 Edicin. Contratos Parte General, Ediciones
Librera Studium, Lima, 1987.
2.
Arias-Schreiber Pezet, Max; Crdenas Quirs, Carlos; AriasSchreiber Montero, ngela y Martnez Coco, Elvira, Exgesis del Cdigo Civil
Peruano de 1984, tomos II y III (Contratos Nominados), Ediciones San
Jernimo, 2da. Edicin, Lima, 1989.

3.
Arias-Schreiber Pezet, Max; Arias-Schreiber M. ngela y Plcido
Vilcachagua, Alex.- Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984, tomo VII
Derecho de Familia, Gaceta Jurdica Editores, Lima 1997.
4.
Borda, Guillermo A.- Manual de Derecho de Familia, Novena
Edicin Actualizada, Editorial Perrot, Buenos Aires Argentina.
5.
Castaeda, Jorge Eugenio.- El Derecho de los Contratos, tomo I,
Teora General de los Contratos, Departamento de Publicaciones de la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima,
1966.
6.
Cifuentes Santos, Negocios Jurdicos,
Nulidades, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1986.

Estructura,

Vicios,

7.
De la Puente y Lavalle, Manuel.- El Contrato en General.Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil, Tomos I al VI,
Biblioteca para leer el Cdigo Civil, Pontificia Universidad Catlica del Per,
Lima, 1991y 1993.
8.
Dez-Picazo, Luis.- Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial,
Volumen II, Las Relaciones Obligatorias, Quinta Edicin, Editorial Civitas,
Madrid, Espaa, 1996.
9.
Len Barandiarn, Jos, Manual del Acto Jurdico, Imprenta de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1991.
10.
Len Barandiarn, Jos.- Contratos en el Derecho Civil Peruano.
Tomo I, Comisin Administradora del Fondo Editorial de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1965.
11.
Osterling Parodi, Felipe; Las Obligaciones, Biblioteca para leer el
Cdigo Civil, Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1988.
12.
Osterling Parodi, Felipe; Castillo Freyres Mario.- Tratado de las
Obligaciones, Tomos I al IV, Biblioteca para leer el Cdigo Civil, Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima, 1988.
13.
Rubio Correa, Marcial; Vidal Ramrez, Fernando; Cardenas
Quirs, Carlos y otros que tratan diversos temas, entre ellos la Teora General
del Acto Jurdico (Vidal Ramrez, Fernando) y el pago con ttulos valores
(Crdenas Quirs, Carlos), Biblioteca para leer el Cdigo Civil.
14.
Vidal Ramrez, Fernando.- Tratado de Derecho Civil, tomo III,
Volmenes I y II, Acto Jurdico, Cultural Cuzco S.A. Editores, Lima.
III.

LIBROS Y ARTCULOS SOBRE LA MATERIA.-

1.
Barasi, Ludovico.- Anulacin, resolucin, rescisin y receso
unilateral. La Justicia, Revista Mensual de Legislacin y Jurisprudencia. Tomo
XVII, N 281, Mxico. 1951.
2.
Boffi Boggero, Luis M., La Teora General de los Actos Jurdicos
en el Cdigo Civil, anteproyecto del Dr. Bibiloni y proyecto de la Comisin
Reformadora.- Anales de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Universidad de La Plata, tomo XV, Ao 1944, La Plata, Argentina.
3.
Carnelutti Francesco.- La Prueba Civil, Ediciones Aray, Buenos
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4.
Fernndez Cruz, Gastn, La Obligacin de enajenar y el Sistema
de Transparencia de la Propiedad Inmueble en el Per, Themis Revista de
Derecho, Lima, 1994.
5.
Forno Flrez, Hugo.- El Principio de la Retroactividad de la
Resolucin Contractual, Themis Revista de Derecho, Lima, 1994.
Martnez Coco, Elvira.- Ensayos de Derecho Civil I, Editorial San
Marcos, Lima, 1997.

DERECHO MINERO
LA CONTENCIN ADMINISTRATIVA MINERA ES
IRRECUSABLE - Jorge Basadre Ayulo

MANDATORIA E

LA CONTENCIN ADMINISTRATIVA
IRRECUSABLE (Jorge Basadre Ayulo)

MINERA

ES

MANDATORIA

Las resoluciones administrativas no pueden ser materia de impugnacin ante el

Poder Judicial si es que no causan estado, por lo que no cabe iniciar una
accin contenciosa administrativa cuando no se ha agotado la va
administrativa correspondiente. El autor analiza un caso en materia de Derecho
Minero donde se discute si la resolucin impugnada judicialmente ha causado
estado.
I. ANTECEDENTES
Corporacin Minera Castrovirreyna S.A. denunci en la va
administrativa, a Castrovirreyna Compaa Minera S.A. para que le pague la
suma de US$ 4501,208.08 por introduccin en derecho minero ajeno sin
autorizacin, segn consta del recurso de 27 de octubre de 1986, y que fuera
presentado ante la Jefatura Regional de Minera de Huancavelica sobre sus
denuncios Beatricita y Demasa Beatricita que estaban debidamente
inscritos a su favor.
Ordenado el peritaje y la valorizacin de ley, se emiti el dictamen
respectivo el 30 de octubre de 1987 por lo que la denunciado
administrativamente procedi a impugnarlo y a tal efecto acompa la
valorizacin que estimaba correcta de los minerales supuestamente extrados
de esas concesiones, una de ellas por demasa. En este recurso administrativo,
seal la denunciada que como el peritaje estableci que slo hay
internamiento en el denuncio Demasa Beatricita 85 (y no en el denuncio
Beatricita V), slo tena obligacin de pagar por los minerales extrados
despus del 1 de agosto de 1986 que era la fecha del dictado del auto de
amparo recado en este expediente y no al pago de los minerales extrados en
los aos 1979, 1980, 1981, 1982, 1983, 1984 y parte de 1986 como as lo
estableci el referido peritaje.
El 16 de diciembre de 1987, la Jefatura Regional de Minera de
Huancavelica declar fundada la denuncia administrativa por introduccin en
derecho minero ajeno promovida por Corporacin Minera Castrovirreyna en su
denuncio Demasa Beatricita 85 y orden pagar a Castrovirreyna Compaa

Minera S.A. la suma de US$ 4501,218.08 conforme a la siguiente liquidacin

que corre en el expediente administrativo:
US$ 2250,606.40 por minerales indebidamente extrados de las
concesiones;
US$ 2250,606.40 por la suma doblada que manda pagar la
Jefatura Regional de Minera pagar por internamiento doloso.
La citada resolucin administrativa fue apelada y concedida en ambos
efectos la alzada a la Direccin de Concesiones del Ministerio de Energa y
Minas.
El 02 de marzo de 1988 Castrovirreyna Compaa Minera S.A. solicit a
la Direccin de Concesiones que como haba deducido ante el Consejo de
Minera la nulidad del denuncio Demasa Beatricita 85, por prematuro, se
reservara el trmite y la resolucin del procedimiento de internamiento hasta
que el Consejo de Minera se pronunciara sobre dicha nulidad, a lo cual
accedi la Direccin de Concesiones.
Al expedirse la resolucin del Consejo de Minera nmero 063-88 del 30
de mayo de 1988, que declara nulo e inadmisible el denuncio Demasa
Beatricita 85, ordenando su cancelacin y archivamiento definitivo. La
denunciada solicit a la Direccin de Concesiones el 30 de setiembre de 1988
que revoque la resolucin jefatural del 16 de diciembre de 1987 y declar
infundada la denuncia de internamiento formulada en autos.
La solicitud antes referida fue remitida a la Divisin Legal de la Direccin
de Concesiones y un abogado de sta emiti un informe favorable a dicha
solicitud. Sin embargo, este informe no fue aprobado por el doctor Carlos
Gutirrez Guardia, Jefe de la Divisin Legal, ni por el doctor Hugo Meza Ponte,
Director de Concesiones Mineras, quienes encargaron el caso sub-litis a otro
letrado de la Divisin Legal.
En el mes de diciembre del ao 1988, la sociedad denunciante present
en el expediente de internamiento en auto precautelatorio del 29 juzgado de
primera instancia, dictado en una accin de amparo planteada por dicha
empresa contra la resolucin nmero 063-88 del Consejo de Minera. Este
precautelatorio, que despus fue apelado por el Procurador Pblico en
representacin del Estado, suspendi la aplicacin de la resolucin nmero
063-88 del Consejo de Minera.
Utilizando como argumentos legales el precitado auto precautelatorio y
la sentencia dictada por el juzgado de primera instancia el 22 de diciembre de
1988 en la accin de amparo, que declar fundada la demanda e inaplicable y
sin efecto jurdico la resolucin nmero 063-88 del Consejo de Minera,
disponiendo que contine el trmite del denuncio Demasa Beatricita 85 la
Corporacin Minera Castrovirreyna S.A. solicit a la Direccin de Concesiones
que confirme la resolucin de la Jefatura Regional de Minera y declare
fundada la denuncia de internamiento indebido.

En base al argumento a que se contrae la resolucin nmero 063-88 del

Consejo de Minera, no debera tenerse en cuenta para resolver el
internamiento solicitado, pues la sentencia judicial de primera instancia de 22
de diciembre de 1988 ha declarado inaplicable y sin efecto legal dicha
resolucin, ordenando mas bien que continuara el trmite del denuncio
Demasa Beatricita 85, la Divisin legal opin mediante informe nmero 02789-EM-DCM/L que se declarara infundada la apelacin de Castrovirreyna
Compaa Minera S.A. contra la resolucin jefatural de 16 de diciembre de
1987 y que se confirmara sta, como si dicha sentencia judicial hubiese
quedado consentida y constituyese en cosa juzgada.
Sustentndose en el informe legal anterior, el 16 de enero de 1989 el
Director de Concesiones Mineras, suscribe la resolucin que declara infundada
la apelacin de autos y conforme a la resolucin jefatural de 16 de diciembre de
1987. Esta resolucin y su informe legal sustentatorio no fue notificado sino
hasta mucho tiempo despus a las partes.
Ante estos hechos el 2 de febrero de 1989 la asesora legal de la
Direccin General de Minera, expidi un informe opinando en el sentido de que
mientras el ttulo del derecho minero materia del internamiento (Demasa
Beatricita 85) se encuentre anulado por el Consejo de Minera (resolucin
nmero 063-88), ltima instancia administrativa minera, la misma que todava
se encontraba discutindose en el Poder Judicial, el procedimiento de
internamiento no podra proseguir, ya que primero debe resolverse la preexistencia del ttulo en forma definitiva, para luego concluir si existe o no el
internamiento.
La Direccin General de Minera emiti la resolucin respectiva haciendo
suya la opinin de su asesora legal y puso sta en conocimiento de la
Direccin de Concesiones el 7 de febrero de 1989.
El 2 de febrero de 1989 Castrovirreyna Compaa Minera S.A. solicit a
la Direccin de Concesiones que suspenda el trmite administrativo y reserve
la resolucin final en el expediente de internamiento hasta que se resuelva con
sentencia definitiva de la Corte Suprema la accin de amparo planteada por
sta.
En este recurso, la denunciante afirm que tiene conocimiento que la
Divisin Legal de la Direccin de Concesiones Mineras est elaborando un
informe en el sentido que se declare infundada la apelacin interpuesta contra
la resolucin jefatural del 16 de diciembre de 1987 y que se confirme esta
resolucin jefatural, que declara fundada la denuncia de internamiento de la
denunciante y ordene el pago por Castrovirreyna Compaa Minera S.A. a sta
de la suma de US$ 4501,212.02. Adems, ella expresa en el mencionado
recurso que el precipitado informe legal podra provocar que la Direccin de
Concesiones expida una resolucin en ese mismo sentido, lo que constituira
un flagrante desacato a la resolucin nmero 063-88 que por unanimidad dict
el Consejo, la misma que mantiene plena vigencia.

Finalmente, basada en el informe nmero 306-89-EM-DCM/L de la

Divisin Legal, la Direccin de Concesiones expidi resolucin el 10 de marzo
de 1989, en el sentido que habiendo sobrevenido una cuestin contenciosa
sobre los antecedentes de la causa que se tramita en esta jurisdiccin,
suspndase el procedimiento hasta que el Poder Judicial resuelva en forma
definitiva.
El 4 de diciembre de 1989, es decir, casi un ao despus, fue notificada
a la denunciada por correo, oficial y formalmente, la resolucin de la Direccin
de Concesiones del 16 de enero de 1989, que declara infundada la apelacin
interpuesta y confirma la resolucin jefatural del 16 de diciembre de 1987.
El 13 de diciembre de 1989, es decir, dentro del plazo legal, la
denunciada interpuso recurso de revisin contra la precitada resolucin de la
Direccin de Concesiones Mineras, indicando en dicho recurso, por error
involuntario, que el recurso de revisin lo interpone contra la resolucin de 16
de julio de 1989 y contra el informe legal que le sirve de sustento por
considerar que est parcializado.
El error involuntario aludido motiv el escrito de la denunciada de 17 de
enero de 1990 en el que aclara que el recurso de revisin oportunamente
interpuesto es contra la resolucin de la Direccin de Concesiones de 16 de
enero de 1989. En este mismo escrito, la parte interesada dej constancia que
la notificacin de la resolucin recurrida contravino lo dispuesto por la
resolucin consentida y ejecutoriada del 10 de marzo de 1989, la misma que
orden suspender el procedimiento de internamiento hasta que el Poder
Judicial emita un pronunciamiento definitivo.
El 24 de enero de 1990, la Direccin de Concesiones, en base a un
informe legal sustentatorio, emiti la resolucin concediendo el recurso de
revisin en ambos efectos, por haber sido interpuesto dentro del trmino de ley
y en la forma legal pertinente.
El 31 de agosto de 1989, la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de
Lima revoc la sentencia que declar fundada la accin de amparo de la
denunciante, la misma que la declara improcedente, por no haber agotado la
Corporacin la va previa contra la resolucin del Consejo de Minera nmero
063-88, que fue la accin contencioso administrativa posterior.
Esta resolucin de vista fue recurrida en nulidad por la Corporacin
Minera Castrovirreyna S.A.
Ante solicitud expresa de la denunciada, el 22 de junio de 1990 el
Consejo de Minera resolvi que se suspenda la tramitacin de la causa minera
sobre internamiento, hasta que la Corte Suprema de la Repblica se pronuncie
definitivamente sobre el derecho que corresponde a las partes.
El 23 de julio de 1991 la Segunda Sala Civil de la Corte Suprema declar
haber nulidad en la sentencia de vista y, reformando la misma, confirm la
apelada que declar fundada la accin de amparo interpuesta por la

Corporacin Minera Castrovirreyna S.A. y, en consecuencia declar, inaplicable

y sin efecto la resolucin nmero 063-88-EM-CM del Consejo de Minera,
debiendo la autoridad minera disponer que contine el trmite del denuncio
(Demasa Beatricita 85). Esta ejecutoria fue expedida por mayora (cuatro
votos), existiendo un voto singular en el sentido de que se declare no haber
nulidad en la sentencia de vista.
La ejecutoria suprema se sustenta bsicamente en que se ha
conculcado el derecho constitucional de la Corporacin Minera Castrovirreyna
S.A., al procedimiento previsto de antemano por la ley y a la seguridad jurdica,
segn interpretacin extensiva del pargrafo 1) del inciso 20 del artculo 2 de
la Constitucin de 1979 entonces vigente. En realidad, no se haba violado, al
solicitar Castrovirreyna Compaa Minera S.A. la nulidad del denuncio
(Demasa Beatricita 85), ningn derecho constitucional de la denunciante,
pues no haba existido desviacin de la jurisdiccin predeterminada por la ley ni
sometimiento a procedimientos distintos a los taxativa y previamente
establecidos por ley.
El 11 de mayo de 1992 el Consejo de Minera, recogiendo la
fundamentacin de hecho y de derecho invocada por escrito y en el informe
oral por Castrovirreyna Compaa Minera S.A., declara de oficio mediante
resolucin nmero 020-02-EM/CM la nulidad de actuados en el expediente de
internamiento, desde la diligencia de inspeccin ocular efectuada a partir del 30
de abril de 1987, y nulo todo lo actuado posteriormente, ordenando la
devolucin del expediente de internamiento, desde la diligencia de inspeccin
ocular, efectuada a partir del 30 de abril de 1987, y nulo todo lo actuado
posteriormente, ordenando la devolucin del expediente de internamiento a la
autoridad competente para que realice una nueva diligencia de inspeccin
ocular, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 258 de la Ley General
de Minera vigente de ese entonces conforme al Decreto Legislativo N 109.
En esta resolucin, el Consejo de Minera consider que en la diligencia
de inspeccin ocular, no se tuvo en cuenta todos los derechos mineros
involucrados en el problema de internamiento alegado, debiendo en ese
momento realizarse una nueva diligencia de inspeccin ocular por el perito que
se designe, la que debera comprender un relacionamiento de los nueve
derechos mineros involucrados y un levantamiento topogrfico de labores en el
rea (diligencias de campo), es decir un relacionamiento as como un estudio
integral de los ttulos de los derechos mineros existentes.
II. LA DEMANDA CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA
El 31 de julio de 1992 la Corporacin Minera Castrovirreyna S.A.
interpuso accin contencioso administrativa ante la Segunda Sala Civil de la
Corte Superior de Lima la misma que estaba de turno al incoarse la demanda
solicitando por va judicial la nulidad e insubsistencia de la resolucin nmero
020-92-EM/CM del Consejo de Minera de 11 de mayo de 1992 y la nulidad
absoluta de la resolucin de 24 de enero de 1990 expedida por la Direccin de
Concesiones, que concedi el recurso de revisin en el procedimiento
administrativo de internamiento en el que intervinieron las partes.

La accionante fund su demanda en los artculos 176, 177, 179 inciso

1,258 y 259 de la Ley General de Minera en esa poca (D.Leg. N 109), y
artculos 113 y 114 de su reglamento, referidos a la accin contencioso
administrativa y su tramitacin, a las atribuciones del Consejo de Minera, a las
denuncias por internamiento, a su tramitacin y a la jurisdiccin minera.
En cuanto a los fundamentos de hecho, la Corporacin Minera
Castrovirreyna S.A. sostuvo en su demanda, que se encuentra concluido el
procedimiento administrativo y que el recurso de revisin presentado por
Castrovirreyna Compaa Minera S.A. en el expediente de internamiento fue
interpuesto, a su criterio extemporneamente, pues la resolucin de la
Direccin de Concesiones de 16 de enero de 1989, notificada el 4 de diciembre
de 1989 por la va postal, la conoca esta sociedad desde el 17 de marzo de
1989 fecha en que solicit copias certificadas de la misma.
Adems, la Corporacin Minera Castrovirreyna S.A. invoc como
fundamento de su demanda, el hecho que el 13 de diciembre de 1989 la
demandada interpusiera recurso de revisin contra la resolucin de la Direccin
de Concesiones de 16 de julio de 1989 y el 17 de enero de 1990 interpusiera el
recurso de revisin contra la resolucin de la Direccin de Concesiones de 16
de enero de 1989, es decir en forma extempornea, lo que la Direccin de
Concesiones, o en todo caso el Consejo de Minera debi aclarar la omisin
incurrida oportunamente.
Esta demanda de accin contencioso administrativa fue planteada contra
Castrovirreyna Compaa Minera S.A. a Empresa Comercializadora de
Productos Mineros S.A. Mimpeco, como comercializadora, el Consejo de
Minera, y Societe Minera Metalrgica Pearroya como comercializadoras.
Adems, solicitan que los codemandados paguen en forma solidaria la
suma de US$ 5000,000.00 por concepto de indemnizacin de acuerdo al
artculo 109 de la Ley General de Minera.
III. LA CONTESTACIN A LA DEMANDA
La accin contenciosa administrativa fue notificada a las partes y a tal
efecto Castrovirreyna Compaa Minera S.A. contest la accin incoada
solicitando que sta era inadmisible e improcedente pues el pronunciamiento
administrativo no estaba an concluido desde el momento que el Consejo de
Minera haba declarado de oficio, a travs de la resolucin nmero 070-92EM/CM del 11 de mayo de 1992 la nulidad de actuados en dicho proceso
desde la diligencia de inspeccin ocular efectuada a partir del 30 de mayo de
1987 y nulo todo lo actuado posteriormente y haba ordenado la devolucin del
expediente de internamiento a la autoridad competente para que efecte una
nueva diligencia de inspeccin ocular de acuerdo al artculo 258 de la Ley
General de Minera de entonces que era el D. Leg. 109.
Castrovirreyna Compaa Minera S.A. sostuvo que tanto el artculo 240
de la Constitucin de 1979 como los artculos 176 del Decreto Legislativo 109,

114 de su Reglamento y 157 del Texto nico Ordenado de la Ley General de

Minera (D.S. N 014-92-EM) establecer clara y meridianamente que la accin
contenciosa administrativa procede contra las resoluciones del Consejo de
Minera que causen estado, es decir, una vez concluido el proceso
administrativo minero con resolucin definitiva del Consejo de Minera.
IV. DICTAMEN FISCAL EN LA CORTE SUPERIOR
El dictamen fiscal expedido el 29 de octubre de 1993 por la segunda
fiscala superior civil de Lima opina que se declare fundado en parte la
demanda de autos, en los extremos que persigue la nulidad de las dos
resoluciones administrativas sealadas, as como el pago solidario que deben
hacer los demandados a favor de la actora por US$ 4501,212.28
reproducindose casi al pie de la letra los fundamentos de la actora.
V. LA SENTENCIA DE LA CORTE SUPERIOR
Tramitado el proceso con arreglo a ley y con el expediente administrativo
de internamiento a la vista, la segunda sala civil de la Corte Superior de Lima el
1 de julio de 1994 expidi sentencia declarando fundada en parte la demanda
y en consecuencia nulas las resoluciones nmeros 02-92-EM/CM del 11 de
mayo de 1993 expedida por el Consejo Superior de Minera y la resolucin del
24 de enero de 1990 de la Direccin de Concesiones, ordenando que pague la
suma de US$ 4501,212.08 mandada abonar por la resolucin jefatural del 16
de diciembre de 1987, confirmada por resolucin de la Direccin de
Concesiones del 16 de enero de 1989 cuyo valor se reitera, ms los intereses
legales y costas. Declar as mismo infundada la demanda dirigida contra
MINPECO y Pearroya por daos y perjuicios.
El sustento de la sentencia dictada por la Corte Superior de Lima es en
el fondo el escrito presentado a la Direccin de Concesiones del 2 de febrero
de 1989 presentado por la demandada, el mismo que es definitorio para
establecer las consecuencias jurdicas de las resoluciones comentadas.
La segunda sala civil consider que a travs de ese escrito la
demandante puso de manifiesto que ya conoca el contenido de la resolucin
de la Direccin de Concesiones del 16 de enero de 1989 y que por lo tanto, el
recurso de revisin del 17 de enero va aclaracin del escrito del 13 de
diciembre de 1989 carece de mrito suficiente para su credibilidad, por la razn
anotada y porque presentado el recurso de 13 de diciembre de 1989 no poda
apelarse de una resolucin no pronunciada, deviniendo en improcedente la
aclaracin efectuada despus de un ao, esto es, el 17 de enero de 1990.
Al establecer estos considerandos, la sentencia concluye que la
resolucin de la Direccin de Concesiones del 16 de enero de 1989 adquiri la
categora de consentida, al no haber agotado oportunamente la demandada el
trmite administrativo. Siendo nula la resolucin de la Direccin de
Concesiones de 24 de enero de 1990 tambin lo es la N 020-92-EM/CM del
Consejo de Minera de 11 de mayo de 1993.

Los fundamentos legales de la sentencia son los mismos que se citan en

la demanda, agregndose, adems el artculo 267 de la Ley General de
Minera, segn la cual son nulos de pleno derecho los actos administrativos
contrarios a la Constitucin Poltica y a las leyes. Adicionalmente, la sentencia
cita como fundamentos legales los artculos 113 y 114 del D.S. N 014-92-EM
(Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera).
El razonamiento jurdico que hace la Segunda Sala Civil de la Corte
Superior es totalmente errado pues de tener asidero legal significara que el
acto formal de la notificacin no sirve para nada, vulnerndose as lo dispuesto
en el Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos (D.S. N 02-94-JUS), en el Cdigo Procesal Civil y en la propia
Ley General de Minera (D.S. N 014-92-EM).
En efecto de acuerdo a este criterio, si la demandada conoca desde el 2
de febrero de 1989 la resolucin de la Direccin de Concesiones, desde esa
fecha se debi computar el plazo para interponer el recurso de revisin contra
la misma, siendo ya innecesaria su notificacin regular y formal, la que recin
se produjo el 4 de diciembre de 1988 fecha a partir de la cual comienza en
realidad a computarse el plazo para la interposicin del recurso de revisin.
Este razonamiento es evidentemente errneo.
Lo cierto es que se interpuso el respectivo recurso de revisin contra la
resolucin de la Direccin de Concesiones dentro del plazo de ley. Por eso es
que concedi la alzada la Direccin de Concesiones y por eso es que no
declar nulo el concesorio el Consejo de Minera, pasando a examinar el fondo
del asunto controvertido.
Con fecha 27 de octubre de 1994 Castrovirreyna Compaa Minera S.A.
interpuso recurso de nulidad contra la sentencia de la Segunda Sala Civil de la
Corte Superior de Lima. El expediente fue emitido con arreglo a ley.
VI. EL DICTAMEN FISCAL EN LA CORTE SUPREMA
El dictamen fiscal supremo estableci que se revoque el fallo apelado y
reformndolo se declare inadmisible la demanda ya que a criterio del Ministerio
Pblico la resolucin impugnada fue dictada en uso de las atribuciones fijadas
por el artculo 268 del Decreto Legislativo 109 admitindose que la norma que
no pone fin al procedimiento no causa estado. La demanda resulta pues
inadmisible a criterio del representante del Ministerio Pblico.
VII. LA SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA
El 3 de noviembre de 1995 la Corte Suprema de la Repblica, de
acuerdo al dictamen fiscal, sentenci que la notificacin de la resolucin de
diecisis de enero de mil novecientos ochentinueve de la Direccin de
Concesiones Mineras se hizo por correo certificado a Castrovirreyna Compaa
Minera Sociedad Annima el cuatro de diciembre de mil novecientos
ochentinueve, conforme aparece a fojas mil sesentitrs del expediente
administrativo, debiendo anteponerse al trmino para impugnar los seis das de

notificacin postal que indica el artculo doscientos setentinueve del Decreto

Legislativo ciento nueve; que si bien el recurso de revisin de fojas mil
sesenticuatro expres que haca valer contra resolucin de la Direccin de
Concesiones Mineras de diecisis de julio de mil novecientos ochentinueve,
inexistente, debe tomarse en cuenta que fue un error, que se hizo valer dentro
de trmino, que no haba otra resolucin susceptible de impugnacin va
recurso de revisin y que ste estaba referido a lo resuelto por la expresada
Direccin en la denuncia sobre internamiento, que inequvocamente se refera
a la expedida el diecisis de enero de mil novecientos ochentinueve,
habindose rectificado el error material mediante recurso de fojas mil
sesentisis del mismo acompaado; que en consecuencia no hay nulidad en el
concesorio del recurso de revisin dado lo dispuesto por el artculo ciento tres
del Texto nico Ordenado del Decreto Ley veintisis mil ciento once; que por
otro lado, no podra haberse interpuesto accin sobre nulidad de la resolucin
cero veinte noventids EM/CM del once de mayo de mil novecientos
noventids, obrante a fojas siete, por cuanto no constituye resolucin final que
cause estado en la va administrativa porque al anular parte de los actuados
est retrotrayendo el proceso administrativo a una etapa anterior, con lo que no
se le pone trmino, siendo de aplicacin al caso las claras disposiciones del
artculo doscientos cuarenta de la Constitucin de mil novecientos setentinueve
vigente en dicha ocasin, reproducido con similar alcance por el artculo ciento
cuarentiocho de la constitucin de mil novecientos noventitrs, el artculo ciento
setentisis del Decreto Legislativo ciento nueve y el artculo ciento catorce del
Reglamento de la Ley General de Minera Decreto Supremo nmero cero
veinticinco-ochentids-EM/CM; declararon nula la sentencia de vista de fojas
trescientos treinta, su fecha primero de agosto de mil novecientos
noventicuatro, insubsistente todo lo actuado e inadmisible la demanda de fojas
cincuenticinco; en los seguidos por Corporacin Minera Castrovirreyna
Sociedad Annima contra Castrovirreyna Compaa Minera Sociedad Annima
sobre impugnacin de resolucin administrativa y otros; y los devolvieron.
VIII. DEVOLUCIN Y ARCHIVAMIENTO DE LOS ACTUADOS
La Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Lima orden el 12 de
febrero de 1996 tener los autos referidos por devueltos y archivar los de la
materia por secretara.
IX. EL PROBLEMA JURDICO EN DEBATE JUDICIARIO
En el expediente judicial con el agregado administrativo tantas veces
citado se ofrecen al estudioso las siguientes interrogantes de gran contenido
jurdico: Ha causado estado la resolucin 02092 recado en el expediente
administrativo que se ha tenido a la vista de esta causa? Puede iniciarse la
accin contenciosa administrativa cuando este agotamiento no ha ocurrido?
Es mandatorio cumplir con esta supuesta escalera de pisadas
administrativas? O son stas simplemente voluntarias y no de acatamiento
voluntario para las partes?
La respuesta a estas interrogantes son muy simples alrededor del texto
minero: si no acusa estado una resolucin administrativa, la misma no puede

ser materia de impugnacin judicial ante el Poder Judicial conforme lo

estableca el Decreto Legislativo nmero 109 y ahora est referida en el Texto
nico Ordenado de la Ley General de Minera la misma que debe concordarse
con el nuevo texto del Cdigo Procesal Civil que rige actualmente en los
asuntos contenciosos mineros.
Debemos tener presente al efecto que el artculo 157 del Texto nico
Ordenado de la Ley General de Minera establece que una vez agotada la va
administrativa, el afectado con la resolucin adversa a sus intereses puede
plantear la denominada accin contenciosa administrativa contra el Supremo
Gobierno y contra el beneficiado con el acto administrativo materia de la
impugnacin la misma que debe plantearse dentro del trmino expresamente
sealado en la ley.
Y esta accin administrativa, cmo se tramita ya que la ley vigente, as
como la anterior aplicable al caso sub-indice estableca cambios sustanciales
en cuanto a la tramitacin de esta accin contenciosa administrativa ya que ha
desaparecido del escenario procesal el juicio ordinario de mayor cuanta?
Debemos recordar entonces las normas del nuevo Cdigo Procesal Civil,
conjugndolas con las disposiciones de la nueva Ley General de Minera o
T.U.O. En efecto, el numeral 486 inciso 6 del nuevo Cdigo Procesal Civil
establece que la accin contenciosa administrativa en general y sin excepcin
alguna se tramita por la va del proceso abreviado y no del ordinario como lo
estatuye el pargrafo 157 de la ley especial. Asimismo, la ley procesal civil en
vigor actual seala en el pargrafo 541 como uno de los requisitos para la
admisibilidad de la demanda contenciosa administrativa que sta se interponga
en el trmino de tres meses de notificada o publicada la resolucin
administrativa impugnada o de producida la resolucin ficta por silencio
administrativo(1).
Resulta oportuno ante esta evidente contradiccin legal, el intrprete de
la ley debe recurrir a los principios generales del derecho como auxiliares
previstos por el ordenamiento jurdico de una comunidad social determinada y
que constituyen fuentes jurdicas a las que el jurista o el hombre de derecho
debe recurrir frecuentemente a fin de subsanar aparentes defectos o
deficiencias de la ley como es el caso precisado. En tal sentido, un principio
general del derecho ampliamente conocido y comentado es el contemplado por
el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil de 1984, cuyo efecto se irradia
sobre todo el sistema jurdico peruano, el mismo que establece que la ley se
deroga slo por otra ley.
Esta derogacin se puede producir de tres modos: a) por la declaracin
expresa de la norma legal; b) por la incompatibilidad entre la nueva ley y la
anterior, y, c) cuando la materia de sta es ntegramente regulada por aqulla.
Habiendo entrado en vigencia el nuevo Cdigo Procesal Civil el 28 de
julio de 1993, es decir, con posterioridad a la vigencia del Texto nico
Ordenado y existiendo incompatibilidad evidente entre ambos textos legales
sobre la tramitacin y el plazo para interponer una demanda de impugnacin de
resolucin administrativa, debe entenderse que existe una derogacin tcita de

la primera frente a la segunda norma por lo que la accin contenciosa

administrativa en materia de la minera comn debe regularse por los
dispositivos legales comprendidos por los artculos 540 al 545 del nuevo
Cdigo Procesal Civil, que sirven de gua en su sustanticiacin al litigante y a
quien va a ser demandado, incluyendo al propio Estado que es parte por su
titularidad originaria en el dominio minero.
El acucioso jurista peruano y profesor universitario doctor Martn
Belaunde Moreyra en reciente y concienzuda contribucin publicada en la
pgina editorial del diario El Comercio, el 24 de julio de 1994, muestra su
preocupacin por la aparente contradiccin legal mencionada, y ampla su
apreciacin a que la dualidad jurdica tambin contempla la materia relativa al
tribunal competente para ejecutar judiciariamente esta accin(2). Sin embargo,
nuestra opinin es que, con respecto a tal punto en debate, en discordia y
aparente duda, la contradiccin es inexistente. La ltima y definitiva resolucin
administrativa minera es la que dicta el Consejo de Minera que es un
organismo colegiado y tcnico por lo que, conforme lo dispone clara y
meridianamente el segundo artculo del pargrafo 542 del Cdigo Procesal
Civil, el tribunal competente en primera instancia ser la sala civil de la Corte
Superior, sin que haya sido necesario que la ley procesal seale
especficamente el rgano jurisdiccional competente para conocer las
impugnaciones contra las resoluciones dictadas por este organismo
denominado Consejo de Minera ene este expediente.
El artculo 157 del vigente Texto nico Ordenado de la Ley General de
Minera, valga la redundancia, est referido al ejercicio de la accin de
impugnacin de resoluciones que pongan fin a un procedimiento administrativo
minero, conocida procesalmente como accin contencioso administrativa como
la que hizo Castrovirreyna Compaa Minera S.A.
As, el objeto de esta accin consiste en la declaracin judicial de la
invalidez o ineficacia de un acto o resolucin administrativa.
Esta norma inserta en el artculo 157 del Texto nico Ordenado en
cuanto a su procedimiento, ha sido modificada por los artculos 486 inciso 6, y
487 al 494 del Cdigo Procesal Civil, as como los numerales 540 a 545 del
mismo cuerpo de leyes.
A)

Denominacin:

La primera modificacin que plantea el Cdigo Procesal Civil se refiere a

su denominacin. As, la accin contencioso administrativa se denomina dentro
del ordenamiento procesal vigente como impugnacin de acto o resolucin
administrativa en aplicacin estricta del objeto que persigue el petitorio de la
accin (sub-captulo sexto, ttulo segundo de la seccin quinta, artculos 540 y
555 del Cdigo Procesal Civil).
B)

Competencia:

En cuanto a la competencia en este tipo de procesos, se establece la

modificacin ms radical, fijndose sta en atencin al ente que ha emitido el
acto administrativo materia del proceso.
Se establece que es competente:
a)
El juez civil del lugar donde se produjo el acto o se expidi la
resolucin materia de la impugnacin judicial;
b)
Si el acto materia de la impugnacin fue emitido por un rgano
colegiado o autoridad unipersonal de carcter local o regional, es competente
la Sala Civil de turno de la Corte Superior del distrito judicial respectivo, en
primera instancia.
c)
Si el acto materia de la impugnacin fue emitido por las
asambleas regionales, el Banco Central de Reserva, la Superintendencia de
Banca y Seguros, la Contralora General de la Repblica, el Tribunal fiscal, el
Tribunal de Aduanas o los rganos de gestin de la Corte Suprema, es
competente la Sala especializada de la Corte Suprema, en primera instancia.
C) Requisitos para ejercer el derecho de impugnacin:
Para impugnar judicialmente un acto o resolucin administrativa se
requiere:
1.
Que el acto o resolucin administrativa cause estado, es decir,
que sea un acto o resolucin firme.
2.
Que el acto o resolucin administrativa hayan sido impugnados
utilizndose todos los recursos posibles para ello, lo que se conoce en doctrina
como el agotamiento de las vas previas.
3.
Que se interponga la demanda dentro de un plazo prescriptorio de
tres meses contados desde que el acto o resolucin administrativa fue
notificada o publicada (si se dan ambos casos, corre el plazo desde el acto en
que ocurri primero) o de producida la resolucin ficta por el llamado silencio
administrativo. En este segundo caso nos encontramos dentro de lo previsto
por el Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos (art. 87 del Decreto Supremo 02-94-JUS).
4.
La admisin de la demanda no supone la ejecucin de la
resolucin o acto administrativo que se impugna salvo que se solicite alguna
medida cautelar genrica llamada anticipada, contenida en el Cdigo
Procesal Civil en su artculo 618, o las dems contenidas en ese texto legal,
dependiendo de la naturaleza del acto administrativo impugnado.
El Ministerio Pblico no interviene como parte en estos procesos sino
como dictaminador pudiendo el juzgador seguir o no su criterio.

Por ltimo, se puede demandar acumulativamente como pretensin

accesoria, la indemnizacin de daos y perjuicios que haya causado el acto o
resolucin administrativa objeto de la impugnacin, siempre que sta se
sustente en situacin anloga a las consideradas por la propia ley procesal
para el ejercicio de las demandas de responsabilidad civil de los jueces, en
cuanto al ente administrativo haya causado dao con la resolucin o acto
material del litigio, ya sea por dolo o culpa inexcusable.
Vemos entonces con estos considerandos que el caso solucionado por
la Corte Suprema de la Repblica se ajusta a ley y al mrito de lo actuado
establecindose meridianamente: a) que el proceso administrativo no termin
por lo que no causa estado; b) que en consecuencia no es posible la accin de
contradiccin por medio de la accin contenciosa administrativa conforme a la
norma inserta en el artculo 240 de la Constitucin Poltica del Per; c) la
demanda glosada por ende resulta inadmisible ya que a la fecha de la
interposicin de esta accin haba transcurrido en exceso el trmino de treinta
das previsto por el inciso G del artculo 43 del Decreto Legislativo 708
denominado Ley de Promocin de Inversiones en el Sector Minero que est
vigente desde el 4 de diciembre de 1991 y que derog el artculo 176 del
Decreto Legislativo 109.
Es claro y meridiano el sentido de la ejecutoria suprema que se comenta
que en el fondo establece un principio ya reconocido en el sistema jurdico
peruano: la contencin administrativa minera es mandatoria e irrecusable. Su
incumplimiento genera la nulidad de actuados en esta va.

DERECHO PROCESAL CIVIL

REALMENTE LA PRESCRIPCIN EXTINGUE LA ACCIN? - Juan Morales
Godo

REALMENTE LA PRESCRIPCIN EXTINGUE LA ACCIN? (Juan Morales

Godo)
Para el autor no resulta cierto que la prescripcin extinga la accin, en el
entendido que constituye el derecho abstracto que tiene todo ciudadano de
acudir al rgano Jurisdiccional en busca de tutela, el cual no slo es
imprescriptible sino tambin inextinguible. La prescripcin perjudica en realidad
la pretensin sin llegar a extinguirla, pues esta ltima es el pedido concreto
dirigido al demandado exigiendo de ste una determinada conducta, lo que
puede acatar incluso vencidos los plazos prescriptorios.
SENTENCIA
Proceso de conocimiento
Mejor derecho y reivindicacin.
8 Juzgado en lo Civil de Lima.
Lima, cinco de abril de mil novecientos noventicinco.AUTOS Y VISTOS; y, atendiendo PRIMERO: a que en la demanda
cuarentinueve y siguientes del cuaderno principal que se tiene a la vista, la
parte actora demanda mejor derecho y reivindicacin del departamento ubicado
en el octavo piso del edificio sito en la Avenida Alfredo Benavides nmero
trescientos once, departamento ochocientos cinco, del Distrito de Miraflores de
esta capital; aclarando que el principal del petitorio corresponde al mejor
derecho; SEGUNDO: que contra este mejor derecho, es decir, contra la accin
principal, los emplazados deducen a fojas doce de este cuaderno la excepcin
de prescripcin extintiva, prevista en el numeral doce del artculo cuatrocientos
cuarentisis del Cdigo Procesal Civil; TERCERO: que esta excepcin se da
en funcin a pretensiones procesales genricas, como la pretensin procesal
personal, denominada en el Cdigo Civil accin personal; la pretensin
procesal real, denominada en el Cdigo Civil accin real; tales como la
pretensin procesal sustentada en daos y perjuicios derivados de la violacin
de un acto jurdico, la pretensin procesal que aspira o persigue una

indemnizacin por responsabilidad extracontractual; tambin se le designa

como excepcin liberatoria, es decir, como la libertada que tiene el obligado
para no cumplir su obligacin por no habrsele exigido el cumplimiento de sta
en su debido tiempo; CUARTO; que, de lo expuesto se deduce que el
fundamento de la prescripcin es de orden pblico, pues conviene al inters
legal liquidar situaciones pendientes de solucin, ya que si el titular de un
derecho deja transcurrir un determinado tiempo sin ejercitar la accin, la ley no
puede franquearle la facultad de hacerlo; QUINTO: que en el caso de autos,
segn la escritura de compraventa corriente de fojas ocho a diecinueve del
cuaderno principal, celebrada por la actora con doa Juana Benavides Revett y
otras con fecha ocho de junio de mil novecientos ochentitrs, la demandante
adquiri el inmueble submateria con fecha veintitrs de junio de mil novecientos
ochentiuno, tal como aparece de la minuta inserta en dicha escritura; lo que se
corrobora con la afirmacin que hace la actora en el punto uno, dos de los
fundamentos de hecho de su petitorio; debiendo recalcarse que segn la parte
final de la clusula segunda de esta minuta se deja constancia que don
Augusto Benavides D.C. celebr diversos contratos de compraventa de locales
y departamentos que estaban por construir o en proceso de construccin,
habiendo recibido todo o parte del precio, todo lo que la compradora (la
demandante) declara conocer; y en la clusula quinta de la misma minuta,
primera parte, la demandante declara conocer la titulacin del inmueble, su
situacin, sus gravmenes as como todas las cargas y obligaciones que
afectan al inmueble y al que fuera su propietario don Augusto Benavides D.C.
ya sea que estn o no inscritas en el Registro de Propiedad Inmueble, las que
asume en todo su integridad, etc.; dejndose constancia que los emplazados,
segn la minuta de fojas cinco y seis, adquirieron el inmueble con fecha
veintisis de abril de mil novecientos setenticinco, por venta que les hicieron
don Juan y doa Teresa Benavides Labarthe, quienes a su vez, lo adquirieron
de don Augusto Benavides D.C., segn lo comprueba la minuta de fojas ocho;
SEXTO: que el efecto ms importante de la prescripcin es el de hacer perder
al titular el derecho al ejercicio de la accin; y en este caso el de mejor derecho
a la propiedad, que es la accin principal; por lo que la reivindicacin, que est
subordinada a aqulla, queda sujeta al resultado de la accin principal, o sea,
al mejor derecho mencionado; SPTIMO: que, finalmente, debe dejarse
constancia que la compra hecha por los emplazados del departamento materia
del juicio se hizo con intervencin del mismo don Augusto Benavides Diez
Canseco, de quien los vendedores adquirieron el bien; por estas
consideraciones y habiendo vencido con exceso el plazo prescriptorio a que se
refiere el inciso primero del artculo dos mil uno del Cdigo Civil, concordante
con el numeral dos mil ciento veintids del mismo cuerpo de leyes; se declara
fundada la excepcin de prescripcin extintiva deducida a fojas doce y
siguientes; y en aplicacin del inciso quinto del artculo cuatrocientos
cincuentiuno del Cdigo adjetivo; se declara NULO lo actuado y concluido el
proceso.- Juez: Ch. S. Secretario: H. T.
INSTANCIA: Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Lima.
CAUSA N 720-95.

Lima, veintinueve de enero de mil novecientos noventisis.AUTOS y VISTOS; con el acompaado; interviniendo como vocal
ponente el seor S. P.; por sus fundamentos; y, ATENDIENDO adems: a que
en el caso de autos, el plazo de prescripcin debe computarse desde el catorce
de noviembre de mil novecientos ochenticuatro, fecha en que entra en vigencia
el Cdigo Civil, hasta el quince de noviembre de mil novecientos noventicuatro,
en que los demandados son notificados con la demanda como consta a fojas
cincuentinueve y sesenta, conforme a lo establecido en los artculos dos mil
uno, inciso primero, mil novecientos noventisis, inciso tercero y dos mil ciento
veintids del Cdigo acotado y Decreto Legislativo doscientos noventicinco;
CONFIRMARON el auto apelado de fojas treintisiete, su fecha cinco de abril de
mil novecientos noventicinco, que declara FUNDADA la excepcin de
prescripcin extintiva, deducida por los demandantes a fojas doce; NULO todo
lo actuado y concluido el proceso; y los devolvieron.- Vocales: M. M. / S. P. / A.
B.
ANALISIS Y CRTICA
1.

CATEGORAS JURDICAS:

1.1

La prescripcin.

Es la institucin jurdica mediante la cual por el transcurso del tiempo se

adquiere un derecho o se perjudica, de alguna manera, un derecho. Segn
esta nocin, la prescripcin puede ser adquisitiva o extintiva; sin embargo, esta
ltima expresin debe tomarse con reserva, porque en buena cuenta la
prescripcin perjudica la pretensin, pero no la extingue, transformando la
obligacin en una de carcter natural.
Para los efectos del anlisis de la resolucin judicial en comentario nos
referiremos nicamente a la denominada prescripcin extintiva.
El Cdigo Civil de 1984 establece los plazos de prescripcin de las
obligaciones, que liberaran al obligado de la prestacin exigible, pero ello no
quiere decir que se extinga el derecho, ya que la obligacin contenida, en el
supuesto de ampararse la excepcin de prescripcin, se torna en una
obligacin de carcter natural, esto es, en una obligacin inexigible.
Es el fundamento de la prescripcin de orden pblico como lo seala el
cuarto considerando de la sentencia en comentario? La prescripcin
denominada extintiva es una suerte de castigo para el titular de un derecho,
quien por su desidia y/o negligencia ha dejado transcurrir el plazo establecido
en la ley, sin ejercitar el mismo. Sin embargo, no creemos que su naturaleza
sea de orden pblico, esto es, de obligatorio cumplimiento, no sujeto a la
voluntad de las partes. En efecto, el primer argumento en contra de tal posicin
es que la prescripcin no puede ser invocada de oficio por el Juez, conforme lo
dispone claramente el art. 1992, siendo que necesariamente debe ser invocada

por la parte interesada para ser tomada en consideracin al momento de

resolver.
Un segundo argumento es que si no es invocada por el interesado, a
travs de la excepcin correspondiente, el Juez debe pronunciarse sobre el
fondo de la pretensin, debiendo ejecutarse la sentencia que dicte. Si se
declara fundada la demanda, ordenar el cumplimiento de la obligacin.
Si bien el derecho a la prescripcin es irrenunciable, siendo nulo todo
pacto en contrario (art. 1990 CC.), una vez ganada la prescripcin s puede
renunciarse a ella, expresa o tcitamente (art. 1991 CC.). Esta doble
perspectiva que se vislumbra en la prescripcin, desnaturaliza el carcter de
orden pblico, o en todo caso, lo ser slo parcialmente.
1.2

Efectos de la prescripcin.

El art. 1989 del CC. de 1984, seala textualmente "La prescripcin

extingue la accin pero no el derecho mismo".
El problema es el uso del concepto de accin por parte del legislador
civil. En efecto, en ste como en otros artculos, el legislador ha utilizado la
nocin de la actio romana, como si en el campo de la Ciencia Procesal no
hubiera ocurrido nada. Lo cierto es que, desde mediados del siglo pasado,
surgi la Ciencia Procesal como consecuencia del divorcio que se produce
entre la accin y la pretensin, que desde el Derecho Romano se confundan
en una sola nocin.
La clebre polmica entre los juristas alemanes Windscheid y Mutter,
marca el inicio de la ciencia procesal, cuando se vislumbr la diferencia que
exista entre una y otra nocin, diferenciando la accin como concepto
estrictamente procesal y la pretensin de contenido sustancial. Luego la
Escuela Italiana, con Chiovenda a la cabeza, se encargaron de precisar
ntidamente ambos conceptos.
Como vamos a explicar en el siguiente sub tema, no es cierto que la
prescripcin extinga la accin, porque la accin no slo es imprescriptible, sino
inextinguible, siendo entendida como el derecho que tiene todo sujeto de acudir
al rgano Jurisdiccional en busca de tutela, independientemente de lo que
pueda solicitar como pronunciamiento. Este derecho puede hacerse valer en
cualquier tiempo (es total y absolutamente libre) y no est condicionado a nada;
es una suerte de elemento percutor que pone en movimiento la maquinaria
judicial. Siendo de naturaleza abstracta, se concretiza mediante la presentacin
de una demanda que contiene una o ms pretensiones.
La prescripcin perjudica, de alguna manera, la pretensin, mas no la
accin. Si el demandado hace valer la excepcin de prescripcin y el Juez la
declara fundada, dar por concluido el proceso. Sin embargo, a pesar de ello,
no se extingue el derecho, ya que la obligacin se torna en una de carcter
natural. Se torna en una obligacin inexigible, pero obligacin de todas

maneras, de tal suerte que, si el obligado cumple con su obligacin, pese a que
se trata de una de carcter natural, no podr exigir la devolucin del pago; el
pago se tendr por bien efectuado.
De la misma forma, como hemos sealado anteriormente, el demandado
pudiera no interponer la excepcin de prescripcin contra la pretensin
planteada en su contra, en cuyo caso, el Juez no podr invocarla de oficio en
su sentencia, debiendo pronunciarse sobre el fondo de la pretensin, que si es
amparada, deber ejecutarse como cualquier otra obligacin no prescrita.
1.3

Derecho de accin.

La accin es definida como el derecho pblico, subjetivo, autnomo y

abstracto, mediante el cual todo sujeto puede acudir al rgano jurisdiccional en
busca de tutela.
Es pblico porque se dirige al Estado, no a la parte contraria; es
subjetivo, porque corresponde a todo sujeto de derecho; es autnomo, porque
no depende de lo que el sujeto vaya a plantear como pretensin, la misma que
puede ser cierta o falsa; y, finalmente, es abstracto, porque carece de
contenido, es un derecho hueco, vaco.
Mientras que la pretensin la podemos definir como la manifestacin de
voluntad de un sujeto de derecho por la cual exige que otro sujeto haga algo o
deje de hacer algo. La pretensin mientras no sea planteada al rgano
Jurisdiccional, es de carcter material; mas, una vez planteada en un proceso a
travs de una demanda, adquiere naturaleza procesal.
No debe confundirse la accin con la pretensin; mientras la primera es
el derecho abstracto de acudir al rgano Jurisdiccional en busca de tutela; la
pretensin es la peticin concreta que se hace para que el rgano jurisdiccional
se pronuncie, exigiendo una conducta a la parte demandada. Por ello se dice
que la accin se dirige al Estado, mientras que la pretensin va dirigida al
demandado, obviamente, a travs del rgano Jurisdiccional.
2.
IDENTIFICACIN DE LOS TEMAS EN LA RESOLUCIN
COMENTADA.
En realidad, es preciso sealar que hemos escogido la presente
sentencia, prescindiendo del fallo del Juez, sobre el cual estamos conformes.
Nos preocupa el uso de los conceptos procesales, porque los mismos no
responden a lo que actualmente se entiende de las instituciones arriba
mencionadas. No se trata de una exquisitez doctrinaria, sino del correcto uso
de los conceptos. En este sentido, consideramos que los temas a analizar en la
presente resolucin sern:
a)

Fundamento de la prescripcin.

b)

Efectos de la prescripcin

c)

Concepto de accin.

3.

ANLISIS DE LA RESOLUCIN.

A)
El cuarto considerando de la sentencia de fecha 05 de abril de
1995, seala lo siguiente: "Que, de lo expuesto se deduce que el fundamento
de la prescripcin es de orden pblico, pues conviene al inters legal liquidar
situaciones pendientes de solucin, ya que si el titular de un derecho deja
transcurrir un determinado tiempo sin ejercitar la accin, la ley no puede
franquearle la facultad de hacerlo".
Las afirmaciones que contiene el considerando transcrito, no son
exactas, porque, como hemos sealado, ponemos en duda la naturaleza de
orden pblico de la prescripcin, por el solo hecho de que no puede ser materia
de renuncia del derecho, porque como hemos advertido, slo puede ser
invocada por la parte interesada, no pudiendo hacerlo el Juez de oficio. El
ejercicio del derecho est sujeto a la voluntad del interesado. No es de
obligatorio cumplimiento para el interesado, quien puede hacer valer su
derecho o no, en buena cuenta es facultativo; y, por el lado del Juez, slo podr
invocarla la prescripcin en su sentencia si el interesado la dedujo.
Por otro lado, el hecho de que una obligacin haya prescrito, no impide
que el titular del mismo interponga la demanda correspondiente, exigiendo el
cumplimiento de la misma. Corresponder al obligado hacer valer sus derechos
con arreglo a ley, interponiendo la excepcin de prescripcin correspondiente,
en cuyo caso, el Juez si la ampara, ordenar la conclusin del proceso y el
archivamiento respectivo. Pero, pudiera ser que ello no ocurra, esto es, que el
interesado no interponga la excepcin de prescripcin, en cuyo caso, el Juez
se pronunciar sobre el fondo de la pretensin, y, de ampararse la misma,
ordenar su ejecucin, debiendo cumplir con la obligacin el demandado, bajo
apercibimiento de iniciarse la ejecucin forzada, esto es, exactamente igual
como si se tratara de una obligacin no prescrita.
B)
El sexto considerando de la sentencia seala lo siguiente: "Que,
el efecto ms importante de la prescripcin es el de hacer perder al titular el
derecho al ejercicio de accin; y en este caso el de mejor derecho a la
propiedad, que es la accin principal; por lo que la reivindicacin, que est
subordinada a aqulla, queda sujeta al resultado de la accin principal, o sea,
al mejor derecho mencionado".
La afirmacin de la primera parte del considerando transcrito es un grave
error en que incurre el Juzgador, siguiendo probablemente el texto del artculo
1989 del Cdigo Civil. Se confunden las nociones de accin y pretensin,
manteniendo el lenguaje propio del Derecho Romano. Pero, lo cierto es que
aun en el supuesto utilizado por el legislador y el juzgador, esto es, de fundir en
un solo concepto la accin y la pretensin, tampoco es cierto que el titular del
derecho pierda el derecho de accin (entendido tambin como pretensin).
Existe la eventualidad de interponer la demanda correspondiente, y si el
demandado no hace valer su derecho a travs de la excepcin de prescripcin,

el Juez no la podr invocar de oficio, debiendo emitir pronunciamiento sobre el

fondo.
Resulta claro que, con los conceptos actuales de la Ciencia Procesal, la
accin es un derecho que no se pierde nunca; es un derecho fundamental,
reconocido como un derecho humano, y que nuestra Constitucin lo recoge a
travs del derecho de peticin. Lo cierto es que la prescripcin perjudica la
pretensin, pero no la extingue. La accin es un derecho abstracto que no debe
confundirse con el derecho que se reclama. Nunca se perjudica la accin que
es el derecho de acudir al rgano jurisdiccional en busca de tutela.
La sentencia en comentario, confunde ambos conceptos, sin tomar en
consideracin lo dispuesto por el art.3 del Cdigo Procesal Civil, que seala
que los derechos de accin y de contradiccin no estn sujetos a condicin ni
limitacin de ninguna clase.

DERECHO CIVIL
DISCREPANCIA EN CUANTO AL CMPUTO DEL PLAZO EN LA
PRESCRIPCIN EXTINTIVA - Manuel Muro Rojo
COMPRAVENTA DE BIEN AJENO ACTO VLIDO, NULO, RESCINDIBLE O
DELITO? - Federico Mesinas Montero

DISCREPANCIA EN CUANTO AL CMPUTO

PRESCRIPCIN EXTINTIVA (Manuel Muro Rojo (*))

DEL

PLAZO

EN

LA

La resolucin bajo comentario versa sobre el tema del cmputo del decurso
prescriptorio, esto es, sobre la forma en que ha de medirse o contarse el plazo
para que se produzca la extincin de una accin en este caso, de
responsabilidad civil por prescripcin extintiva. En opinin del autor, el
demandante realiz una correcta medicin de dicho plazo y dentro de l ejerci
su accin, no obstante el audaz argumento de la parte demandada, basado en
una manifiesta confusin de figuras jurdicas cmputo del plazo e
interrupcin de la prescripcin determin que la Corte Superior emitiera una
sorprendente resolucin declarando extinguida la accin indemnizatoria,
dejando en injusto desamparo a la vctima de un accidente de trnsito.
EXP.: 1199-94
RESOLUCIN CUARTA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE
LIMA
Lima, veintiuno de abril de mil novecientos noventisis.
VISTOS; interviniendo como Vocal Ponente el Seor Tineo Cabrera; odo
el informe oral; con lo opinado por el Seor Fiscal Superior de fojas ciento
cuarentisiete a ciento cuarentinueve; y CONSIDERANDO: Que de conformidad
con lo prescrito por el inciso cuarto del artculo dos mil uno del Cdigo Civil
prescribe a los dos aos la accin indemnizatoria por responsabilidad
extracontractual; que mediante su escrito a fojas cien, el Seor Procurador
Pblico del Ministerio de Defensa, a cargo de los Asuntos Especiales relativos
a la Marina de Guerra del Per, deduce la excepcin de prescripcin
fundndola en que el accidente de trnsito o hecho daoso, origen de la
indemnizacin por responsabilidad extracontractual que se demanda,
tuvo lugar en la ciudad de Pucallpa el da veintisiete de Enero de mil
novecientos noventiuno y en que dicha demanda slo fue notificada a su
parte el da cinco de Febrero de mil novecientos noventitres, cuando ya
haba transcurrido el plazo prescriptorio a que se refiere la citada norma; que,
como puede apreciarse de autos, las partes estn de acuerdo en cuanto a la
fecha en que tuvo lugar el evento daoso, veintisiete de Enero de mil
novecientos noventiuno, fecha a partir de la cual se pudo ejercer la accin y en
que comienza a correr la prescripcin segn los trminos del artculo mil
novecientos noventitres del Cdigo sustantivo; que la discrepancia, en cuanto
al cmputo prescriptorio concierne, radica en que la parte actora estima
interrumpido el plazo respectivo con la interposicin de la demanda, veintids
de Enero de mil novecientos noventitres, mientras que la demandada alega que
el cmputo correspondiente, en todo caso, debe hacerse teniendo como
extremo final la fecha del emplazamiento, cinco de Febrero de mil novecientos
noventitres; que, empero, segn la clara disposicin contenida en el inciso

tercero del artculo mil novecientos noventisis del Cdigo acotado, se

interrumpe la prescripcin por citacin con la demanda o por otro acto con el
que se notifique al deudor, aun cuando se haya acudido a un Juez o autoridad
incompetente; que siendo esto as, es claro que la prescripcin de la accin se
ha producido, desde que la demandada fue citada con la demanda el cinco de
Febrero de mil novecientos noventitres, tal como consta del cargo adherido a
fojas ocho vuelta, esto es, a ms de dos aos del da en que pudo ejercitar la
accin; REVOCARONla sentencia apelada de fojas ciento veinte y ciento
veintiuno, su fecha treinta de Junio de mil novecientos noventicuatro, en cuanto
declara infundada la excepcin de prescripcin, la que DECLARARON
FUNDADA; y sin objeto pronunciarse sobre el fondo de la accin controvertida;
en los seguidos por Jess Lee Fong contra la Marina de Guerra del Per, sobre
indemnizacin; y los devolvieron.URRUTIA CARRILLO
TINEO CABRERA
VEGA MAGUIA

ANALISIS Y CRTICA
I. INTRODUCCIN
No creo exagerar si digo que hasta antes de conocer la resolucin bajo
comentario, tena el tema referente al cmputo del decurso prescriptorio
bastante claro. No obstante que la referida resolucin gener una ligera y
transitoria duda en torno a mi posicin sobre el particular, concluido el anlisis
me reafirmo en sta, pues una de las principales conclusiones extradas del
presente caso, es que la discusin relativa a este punto fue generada por el
argumento de la parte demandada basado en una confusin de figuras
jurdicas, que lamentablemente indujo a la Corte Superior a sentenciar de
manera equivocada.
Sin embargo, una de las cosas que ms me preocupa es que el singular
argumento de la parte demandada la Marina de Guerra del Per que
motiv el fallo equivocado, haya tenido igual acogida en un proceso judicial
semejante seguido contra ella misma por don Adler Gil Quesada, sobre
indemnizacin de daos y perjuicios derivados tambin de responsabilidad civil
extracontractual (11 Juzgado Civil de Lima, Exp. N 0089-95), proceso que
corri la misma suerte; razn por la cual temo que ante la ausencia de un
detenido estudio de la cuestin de fondo, el fallo comentado llegue a
convertirse en peligroso patrn para resolver casos similares.
Por tal motivo, en las lneas que siguen me ocupo de cuestionar tanto el
argumento de la parte demandada como la resolucin judicial, a la luz de las
normas del Cdigo Civil aplicables al caso sub-litis, poniendo nfasis en los
puntos ms relevantes y dejando constancia de la forma correcta que, al
parecer del autor, debi resolverse el conflicto.

Cabe sealar que, si bien el tema principal versa sobre el cmputo del
decurso prescriptorio en la prescripcin extintiva, su anlisis y desarrollo
conduce necesariamente a la revisin de diversas figuras jurdicas afines, como
por ejemplo, la interrupcin de la prescripcin, el cmputo de los plazos en
general, entre otras; de modo que me referir tambin a ellas, no sin antes
resumir el caso judicial.
II. SNTESIS DEL CASO
A partir de la informacin que brinda la resolucin comentada, as como
de algunos datos obtenidos de fuente directa, se puede resumir el caso de la
siguiente manera:
A) Hechos, demanda y excepcin.- Con fecha 27 de enero de 1991, se
produjo un accidente de trnsito en la ciudad de Pucallpa, ocasionado por el
conductor de un vehculo de la Marina de Guerra del Per y de donde result
con graves daos personales don Jess Lee Fong. Luego de las
investigaciones propias de este tipo de accidente y de agotadas las vas
extrajudiciales sin resultado satisfactorio alguno, y encontrndose en trmite el
proceso penal contra el conductor del vehculo, la vctima del dao decidi
recurrir a la va civil para obtener indemnizacin.
Es as como don Jess Lee Fong, con fecha 22 de enero de 1993,
interpuso demanda sobre indemnizacin de daos y perjuicios derivados de
responsabilidad civil extracontractual, dirigida contra el causante del accidente
y contra la Marina de Guerra del Per en calidad de tercero civilmente
responsable, a fin de obtener reparacin econmica por los daos causados.
Dicha demanda fue notificada el da 5 de febrero de 1993, ante lo cual y
dentro del plazo sealado por el Cdigo Procesal Civil, la Marina de Guerra del
Per dedujo la excepcin de prescripcin extintiva, a fin de evitar el
pronunciamiento sobre el fondo de la controversia.
El fundamento de esta excepcin residi en el hecho de haberse
producido el accidente el da 27 de enero de 1991 y de haberse notificado la
demanda el 5 de febrero de 1993, esto es segn la demandada cuando ya
haba transcurrido ms del plazo de dos (2) aos que establece el art. 2001 inc.
4 del Cdigo Civil para la prescripcin de la accin indemnizatoria por
responsabilidad extracontractual. La demandada invoc, adems, lo dispuesto
por el art. 1996 inc. 3 del Cdigo acotado, referido a uno de los supuestos de
interrupcin de la prescripcin, cuya impertinencia analizar ms adelante.
B)
Sentencia de primera instancia.- Tramitado el proceso con
sujecin a las normas correspondientes del Cdigo Procesal Civil, con fecha 30
de junio de 1994 el Juzgado Civil emiti sentencia declarando infundada la
excepcin de prescripcin y fundada la demanda pronuncindose sobre la
reparacin de los daos y perjuicios a favor del demandante.
No se advierte de esta sentencia un argumento contundente que
desvirte el fundamento de la excepcin de prescripcin deducida por la Marina

de Guerra del Per, mas la decisin de declararla infundada pareci derivar de

la simple aplicacin de los artculos del Cdigo Civil referidos al sistema de
cmputo de los plazos en general y al cmputo del decurso prescriptorio en la
prescripcin extintiva en particular, aspecto sobre el que, al parecer, no tena
dudas el juez de primera instancia.
C) Resolucin de segunda instancia.- Elevada la causa a conocimiento
de la 4 Sala Civil de la Corte Superior de Lima, va recurso de apelacin, este
rgano emiti sentencia con fecha 21 de abril de 1996, revocando la resolucin
de primera instancia en cuanto declara infundada la excepcin de prescripcin,
la misma que declar fundada, y sin objeto pronunciarse sobre el fondo de la
accin controvertida.
Los principales razonamientos que se desprenden de esta resolucin y
que sustentan el fallo de la Corte Superior para declarar fundada la excepcin
de prescripcin, son los siguientes:
a)
Que, la Marina de Guerra del Per (demandada) dedujo la
excepcin de prescripcin fundndola en que el accidente de trnsito o hecho
daoso, tuvo lugar el da 27 de enero de 1991 y en que dicha demanda slo
fue notificada a esta parte el da 5 de febrero de 1993, cuando ya haba
transcurrido el plazo prescriptorio a que se refiere el art. 2001 inc. 4) del Cdigo
Civil (?).
b)
Que, la accin indemnizatoria se pudo ejercer a partir del da 27
de enero de 1991, fecha a partir de la cual comienza a correr la prescripcin
segn los trminos del art. 1993 del Cdigo Civil. Al respecto no hay mayor
discusin.
c)
Que la discrepancia, en cuanto al cmputo prescriptorio
concierne, radica en que la parte demandante estima interrumpido el plazo
respectivo con la interposicin de la demanda (?), mientras que la demandada
alega que el cmputo correspondiente, en todo caso, debe hacerse teniendo
como extremo final la fecha del emplazamiento (?).
d)
Que, el art. 1996 inc. 3 del Cdigo Civil seala que se interrumpe
la prescripcin por citacin con la demanda o por otro acto con el que se
notifique al deudor. Esta afirmacin corresponde, en efecto, al contenido textual
de la norma citada, pero como veremos despus no es aplicable al caso submateria.
e)
Y, por ltimo, que siendo esto as, es claro que la prescripcin de
la accin se ha producido desde que la demandada fue citada con la demanda
el da 5 de febrero de 1993, esto es, a ms de dos aos del da en que se pudo
ejercitar la accin (?).
Se han resaltado las frases que contienen afirmaciones inexactas,
confusas, contradictorias o discutibles, y se han colocado al pie signos de
interrogacin para denotar que aquellas merecen una aclaracin y explicacin,
cuando no una respuesta correcta, de lo cual me ocupar a continuacin,

pasando revista simultneamente a las figuras jurdicas que directa o

indirectamente tienen que ver con el presente caso.
III. ANLISIS DEL CASO
Como qued dicho, a efectos de comprender mejor el comentario y
crtica del contenido de la resolucin judicial en cuestin, es pertinente
desarrollar el anlisis en funcin a las siguientes figuras jurdicas que guardan
relacin con el caso sub-litis:
A) La accin indemnizatoria por responsabilidad civil extracontractual.La sola circunstancia de que el hombre conviva en sociedad hace que est
sometido al deber general de no causar dao (neminem laedere). El deber de
no daar es genrico, de manera que se aplica a las relaciones de los sujetos
de derecho con independencia de que hayan o no establecido previamente las
pautas de su conducta recproca(1), es decir, independientemente de que estn
o no vinculados por una relacin jurdica de carcter contractual.
La transgresin del mencionado deber a ttulo de culpa o dolo genera
responsabilidad, y por tanto obliga a reparar el dao ocasionado, salvo los
supuestos especficos en que la ley declara la ausencia de responsabilidad o
exonera de tal reparacin. De este modo, pues, el Derecho concede una accin
a favor de la vctima para que obtenga la indemnizacin correspondiente, la
misma que se traduce por lo general en una obligacin de pagar una suma de
dinero determinada, en funcin de la magnitud del dao, de quien lo causa, de
quien lo padece y de todas las dems circunstancias que ofrece el caso
concreto.
En el caso sub-litis, est claro que la accin indemnizatoria ejercida por
el demandante se ubica dentro el marco de la responsabilidad civil
extracontractual, regulada por los arts. 1969 a 1988 del Cdigo Civil, ya que el
evento daoso se origin con motivo de un accidente de trnsito, siendo de
aplicacin en este contexto, como fundamento de la accin del demandante, lo
dispuesto por el art. 1970 del Cdigo sustantivo, referido a la obligacin de
reparar el dao causado a otro mediante el uso o aprovechamiento de un bien
riesgoso o peligroso.
B) La prescripcin extintiva y el plazo para ejercer la accin
indemnizatoria.- El transcurso del tiempo se halla indesligablemente vinculado
a la existencia humana, a tal punto que de acuerdo a determinadas reglas de
Derecho, dicho transcurso del tiempo influye gravemente en las relaciones
jurdicas, dando lugar, entre otros supuestos, a la extincin de las acciones
como ocurre en el caso de la denominada prescripcin extintiva(2).
Y es que, por un lado, el Derecho espera cierta diligencia de quienes
gozan de una proteccin jurdica, en el sentido de que las acciones respectivas
se ejerzan dentro de un tiempo razonable; mientras que por otro lado,
considera la necesidad de establecer plazos para el ejercicio de tales acciones,
con el objeto de crear seguridad jurdica, es decir para dar fin al estado de
incertidumbre de que padecen determinadas situaciones.

La prescripcin extintiva se construye, pues, bajo el supuesto de que la

falta de ejercicio de las acciones se debe a ausencia de inters o a una actitud
negligente que no puede seguir siendo amparada, por lo que es atendible
beneficiar al deudor, al obligado o a quien tiene el deber correspondiente,
eximindolo formalmente del cumplimiento(3).
En un caso como el presente, quien por el actuar de otro, con quien no
tiene vinculacin jurdica alguna, resulta agraviado por un hecho daoso que
genera obligacin de repararlo, tiene un plazo a su favor dentro del cual, si
estima conveniente, podr ejercer contra aqul la accin indemnizatoria por
responsabilidad civil extracontractual. Dicho plazo en nuestro sistema, es de
dos (2) aos, conforme lo indica el art. 2001 inc. 4 del Cdigo Civil, y debe ser
medido o computado conforme a las reglas que se consignan en el apartado
siguiente.
C) Cmputo del decurso prescriptorio: inicio y fin.- Se conoce como
decurso prescriptorio a la sucesin continuada o acumulada de tiempo que
debe necesariamente transcurrir para que pueda oponerse con xito la
prescripcin(4). El decurso prescriptorio se computa segn las reglas
particulares contenidas en el Libro VIII del Cdigo Civil, que legisla
precisamente sobre la Prescripcin Extintiva y la Caducidad, y en forma
supletoria por las normas del Libro II (arts. 183 y 184) del mismo Cdigo que
regula lo relativo a la Teora del Acto Jurdico y, dentro de sta, al plazo como
modalidad o elemento accidental de los actos jurdicos.
Tratndose el caso sub-litis sobre una accin indemnizatoria por
responsabilidad civil extracontractual, su plazo de ejercicio, como ya se ha
anotado, es de dos (2) aos (art. 2001 inc. 4 del Cdigo Civil), siendo de suma
importancia determinar la forma en que ha de computarse o contarse dicho
plazo, el mismo que como todo plazo ha de tener un trmino inicial y un trmino
final.
Inicio del decurso prescriptorio.- De acuerdo a lo previsto por el
art. 1993 del Cdigo Civil el trmino inicial para el ejercicio de la accin se
cuenta a partir de la fecha en que aqulla se puede efectivamente ejercer.
Esto quiere decir que dicho cmputo se inicia, pues, a partir del
momento en que la pretensin del titular del derecho es exigible. La exigibilidad
consiste en la posibilidad de que el cumplimiento de la obligacin sea
susceptible de ser reclamado al deudor u obligado, por la va extrajudicial o
ante el rgano jurisdiccional.
En el caso sub-materia, queda claro que el trmino inicial a partir del
cual ha de empezar a computarse el decurso prescriptorio es la fecha en que
se produjo el accidente de trnsito, esto es, el da 27 de enero de 1991; toda
vez que a partir de dicho momento se genera la responsabilidad del causante
del dao y la correspondiente obligacin plenamente exigible de indemnizar,
aun cuando tal imputacin de responsabilidad sea por el momento presunta y
tenga por ende que ser materia de prueba, lo cual es otro asunto.

Fin del decurso prescriptorio.- En aplicacin de lo dispuesto por el

art. 2002 del Cdigo Civil, el trmino final para el ejercicio de la accin est
constituido por la fecha en que se cumple el vencimiento del plazo.
Esto significa, como reza el artculo citado, que una vez vencido el ltimo
da del plazo se produce inexorablemente la prescripcin extintiva, cuya
consecuencia inmediata es impedir que el titular del derecho pueda ejercer
exitosamente la accin con posterioridad a tal vencimiento, ya que le es
oponible la prescripcin.
Para llegar a establecer el da del vencimiento del plazo se requiere del
cmputo, o sea de la medicin, que para el caso concreto materia de anlisis
ser precisado en el siguiente apartado.
As pues, conforme a las pautas que nos ofrecen las normas del Libro
VIII (Prescripcin y Caducidad), arts. 1993 y 2002 del Cdigo Civil, es posible
afirmar que el tiempo hbil para el ejercicio de la accin indemnizatoria no es ni
antes de la exigibilidad ni despus de vencido el plazo, sino ms bien durante
el periodo de tiempo comprendido entre el trmino inicial y el trmino final del
decurso prescriptorio.
D) Cmputo de los plazos en general.- En el punto precedente ha
quedado explicado el cmputo del decurso prescriptorio, en lo concerniente
tanto al trmino inicial como al trmino final del mismo. De modo que han
quedado definidos los extremos, pero no todava el tiempo intermedio y
consecuentemente no todava el sistema que permite enlazar temporalmente
tales extremos; es decir, el mecanismo de medicin que permite llegar desde el
trmino inicial hasta el trmino final.
Se requiere entonces de un ejercicio de medicin, de cuantificacin, de
cmputo. Esta prctica se lleva a cabo en cada caso concreto, ya que las
normas de los arts. 1993 y 2002 del Cdigo Civil tienen slo carcter general.
Por ello, frente a un caso particular una vez definido el trmino inicial se debe
proceder a aplicar con el objeto de medir y fijar el trmino final una de las
reglas previstas en el art. 183 del referido Cdigo; se entiende que ser la regla
que resulte aplicable en funcin a las circunstancias y al contexto en que se
desarrolla el caso concreto.
Cabe sealar que la aplicacin de las reglas del art. 183 del Cdigo
sustantivo, es perfectamente procedente por mandato del art. 184, el mismo
que seala que aquellas se aplican a todos los plazos legales o
convencionales, salvo disposicin o acuerdo diferente. Como quiera que en lo
relativo a la prescripcin extintiva no hay disposicin diferente ni especfica
sobre el particular, entonces resulta aplicable el art. 183 antes mencionado.
Pues bien, en el caso sub-anlisis, como qued dicho, el plazo para el
ejercicio de la accin indemnizatoria por responsabilidad extracontractual es de
dos (2) aos art. 2001 inc. 4 del Cdigo Civil contados a partir del da 27
de enero de 1991 (trmino inicial). Ahora bien, tratndose de un plazo fijado en

aos, es aplicable el inc. 3 del art. 183, que a su turno remite a las reglas del
inc. 2 del mismo artculo, de lo que resulta, luego de un elemental ejercicio de
interpretacin, que el plazo sealado por aos se cumple en el ao del
vencimiento y en el da de ste correspondiente a la fecha del ao inicial. En
otras palabras, se puede concluir que en el caso estudiado, si el trmino inicial
es el da 27 de enero de 1991, entonces el trmino final ser el da 27 de enero
de 1993 (fecha de vencimiento).
Debidamente computado el plazo por el demandante, segn el mtodo
que ha quedado expuesto, aqul procedi a ejercer la accin indemnizatoria en
tiempo indiscutiblemente hbil, esto es, interponiendo la demanda el da 22 de
enero de 1993, o sea cinco (5) das antes del vencimiento del plazo o lo que es
lo mismo, antes de la llegada del trmino final. O, para decirlo de otra manera,
la accin se ejerci en plena vigencia del decurso prescriptorio y cuando no se
haba producido prescripcin extintiva alguna.
Por ltimo, en cuanto a este punto, es pertinente dejar constancia de que
el cmputo que se ha efectuado conforme a las normas invocadas para
precisar la viabilidad de la accin indemnizatoria en el caso bajo estudio, se da
dentro de un contexto normal, es decir, en relacin a un decurso prescriptorio
puro y sin que hayan mediado circunstancias que de acuerdo a ley sean
capaces de alterar dicho decurso, sea suspendindolo o interrumpindolo,
tema al que nos referimos de inmediato con el fin de deslindarlo de lo referente
al cmputo del plazo de prescripcin.
E) Suspensin e interrupcin de la prescripcin.- Tanto la suspensin
como la interrupcin son figuras que, si bien tienen relacin con el decurso
prescriptorio, su rol no tiene que ver con el cmputo del plazo, sino por el
contrario, con la ausencia o falta de dicho cmputo. Se trata por lo tanto de
vicisitudes que eventualmente se pueden presentar en forma sobreviniente al
decurso prescriptorio o sea cuando ste ya se ha iniciadoalterando su
normal transcurso, y sirven para que el titular del derecho pueda invocar que no
se tenga en cuenta, para efectos de la prescripcin, el periodo durante el cual
se presenta alguna de las diversas causales expresamente sealadas por la
ley.
Causas y efectos de la suspensin de la prescripcin.- La
suspensin del decurso prescriptorio supone el detenimiento o paralizacin del
cmputo del plazo, con efectos que se proyectan hacia el futuro. Es decir, que
el efecto fundamental de la suspensin es impedir que se cuente del plazo
mientras se est dando uno de las causales o supuestos contemplados en el
art. 1994 del Cdigo Civil. Pero una vez desaparecida la causa que motiv la
suspensin, el decurso prescriptorio se reanuda o contina, considerndose
para efectos del cmputo el tiempo transcurrido anteriormente, si fuere el caso,
tal como lo prescribe el art. 1995 del Cdigo acotado.
Las causas de suspensin del decurso prescriptorio, establecidas por el
art. 1994 antes citado, son las siguientes: 1) Cuando los incapaces no estn
bajo la guarda de sus representantes legales. 2) Entre los cnyuges, durante la

vigencia de la sociedad de gananciales. 3) Entre las personas comprendidas en

el art. 326 del Cdigo Civil (uniones de hecho). 4) Entre los menores y sus
padres o tutores, durante la patria potestad o la tutela. 5) Entre los incapaces y
sus curadores, durante el ejercicio de la curatela. 6) Durante el tiempo que
transcurra entre la peticin y el nombramiento del curador de bienes, en los
casos que procede. 7) Entre las personas jurdicas y sus administradores,
mientras stos continen en el ejercicio del cargo. Y 8) Mientras sea imposible
reclamar el derecho ante un tribunal peruano.
Causas y efectos de la interrupcin de la prescripcin.- La
interrupcin del decurso prescriptorio, a diferencia de la suspensin, supone ya
no el detenimiento o paralizacin del cmputo del plazo, sino la inutilizacin de
todo el tiempo transcurrido hasta entonces, por motivo de las causales
contempladas en el art. 1996 del Cdigo Civil, todas las cuales suponen una
actividad tendiente a reclamar el derecho o a ejercer la accin.
As pues, si para que se d la prescripcin extintiva se requiere de la
inaccin del titular del derecho, entonces por el contrario cuando ste ejerce la
accin correspondiente o si el obligado cumple o reconoce la obligacin, queda
sin efecto el decurso prescriptorio, el cual slo podr reiniciarse nuevamente
cuando desaparezca la causal que motiv la interrupcin y sin que se tenga en
cuenta para efectos del cmputo el tiempo transcurrido anteriormente; el plazo,
pues, se empieza a computar desde el principio.
Las causas de interrupcin del decurso prescriptorio, establecidas por el
art. 1996 antes citado, son las siguientes: 1) Reconocimiento de la obligacin.
2) Intimacin para constituir en mora al deudor. 3) Citacin con la demanda o
por otro acto con el que se notifique al deudor, aun cuando se haya acudido a
un juez o autoridad incompetente. Y 4) Oponer judicialmente la compensacin.
F) El contenido de la resolucin de la Corte Superior.- En el acpite II.C)
de este anlisis se resumi en forma concisa los discutibles argumentos de la
Corte Superior que sustentan su decisin de amparar la excepcin de
prescripcin, la misma que equivocadamente fue declarada fundada.
Corresponde ahora analizar dichos argumentos a la luz de lo que hasta ahora
ha quedado expuesto.
Haba transcurrido el plazo prescriptorio?.- Segn la Marina de
Guerra del Per, s. Y segn tal creencia esta parte dedujo la excepcin de
prescripcin extintiva fundndola en que el accidente de trnsito tuvo lugar el
da 27 de enero de 1991 y en que dicha demanda slo se le notific el da 5 de
febrero de 1993, y por eso considera que ya haba transcurrido el plazo
prescriptorio a que se refiere el art. 2001 inc. 4) del Cdigo Civil.
Pero la demandada olvida y la Corte Superior tambin que el
decurso prescriptorio en la prescripcin extintiva est dado por el tiempo de
inaccin necesario para que pueda oponerse con xito dicha prescripcin. Y
para el caso sub-litis se requera que tal inactividad del titular del derecho a
accionar durara por lo menos dos aos (art. 2001 inc. 4 del Cdigo Civil).

Sin embargo ocurre, que el demandante, titular del derecho, no mantuvo

esa inactividad por un tiempo superior a los dos aos, sino que por el contrario,
accion (interponiendo la demanda) el da 22 de enero de 1993, o sea cinco (5)
das antes de llegar al vencimiento de ese plazo, conforme al cmputo
efectuado en aplicacin de los arts. 1993, 2002, 183 incs. 2 y 3, y 184 del
Cdigo Civil.
Ahora bien, en armona con todo lo expuesto, se puede vlidamente
afirmar que el Cdigo Civil no seala que el decurso prescriptorio vence el da
en que se produce una causa de interrupcin, como sugiere la parte
demandada al invocar el art. 1996 inc. 3, sino que el referido decurso vence el
ltimo da del plazo, segn el art. 2002 del Cdigo Civil; y el ltimo da del plazo
en el caso sub-anlisis es el 27 de enero de 1993.
A mayor abundamiento es pertinente afirmar, por un lado, que la
notificacin de la demanda es un acto posterior al ejercicio de la accin; y, por
otro lado, que no es un acto que dependa de la voluntad del titular del derecho,
sino de los mecanismos administrativos del Poder Judicial.
Por qu se invoca y a quien beneficia la interrupcin de la
prescripcin?.- Tal vez especular sobre el por qu la demandada invoc la
interrupcin de la prescripcin sea una tarea infructuosa. Pudo ser por
desconocimiento o confusin de figuras jurdicas, por conveniencia con relacin
al plazo ms largo (el de la notificacin de la demanda) o, incluso, hasta por
mala fe.
Pero independientemente de los motivos que tuvo la demandada para
recurrir a la figura de la interrupcin del decurso prescriptorio, hay un asunto
que no debe quedar de soslayo: acaso le beneficia la interrupcin? Por
supuesto que no; pues tanto la interrupcin como la suspensin de la
prescripcin son figuras diseadas a favor del titular del derecho o sus
causahabientes (demandantes), o a favor de otros terceros con legtimo inters
siempre que no tengan la condicin de deudor u obligado (demandados).
Y es que hay que partir de una premisa bsica: quien debe algo (deudor
u obligado) se libera de la obligacin cumplindola o esperando que venza el
plazo que el acreedor tiene para exigir el derecho (adems, por supuesto, de
otros medios extintivos). No obstante, para casos como el estudiado, lo que le
interesa al obligado es precisamente que el tiempo transcurra sin dilacin, y no
que el transcurso del tiempo (decurso prescriptorio) se suspenda o se
interrumpa, porque en esos casos se prolongara el momento de su liberacin.
Entonces, pues, resulta ilgico que la propia Marina de Guerra del Per, en su
calidad de obligada-demandada invoque en su defensa la aplicacin de una
norma (art. 1996 inc. 3) que versa sobre una figura jurdica que precisamente le
perjudica.
En cambio, cuando es el titular del derecho (demandante) quien invoca
la interrupcin de la prescripcin o la suspensin lo hace, en armona con
el rol que cumplen de estas figuras jurdicas en el sistema, es decir para que no

se cuente o compute el plazo que transcurre mientras se estn produciendo las

causales correspondientes consignadas en los arts. 1994 y 1996,
respectivamente. Porque, siendo l la parte que puede resultar perjudicada por
el transcurso del tiempo, la ley le otorga los mecanismos necesarios para no
perder la posibilidad de hacer valer su derecho por va de accin.
IV. CONCLUSIONES
Del anlisis del presente caso se pueden extraer las siguientes
conclusiones:
1.
Existe una evidente confusin en cuanto a la aplicacin de las
normas sobre cmputo de los plazos de prescripcin y las normas sobre
interrupcin de la prescripcin, generada por el argumento de la parte
demandada, que no distingue el rol que le toca cumplir a cada una de estas
figuras jurdicas. Las normas vinculadas al cmputo del decurso prescriptorio
(arts. 1993, 2002, 183 y 184 del Cdigo Civil) se aplican para medir la duracin
del plazo y determinar por consecuencia su trmino inicial y su trmino final.
Mientras que las normas sobre interrupcin de la prescripcin se aplican o
invocan para determinar los casos y las oportunidades en que el plazo de
prescripcin se deja de contar, para luego volver a computarse desde el inicio.
2.
La invocacin del art. 1996 inc. 3 por la demandada es
impertinente, porque tal figura jurdica no le beneficia. Quien puede invocar
dicha norma es ms bien el demandante cuando despus de haber ejercido la
accin (interponiendo la demanda y notificndose sta) pueda alegar
posteriormente que no continu corriendo el plazo si tuviera que ejercer la
accin en una segunda oportunidad; pues es efecto de la interrupcin para la
causal del art. 1996 inc. 3 que el decurso prescriptorio sea computado
nuevamente desde el inicio.
3.
La afirmacin contenida en la resolucin de la Corte Superior de
que ... la discrepancia, en cuanto al cmputo prescriptorio concierne, radica en
que la parte actora estima interrumpido el plazo respectivo con la interposicin
de la demanda ... mientras que la demandada alega que el cmputo
correspondiente, en todo caso, debe hacerse teniendo como extremo final la
fecha del emplazamiento ..., no slo revela la confusin antes anotada, sino
que adems es imprecisa, porque la parte actora al interponer la demanda no
est estimando que en esa fecha, 22 de enero de 1993, se est interrumpiendo
la prescripcin, ya que no existe razn jurdica para alegar la interrupcin,
puesto que es primera vez que el demandante est ejerciendo la accin.
Lo nico que hace el demandante con la interposicin de la demanda es
ejercer su derecho de accin. Ahora, que la notificacin de esa demanda
interrumpa la prescripcin por imperio del art. 1996 inc. 3, no debe confundirse
con el vencimiento del plazo del decurso prescriptorio, que es asunto bien
distinto.
4.Y, por ltimo, la afirmacin de la Corte Superior de que ... es claro
que la prescripcin de la accin se ha producido, desde que la demandada fue

citada con la demanda el cinco de febrero de mil novecientos noventitres ...

esto es, a ms de dos aos del da en que pudo ejercitar la accin ..., es un
absoluto contrasentido, porque, en primer lugar la notificacin de la demanda
no tiene por efecto que se produzca la prescripcin cuya fecha lmite en el
caso analizado era el 27 de enero de 1993, sino que se interrumpa el decurso
prescriptorio a favor del accionante, para que ste ms adelante, si fuera el
caso, invoque a su favor tal interrupcin. Y segundo, porque decir que la
prescripcin se ha producido ... a ms de dos aos del da en que pudo
ejercitar la accin ..., es como afirmar, en contra de lo dispuesto por el art.
2001 inc. 4, que la accin indemnizatoria por responsabilidad extracontractual
tiene como plazo de prescripcin no los dos (2) aos que seala la norma, sino
dos (2) aos ms el tiempo que resulte necesario para notificar la demanda, lo
cual es abiertamente inadmisible.
V.

REFLEXIN FINAL

Estrechamente vinculada al tema tratado, recuerdo esta interrogante: el

proceso se inicia con la interposicin de la demanda o con la notificacin de la
misma? Y la analoga es muy pertinente, porque quienes sostienen que el
proceso se inicia con la notificacin de la demanda estn negando eficacia al
ejercicio del derecho de accin, al igual que en el caso materia de anlisis.
Sobre el tema del inicio del proceso judicial la doctrina nacional, a la luz
de las normas del nuevo Cdigo Procesal Civil, ha dejado sentado que el
proceso se inicia sin duda con la interposicin de la demanda(5).
Si fuera lo contrario, en un caso como el analizado, cabra entonces
preguntarse lo siguiente: con cunto tiempo de anticipacin debe interponerse
la demanda para que, calculando la demora y efectividad en la notificacin,
pueda estar el demandante an dentro del tiempo hbil para que la
prescripcin no se haya producido?
Dicho en otras palabras, si en este caso el demandante saba que el
plazo de prescripcin venca el 27 de enero de 1993, debi interponer la
demanda uno o dos meses antes para asegurarse que la notificacin llegue al
demandado antes de esa fecha? Cmo puede calcular el demandante el
tiempo que va a demorar el rgano jurisdiccional en notificar la demanda? Si
esto fuera as, el plazo de dos (2) aos que manda el art. 2001 inc. 4, nunca
sera de dos (2) aos efectivos sino menor, restndose el tiempo de demora en
la notificacin.
No es lgico pensar, ni se condice con el sentido comn, que el
legislador haya dejado librada la determinacin de la fecha de vencimiento del
decurso prescriptorio, a un acto tan aleatorio, arbitrario e incierto, como es la
notificacin de la demanda, que al fin y al cabo es una diligencia que depende
de los mecanismos y recursos del rgano jurisdiccional.

COMPRAVENTA DE BIEN AJENO ACTO VLIDO, NULO, RESCINDIBLE O

DELITO? (Federico Mesinas Montero)
Aun cuando la compraventa de un bien ajeno es un contrato con naturaleza
jurdica propia y perfectamente vlido, suele ser confundido con la promesa de
la obligacin o hecho de tercero y con el compromiso de obtener que otro
adquiera, y sus lmites con el delito de estelionato para algunos se muestran
confusos. El autor precisa los alcances de la compraventa de bien ajeno y
define adems en qu casos este contrato es nulo, anulable y rescindible a
tenor de nuestra legislacin, utilizando sus conclusiones para analizar la
jurisprudencia adjuntada.
CAS. N 1017-97 - PUNO
Lima, diecinueve de octubre de mil novecientos noventiocho
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, en la causa de referencia,
vista en audiencia pblica de la fecha, emite la siguiente sentencia; con los
acompaados:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Felicia Blanca

Guilln Tinajeros, contra la sentencia de vista de fojas cuatrocientos sesenta,
su fecha ocho de mayo de mil novecientos noventisiete, que revoca la apelada
de fojas trescientos sesenta, de fecha diecinueve de setiembre de mil
novecientos noventisis, en el extremo que declara fundada en parte la
demanda de fojas setentisis, reformndola en ese extremo declara
improcedente la demanda de nulidad de contrato de compraventa y de acto
jurdico que lo contiene, e integrndola, declararon tambin improcedente el
extremo referente al cobro de daos y perjuicios, y la confirma en lo dems que
contiene.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

Por resolucin de esta Sala Suprema, del veinte de octubre de mil

novecientos noventisiete, se declar la procedencia del recurso por las
causales de: a) inaplicacin de los Artculos setenta de la Constitucin Poltica
del Estado y quinto del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil; b) interpretacin
errnea de los Artculos doscientos veinte y doscientos diecinueve incisos
primero, tercero, cuarto, quinto y octavo del Cdigo Civil.
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, los trminos de la calificacin del recurso interpuesto,

delimitan la actividad casatoria de la Sala.

Segundo.- Que, la ley permite la compraventa sobre cosa ajena, siempre

que el comprador conozca esa situacin, como resulta de lo dispuesto en los
Artculos mil quinientos treintisiete, mil cuatrocientos setentiuno y mil
cuatrocientos setentids del Cdigo Civil, en cuyo caso el vendedor se obliga
por un tercero.
Tercero.- Que, fuera de esas circunstancias la venta de cosa ajena es un
delito, tipificado en el Artculo ciento noventisiete inciso cuarto del Cdigo Penal
y denominado estelionato, por lo que constituye un acto ilcito.
Cuarto.- Que, cuando el acto jurdico tiene un fin ilcito, es nulo, como
seala el Artculo doscientos diecinueve inciso cuarto del Cdigo Civil y tal
nulidad puede ser alegada por quien tenga inters, como prescribe el Artculo
doscientos veinte del mismo cuerpo de leyes.
Quinto.- Que, en consecuencia, la sentencia de mrito incurre en error al
considerar que la venta de cosa ajena no est sancionada con nulidad y es
slo rescindible a solicitud del comprador, confundiendo la accin del
comprador de cosa ajena, informado de esta situacin, con la del propietario
despojado, ajeno a la relacin de la compraventa, que son situaciones
claramente diferenciadas en la ley.
Sexto.- Que, como se ha establecido en la relacin fctica, por las
sentencias de mrito, doa Zoraida Ergueta Dueas vendi en representacin
de don Jess Arturo Calatayud Ergueta, los lotes de terreno de que se trata, a
favor de don Samuel Aguilar Pariapaza, mucho despus de que el poder que
se le otorg fuera revocado, por lo que adems, en el caso de autos, falta la
voluntad del vendedor, y es de aplicacin el inciso primero del Artculo
doscientos diecinueve del Cdigo Sustantivo.
4.

SENTENCIA:

Por las consideraciones anteriores; en aplicacin de lo dispuesto en el

Artculo trescientos noventisis inciso primero del Cdigo Procesal Civil;
declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por doa Felicia
Blanca Guilln Tinajeros, y en consecuencia, NULA la sentencia de vista de
fojas cuatrocientos sesenta, su fecha ocho de mayo de mil novecientos
noventisiete, y actuando en sede de instancia; CONFIRMARON la apelada de
fojas trescientos setenta, de fecha diecinueve de setiembre de mil novecientos
noventisis y en consecuencia FUNDADA en parte la demanda de fojas
treinticuatro y nulo el contrato de compraventa del dieciocho de mayo de mil
novecientos noventicinco celebrado ante el Notario de Puno, doctor Julio
Ernesto Garnica Rosado, con costas y costos; en los seguidos con don Samuel
Aguilar Pariapaza y otra, sobre nulidad de contrato de compraventa y acto
jurdico que lo contiene; DISPUSIERON que la presente resolucin se publique
en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
S.S. IBERICO; ORTIZ; SNCHEZ PALACIOS;
CASTILLO L.R.S.; CELIS

ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN.

La versatilidad con la cual se desenvuelven las figuras jurdicas propias

del Derecho de Contratos queda fehacientemente reafirmada con la que es
materia del presente comentario, o sea, la compraventa de bien ajeno. Es decir,
ya no slo tenemos que en el ejercicio de nuestras libertades contractuales y,
por ende, de nuestra autonoma de voluntad, podemos celebrar un contrato con
la persona que queramos, comprometindonos a satisfacer las obligaciones
emergentes de dicho acuerdo de voluntades, cuyos contenidos ambas partes
configuraremos a discrecin. Ya no slo estamos, tampoco, ante el carcter
predominantemente dispositivo de las normas contractuales del Cdigo Civil y
de su consiguiente aplicacin supletoria nicamente cuando las partes no
hayamos estipulado nada respecto a una particular situacin, por lo cual
podemos relacionarnos contractualmente sin ms limitaciones que algunas
pocas normas imperativas, bajo las cuales suele subyacer un inters de orden
pblico indispensablemente tutelable.
En virtud al contrato de compraventa de bien ajeno parece conseguirse
un poco ms de lo sealado, pues con l en puridad nos compelemos a hacer
algo que razonablemente no estaramos facultados a realizar y que a priori se
nos muestra como legalmente prohibido, esto es: obligarnos a transferir la
propiedad de un bien sin ser propietarios del mismo y sin tener poder para
hacerlo; en suma, vender por propia voluntad lo que no es de uno.
Cuando ya hace buen tiempo me fue mostrada por primera vez la figura
de la compraventa de bien ajeno, tuve la impresin que me encontraba frente a
un acto ilcito, de repente hasta con carcter delictivo, por lo que no fue una
sorpresa haber corroborado dicho presentimiento cuando conoc la figura del
estelionato, delito tipificado en el Cdigo Penal y cometido entre otros
supuestos por quien vende como propio un bien ajeno. No obstante ello, esa
primera impresin fue slo parcialmente acertada, pues una vez alejado de
aquel inicial prejuicio, puede descubrir no sin asombro que a tenor de
nuestra legislacin es plenamente factible vender un bien ajeno, coexistiendo,
en consecuencia, un mbito vlido y otro delictivo de la figura.
El presente comentario tiene precisamente dos primeros objetivos
vinculados a esto ltimo, resultando fundamentales: uno de ellos es determinar
qu debemos entender y cul es la naturaleza de la compraventa de bien
ajeno, lo que me permitir orientar correctamente el resto de problemas que
abordar, pues como se ver ms adelante hay una gran discusin
doctrinaria sobre el particular y es menester tomar posicin.
El segundo objetivo ser hacer el deslinde entre el mbito vlido y el
carcter delictivo de la compraventa de bien ajeno. En otras palabras, definir

cundo estamos propiamente ante un contrato de compraventa de bien ajeno y

cuando ante el delito de estelionato.
El tercer problema a tratar tendr como punto de partida los dos
objetivos ya trazados y el mismo se desprende de la sentencia objeto de
comentario. Como se puede observar, en dicha jurisprudencia se indica que la
compraventa de bien ajeno es un contrato rescindible a solicitud del comprador,
pero se advierte que no obstante la referida accin de rescisin, el verdadero
propietario del bien goza del derecho de plantear la nulidad del contrato. Es
decir, los juzgadores consideran que una compraventa de bien ajeno puede ser
a la vez nula y a la vez rescindible, lo cual de inicio ya es muy cuestionable.
Todo esto, adems, entra a tallar con una cuestin bastante discutida en
doctrina. Nos referimos al hecho de que la compra de un bien sin que el
comprador sepa de esa ajenidad parece ser un claro ejemplo de un acto
jurdico celebrado por error en la cualidad del objeto y por ende anulable. En
suma, tenemos a la compraventa de bien ajeno concebida indistintamente
como vlida, rescindible, nula o anulable e incluso resoluble, por lo que el
tercer objetivo del presente comentario ser definir con claridad cul de estas
calificaciones, o en qu casos, es pertinente respecto a este contrato, todo ello
en virtud a nuestra legislacin.
Como ltimo paso, todo lo tratado sobre la compraventa de bien ajeno
ser finalmente vertido para el comentario de la jurisprudencia que se
acompaa.
II.

CUL ES LA VERDADERA COMPRAVENTA DE BIEN AJENO?

1.

El compromiso de obtener que otro adquiera.

No pretendamos con el presente trabajo abundar en discusiones

tericas, pues su finalidad es el comentario de una jurisprudencia. Sin
embargo, la complejidad del tema amerita algunas precisiones a partir de lo
contemplado en nuestra legislacin sobre el particular y de lo opinado en la
doctrina.
Nuestro Cdigo Civil regula en sus artculos 1470, 1471 y 1472 la
promesa de la obligacin o hecho de un tercero, y si bien esta figura est
normada en la parte general del Derecho de Contratos, es realmente un
contrato como cualquier otro. El mismo puede resumirme de la siguiente
manera: A (promitente) y B (promisario) celebran un contrato de promesa de
la obligacin o hecho de tercero, en virtud del cual A se obliga, sin garantizar
el resultado, a procurar que C se obligue a realizar (si es promesa de
obligacin) o realice (si es promesa de hecho) una prestacin en favor de B.
De lo sealado se puede apreciar que en esta relacin la obligacin de
A es una de medios pues importa slo la gestin para que C se obligue a
realizar o realice una prestacin a favor de B. En esencia, A slo es el nexo
en virtud del cual eventualmente se instaurar una relacin obligatoria entre B
y C, pero la ocurrencia de esto ltimo escapa al control de A, pues depende

de la voluntad del tercero en tanto este ltimo desee obligarse o realizar la

prestacin, segn el caso. As pues, si dicho tercero no decide hacer lo
prometido por A, este ltimo deber ejecutar en favor de B una prestacin
accesoria o sustitutoria, conforme lo prescribe el artculo 1470 del Cdigo Civil,
la que ha sido inapropiadamente llamada indemnizacin.
Ahora bien, se hace esta precisin sobre la promesa de la obligacin o
hecho de un tercero por una razn muy importante: nuestro Cdigo Civil en su
artculo 1537 contempla una figura que aparentara ser la compraventa de
bien ajeno, pero respecto de la cual su regulacin es remitida a las
disposiciones de la promesa de la obligacin o hecho de tercero. Ello puede
advertirse claramente del artculo sealado, el cual prescribe lo siguiente:
Art. 1537.- El contrato por el cual una de las partes se compromete a
obtener que la otra adquiera la propiedad de un bien que ambas saben que es
ajeno, se rige por los artculos 1470, 1471 y 1472.
Las discrepancias existentes en torno a la naturaleza de la figura aqu
descrita hacen de este tema algo nada pacfico. Haremos por ello un breve
anlisis de las opiniones de tres reconocidos autores de la doctrina nacional.
No obstante, antes de ver dichas opiniones, queremos dejar en claro
como cuestin previa que en virtud del artculo 1537 una parte solamente se
compromete a lograr la adquisicin de un bien ajeno y no se obliga a ello. Es
decir, hablamos de un contrato en cuya ejecucin una de las partes procurar
la transferencia de un bien que era ajeno al momento de celebrarse dicho
contrato, mas esa parte no garantizar este resultado pues no se est
obligando a ello; como dije, slo se compromete a lograrlo. En consecuencia,
estamos entonces ante una obligacin de medios, similar a la descrita cuando
hicimos referencia a la naturaleza de la promesa de la obligacin o hecho de
tercero y es a partir de esta premisa desde donde se han esbozado las
diferentes opiniones sobre la naturaleza del contrato contemplado en el artculo
1537 del Cdigo Civil.
Para Castillo Freyre(1), por ejemplo, en este dispositivo est normado un
supuesto especfico del contrato de promesa de la obligacin o hecho de un
tercero, lo que se desprende del hecho que las normas aplicables a lo aqu
normado como se puede apreciar son justamente las de la promesa de
obligacin o hecho de tercero y en consecuencia a esa figura estara limitado el
mbito del artculo.
Asimismo, a esta conclusin debera tambin llegarse si se observa lo
prescrito por el artculo 1538, pues este artculo regula un supuesto que en
opinin del referido autor ratifica a la promesa de la obligacin o hecho de
tercero como el contrato regulado por el artculo 1537 del Cdigo Civil. En
aquel dispositivo se lee lo siguiente:
Art. 1538.- En el caso del artculo 1537, si la parte que se ha
comprometido adquiere despus la propiedad del bien, queda obligada en

virtud a ese mismo contrato a transferir dicho bien al acreedor, sin que valga
pacto en contrario.
Castillo Freyre considera, entonces, que en virtud a esta norma si el
promitente se ha obligado a intentar procurar del tercero la obligacin de
transferir o la transferencia misma del bien de su propiedad a favor del
promisario y si posteriormente dicho promitente adquiere ese bien, se justifica
que por efecto del mismo contrato este ltimo deba transmitir el bien al
promisario, pues finalmente a ello se haba obligado. As pues, la existencia de
una situacin como la aqu descrita slo sera posible si el contrato celebrado
entre las partes es una promesa de la obligacin o hecho de tercero y no uno
diferente.
Por el contrario, tanto para De la Puente y Lavalle(2) como para Escobar
Rozas(3) el artculo 1537 regula un supuesto ms amplio que el de la mera
promesa de la obligacin o hecho de tercero y por ello lo consideran un
contrato distinto, el cual es denominado por el ltimo autor mencionado
compromiso de obtener que otro adquiera(4).
En opinin de los referidos autores, una persona puede comprometerse
a transferir a otra de formas distintas un bien que ambas saben ajeno y por
consiguiente no se debe restringir el supuesto del artculo 1537 slo al caso de
la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero. El ejemplo presentado
por el doctor De la Puente sobre el particular resulta muy clarificador, por lo que
me permito reproducirlo: En virtud del contrato a que se refiere el artculo
1537, A se compromete a obtener que B adquiera la propiedad de un
automvil que ambos saben ajeno que pertenece a C. Pues bien, este
resultado se puede obtener de dos maneras distintas. Una de ellas es que A
gestione ante C que ste transfiera a B la propiedad del automvil (que es el
caso de la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero), y que tenga
buen xito en su gestin. La otra manera es que A gestione ante C que ste
transfiera directamente al propio A la propiedad del automvil, que tenga buen
xito en su gestin y que, por ello, est A en aptitud de transferir a B la
propiedad del automvil.
En mi opinin, resulta acertado lo sostenido por los doctores De la
Puente y Escobar Rozas. Convengo, pues, que la naturaleza de la figura
regulada en el artculo 1537 del Cdigo Civil no puede ser equiparada siempre
a la promesa de la obligacin o hecho de tercero y por tanto es un contrato
diferente, aun cuando dicha equiparacin s se da en el caso del primer
supuesto del ejemplo propuesto por el doctor De la Puente.
Una de las razones por las cuales llego a esta conclusin es la misma
redaccin del artculo citado. En primer lugar, como es de verse, el dispositivo
alude a un compromiso asumido por una parte para que la otra adquiera un
bien ajeno, lo cual es bastante general y admite ms de una forma de
cumplimiento, como arriba se ha advertido. El maestro De la Puente ha
indicado justamente cules son esas formas, las mismas que en los dos casos
propuestos suponen de quien asume el compromiso la obligacin de gestin o

medios de procurar la transferencia de un bien ajeno, por lo cual se adecuan

sin problemas al contenido del artculo 1537.
En segundo lugar, me resulta particularmente elocuente la forma como el
dispositivo citado remite la regulacin de la figura descrita a las normas de la
promesa de la obligacin o hecho de tercero. Este artculo seala que el
contrato all contemplado se rige por los artculos 1470, 1471 y 1472, es
decir, las normas de la promesa de la obligacin o hecho de tercero. Pienso
que si se dice que un contrato se rige por las reglas de otro no es
precisamente porque sean una misma figura, pues si esto ltimo fuere as en el
dispositivo simplemente debi decirse el contrato aqu contemplado es el otro,
o son lo mismo. La existencia del referido se rige da la idea de dos figuras
necesariamente diferentes.
De otra parte, en mi opinin una interpretacin como la realizada por De
la Puente del artculo 1537 del Cdigo Civil no es incompatible con lo prescrito
por el artculo 1538 del mismo cdigo. Me parece que este ltimo artculo
regula un efecto no slo atribuible a la promesa de la obligacin o hecho de
tercero, tal como lo asevera Castillo Freyre, pues ello tambin se adecua al
segundo caso del ejemplo propuesto por el doctor De la Puente y Lavalle, es
decir, aquel por el cual el promitente se compromete a adquirir l mismo el bien
del tercero para luego transferrselo al promisario. El artculo 1538 en este
caso es simplemente una precisin respecto de la forma como debe
entenderse realizada la transferencia final del bien al promisario, o sea, que ella
operar en virtud al mismo compromiso de obtener que otro adquiera celebrado
entre las partes y por tanto no se requerir de un nuevo contrato para lograr
ese efecto.
Finalmente, me queda hacer una atingencia muy importante. Hemos
visto que en la promesa de la obligacin o hecho de tercero es precisamente el
tercero quien se obliga a transferir o transfiere el bien; pero, tambin vimos que
en el segundo supuesto del ejemplo del doctor De la Puente es el promitente
mismo quien transfiere finalmente la propiedad del bien y no la hace el tercero.
Por consiguiente podra concebirse la existencia de una incompatibilidad entre
ambas figuras, de tal forma que no cabra aplicarse a sta las normas de
aqulla.
Pienso, sin embargo, que no existe esa incompatibilidad. Ms bien me
parece muy atinada la aplicacin de las normas de la promesa de la obligacin
o hecho de tercero al segundo supuesto del compromiso de obtener que otro
adquiera y ello porque al ser en esta ltima figura la obligacin del promitente
tambin una de medios (la de procurar la transferencia), es coherente que se le
apliquen las reglas contenidas en los artculos 1470, 1471 y 1472 del Cdigo
Civil referidas a la indemnizacin o prestacin sustitutoria a ejecutarse por el
promitente cuando el tercero no decida obligarse a lo prometido.
2. Compraventa de bien ajeno
Definida as la naturaleza de la figura regulada en el artculo 1357 del
Cdigo Civil, resulta plenamente vlido preguntarse a continuacin cul es,

entonces, el verdadero contrato de compraventa de un bien ajeno y dnde est

regulado. Lo primero lo respondo inmediatamente: El contrato de compraventa
de bien ajeno es aquel en virtud del cual A (vendedor) a nombre propio se
obliga frente a B (comprador) a transferirle un bien que al celebrarse el
contrato le pertenece a C. De esta forma, A para poder cumplir con su
obligacin tendr que adquirir para s el bien que le pertenece a C y luego se
lo tendr que transmitir a B.
La diferencia fundamental entre este contrato y el compromiso de
obtener que otro adquiera se encuentra en la obligacin asumida por quien en
nuestro esquema es A (promitente en caso de compromiso de obtener que
otro adquiera y vendedor cuando es compraventa de bien ajeno). En el primero
de los contratos sealados A se obliga a transferir la propiedad de un bien
ajeno, garantizando ese resultado; mientras que en el segundo A slo se
compromete a lograr esa transferencia, o sea, nicamente intentar convencer
al tercero para que se produzca. En el verdadero contrato de compraventa de
bien ajeno, por tanto, la obligacin del vendedor no es una de medios (como lo
es en caso del compromiso), sino ms bien la misma es una de resultado,
siendo este ltimo justamente la transferencia de propiedad del bien ajeno que
l deber efectuar en favor del comprador .
Obsrvese cmo a pesar del parecido, la verdadera compraventa de
bien ajeno no es igual a la segunda modalidad del compromiso de obtener que
otro adquiera. Si bien en ambos casos es el mismo promitente o vendedor
quien finalmente efectuar la transferencia del bien adquirido del tercero, en la
compraventa de bien ajeno como dijimos el vendedor se obliga a ello y no se
limita slo a procurar esa transferencia (en tanto el tercero decida transferir su
bien), ni se obliga a una prestacin sustitoria cuando ello no suceda, todo esto
propio del segundo supuesto del compromiso de obtener que otro adquiera.
Son, pues, figuras distintas.
Dnde se encuentra regulado el verdadero contrato de compraventa de
bien ajeno? Como ste no es el contemplado por el artculo 1537 del Cdigo
Civil, el cual como mencion recoge el compromiso de obtener que otro
adquiera en sus dos modalidades, aquel contrato sera el contenido en el
artculo 1539 del mismo cdigo, donde se prescribe lo siguiente:
Art. 1539.- La venta de bien ajeno es rescindible a solicitud del
comprador, salvo que hubiese sabido que no perteneca al vendedor o cuando
ste adquiera el bien, antes de la citacin con la demanda.
Fuera de la cuestin de la rescisin, tratada ms adelante, lo
preceptuado por este artculo difiere sustancialmente de lo contenido en el
artculo 1537, pues este ltimo, como se puede ver, habla slo del
compromiso para la obtencin de la propiedad de un bien, regulndolo por las
normas de la promesa de obligacin de tercero, mientras que aqul
explcitamente alude a la venta de bien ajeno.
Por otro lado, se puede inferir que el artculo 1539 regula la verdadera
compraventa de bien ajeno en razn principalmente a lo dispuesto en los

artculos 1540 y 1541, con los cuales tiene una estrecha vinculacin y cuyos
tenores son los siguientes:
Art. 1540.- En el caso del artculo 1539, si el bien es parcialmente
ajeno, el comprador puede optar entre solicitar la rescisin del contrato o la
reduccin del precio.
Art. 1541.- En los casos de rescisin a que se refieren los artculos
1539 y 1540, el vendedor debe restituir al comprador el precio recibido, y
pagar la indemnizacin de daos y perjuicios sufridos.
Debe reembolsar igualmente los gastos, intereses y tributos del contrato
efectivamente pagados por el comprador y todas las mejoras introducidas por
ste.
En estos dos artculos se distingue un elemento fundamental por el cual
se puede deducir que el artculo 1539 regula la verdadera compraventa de
bien ajeno y es la existencia de un precio reducible o restituible. En el
compromiso de obtener que otro adquiera, la obligacin del promitente es una
de gestin en virtud de la cual puede recibir una contraprestacin a la que no
puede calificarse como precio por el bien, pues en este contrato el precio es
satisfecho slo en favor del tercero y en tanto ste se obligue a transferir la
propiedad de su bien. En consecuencia, al promitente no es a quien se le debe
pagar el precio por dicho bien y, por lo tanto, tampoco se le puede exigir su
restitucin, como s lo hace el artculo 1541, o su reduccin en caso sea
parcialmente ajeno, conforme al artculo 1541.
En la compraventa de bien ajeno, en cambio, la fijacin del precio es
esencial y coetnea a la celebracin de contrato y su pago se hace al
vendedor, por ser ste quien se obliga por s mismo a transferir la propiedad del
bien. As pues, al contemplar los artculos 1540 y el 1541, como efectos
derivados del artculo 1539, tanto la reduccin del precio como su restitucin
por parte del vendedor, estas normas indefectiblemente se estn refiriendo a la
verdadera compraventa de bien ajeno y por consiguiente sa es la figura
regulada por el mencionado artculo 1539.
Aclarado este punto, creo conveniente tocar ahora otros tres aspectos
de incuestionable importancia referidos a la naturaleza misma de la
compraventa de bien ajeno. El primero de ellos es el relativo al plazo.
En la compraventa de bien ajeno la existencia de un plazo es
fundamental. Dado precisamente a la ajenidad del bien, el vendedor al
celebrarse el contrato no est legitimado para transferir su propiedad, aun
cuando con dicho contrato se obliga a hacerlo. Por ello, es indispensable
establecerse un plazo en virtud del cual dicho vendedor pueda cumplir su
obligacin, tenindose en consideracin como ya arriba lo hemos
mencionado que para hacerlo deber conseguir del tercero la propiedad del
bien (hasta ese momento ajeno), y una vez lo hubiere conseguido o sea,
cuando ya sea suyo estar facultado para transferir su propiedad y con ello
satisfacer esa obligacin.

Este plazo adquiere particular relevancia sobre todo en caso de venta de

bienes inmuebles ajenos, pues debe recordarse cmo en virtud a lo dispuesto
por el artculo 949 del Cdigo Civil, la sola obligacin de enajenar hace al
acreedor propietario de un bien inmueble. De esta forma, en la compraventa de
un bien ajeno inmueble el plazo cumple la importante funcin de derivar la
transferencia de propiedad a un momento distinto al inmediatamente posterior
a la celebracin del contrato (efecto que se producira en aplicacin del artculo
949). En suma, el plazo permite que la transferencia de la propiedad del bien
slo se produzca cuando el vendedor est en la posibilidad de hacerla, esto es,
cuando ya lo ha adquirido del tercero. Antes de ello, el cumplimiento no es
factible.
Visto ya que un contrato con intencin de ser compraventa de bien ajeno
requiere de la imprescindible existencia de un plazo, veamos seguidamente el
segundo aspecto que nos propusimos tocar, el cual se refiere al conocimiento
por el comprador de la ajenidad del bien.
El anlisis de este tema lo iniciamos recogiendo la opinin del doctor De
la Puente y Lavalle. Para el maestro slo es compraventa de bien ajeno aquella
en la cual el comprador no conoce de la ajenidad del bien. As pues, en su
opinin, si al celebrarse el contrato el comprador del bien tiene pleno
conocimiento de que el mismo no es de propiedad del vendedor y que este
ltimo slo se lo transmitir una vez lo adquiera de un tercero, dicho contrato
no puede ser calificado como compraventa de bien ajeno y en todo caso sera
una promesa de la obligacin o hecho de tercero. As se expresa el referido
autor:
...el comprador debe ignorar que, al momento de celebrarse el contrato,
el bien no pertenece al vendedor, pues hay que tomar en consideracin que
estamos en presencia de un contrato de compraventa en virtud del cual el
vendedor se obliga a transferir la propiedad del bien y no a procurar esta
transferencia.
Se desnaturalizara el contrato de compraventa si el comprador supiera
que el vendedor no se est obligando realmente a transferirle la propiedad del
bien sino slo a procurar que un tercero permita esta transferencia, pues
estaramos frente a un contrato distinto, como es la promesa de la obligacin o
del hecho de un tercero(5).
Ms adelante agrega:
No es posible que el comprador celebre un contrato de compraventa,
que por su naturaleza contiene la obligacin a firme del vendedor de transferirle
la propiedad del bien, si se sabe que el vendedor slo se est obligando, en
realidad, a gestionar que un tercero le transmita el bien para entregarlo luego al
comprador. Slo si el comprador ignora tal situacin celebra el contrato con
buena fe(6).

Algunas razones me llevan a discrepar con el maestro respecto a este

tema. En principio, no comparto la razn por la cual l finalmente considera que
a tenor de nuestra legislacin estara proscrita la compraventa de bien ajeno
cuando el comprador conozca de la ajenidad del bien al celebrarse el contrato y
que en ese caso el contrato celebrado sera una promesa de la obligacin o un
hecho de tercero (o en todo caso un compromiso de obtener que otro
adquiera). A su parecer, la venta de bien ajeno donde ambas partes conozcan
de la ajenidad del bien se adecuara al segundo supuesto del compromiso de
obtener que otro adquiera, lo que en mi opinin no es as.
He dicho ya que en la compraventa de bien ajeno es el vendedor quien
se obliga a transferir la propiedad del bien, contando con un plazo para dicho
efecto, y mencion que en virtud a este plazo el vendedor podr adquirir la
propiedad del bien del tercero y luego podr transferrselo al comprador,
cumpliendo as su obligacin. En ese sentido, para saber si estamos ante una
compraventa de bien ajeno resulta de cierto modo irrelevante si el comprador
conoce o no de la ajenidad del bien al momento de celebrarse el contrato, pues
en ambos casos igual es el mismo vendedor quien se obliga a transferir la
propiedad del bien y no a procurar dicha transferencia, como en el caso del
compromiso de obtener que otro adquiera.
Sobre el particular, debe tenerse muy en cuenta lo sealado por Escobar
Rozas, quien hablando justamente del conocimiento de la ajenidad del bien por
el comprador en la compraventa de bien ajeno, seala lo siguiente: Lo que
determina la tipologa contractual no es el hecho, por dems subjetivo, de que
las partes conozcan o no ciertas circunstancias fcticas que rodean el caso. Lo
determinante es la estructura del conjunto de atribuciones patrimoniales que
cada una de las partes asuma, pues de acuerdo con este dato objetivo, la ley
asigna al contrato un tipo determinado y una regulacin propia(7).
As, pues, que el comprador conozca que el vendedor debe previamente
adquirir el bien del tercero para poder transferrselo, no es convertir la
obligacin de dicho vendedor en una de medios (lograr que el tercero se
obligue) pues aquella siempre ser como dije la de transferir la propiedad del
bien antes ajeno vencido el plazo pactado y por tanto una de resultado,
propia de la compraventa de bien ajeno e incompatible con el compromiso de
obtener que otro adquiera.
Por otro lado, considero pertinente mencionar adems que la
compraventa de bien ajeno contemplada en el artculo 1539 de nuestro Cdigo
Civil en realidad est diseada precisamente para los casos en los cuales el
comprador s conoce de la ajenidad del bien, siendo por el contrario su
desconocimiento la excepcin.
Recurdese cmo el artculo 1539 del Cdigo Civil seala que la
compraventa de bien ajeno es rescindible por el comprador salvo cuando este
ltimo haya conocido de la ajenidad del bien. Ello indudablemente implica la
perfecta validez y eficacia de dicho contrato si se celebra con el conocimiento
de la ajenidad del bien por ambas partes, y al no ser ste rescindible se
convierte necesariamente en la regla y el supuesto contrario la excepcin.

Esto es as aun cuando en este ltimo caso pueda el contrato no ser

rescindible cuando el bien se adquiere antes de la interposicin de la demanda,
como lo prescribe el referido artculo, lo cual es plenamente entendible en tanto
en ese caso ya no hay bice para que opere la transferencia y el vendedor
cumpla su obligacin.
Ahora bien, el tercer y ltimo aspecto a tratar sobre la naturaleza de la
compraventa de bien ajeno es el referido a la posibilidad de la obligacin
asumida por el vendedor. Respecto a este tema se discute si el vendedor
puede asumir una obligacin cuyo cumplimiento no depende exclusivamente
de su voluntad sino de la de un tercero. En suma, se cuestiona si
verdaderamente sta es una obligacin o si en todo caso no es tambin tan
slo una promesa, como en el caso del compromiso de obtener que otro
adquiera.
Vase la importancia de este cuestionamiento, pues si como algunos
han afirmado la obligacin del vendedor no puede exigirse por no estar dentro
de sus posibilidades, la compraventa de bien ajeno en la cual ambas partes
conozcan esa ajenidad sera un contrato asimilable al segundo supuesto del
compromiso de obtener que otro adquiera, donde el promitente slo procura el
resultado mas no lo garantiza y por ello este ltimo no le puede ser exigido. De
esta forma, aquel contrato estara ya contenido dentro de los alcances del
artculo 1537, como as lo afirma De la Puente(8).
Sobre el particular, Escobar Rozas ha dicho que la obligacin asumida
por el vendedor en la compraventa de bien ajeno no es realmente tal pues si el
vendedor no est, por si mismo, en la posibilidad de transferir la propiedad de
bien ajeno, aqul no puede estar sujeto a la obligacin de hacerlo, desde que
no es ni conceptual, ni jurdicamente admisible que se imponga un deber a
quien no tiene el poder de cumplirlo(9). En ese sentido, como el vendedor en
la compraventa de bien ajeno no est realmente obligado a hacer efectiva la
transferencia del bien, para este autor deben aplicrsele analgicamente a
dicho contrato la normas reguladoras del compromiso de obtener que otro
adquiera (es decir, las de la promesa de la obligacin o hecho de tercero).
Por mi parte, aun cuando reconozco lo conflictivo del problema tratado,
me resulta ms apropiado lo referido por Castillo Freyre al respecto(10). Para
este autor el vendedor al celebrar el contrato asume el riesgo de la posibilidad
que el tercero no quiera transferirle la propiedad de su bien y por tanto de no
producirse dentro del plazo estipulado la transferencia final de propiedad a
favor del comprador, este ltimo podr demandar la resolucin por
incumplimiento, debiendo el vendedor responder por los daos y perjuicios
irrogados por ese incumplimiento.
En consecuencia, hablamos de una verdadera obligacin cuyo
cumplimiento es plenamente posible, pues el mismo se dar si el vendedor
logra adquirir del tercero el bien materia del contrato. La particularidad, en todo
caso, est como se ha mencionado en que dicha obligacin llevar inherente

el riesgo de que el tercero no quiera transferir, pero el cual es libremente

asumido por el vendedor al momento de celebrar el contrato.
En este orden de ideas, para celebrar una compraventa de bien ajeno el
vendedor deber estar muy seguro que podr adquirir del tercero el bien
deseado por el comprador, pues dicho vendedor no se est obligando
solamente a procurar la transferencia (como en el compromiso de obtener que
otro adquiera) sino, por el contrario, se obliga a transferir el bien ajeno, y por
tanto de no lograr adquirirlo del tercero antes del vencimiento del plazo estar
incurriendo en incumplimiento, frente al cual no podr alegar ausencia de culpa
si el tercero simplemente no quiso transferir, porque fue el vendedor quien
asumi ese riesgo en tanto celebr la compraventa de bien ajeno.
Por otro lado, en mi opinin esta forma de contratar no lesiona la buena
fe, como s lo afirma De la Puente. Pienso que si sa es la forma como las
partes desean vincularse, ello no puede ser constreido, pues los intereses de
dichas partes no son perjudicados en la medida que se ha celebrado
libremente el contrato. Es decir, si el vendedor aun a pesar de las dificultades
quiere asumir el riesgo de que el tercero no decida transferir su propiedad, ello
lo hace en pleno ejercicio de su libertad contractual y no puede esto concebirse
contrario a la buena fe, la misma que importa actuar a sabiendas de que se
daa derecho ajeno, lo que no est haciendo en este caso el vendedor, pues
como dijimos es el mismo comprador quien libremente asume el riesgo.
Mi conclusin, por tanto, es que la compraventa de bien ajeno, contrato
distinto al compromiso de obtener que otro adquiera, puede ser tanto aquella
en la cual el comprador conoce de la ajenidad del bien (constituyendo ello la
regla), como tambin aquella en la cual el comprador no conoce de dicha
ajenidad (supuesto excepcional y por tanto rescindible), siendo que en ambos
casos el vendedor estar obligado a transferir la propiedad del bien ajeno y no
slo a gestionar dicha transferencia.
III. ACTO VLIDO O DELITO?
La jurisprudencia comentada propone implcitamente este tema al
aseverarse en la misma que la venta de un bien ajeno sin el conocimiento por
el comprador de su ajenidad es delito. Es decir, los juzgadores consideran que
la compraventa de bien ajeno slo es vlida en tanto el comprador sepa al
momento de celebrarse el contrato que el bien comprado es ajeno, pues en
caso contrario el vendedor estara incurriendo en estelionato.
Sobre el particular, resulta interesante recordar cmo hasta hace un
momento estuve bregando por sustentar adecuadamente mi posicin, en
cuanto considero vlida la compraventa de bien ajeno aun cuando el
comprador conozca de la ajenidad del bien, para lo cual me he visto en la
necesidad de discrepar con el maestro De la Puente y Lavalle, lo que no es
nada fcil.
Sin embargo, los juzgadores en la presente jurisprudencia esbozan un
criterio totalmente distinto de los ya explicados y de alguna forma llevan a otro

extremo todo lo hasta aqu sostenido, afirmando de plano que slo hay
compraventa de bien ajeno si el comprador conoce de esa ajenidad. Esto por
supuesto se aleja sustancialmente de mi posicin, pues yo no niego la validez
de la compraventa de un bien ajeno sin conocimiento del comprador, y de una
manera absoluta del pensamiento del maestro, quien justamente sostiene
totalmente lo contrario.
En todo caso, lo sealado aqu por los juzgadores ser analizado ms
adelante con mayor profundidad y en el contexto del proceso analizado, donde
advertir los errores o aciertos de sus planteamientos. Lo importante ahora es
deslindar con claridad cundo en un caso particular estamos ante el delito de
estelionato y cundo ante un contrato de compraventa de venta de bien ajeno,
pero entendida esta ltima claro tal como yo la concibo.
La cuestin planteada en verdad no es problemtica en s. Ms bien
puede decirse que no es difcil advertir la diferencia entre el estelionato y la
compraventa de bien ajeno.
El delito mencionado, como se recordar, es una modalidad de estafa y
supone un actuar doloso y con nimo de lucro. El segundo, en cambio, es un
contrato regido por las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes.
As pues se desnaturaliza la compraventa de bien ajeno cuando la voluntad de
una de las partes es engaar a la otra, inducindola al error con la finalidad de
obtener de ella un beneficio patrimonial ilcito, pues con ello se elimina la buena
fe. En un supuesto como ste ya estamos ante el delito de estelionato.
Es, entonces, en ese actuar doloso y en la concurrencia de los
elementos objetivos del estelionato donde se encuentra su diferencia con la
compraventa de bien ajeno y no pues en el desconocimiento del comprador
de la ajenidad del bien, como mal lo afirman los juzgadores.
No obstante ello, s podemos advertir que el problema de diferenciar
ambas figuras de alguna forma se vuelve a presentar cuando ya en la prctica
nos encontramos ante el incumplimiento del vendedor de su obligacin de
transferir la propiedad del bien ajeno y se debe determinar si ste tuvo como
causa un actuar doloso o no del vendedor, y por tanto si cabe denunciarlo
penalmente por estelionato o simplemente aplicar las normas civiles sobre
inejecucin de obligaciones.
Al respecto, si bien no niego la complejidad de la solucin de este
cuestionamiento, sin embargo ello escapa ya a una discusin sobre la
naturaleza misma de las figuras mencionadas y, en consecuencia, debe
dilucidarse en base a la actividad probatoria pertinente para cada caso
concreto, terreno al cual el presente trabajo no tiene la finalidad de ingresar.
IV. CONTRATO RESCINDIBLE O ANULABLE?
El problema ahora abordado resulta un poco ms difcil de desenredar
que el anterior. El mismo tiene como gnesis lo prescrito en el artculo 1539
del Cdigo Civil, transcrito ms arriba, el cual seala que es rescindible la venta

de bien ajeno a solicitud del comprador, salvo cuando ste hubiese sabido que
el bien no perteneca al vendedor o cuando lo adquiera antes de la citacin con
la demanda.
Este dispositivo establece, pues, una regla general de rescindibilidad de
la compraventa de bien ajeno, aplicable a los casos en que el comprador ignore
al celebrarse el contrato de la ajenidad del bien, y es justificada su
incorporacin en la medida que la venta de bien ajeno como ya antes lo
hemos mencionado siempre supone un alto riesgo que las partes deben
asumir, pues a diferencia de la generalidad de contratos su cumplimiento no
depende de las partes intervinientes, sino que est condicionado a la voluntad
de un tercero ajeno a la relacin contractual.
En este orden de ideas, cuando el comprador conoce desde un inicio de
la ajenidad del bien que se le vende, l asume el riesgo del contrato cuando
decide celebrarlo. En cambio, si no conoce de la ajenidad del bien adquirido, l
no ha tenido la oportunidad de asumir conscientemente ese riesgo que en su
caso sera la significativa probabilidad de que el vendedor no cumpla con
transferir la propiedad ante la negativa del tercero a desprenderse de su bien.
En consecuencia, si dicho comprador no conoce de la ajenidad del bien
y an no se ha cumplido el contrato, y luego se entera que el bien objeto de
dicho contrato es ajeno, entonces resulta lgico concederle una accin para
desligarse del vnculo contractual, cuando no tenga intencin de asumir el
riesgo mencionado. Ello lo logra mediante la rescisin.
Como se recuerda, por la rescisin se priva de eficacia a un contrato
vlido por causal coetnea a sus celebracin. As entonces para el legislador la
compraventa de bien ajeno sin el conocimiento por el comprador de la ajenidad
del bien adquirido es un contrato plenamente vlido que sin embargo puede
ser privado de eficacia mediante la accin de rescisin, retrotrayndose as sus
efectos hasta el momento de su celebracin.
Ahora bien, algo adelantamos al iniciar el presente comentario respecto
a la existencia de algunas discrepancias doctrinarias sobre la pertinencia de la
accin de rescisin en estos casos. Vase con cuidado que el desconocimiento
por el comprador de la ajenidad del bien en realidad se muestra como un
supuesto de error en la cualidad de la persona (el comprador crea que el
vendedor era propietario) o en la cualidad del objeto del acto (el comprador
crea que el bien no era ajeno). Ello significara que la compraventa de bien
ajeno donde el comprador no conozca de la ajenidad del bien, debera ser
anulable y no rescindible.
El tema acabado de plantear no es nada pacfico y resulta difcil dar una
opinin definitiva sobre el particular. Este problema pasa en principio por
determinar si el desconocimiento de la ajenidad del bien por el comprador es
realmente un ejemplo de error en el acto jurdico. Recordemos que en nuestro
Cdigo Civil hay error en la cualidad de la persona o del objeto slo en caso
que ste sea determinante de la voluntad, lo cual debe ser apreciado de
acuerdo a las circunstancias particulares de cada acto.

De la Puente, por su lado, justifica la existencia de la accin de rescisin

de la siguiente manera: Se ha sostenido que la accin que debe concederse al
comprador es la de la anulacin por error, debido a que dicho comprador
ignoraba, al momento de celebrarse el contrato, que el bien era ajeno. Pienso
que esto no es as, ya que el comprador saba al momento de celebrarse el
contrato, que por razn del principio contenido 1409 (sic) del Cdigo Civil, en
todo contrato de compraventa en que no se indica quin es el dueo del bien
existe la posibilidad de que el bien sea ajeno, desde que ello est permitido.
Cuando despus de celebrado el contrato de compraventa el comprador
conoce que el bien es ajeno del vendedor, lo nico que ocurre es que se
convierte en certeza algo que antes era slo una posibilidad, pero no que el
comprador haya comprado creyendo razonablemente que el bien era propio del
vendedor(11).
Por su parte Castillo Freyre, sustentando una posicin diferente y
aplicando las teoras subjetiva y objetiva sobre el error, seala lo siguiente: De
acuerdo a la Teora Subjetiva, la ignorancia del comprador del carcter ajeno
del bien, puede ser considerada como que recae sobre una cualidad esencial
del objeto, ya que aqulla, en relacin a las circunstancias, en muchos casos
podra ser determinante de voluntad. De acuerdo a la Teora Objetiva, tambin
podra ser considerado como error in cualite, pues de acuerdo a la apreciacin
general, el hecho de que el bien sea ajeno, creemos que podra ser
considerado determinante de la voluntad del comprador, ya que ste ha
comprado dicho bien, con la finalidad de llegar a ser propietario del mismo. En
otras palabras, el comprador no tendra, por el solo hecho de haber celebrado
el contrato de compraventa, una razonable certeza de llegar a convertirse en
propietario del bien(12).
Ms adelante el mismo autor agrega que el no ser propietario del bien,
en la generalidad de los casos en que se vende un bien determinado, podra
ser considerada tambin como un error in personae, in cualite(13).
Como se puede apreciar, el problema abordado no es de fcil
dilucidacin, pues las discrepancias sobre el particular son profundas.
No obstante ello, en mi opinin aun cuando el desconocimiento de la
ajenidad en circunstancias comunes cabe ser considerado determinante de la
voluntad y por ende error en el objeto o en la cualidad de la persona, creo sin
embargo que si se ha optado por regular a este supuesto slo como
rescindible es, entre otras razones, porque para el legislador dicho supuesto no
tiene la relevancia suficiente como para invalidar el acto. Es decir, de la misma
ley se desprende una intencin de no considerar determinante de la voluntad el
desconocimiento de la ajenidad del bien, toda vez que ello es sancionado slo
con rescisin y no con anulabilidad.
En consecuencia, si el comprador enterado de la ajenidad del bien
desea privar de eficacia al contrato celebrado, la accin pertinente ser
nicamente la de rescisin y no la de anulabilidad, lo cual por cierto no me

parece lo ms adecuado, pero as es como est regulado en nuestro Cdigo

Civil.
Ahora bien, el doctor De la Puente considera que s cabra la
anulabilidad del contrato si el vendedor ocult dolosamente (dolo civil) lo
referente a la ajenidad del bien, pues en ese caso s habra un vicio de
voluntad(14). Es decir, para el maestro la compraventa de bien ajeno con
desconocimiento de la ajenidad por el vendedor es rescindible slo cuando el
vendedor (por as decirlo) olvide decirle al comprador que el bien que le
vende es ajeno, pues en caso de un ocultamiento intencional el contrato s
sera anulable.
En mi opinin, aun cuando me atrae la idea de la aplicacin de la
anulabilidad para todo supuesto de compraventa de bien ajeno con
desconocimiento de la ajenidad por el comprador, creo que ello no sera posible
ni siquiera cuando el vendedor haya actuado dolosamente. Me parece
cuestionable hacer una distincin del tenor del artculo 1539 del Cdigo Civil,
pues ese dispositivo de forma general califica nicamente como rescindible la
venta de bien ajeno hecha sin que el comprador conozca de la ajenidad del
bien y no hace ninguna especificacin respecto a si el actuar del vendedor fue
doloso o no. Por ello, aun cuando no me resulta lo adecuado, debo concluir que
en virtud al artculo 1539 es pertinente la accin de rescisin en ambos casos,
o sea, tanto cuando haya error como cuando hay dolo.
V. CONTRATO NULO?
En la introduccin del presente comentario adelant algo en torno al
criterio con el cual los juzgadores resuelven en la sentencia analizada. All dije
que de inicio era cuestionable cmo los juzgadores conferan tanto accin de
nulidad como accin de rescisin respecto de un mismo contrato de
compraventa de bien ajeno. Y, efectivamente, considero ello en realidad muy
cuestionable dado que ambas acciones son necesariamente excluyentes la una
de la otra.
Al respecto debe tenerse en consideracin que la nulidad implica la
invalidez del acto o contrato celebrado, y por el contrario la rescisin supone
un acto vlido, pero ineficaz por causal coetnea a su celebracin. Entonces,
conferir a la vez accin de rescisin y de nulidad respecto de un mismo acto o
contrato (aun cuando ambas acciones sean conferidas a partes distintas)
implica afirmar que el referido acto es vlido e invlido a la vez, lo cual no es
posible.
Un acto jurdico no puede ser vlido e invlido al mismo tiempo o en la
perspectiva de quien interpone la correspondiente accin, como parecen
afirmarlo los juzgadores en este caso. Los actos jurdicos o son vlidos o no lo
son, puesto que la validez o invalidez descansa en la propia esencia del acto
mismo, en tanto cuente o no con los requisitos esenciales para su formacin.
Por estas razones, en el caso estudiado las acciones mencionados de
nulidad y rescisin al recaer ambas sobre actos distintos (la primera slo

respecto a actos invlidos y la segunda slo sobre actos vlidos) no podan ser
viables respecto al mismo contrato de compraventa de bien ajeno y por ello
hubo error de los juzgadores al sealar lo contrario.
Ahora bien, sobre este punto nicamente quedara por definir en qu
casos la compraventa de un bien ajeno ser un acto nulo, si es que aquello no
sucede en tanto el contrato es vlido y cabe la accin de rescisin por parte del
comprador. Con ello se responde tambin cul es la accin que corresponde al
tercero en caso pretenda invalidar o privar de eficacia a la compraventa de bien
ajeno celebrado por otras dos partes sobre su bien, tenindose en
consideracin que en virtud a dicho contrato este tercero podra verse de
alguna forma perjudicado.
Sobre el particular, considero que el tercero s podra pedir se declare la
nulidad del contrato celebrado, pues innegablemente tiene un inters respecto
al mismo (como bien lo sealan los juzgadores); pero ello ya no procedera
respecto a una compraventa de bien ajeno vlidamente celebrada (aun con
desconocimiento de la ajenidad por el comprador) sino slo cabra si se
presentan los elementos subjetivos y objetivos propios del delito de estelionato,
del cual ms arriba hemos hablado. Slo as, pues, y como bien se indica en la
sentencia, el acto tendra un fin ilcito y por tanto cabra sin ningn problema
solicitar se declare su nulidad.
Por otro lado, de presentarse como se ha planteado los elementos
tipificadores de la figura del estelionato, esa accin de nulidad tambin le
correspondera al comprador, quien en ese caso ya no deber interponer la
accin de rescisin si decide privar de eficacia al contrato celebrado, toda vez
que ya no nos encontramos ante un acto vlido, sino como se ha indicado
ante uno con fin ilcito.
En resumen, la compraventa de bien ajeno es nula (fuera de los otros
supuestos de nulidad del acto jurdico) si reviste carcter delictivo por la
actividad dolosa (dolo penal) del vendedor y de ser ese el caso dicha accin de
nulidad es la que el tercero puede ejercer para evitar los eventuales perjuicios
generables por el contrato celebrado respecto del bien de su propiedad.
VI. EL CASO PROPUESTO
Durante todo el desarrollo del presente trabajo se han ido tocando varios
de los puntos contemplados en la presente jurisprudencia, con la finalidad de
clarificar aspectos doctrinarios, hacindose as las distinciones pertinentes. Sin
embargo, corresponde ahora entrar ms de lleno al anlisis de la sentencia
adjuntada.
En resumen, se trata de un proceso de nulidad de contrato de
compraventa de unos lotes de terreno, transferidos por alguien cuyo poder de
representacin de quien entendemos es el propietario lo cual se menciona
slo implcitamente haba sido ya revocado. La Sala Superior declara
improcedente la demanda por considerar que la venta de cosa ajena no est
sancionada con nulidad y es slo rescindible a solicitud del comprador.

La Sala Suprema, en cambio, considera que a tenor de lo prescrito por

los artculos 1537, 1470, 1471 y 1472 la venta de bien ajeno est permitida
en tanto el comprador conozca de esa ajenidad y en caso contrario se
configura el delito de estelionato, implicando ello un acto jurdico con fin ilcito y
por tanto nulo. Asimismo, seala que no debe confundirse la accin de
rescisin que puede interponer el comprador de cosa ajena informado de esa
situacin y la accin de nulidad del propietario despojado, ajeno a la relacin de
compraventa.
Por ltimo, dicha sala considera que al haberse revocado la referida
representacin, nos encontramos tambin ante un caso de falta de
manifestacin de voluntad del vendedor y por tanto el acto es nulo en
aplicacin del inciso 1 del artculo 219 del Cdigo Civil.
Lo primero a observar del presente caso es cmo la Sala Suprema
considera artculos aplicables al aparente contrato de compraventa bien ajeno
aqu impugnado los referidos al compromiso de obtener que otro adquiera. Se
ve cmo in limine se incurre en el error de denominar a un contrato
compraventa de bien ajeno y sin embargo regularlo por las normas del
compromiso de obtener que otro adquiera, el cual es un contrato diferente.
Este error explica por qu lneas arriba advert que los juzgadores se
alejaban de mi opinin y de la del maestro De la Puente al considerar slo
vlida una compraventa de bien ajeno cuando el comprador conoca de la
ajenidad de dicho bien. En realidad, los juzgadores se han estado refiriendo al
compromiso de obtener que otro adquiera y no a la compraventa de bien ajeno,
quedando as aclarado el asunto.
De otra parte, aun cuando del contenido de esta jurisprudencia es difcil
deducir cul es la naturaleza del contrato celebrado, me parece que si el mismo
import una representacin entonces lo ms probable es que quien celebr el
contrato para transferir el bien (o sea el supuesto representante) haya hecho
directamente dicha transferencia a nombre del verdadero propietario (aunque
su representacin haba sido revocada), lo que definitivamente excluye al
compromiso de obtener que otro adquiera puesto que no se est hablando de
la obligacin tpica de un promitente, es decir, de procurar la transferencia; pero
tambin excluye a la compraventa de bien ajeno, dado que aqu el vendedorrepresentante tampoco adquirir previamente el bien del actual propietario
para luego transferirlo a nombre propio, sino que l mismo realiza la
transferencia en representacin del propietario, aunque sin poder para hacerlo.
Es as entonces que el presente no es un caso de compraventa de bien
ajeno. No es una con desconocimiento de la ajenidad del bien pues se acta
como representante y ello supone necesariamente el conocimiento de la
ajenidad del bien por el comprador; y tampoco es una donde ambas conozcan
de dicha ajenidad porque como dijimos la obligacin asumida no es de
transferir a nombre propio. No obstante ello, para continuar la explicacin del
resto de los puntos contenidos en esta sentencia seguiremos asumiendo que
estamos ante una compraventa de bien ajeno.

Respecto a lo argumentado por la Sala Superior hemos visto ya que la

compraventa de bien ajeno, y en general cualquier acto jurdico, puede ser
declarado nulo en tanto se incurra en alguna de las causales del artculo 219
del Cdigo Civil. Asimismo, dejamos sentado que sin perjuicio de la accin
penal tanto el tercero propietario del bien como el comprador pueden
interponer una accin de nulidad respecto del contrato celebrado cuando se
configura el delito de estelionato, por la existencia de una intencin dolosa por
parte del vendedor de obtener un beneficio patrimonial ilcito por medio del
engao.
Es por ello que en estos casos el propietario del bien e incluso el
comprador estn legitimados para interponer accin de nulidad contra lo
celebrado, quedando restringida la accin de rescisin slo a favor de un
comprador desconocedor de la ajenidad del bien respecto de una compraventa
de un bien ajeno vlidamente celebrada.
Por otro lado, vemos cmo la Sala Suprema considera estelionato la
supuesta compraventa de bien ajeno regulada por el artculo 1537 del Cdigo
Civil hecha con el desconocimiento de la ajenidad del bien por el comprador.
Se incurre aqu en varios errores: primero como ya dijimos este artculo no
regula la compraventa de bien ajeno sino el compromiso de obtener que otro
adquiera; segundo, llama comprador a quien, en todo caso, sera el promisario;
tercero, el estelionato no se configura por el solo desconocimiento del
comprador de la ajenidad del bien, sino que tambin requiere de la intencin
dolosa de engaar y obtener as un beneficio patrimonial ilcito; y cuarto, debe
observarse cmo en el caso propuesto aquel que actu en calidad de
representante no pudo haber incurrido en estelionato en tanto no vendi como
propio un bien ajeno (elemento del tipo penal del estelionato), sino que vendi
el bien como ajeno pero con un poder revocado.
En ltimo caso, esta conducta pudo de repente ser encuadrada en el tipo
general del delito de estafa, dependiendo de las circunstancias y,
principalmente, de si el vendedor-representante actu realmente en forma
dolosa, lo que no se puede desprender del contenido de la jurisprudencia
analizada.
En cuanto a la posibilidad de la interposicin de la accin de rescisin y
nulidad frente al mismo contrato de compraventa de bien ajeno, afirmado por la
Sala Suprema, ello ya ha sido oportunamente comentado cuando habl del
contrato nulo, por lo cual me remito a lo all sealado.
Ahora bien, como cuestin final queda por determinar ante qu figura
nos encontramos en el presente proceso, pues como hemos visto no es una
compraventa de bien ajeno, ni un compromiso de obtener que otro adquiera.
En mi opinin, como este caso supone la revocacin del poder de
representacin, puede encuadrarse perfectamente en el segundo prrafo del
artculo 161 del Cdigo Civil, el cual prescribe que es ineficaz ante el supuesto
representado el acto jurdico celebrado por persona que no tiene la

representacin que se atribuye. As pues el contrato celebrado en el caso

analizado debi ser declarado ineficaz.
Sin embargo, ello debi ser as siempre y cuando al hacerse la
revocacin se hubiere cumplido con lo prescrito en el artculo 152 del Cdigo
Civil, es decir, que la revocacin de la representacin fuera comunicada
tambin a cuantos intervengan o sean interesados en el acto jurdico y no slo
al representante, pues en ese caso no podra ser opuesta a terceros
contratantes e ignorantes de esta revocacin, salvo que la misma hubiera
estado inscrita.
En conclusin, si en el presente caso el propietario del bien cumpli con
todo lo mencionado en el prrafo anterior, estaremos entonces ante un contrato
de compraventa ineficaz y pasible de ratificacin, conforme a lo prescrito por el
artculo 162 del Cdigo Civil. En caso contrario este contrato de compraventa
sera perfectamente vlido y eficaz.

DERECHO LABORAL
LA REMUNERACIN, LAS CONDICIONES DE TRABAJO
CONCEPTOS NO REMUNERATIVOS - Jorge Toyama Miyagusuku

Y LOS

LA REMUNERACIN, LAS CONDICIONES DE TRABAJO

CONCEPTOS NO REMUNERATIVOS (Jorge Toyama Miyagusuku)

LOS

La remuneracin es lo que abona el empleador por los servicios prestados del

trabajador y se constituye en uno de los tres elementos esenciales del contrato
de trabajo. En nuestro sistema normativo, existe una regulacin sobre la
remuneracin y los alcances de la misma as como un detalle de los conceptos
no remunerativos dentro de stos, se encuentran las condiciones de trabajo.
En la ejecutoria comentada, emitida por la Sala Laboral de la Corte Superior del
Callao, se establece que las sumas que perciben los trabajadores por laborar
turnos rotativos no califican como remuneracin. Por su parte, en el voto en
discordia de dos vocales, se sostiene que tales sumas s constituyen
remuneracin.
LA SENTENCIA : Exp. N 514-98-S.
Sres.
Bojrquez Moreno
Zecenarro Mateus
Abarca Gamero
Callao, 27 de noviembre de 1998.
VISTOS; En Audiencia Pblica; con el informe oral del doctor Csar
Gonzles Hunt y rplica del doctor Hugo Rebaza Gil; con el voto en discordia
de las Dras. Guerrero Roldn y Ayala Flores; y, CONSIDERANDO: Primero:
que las leyes materiales son de orden pblico y de obligatorio e inexcusable
cumplimiento no slo para las partes intervinientes en la litis, sino para la
autoridad encargada de su aplicacin; Segundo: que el artculo 5 de la Ley
26504 al establecer el incremento de 3.3% en las remuneraciones de los
trabajadores comprendidos en el rgimen pensionario de la Ley 19990,
establece y delimita su aplicacin en forma expresa a las remuneraciones de
los trabajadores asegurados obligatorios del Sistema Nacional de Pensiones; y
consiguientemente al considerarlo en columna aparte, permite un adecuado
manejo administrativo y fiscal, tanto ms que no existe modalidad especfica en
la ley para los efectos de efectuar el pago; Tercero: que el pago adicional
percibido por los trabajadores por el cumplimiento de turnos rotativos de
trabajo, constituye condicin de trabajo y no aspecto remunerativo, dado que
se otorga en relacin directa al cumplimiento de la jornada de trabajo en
condiciones determinadas, no teniendo la fijeza que exige la ley, por tanto
comprendido en el inciso i) del art. 19 del Decreto Legislativo 650, y dentro de
las excepciones previstas en el art. 40 del Decreto Legislativo 728; Cuarto: que,
adems los hechos expuestos en la demanda no constituyen ninguno de los
supuestos considerados como actos de hostilidad contenidos en el artculo 66
del Decreto Legislativo 728, toda vez que en los informes de planillas de fojas

214 y 236, no observados por las partes, se determina que el incremento

remunerativo se otorg en su oportunidad y en la forma de ley: REVOCARON
la sentencia apelada de fojas 248 a 250, su fecha 17 de marzo de 1998, que
declara fundada la demanda, la que DECLARARON infundada en todas sus
partes; en los seguidos por SINDICATO DE TRABAJADORES DE LA CA.
GOODYEAR DEL PERU S.A. con CA. GOODYEAR DEL PERU S.A. a quien
absolvieron de la instancia; y los devolvieron al quinto Juzgado de Trabajo del
Callao, actuando como vocal ponente el Seor Bojrquez Moreno.
La Secretaria de la Sala Laboral de la Corte Superior del Callao que
suscribe, certifica que: el voto en discordia de las doctoras GUERRERO
ROLDN y AYALA FLORES es como sigue:
VISTOS: por sus fundamentos pertinentes; y CONSIDERANDO:
Primero: Que conforme lo sealaba el artculo 39 del Decreto Supremo 05-95TR vigente a la fecha de interposicin de la presente accin, el mismo que a su
vez se encuentra plasmado en el artculo 6 del Decreto Supremo 003-97-TR
constituye remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el
trabajador percibe por su servicios en dinero o en especie, cualesquiera sea la
forma o denominacin que se le d siempre que sea de su libre disposicin;
Segundo: Que, conforme lo precisa el artculo 5 de la Ley 26504, se dispona el
incremento de remuneraciones en un 3.3% sin efectuar restriccin alguna de
ningn concepto, de donde se puede concluir acertadamente sealando que
ella considera toda la remuneracin percibida por el trabajador, sin exclusin de
los bonos por turno, lo cual no es bice, esto es no implica incremento sobre el
valor minuto, sino nicamente sobre toda percepcin remunerativa; por estas
consideraciones NUESTRO VOTO es porque se CONFIRME la sentencia
corriente a fojas 248 a 250 que declara fundada la demanda PRECISNDOSE
que ello es sobre toda remuneracin percibida; e INTEGRNDOSE declararon
infundada la caducidad deducida por la demandada; en los seguidos por el
Sindicato de Trabajadores Ca.Good Year del Per con Ca. Good Year del
Per S.A., sobre violacin de normas legales, debiendo devolverse los autos al
Juzgado de Trabajo del Callao.
ANALISIS Y CRITICA
I.

El concepto de remuneracin en el ordenamiento peruano

I.1.
En primer lugar, es importante destacar que la remuneracin es
uno de los tres elementos esenciales del contrato de trabajo. El contrato de
trabajo es un negocio jurdico oneroso en virtud del cual el empleador debe
abonar una retribucin por los servicios prestados por el trabajador; si existe
una prestacin subordinada sin alguna retribucin estaramos, en principio,
ante trabajos que se realizan por razones sociales o cvicas, humanitarias,
comunitarias, etc.
A nivel normativo, el artculo 4 de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral en adelante LPCL, aprobada por Decreto Supremo

N 003-97-TR, indica que el contrato de trabajo se caracteriza por ser

subordinado, remunerado y con una prestacin personal del trabajador.
Ciertamente que, ms que una definicin del contrato de trabajo, estamos ante
una frmula legal que recogera el principio de primaca de la realidad en la
medida que prev la existencia entendemos, va presuncin iuris tantum de
un contrato de trabajo a plazo indefinido si se configuran los tres elementos
esenciales descritos(1).
A dicha definicin legal, habra que considerar a la ajenidad como
presupuesto esencial dado que todo contrato de trabajo supone una prestacin
en un rgimen de ajenidad un contrato por cuenta ajena(2). En todo caso, lo
que interesa rescatar es la consideracin de los tres elementos esenciales para
que podamos encontrarnos ante un contrato de trabajo.
De otro lado, la remuneracin, por el lado del trabajador, constituye un
ingreso para cubrir las necesidades de su familia lo que la convierte en una
renta vinculada a la necesidad de trabajar y, por el lado del empleador,
representa un costo econmico directo por la suma que tiene que abonar al
trabajador y al Fisco por concepto de tributos. Por ello, se ha sealado que la
remuneracin tiene una doble dimensin funcional: como renta de una parte de
la poblacin activa y como precio de coste de la empresa con virtualidad para
influir en la productividad(3).
I.2.
En el sistema jurdico laboral peruano, se ha establecido varias
disposiciones sobre los alcances de la remuneracin. Por un lado, tenemos un
concepto genrico sobre remuneracin; por otro lado, una lista cerrada de los
conceptos que no son considerados como remuneracin; y, finalmente, una
serie de conceptos que son una suerte de prestaciones marginales que no son
remuneracin, no estn en la lista cerrada de los conceptos no remunerativos
ni califican como condiciones de trabajo.
En efecto, el artculo 6 de la LPCL prev una definicin genrica de
remuneracin. De otro lado, el artculo 7 de la misma norma seala que no
constituyen remuneracin los conceptos que aparecen descritos en los
artculos 19 y 20 de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios en lo
sucesivo, LCTS, cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por Decreto
Supremo N 001-97-TR.
I.3.
Veamos primero los alcances del trmino remuneracin en
nuestro ordenamiento jurdico. El artculo 6 de la LPCL indica que es
remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el trabajador recibe
por sus servicios, en dinero o en especie, cualesquiera sean la forma o
denominacin que se les d, siempre que sea de su libre disposicin.
Adems, para efectos de este artculo, es relevante tener en
consideracin lo expuesto en el artculo 10 del Reglamento de la Ley de
Fomento del Empleo en lo sucesivo, Reglamento de la LFE, aprobado por
Decreto Supremo N 001-96-TR (mientras no se emitan los nuevos
reglamentos de la anterior Ley de Fomento del Empleo, hoy LPCL y Ley de
Formacin y Promocin Laboral, se debera aplicar este reglamento pues estas

dos ltimas disposiciones no han variado las normas de la Ley de Fomento del
Empleo ya que solamente la han dividido en dos partes): El concepto de
remuneracin definido por los artculos 39 y 40 de la Ley hoy artculos 6 y 7
de la LPCL, es aplicable para todo efecto legal, cuando sea considerado como
base de referencia, con la nica excepcin del Impuesto a la Renta que se rige
por sus propias normas.
Teniendo en consideracin lo expuesto en las normas legales citadas,
podemos indicar resumidamente lo siguiente:
a.
Las normas laborales sealan un concepto de remuneracin
genrico que se aplica a todo el ordenamiento jurdico, salvo la Ley del
Impuesto a la Renta (ntese que no se indica el Derecho Tributario; por
consiguiente, el concepto de remuneracin descrito se aplicara para los dems
tributos as como para la determinacin de los derechos remunerativos y
beneficios sociales que se calculan sobre la remuneracin).
b.
Se establece una presuncin general sobre los alcances de la
remuneracin. La frmula empleada es genrica, una suerte de presuncin
iuris tantum, sobre todos los conceptos e ingresos que percibe el trabajador, ya
sea en dinero o en especie sobre este ltimo concepto, al no existir un lmite
expreso, cabra un pago total en especie(4). Para el caso de las prestaciones
en especie, stas calificarn como remuneraciones en especie si constituyen
una contraprestacin por el servicio y especialmente porque suponen una
ventaja para el trabajador que no se agotan en las necesidades del servicio(5).
Pese a lo expresado en la LPCL, podemos encontrarnos ante
prestaciones econmicas que, pese a encontrarse dentro de la definicin
genrica de remuneracin y constituir una ventaja patrimonial para el
trabajador, no constituyen remuneracin como ocurre con una asignacin anual
por cumpleaos, una gratificacin por cierre de pliego celebracin de convenio
colectivo de trabajo, una bonificacin por aniversario de la empresa, etc. En
estos casos, por exclusin legal (artculos 7 de la LPCL y 19 de la LCTS), no
estamos ante conceptos remunerativos(6).
c.
Por otro lado, en nuestro sistema jurdico, la remuneracin es un
concepto contraprestativo. La remuneracin se entrega por los servicios que
presta el trabajador o por los que pone a disposicin o porque simplemente los
percibe en virtud de la relacin laboral. En esta lnea, los casos de suspensin
imperfecta del contrato de trabajo donde el trabajador percibe un ingreso sin
que exista un trabajo efectivo, tales ingresos tambin califican como
remuneracin (vacaciones, licencias sindicales, primeros veinte das de
enfermedad o invalidez, etc.). As, pues, se debe apuntar a una concepcin
total y comprensiva de cuantos beneficios perciba el trabajador como
contraprestacin de sus servicios(7).
Por otro lado, en nuestro ordenamiento jurdico, la remuneracin sera
un concepto opuesto a las condiciones de trabajo.

Sobre el concepto de condicin de trabajo, ERMIDA URIARTE(8)

describe que es uno difcil de definir siendo "tan impreciso como difundido"
puede abarcar desde slo las prestaciones que entrega el empleador para la
ejecucin del contrato de trabajo hasta cualquier prestacin que se verifique en
una relacin laboral pero, en casi todos los pases, se incluye a la jornada y
horario dentro de la condicin de trabajo. En nuestro sistema jurdico,
tradicionalmente, se distingue la remuneracin de las condiciones de trabajo(9).
Mientras que la remuneracin se entrega como consecuencia de la
prestacin de los servicios del trabajador y se traduce en un incremento de su
patrimonio, siendo por tanto de libre disponibilidad, la condicin de trabajo se
presenta en la ejecucin de la prestacin de servicios puesto que permite al
trabajador prestar tales servicios, no pudiendo disponer de ella no se produce
un incremento patrimonial ya que debe destinarla a la finalidad por la cual la
percibe (como la movilidad o la alimentacin).
En buena cuenta, la distincin entre condicin de trabajo y remuneracin
consiste en que la condicin de trabajo es todo aquello que se entrega "para"
prestar los servicios subordinados, mientras que la remuneracin es lo que se
abona "por" los servicios del trabajador.
En cada caso concreto deber evaluarse si nos encontramos ante una
condicin de trabajo o una remuneracin. Lo expuesto es una regla que,
cuidadosamente, debe aplicarse en cada prestacin de servicios sin dejar de
tener en consideracin las circunstancias que la rodean. Cabe anotar que el
acuerdo entre las partes sobre el carcter de condicin de trabajo estar
supeditado a la real verificacin de tal naturaleza: si, en los hechos, se
apreciara la existencia de una remuneracin, lo acordado entre las partes
carecer de toda relevancia jurdica (principio de primaca de la realidad).
d.
Finalmente, la remuneracin debe ser de libre disponibilidad del
trabajador. Es importante apreciar los alcances de esta ltima acepcin.
Consideramos que la remuneracin es todo lo que percibe el trabajador por sus
servicios prestados y que representa una ventaja o beneficio patrimonial(10)
para el mismo y su familia salvo que, ciertamente, se encuentre excluido, sin
tener en cuenta la condicin o modalidad de entrega(11).
De esta manera, el valor de las primas de un seguro mdico privado a
favor de la familia del trabajador, las sumas que se entreguen siempre y
cuando se destinen para la compra de alimentos previamente determinados y
exista el respectivo comprobante de compra, el valor del alquiler de la vivienda
del trabajador, los pagos de las cuotas del club social, etc. calificaran como
remuneracin.
I.4.
Por otra parte, las normas laborales indican, en lista cerrada, los
conceptos que no califican como remuneracin. El artculo 7 de la LPCL precisa
que no son remuneraciones, para ningn efecto legal, los conceptos que
aparecen detallados en los artculos 19 y 20 de la LCTS.

Los artculos 19 y 20 de la de LCTS indican que no son remuneraciones

una serie de conceptos: algunos no tienen relacin con la calificacin de
remuneracin pues constituyen condiciones de trabajo (movilidad, pasajes,
gastos de representacin, etc.) pero la gran mayora de ellos representan una
excepcin al concepto genrico de remuneracin pues podran ser incluidos
dentro de los alcances del artculo 6 de la LPCL.
En efecto, se indica que, por ejemplo, la asignacin por cumpleaos no
es remuneracin todos los aos puede entregarse una asignacin por
cumpleaos y sta no sera remuneracin. Igual sucede con la asignacin por
aniversario de la empresa, las propias utilidades legales o convencionales, el
valor de las canastas de Navidad o del Da de las Madres, los bienes de
produccin de la empresa que se entregan para el consumo del trabajador y su
familia, etc. Si no hubiera mencin legal, los conceptos descritos seran
considerados como remuneracin para todo efecto legal.
Ahora bien, como ya anotamos en el punto anterior, este concepto de
remuneracin no es aplicable para la Ley del Impuesto a la Renta en adelante
LIR, aprobada por Decreto Legislativo N 774 del 30 de diciembre de 1993. En
efecto, dado el concepto genrico que maneja la LIR (literales a) y b) del
artculo 34), los conceptos descritos son rentas de quinta categora de los
trabajadores. La LIR establece, entonces, un concepto mucho ms amplio que
la LPCL; el concepto de renta tributaria desborda y supera los alcances de la
expresin remuneracin laboral del trabajador.
Pese a lo dicho, debemos indicar que, en ciertos supuestos especficos,
la LIR no considera como renta del trabajador determinados beneficios que, de
acuerdo a las normas laborales, seran remuneracin. Veamos un ejemplo. Si
una empresa entrega un seguro mdico familiar a favor de los familiares del
trabajador, ste calificara como remuneracin ya que no se encuentra dentro
de la relacin de los artculos 19 y 20 de la LCTS e ingresara en el concepto
genrico de remuneracin previsto por el artculo 6 de la LPCL; en cambio, en
virtud de la LIR y la interpretacin que podra realizarse sobre ella, es posible
sostener que dicho seguro mdico familiar no es renta del trabajador(12).
I.5.
Finalmente, existen conceptos que no son remuneracin pero que
no aparecen dentro de la relacin de los artculos 19 y 20 de la LCTS.
Por ejemplo, tenemos las indemnizaciones previstas en las normas
laborales. Las indemnizaciones por despido arbitrario y la falta de goce
vacacional son compensaciones econmicas tarifadas que se entregan a los
trabajadores por perjuicios causados a los trabajadores(13).
Otro ejemplo lo constituyen las propinas que se entregan en
determinadas actividades a los trabajadores por los terceros que utilizan los
servicios del empleador. Al respecto, en la medida que el pago no proviene del
empleador, dicha propina no tendra carcter contraprestativo y, por lo cual, no
califica como remuneracin del trabajador(14).

Un ltimo caso. El artculo 6 de la LPCL anota que es remuneracin la

alimentacin principal entregada a los trabajadores en cualesquiera
modalidad (directamente en especie, por un concesionario, etc.), siempre y
cuando no sea una condicin de trabajo. Al calificar como remuneracin a la
alimentacin principal, no se estara considerando a la alimentacin no
principal que se entrega a los trabajadores y que no es condicin de trabajo.
De esta forma, si una empresa entrega desayuno y almuerzo a los
trabajadores y la alimentacin principal es este ltimo(15), el valor del almuerzo
es remuneracin y el del desayuno no lo sera.
II.

La estructura remunerativa

Determinados los conceptos remunerativos, es importante apreciar su

composicin. Para efectos de este artculo, consideraremos la estructura de
remuneraciones de la siguiente manera: i) el bsico o la remuneracin
simplemente; ii) los complementos o suplementos remunerativos y; iii) los
beneficios marginales (fringe benefits).
II.1.

El bsico o remuneracin.

La remuneracin bsica o remuneracin simplemente est constituida

por lo que el trabajador percibe por sus servicios ordinarios, la misma que se
determina en funcin a la unidad de clculo pactada. Es, pues, la remuneracin
bsica o base que representa la contraprestacin directa e inmediata ms
estrechamente conexa con la prestacin misma de trabajo(16).
Teniendo en cuenta su condicin de remuneracin bsica, los dems
beneficios o complementos remunerativos suelen calcularse en funcin a sta.
En funcin al carcter tuitivo del Derecho Laboral, dicha remuneracin base no
puede ser inferior a la Remuneracin Mnima Vital que, a la fecha, equivale a
S/.345.00(17).
II.2.

Los complementos o suplementos remunerativos

Cada vez ms, los complementos y suplementos remunerativos estn

adquiriendo mayor importancia de tal manera que, en determinados pases, se
observa un desplazamiento cuantitativo de la remuneracin bsica a estos
conceptos con tal extremo que la misma denominacin de bsico est siendo
cuestionada.
El trabajador, por los servicios prestados o con ocasin de los mismos,
percibe una serie de conceptos que califican como remuneracin y que se
originan especialmente en actos autnomos normativos o no normativos. Se
trata de conceptos que no forman parte del bsico pueden ser calculados en
funcin a l y que no se derivan de la prestacin ordinaria de trabajo sino de
otros factores relacionados con la prestacin misma, la calidad personal del
trabajador, circunstancias externas al trabajo o el resultado del negocio.

En este sentido, un primer grupo de complementos o suplementos se

relaciona con la prestacin laboral pero que no suele corresponder a la
prestacin ordinaria del trabajador de tal manera que tienden a compensar la
anormalidad o el carcter extraordinario o el esfuerzo del trabajador(18).
Ejemplos de este tipo de complementos o suplementos seran los pagos que se
efectan por horas extras el nico que cuenta con una regulacin legal en el
sistema peruano que supone un pago mnimo equivalente al 25% de la hora
ordinaria; trabajo en altura; servicios nocturnos en este caso, existe una
remuneracin mnima vital nocturna en las normas peruanas; bonificaciones
por toxicidad, peligrosidad, suciedad o zona de emergencia; la gratificacin que
se paga por balance a los contadores; asignaciones por puntualidad o
asistencia; etc.
Un segundo grupo est conformado por prestaciones de carcter
personal del trabajador. En este caso, no se atiende a la prestacin misma
laboral sino a determinadas condiciones personales o caractersticas del
trabajador tales como la antigedad, la capacitacin, la experiencia, etc. De
este modo, estos conceptos no se relacionan con la prestacin misma laboral
dado que tienen su concausa en elementos externos(19).
Un tercer grupo estara integrado por conceptos que percibe el
trabajador por circunstancias ajenas a la prestacin laboral y su propia
condicin laboral. Por ejemplo, las gratificaciones de julio y diciembre se
perciben porque se celebran acontecimientos cvicos y religiosos con
independencia de la nacionalidad o religin del trabajador y, ciertamente, de los
servicios prestados.
Finalmente, tenemos a los complementos o suplementos que se derivan
de la situacin y los resultados de la actividad de la empresa. En este caso, nos
encontramos ante conceptos que se perciben en funcin a la actividad
empresarial de tal manera que no basta la condicin o calidad del trabajador
para recibirlos(20). En el sistema peruano, ya se estn apreciando algunos
convenios colectivos de trabajo y acuerdos no normativos laborales donde las
empresas convienen con los trabajadores en la entrega de conceptos
determinados si se cumplen ndices basados en la productividad, la utilidad,
etc.
II.3.

Beneficios accesorios (Frige beneficts)

Los beneficios accesorios son prestaciones marginales o ventajas que

reciben o tienen los trabajadores y que son accesorios a la remuneracin y los
complementos y suplementos remunerativos. Estamos, siguiendo a
MERCADER UGUINA(21), ante percepciones en especie que, consistiendo en
la transferencia de propiedad o cesin en uso o disfrute de bienes, derechos o
servicios, tienen su causa en el contrato de trabajo, y que se entregan con el fin
de compensar el trabajo realizado, siendo determinables en su cuanta,
cuantificables en trminos dinerarios e individualizables en el trabajador y que
no califican como condiciones de trabajo.

Ejemplos de lo dicho seran la prima del seguro mdico familiar, las

subvenciones para una vivienda, el uso de automviles, los viajes de recreo,
los pagos de cuotas profesionales, la mensualidad de un club social, etc. En
estos casos, no estamos ante conceptos contraprestativos directos o indirectos,
son bienes o servicios que tiene el trabajador derivados de la relacin laboral,
que le generan un incremento o una ventaja patrimonial y que, en virtud de la
frmula presuntiva de la remuneracin de la LPCL, deberan ser considerados
como remuneraciones.
COMENTARIOS A LA SENTENCIA
1.
26504)

Naturaleza del incremento de remuneraciones del 3,3% (Ley N

La Ley N 26504 estableci una nueva estructura de los aportes y

tributos que recaen en la remuneracin. En este sentido, para los trabajadores
afiliados al Sistema Nacional de Pensiones (Ley N 19990), se fij el aporte de
stos en 11% de la remuneracin mensual para el fondo de pensiones. Ahora
bien, como se incrementaba la aportacin de los trabajadores en 8% (antes, el
aporte era de 3%) pero tambin se dejaba de aportar a la Contribucin al
FONAVI (hoy Impuesto Extraordinario de Solidaridad), se estableci un
incremento equivalente al 3,3% de la remuneracin desde el mes de agosto de
1995 y, de esta forma, evitar que los trabajadores se vieran perjudicados con la
elevacin de la tasa del aporte.
En concreto, el artculo 5 de la Ley N 26504 estableca que La
remuneracin de los trabajadores asegurados obligatorios del Sistema
Nacional de Pensiones a que se refiere el Decreto Ley N 19990 se
incrementar en un 3,3%.
En virtud de lo expuesto, los trabajadores afiliados al Sistema Nacional
de Pensiones en adelante SNP tenan derecho a percibir un incremento de
remuneraciones de 3,3% para compensar la elevacin de la tasa de aportacin
a dicho sistema de jubilacin. No se dict algn reglamento y qued la gran
discusin sobre los alcances de la norma y la base sobre la cual se deba
efectuar el incremento.
Para algunos, se deba calcular sobre todos los conceptos
remunerativos (bsico y complementos y suplementos salariales); para otros, el
incremento deba efectuarse sobre el bsico y los complementos y
suplementos salariales que tuvieran cierta regularidad y que no se calcularan
sobre el bsico. S, era claro el carcter remunerativo del incremento.
2.

Conceptos sobre los cuales se deba aplicar el incremento

En nuestra opinin, el incremento del 3,3% se debi establecer

solamente respecto de la remuneracin bsica y los complementos y
suplementos remunerativos que tuvieran el carcter mensual o regular. Sobre
esto ltimo, estimamos que los conceptos que se abona al trabajador con

carcter regular de acuerdo con el artculo 16 de la LCTS aplicado

analgicamente(22). Siguiendo lo expuesto en este precepto, son
remuneraciones computables los conceptos que percibe el trabajador en forma
habitual y aquellas que son variables o imprecisas si se perciben en tres meses
en un perodo de seis meses anteriores.
En aplicacin de este criterio, las remuneraciones complementarias o
suplementarias eran base de clculo si se haban percibido, cuando menos,
durante tres meses en los seis meses anteriores a la vigencia de la norma en
este caso, como el incremento entr en vigencia desde el mes de agosto de
1995, los seis meses anteriores.
Los complementos y suplementos que se calculan sobre la
remuneracin bsica por ejemplo, una bonificacin por trabajo riesgoso que
equivale a un porcentaje del bsico no deberan incrementarse dado que, al
elevar la base, automticamente se incrementa el monto de la bonificacin. De
otro lado, las remuneraciones ocasionales o no regulares no deberan
incrementarse por su carcter extraordinario o imprevisible.
3.
Consideraciones de la sentencia: la bonificacin por turno rotativo
como condicin de trabajo
3.1. El tema de la sentencia se contrae en determinar si la bonificacin
por turno rotativo tiene carcter remunerativo y si, teniendo dicho atributo,
deba formar parte de la base sobre la cual se calculaba el incremento del 3,3%
establecido en la Ley N 26504.
De acuerdo con la sentencia, la bonificacin por turno rotativo es una
condicin de trabajo porque se otorga en relacin directa al cumplimiento de la
jornada de trabajo y en condiciones determinadas, no teniendo la fijeza que
prev la ley.
En nuestra opinin, y respetando la posicin esbozada por los
magistrados de la Sala Laboral del Callao, estamos ante un concepto
remunerativo. Las condiciones de trabajo se entregan porque resultan
necesarias o facilitan la prestacin de servicios del trabajador sin que
representen una ventaja o beneficio patrimonial para ste. En este caso, el
propio literal i) del artculo 19 de la LCTS indica que las condiciones de trabajo
son aquellas que se entregan para el cabal desempeo de las labores o con
ocasin de sus funciones en la medida que no constituyan un beneficio o
ventaja patrimonial para el trabajador.
Como hemos visto, un grupo de los complementos remunerativos se
caracterizan porque se originan en circunstancias especficas en las que el
trabajo tiene lugar(23). En tal sentido, la bonificacin por turno rotativo busca
compensar el particular horario variable y flexible que tiene el trabajador en la
empresa de tal manera que, ante la remuneracin que percibira por un horario
fijo, recibe un plus o complemento por esta particular forma de desarrollo de la
prestacin laboral.

La bonificacin por turno rotativo es un complemento remunerativo que

se entrega por los servicios que presta el trabajador y que se relaciona con una
flexibilidad o variacin constante en el horario de trabajo de tal manera que el
trabajador no cuenta con un horario exclusivo. Se trata de pluses que se
relacionan con la prestacin efectiva de servicios donde no influye el trabajador
individual sino la naturaleza especial de los servicios prestados(24).
Abona lo expuesto el hecho de que este complemento remunerativo se
entrega por los servicios particulares del trabajador y que se contraen en la
constante y peridica variacin del horario de trabajo.
3.2. De otro lado, las prestaciones que percibe el trabajador deben ser
calificadas, dado el concepto totalizador y la vis atractiva(25) que ejerce el
precepto del artculo 6 de la LPCL, como un concepto remunerativo. As, si
existiera alguna duda sobre los alcances de la bonificacin por turno rotativo,
debera privilegiarse por el carcter remunerativo de la misma.
Estamos ante un concepto no consolidable en la medida que el
trabajador no conserva el derecho a percibir la bonificacin por turno rotativo
dado que, de un lado, se encontrar supeditado al acto o hecho que lo origin
de tal manera que podra no otorgarse y, de otro lado, depender de la
prestacin efectiva de los turnos rotativos respectivos para que proceda su
otorgamiento(26). En otras palabras, esta bonificacin por turno rotativo no se
incorpora al contrato de trabajo ya que depende de la prestacin efectiva de
servicios del trabajador para determinar si procede su entrega.
El cumplimiento de determinados requisitos o presupuestos no convierte
a una prestacin econmica en remuneracin. Si la bonificacin por turno
rotativo se entregaba directamente en relacin a la jornada de trabajo y si se
cumplan determinadas condiciones laborales, ello no debera trascender al
momento de evaluar el carcter remunerativo de un concepto porque la
percepcin del mismo derivado del cumplimiento de una condicin no es un
hecho esencial para apreciar una remuneracin. En otras palabras, las
prestaciones remunerativas pueden o no encontrarse condicionadas al
cumplimiento o verificacin de requisitos, presupuestos, metas, etc.
3.3. Finalmente, la sentencia indica que las bonificaciones por turno no
tienen la fijeza exigida por la norma laboral. En la actualidad, existen distintas
posiciones sobre los alcances del trmino fijo y permanente que, como tal,
aparece en la Ley N 25139 sobre gratificaciones legales:
a)
Por un lado, si tomamos literalmente el sentido de los trminos fijo
y permanente, podramos concluir que el trmino permanente hace referencia a
la remuneracin que es percibida en una forma constante en el tiempo, es
decir, que el trabajador la perciba mes a mes; en cambio, el carcter de fijeza
podra referirse al hecho que el monto de una remuneracin no vare en el
tiempo.
Al respecto, UCEDA MAURIER estableca cuando se encontraba
vigente todo el sistema normativo que se refera a la fijeza y permanencia que

la permanencia en la percepcin (de una remuneracin) implica su obtencin

constante, de modo que se repita en forma cclica o peridica; agregando que
el concepto de permanente resulta antagnico al de eventual. Del mismo modo,
el citado autor indicaba que, sobre el concepto de fijeza en la percepcin, no ha
existido siempre una misma interpretacin, pudiendo sta comprender dos
modalidades: fijeza matemtica o repeticin de sumas idnticas e invariables, y
fijeza en la proporcin, cuando a pesar de ser sumas diferentes se mantiene un
mismo porcentaje (por ejemplo, una gratificacin puede variar en su monto,
pero mantenerse constante en su proporcin: un sueldo, medio sueldo, etc.)
(27).
b)
Por otro lado, hay quienes sostienen que los trminos fijo y
permanente se referiran a un mismo concepto y habran sido sustituidos por el
de regularidad. Esta posicin es la que suscribimos.
As, consideramos que, tal como se desprende de la legislacin y
criterios vigentes, ambos trminos hacen referencia a la forma de obtencin de
la cantidad o remuneracin es decir, que sea percibida de una manera regular
o constante en el tiempo, y no al monto percibido. Fijeza y permanencia
aludiran, en los trminos del actual sistema, al carcter regular que podra
equipararse hasta la expresin ordinario de un beneficio.
Lo relevante en el sistema vigente es la percepcin regular u ordinaria
de un concepto en un determinado periodo, sin que sea esencial apreciar las
sumas percibidas por dicho concepto: basta con determinar que un concepto
es recibido en forma regular para que se incluya en el cmputo de dicho
beneficio, y posteriormente lo nico que debe efectuarse es un clculo del
promedio de tales sumas.
Es por ello que, la mayor parte de la doctrina, prefiere la utilizacin de
los trminos regulares y peridicos en sustitucin de los empleados
anteriormente en el ordenamiento laboral (fijo y permanente) para calificar las
cantidades a ser incluidas en la remuneracin computable.
De este modo, para el caso de la remuneracin computable para la
determinacin de la CTS criterio que se emplea para el clculo de diversos
beneficios laborales, se considera remuneracin regular aquella percibida
habitualmente por el trabajador, aun cuando sus montos puedan variar en
razn de incrementos u otros motivos.
Ahora bien, si se trata de trabajadores que perciben una remuneracin
principal imprecisa como los comisionistas o destajeros, la remuneracin
computable se establece sobre la base del promedio de las remuneraciones
imprecisas percibidas en el semestre respectivo (artculo 17 de la LCTS).
Asimismo, se incluye como remuneracin regular a las remuneraciones
complementarias, de naturaleza variable o imprecisa, siempre que se hubiera
cumplido con el requisito de ser percibidas cuando menos en tres meses en
cada perodo de seis. Si se cumple con el requisito mnimo de percepcin, se

suman los montos percibidos y su resultado se divide entre seis (artculo 16 de

la LCTS).
De esta manera, si las bonificaciones por turno rotativo no eran
regulares no contamos con la informacin suficiente para determinar la
regularidad pero la sentencia indica que no eran fijos y, por tal razn, no
integraban la base de clculo, no formaban parte de la remuneracin
computable para efectos del clculo del incremento del 3,3% tal como se
detall precedentemente. Empero, ello no supone que no nos encontremos
ante un concepto remunerativo. El hecho de que la bonificacin por turno
rotativo no sea regular o permanente fijeza en la sentencia comentada no le
quita el carcter remunerativo pues la regularidad no sera un criterio para
apreciar si estamos ante una remuneracin.
4.
Consideraciones del voto en discordia: la bonificacin por turno
rotativo como concepto remunerativo
En el voto en discordia, se destaca que la bonificacin por turno rotativo
califica como remuneracin dado que ingresa dentro del genrico concepto de
remuneracin expuesto en la LPCL a la fecha del caso, el Decreto Supremo
N 005-95-TR. Por lo tanto, el incremento del 3,3% debera calcularse
considerando dicho concepto.
Nosotros compartimos la posicin del voto en discordia porque
consideramos que la bonificacin por turno rotativo constituye un complemento
remunerativo que se deriva de la prestacin de servicios del trabajador y no se
encuentra excluida de los artculos 19 y 20 de la LCTS.
De otro lado, en nuestro parecer, se incorporara a la base sobre la cual
se determinaba el incremento del 3,3% en la medida que se hubiera percibido
en forma regular de acuerdo con las reglas de la LCTS no contamos con esta
informacin a partir del voto en discordia; empero, en la sentencia se indica que
la bonificacin no era fija.
Solamente si tena carcter regular poda ser incorporada a la base de clculo;
si se perciba en forma ocasional no debera integrar dicha base dado que el
propsito del incremento legal era compensar al trabajador por la mayor carga
impositiva que sufrira respecto de los aportes al SNP desde el mes de agosto
de 1995. De este modo, si el trabajador perciba un concepto remunerativo
solamente en los meses de julio y agosto de 1995, no caba efectuar
incremento alguno.
Por lo expuesto, no estamos de acuerdo con la posicin esgrimida en la
sentencia de la Sala Laboral. Creemos, desde nuestro particular punto de vista,
que se pudieron emplear otros argumentos y considerar, sin que
necesariamente se concluya que la bonificacin por turno rotativo formaba
parte de la base para calcular el incremento del 3,3% previsto en la Ley N
26504, que dicha bonificacin es un concepto remunerativo. En esta lnea, lo
resuelto en el voto en discordia nos atrae mucho ms sin que necesariamente
coincidamos en determinar la incorporacin de la bonificacin por turno para el
clculo del incremento del 3,3%.

DERECHO TRIBUTARIO
EL IGV POR SERVICIOS DEL EXTERIOR A PROPSITO DE UN
PRONUNCIAMIENTO DEL TRIBUNAL FISCAL Roco Liu Arvalo / Luis Vargas
Len

EL IGV POR SERVICIOS DEL EXTERIOR A PROPSITO DE UN

PRONUNCIAMIENTO DEL TRIBUNAL FISCAL (Roco Liu Arvalo (*) y Luis
Vargas Len)
Para el nacimiento de una obligacin tributaria ha de estar determinado el
momento en que debe configurarse o tenerse por configurada la realizacin del
hecho imponible, lo cual no se dio respecto del IGV por la utilizacin de
servicios prestados por no domiciliados sino hasta la promulgacin del Decreto
Legislativo N 821, y en consecuencia slo desde ese momento dicho tributo
era exigible. Los autores profundizan en este problema y abordan tambin,

entre otros temas, todo lo relativo a la regularizacin del pago de aquel

impuesto y la inaplicacin de intereses y sanciones por la existencia de duda
razonable.
1. RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL N 575-2-99
Expediente N

3416-98

Interesado

SUL AMRICA COMPAA DE SEGUROS S.A.

Asunto

Impuesto General a las Ventas y otro

Procedencia :

Lima

Fecha

Lima, 23 de junio de 1999

Vista la apelacin interpuesta por SUL AMRICA COMPAA DE

SEGUROS S.A. contra la Resolucin de Intendencia N 015-4-08130 emitida el
30 de abril de 1998 por la Intendencia de Principales Contribuyentes
Nacionales de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que
declara improcedente la reclamacin interpuesta contra las Resoluciones de
Determinacin N 012-3-06550, 012-3-06551, 012-3-06552 y 012-3-06553
sobre Impuesto General a las Ventas correspondiente a los meses de junio a
diciembre de 1996 y contra las Resoluciones de Multa N 012-2-14098, 012-214099 y 012-2-14100 por incurrir en la infraccin tipificada en el numeral 1 del
artculo 178 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816.
CONSIDERANDO:
Que en el caso de autos, el asunto materia de controversia consiste en
determinar si la recurrente pag el Impuesto General a las Ventas
correspondiente a los meses de junio, setiembre y diciembre de 1996 por
concepto de utilizacin de servicios prestados por no domiciliados y si tena
derecho a aplicarlo como crdito fiscal en dichos perodos;
Que de conformidad con lo dispuesto en el inciso b) del artculo 1 de la
Ley del Impuesto General a las Ventas aprobada por el Decreto Legislativo N
821, el citado impuesto grava la prestacin o utilizacin de servicios en el pas;
asimismo, en el inciso c) del artculo 9 de la referida ley, se establece como
sujeto del impuesto en calidad de contribuyente a los que utilicen en el pas
servicios prestados por no domiciliados;
Que en los artculos 18, 19 y 21 de la ley antes mencionada, se
establece que el crdito fiscal en estos casos, est constituido por el Impuesto
General a las Ventas pagado con motivo de la utilizacin en el pas de servicios
prestados por no domiciliados y que en consecuencia, el crdito fiscal podra
aplicarse nicamente cuando el impuesto correspondiente hubiera sido
pagado;

Que el Ttulo I del Reglamento de la Ley de Impuesto General a las

Ventas aprobado por el Decreto Supremo N 029-94-EF(1), vigente hasta el 31
de diciembre de 1996, no estableci disposicin alguna respecto de los
artculos 18, 19 y 21 de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobada
por el Decreto Legislativo N 821, en la parte en que stos se refieren al crdito
fiscal por la utilizacin de servicios prestados por no domiciliados;
Que la Segunda Disposicin Final del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto Supremo N 136-96EF, vigente desde el 1 de enero de 1997 posibilit la regularizacin de
operaciones por utilizacin de servicios no anotados en el Registro de Compras
de los sujetos del impuesto cuyo nacimiento se hubiere producido antes de la
aprobacin del Decreto Legislativo N 821, es decir, entre el 30 de marzo de
1994 y el 22 de abril de 1996, ya que dicha hiptesis de incidencia resultaba
aplicable a partir de la vigencia del Decreto Supremo N 029-94-EF, que
precis la oportunidad del nacimiento de la obligacin tributaria en la utilizacin
de servicios, circunstancia que no estaba prevista en el Decreto Legislativo N
775;
Que la Tercera Disposicin Final del referido Reglamento, posibilit la
regularizacin de operaciones por utilizacin de servicios anotados en el
Registro de Compras como operaciones no gravadas, cuando en realidad se
trataba de operaciones gravadas; esta regularizacin estaba referida inclusive
para operaciones realizadas hasta el mes de diciembre de 1996;
Que ambas Disposiciones Finales relevaron del pago de intereses
moratorios y multas a los sujetos que regularizaran el pago del Impuesto
General a las Ventas en el mes de enero de 1997 agregando al Impuesto Bruto
correspondiente a dicho mes el correspondiente a la utilizacin de servicios no
registrados y/o no declarados y/o no pagados en los meses anteriores y les
otorg el derecho a aplicar el crdito fiscal en el mes en que regularizaran la
anotacin del valor del servicio y del impuesto en el correspondiente registro;
Que de la norma antes citada, se puede apreciar que bastaba agregar el
Impuesto General a las Ventas por utilizacin de servicios prestados por no
domiciliados al impuesto bruto en la declaracin jurada del mes de enero de
1997 para que se considerara pagado y a su vez tuvieran los contribuyentes la
oportunidad de utilizar dicho impuesto como crdito fiscal del mismo mes de
enero de 1997, quedando eximidos por completo del pago de intereses y
multas, sin haber desembolsado monto alguno;
Que en cuanto a lo alegado por la recurrente en el sentido que no le
eran aplicables la Segunda y Tercera Disposiciones Finales del Decreto
Supremo N 136-96-EF toda vez que no se encontraba comprendida en los
supuestos de hecho de dichas normas, cabe sealar que las citadas
Disposiciones Finales hacen referencia al numeral 1 del artculo 170 del
Cdigo Tributario, el que establece en su parte pertinente que no procede
aplicar intereses ni sanciones cuando, como producto de la interpretacin
equivocada de una norma, no se hubiere pagado monto alguno por concepto
de la deuda tributaria relacionada con dicha interpretacin hasta la aclaracin

de la misma, lo que demuestra que en relacin a este tema existi un vaco que
con la aprobacin de la norma antes citada, se reconoci;
Que en ese sentido, resulta que las Disposiciones antes mencionadas
fueron dictadas para remediar la situacin de imprecisin y falta de certeza de
las normas que regulaban la utilizacin de servicios prestados por no
domiciliados; as al aprobarse dichas medidas, se reconoci que la omisin en
el pago del Impuesto General a las Ventas por utilizacin de servicios
prestados por no domiciliados pudo tener como causa la confusin que se cre
en los contribuyentes por la falta de claridad de las normas, por el cambio de
stas al sealarse al usuario del servicio como contribuyente a partir de la Ley
del Impuesto aprobada por el Decreto Legislativo N 821, as como por la
demora en aprobarse un formulario especial para el pago del impuesto por
utilizacin de servicios prestados por no domiciliados;
Que en consecuencia se hizo necesario dar la oportunidad a todos los
contribuyentes de regularizar sus omisiones en cuanto al impuesto y, por otro
lado, impedir el grave perjuicio que hubiera significado para estos
contribuyentes el tener que pagar el impuesto, intereses y multas por tales
omisiones; por lo que procede revocar la resolucin apelada por cuanto la
recurrente s cumpli con presentar y pagar el Impuesto General a las Ventas
por utilizacin de servicios prestados por no domiciliados correspondiente a los
meses de junio, setiembre y diciembre de 1996 regularizando en su
oportunidad, lo que las disposiciones antes citadas establecan para el mes de
enero de 1997;
Que en cuanto a las Resoluciones de Multa Ns. 012-2-14098, 012-214099 y 012-2-14100, cabe indicar que fueron emitidas como consecuencia de
la omisin al pago del Impuesto General a las Ventas correspondiente a los
meses de junio, setiembre y diciembre de 1996, de acuerdo a lo establecido en
el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario, en calidad de contribuyente
por utilizacin de servicios prestados por no domiciliados;
Que teniendo en cuenta que las citadas Resoluciones de Multa han sido
emitidas en base al monto del tributo omitido por la recurrente respecto del
Impuesto General a las Ventas de los meses de junio, setiembre y diciembre de
1996 por concepto de utilizacin de servicios prestados por no domiciliados,
determinado por la Administracin mediante las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-06550, 012-3-06551 y 012-3-06552 resulta que son
accesorias a estas ltimas resoluciones;
De acuerdo con el Dictamen de la vocal Len Huayanca, cuyos
fundamentos se reproduce;
Con los vocales Zelaya Vidal, Len Huayanca y Picn Gonzlez.
RESUELVE:
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 015-4-08130 del 30 de abril
de 1998.

REGSTRESE, COMUNQUESE Y DEVULVASE a la Intendencia de

Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, para sus efectos.
ZELAYA VIDAL
VOCAL PRESIDENTA
LEN HUAYANCA
VOCAL
PICN GONZLEZ
VOCAL
Amico de las Casas
Secretaria Relatora
LH/AC/jcs.
2. DICTAMEN DE LA VOCAL LEN HUAYANCA.
Expediente N

3416-98

Dictamen

N 49 Vocal Len Huayanca

Interesado

SUL AMRICA COMPAA DE SEGUROS S.A.

Asunto

Impuesto General a las Ventas y otro

Procedencia :

Lima

Fecha

Lima, 23 de junio de 1999

Seor:
SUL AMRICA COMPAA DE SEGUROS S.A., debidamente
representada por el seor Luis Salcedo Marsano, interpone recurso de
apelacin contra la Resolucin de Intendencia N 015-4-08130 emitida el 30 de
abril de 1998 por la Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declara
improcedente la reclamacin interpuesta contra las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-06550, 012-3-06551, 012-3-06552 y 012-3-06553
sobre Impuesto General a las Ventas correspondiente a los meses de junio a
diciembre de 1996 y contra las Resoluciones de Multa Ns. 012-2-14098, 0122-14099 y 012-2-14100 por haber incurrido en la infraccin tipificada en el
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto
Legislativo N 816.
Argumentos de la recurrente

La recurrente manifiesta que cumpli con pagar el Impuesto General a

las Ventas por la utilizacin de servicios de reaseguro de los meses de junio,
setiembre y diciembre de 1996, al haber incluido en sus declaraciones pago del
Impuesto General a las Ventas de los perodos mencionados, en la base
imponible, el importe al que ascienden tales servicios y en el impuesto bruto el
Impuesto General a las Ventas respectivo.
Seala que la SUNAT incurre en un error al definir el concepto de
impuesto pagado, ya que en la Resolucin apelada se restringe ste al
impuesto pagado en efectivo por el contribuyente.
Expresa que interpretando lgicamente la normativa aplicable, no se
puede sino concluir que lo que persigue la Ley del Impuesto General a las
Ventas al aludir al impuesto pagado por la utilizacin de servicios prestados
por no domiciliados, es que no se aplique como crdito fiscal el Impuesto
General a las Ventas por utilizacin de servicios prestados por no domiciliados
que an no ha sido incluido dentro del dbito fiscal del mes que corresponde.
Es decir, cuando el Impuesto General a las Ventas por utilizacin de servicios
se incluye en el impuesto bruto del mes, en la Declaracin Pago del Impuesto
General a las Ventas respectiva, y se deduce de ste el crdito fiscal del mes,
aquel Impuesto General a las Ventas por utilizacin de servicios prestados por
no domiciliados ha sido satisfecho y por tanto pagado, aun cuando no se haya
producido un pago efectivo en favor del Fisco.
Concluye que no cabe duda que cuando la Ley del Impuesto General a
las Ventas se refiere al impuesto pagado por utilizacin de servicios prestados
por no domiciliados, comprende tambin aquel Impuesto General a las Ventas
que ha sido plenamente satisfecho mediante la deduccin del crdito fiscal del
mes, por cuanto ste es un mecanismo que la propia Ley del Impuesto General
a las Ventas establece para la extincin del impuesto bruto que grava cualquier
operacin afecta (incluida la utilizacin de servicios prestados por no
domiciliados), excepto para el Impuesto General a las Ventas que incide sobre
la importacin de bienes. Por lo tanto, no cabe interpretar que cuando se
deduce el crdito fiscal de un perodo, del impuesto bruto generado por
utilizacin de servicios prestados por sujetos no domiciliados del mismo
perodo, el contribuyente no puede aplicar dicho impuesto bruto generado por
utilizacin de servicios de no domiciliados como crdito fiscal porque no
constituye impuesto pagado.
Por otra parte, argumenta que la Segunda y Tercera Disposicin Final
del Decreto Supremo N 136-96-EF conceden una facilidad al contribuyente
que fue negligente que inclusive pudo haber actuado dolosamente para
regularizar el Impuesto General a las Ventas omitido por utilizacin de servicios
en el pas, de modo tal que tanto el contribuyente que no anot dichos servicios
en su Registro de Compras como aquel contribuyente que anot la utilizacin
de servicios en el pas pero que consider stos como operaciones no
gravadas, tuvieron la oportunidad otorgada por el referido Decreto Supremo de
pagar el Impuesto General a las Ventas omitido hasta diciembre de 1996 por la
utilizacin de servicios prestados por no domiciliados antes y despus de la
vigencia del Decreto Legislativo N 821, sin desembolsar efectivamente monto

alguno, pues para pagarlo bastaba que agregaran el Impuesto General a las
Ventas por utilizacin de servicios prestados por no domiciliados al impuesto
bruto en su declaracin jurada del mes de enero de 1997 y a su vez tuvieron la
oportunidad de utilizar dicho Impuesto General a las Ventas como crdito fiscal
del mismo mes de enero de 1997, quedando eximidos por completo del pago
de intereses y multas, sin haber desembolsado monto alguno.
En cuanto a las Resoluciones de Multa impugnadas, expone que las
mismas sealan como motivo determinante el no haber cumplido con efectuar
el pago del Impuesto General a las Ventas de junio, setiembre y diciembre de
1996 en calidad de contribuyente por servicios de no domiciliados segn consta
en las Resoluciones de Determinacin Ns. 012-3-06550, 012-3-06551 y 012-306552.
Dichas Resoluciones de Multa sealan como base legal el numeral 1 del
artculo 178 del Cdigo Tributario, que prev como infraccin relacionada con
el cumplimiento de las obligaciones tributarias, el no incluir en las declaraciones
ingresos, rentas, patrimonio, actos gravados o tributos retenidos o percibidos, o
declarar cifras o datos falsos que influyan en la determinacin de la obligacin
tributaria, siendo la multa equivalente al 100% del tributo omitido.
Contina exponiendo que al emitir las Resoluciones de Multa, la SUNAT
considera como motivo determinante el no haber cumplido con el pago del
Impuesto General a las Ventas de junio, setiembre y diciembre de 1996, en
calidad de contribuyente por utilizacin de servicios prestados por no
domiciliados, siendo as que la falta u omisin de pago no constituye por s
misma una infraccin, salvo el caso de tributos retenidos o percibidos.
Seala que la empresa no incurri en la infraccin del numeral 1 del
artculo 178 del Cdigo Tributario ya que s incluy en sus Declaraciones Pago
del Impuesto General a las Ventas de los meses de junio, setiembre y
diciembre de 1996 (casilla 101 del Formulario 254), el impuesto bruto por
utilizacin de servicios prestados por no domiciliados durante dichos perodos.
Argumentos de la Administracin
En el Informe N 028-98/SUNAT-I6-3000-ABR que sustenta la
Resolucin apelada, la Administracin seala que las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-06550, 012-3-06551 y 012-3-06552 fueron emitidas
por omisin al pago del Impuesto General a las Ventas por utilizacin de
servicios prestados por no domiciliados correspondientes a los meses de junio,
setiembre y diciembre de 1996.
La Resolucin de Determinacin N 012-3-06553 fue emitida al haberse
determinado excesos de pago del Impuesto General a las Ventas
correspondiente a los meses de junio, setiembre y diciembre de 1996 y con la
finalidad de mostrar las compensaciones efectuadas.
Las Resoluciones de Multa Ns. 012-2-14098, 012-2-14099 y 012-214100 fueron emitidas al amparo del numeral 1 del artculo 178 del Cdigo

Tributario por incurrir en la infraccin de no incluir en las declaraciones

ingresos, rentas, patrimonio, actos gravados o tributos retenidos o percibidos, o
declarar cifras o datos falsos u omitir circunstancias que influyan en la
determinacin de la obligacin tributaria.
De conformidad con el inciso b) del artculo 1 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas aprobada por el Decreto Legislativo N 821, el Impuesto
General a las Ventas grava la prestacin o utilizacin de los servicios en el
pas.
Asimismo, el inciso d) del artculo 4 de la Ley, seala que la obligacin
tributaria se origina, tratndose de la utilizacin en el pas de servicios
prestados por no domiciliados, en la fecha en que se anote el comprobante de
pago en el Registro de Compras o en la fecha en que se pague la retribucin,
lo que ocurra primero.
Por su parte, el inciso c) del artculo 9 de la Ley dispone que son
sujetos del Impuesto General a las Ventas en calidad de contribuyentes, las
personas naturales o jurdicas que utilicen en el pas servicios prestados por no
domiciliados.
En cuanto al crdito fiscal, el artculo 18 de la Ley establece que el
mismo est constituido por el Impuesto General a las Ventas consignado
separadamente en el comprobante de pago, que respalde la adquisicin de
bienes, servicios y contratos de construccin, o el pagado en la importacin del
bien o con motivo de la utilizacin en el pas de servicios prestados por no
domiciliados.
As tambin, el artculo 11 de la Ley antes citada, establece que el
impuesto a pagar se determina mensualmente, deduciendo del Impuesto Bruto
de cada perodo, el crdito fiscal determinado de acuerdo a lo previsto en los
captulos V, VI y VII del Ttulo I. En tal sentido, el Impuesto Bruto
correspondiente a cada operacin gravada es el monto resultante de aplicar la
tasa del impuesto sobre la base imponible; asimismo, el Impuesto Bruto
correspondiente a cada perodo tributario es la suma de impuestos brutos de
las operaciones gravadas de ese perodo.
Por lo tanto, el Impuesto Bruto determinado como consecuencia de
aplicar la tasa del impuesto sobre el total de la retribucin abonada al sujeto no
domiciliado prestatario del servicio utilizado en el pas, conjuntamente con el
Impuesto Bruto correspondiente a las operaciones internas del sujeto del
impuesto, conforman el Impuesto Bruto del mes, del cual procede deducir el
crdito fiscal del perodo.
Por su parte, el artculo 21 de la Ley dispone que tratndose de la
utilizacin de servicios prestados por no domiciliados, el crdito fiscal podr
aplicarse nicamente cuando el Impuesto correspondiente hubiera sido
pagado; caso en el cual deber sustentarse con el documento que acredite el
pago del Impuesto, conforme lo previsto en el artculo 19 de la Ley.

De las normas legales citadas se infiere que el Impuesto Bruto generado

por la utilizacin de servicios prestados por no domiciliados, contra el cual se
aplic el crdito fiscal, no constituye a su vez crdito fiscal para los perodos
siguientes, dado que no se ha efectuado pago alguno.
Ello, por cuanto la aplicacin del crdito fiscal contra el Impuesto Bruto
no constituye un medio de pago del Impuesto, sino un mecanismo contemplado
en las normas que regulan el Impuesto General a las Ventas a efecto de
determinar el impuesto a pagar por cada perodo.
Respecto a lo dispuesto en la Segunda y Tercera Disposiciones Finales
del Decreto Supremo N 136-96-EF, cabe sealar que si bien la recurrente
anot en su Registro de Compras la prestacin de servicios por sujetos no
domiciliados, ste no acredit tanto en la etapa de fiscalizacin ni en la
instancia de reclamacin el pago del impuesto correspondiente, tal como lo
precisa la Directiva N 001-97/SUNAT.
El crdito fiscal est constituido por el Impuesto pagado en la utilizacin
en el pas de servicios prestados por no domiciliados, motivo por el cual afirma
que, en tanto el impuesto no sea pagado por el usuario del servicio, no se
gener el derecho a utilizar el crdito fiscal, situacin que se presenta en el
caso de autos, por cuanto en la etapa de fiscalizacin la recurrente no aport la
documentacin sustentatoria que demostrara que el tributo fue pagado
efectivamente, tal como lo dispone el artculo 19 del Decreto Legislativo N
821 y de acuerdo con los resultados del Requerimiento N 003180-4-9-97, por
lo tanto mantiene el reparo.
Finalmente, seala que para efecto de la determinacin del impuesto
mensual, se deducir del impuesto bruto el crdito fiscal existente hasta dicho
mes, por el que en el caso de autos debi aplicarse contra el impuesto bruto
slo el crdito que se gener a partir del perodo del mes en el cual el crdito
fiscal se origin.
Respecto a las Resoluciones de Multa Ns. 012-2-14098, 012-2-14099 y
012-2-14100, estando a que stas se emitieron como consecuencia de la
omisin al pago del Impuesto General a las Ventas correspondiente a los
meses de junio, setiembre y diciembre de 1996, el mismo que ha sido
mantenido, procede mantenerlas y proseguir su cobranza.
Anlisis
En el caso de autos, la controversia versa en determinar si la recurrente
pag el Impuesto General a las Ventas correspondiente a los meses de junio,
setiembre y diciembre de 1996 por concepto de utilizacin de servicios
prestados por no domiciliados y si tena derecho a aplicarlo como crdito fiscal
en dichos perodos.
Las Resoluciones de Determinacin Ns. 012-3-06550, 012-3-06551 y
012-3-06552 se emitieron por omisin al pago del Impuesto General a las
Ventas por utilizacin de servicios prestados por no domiciliados

correspondientes a los meses de junio, setiembre y diciembre de 1996, y la

Resolucin de Determinacin N 012-3-06553 se emiti con la finalidad de
mostrar las compensaciones efectuadas debido a excesos de pagos del
Impuesto General a las Ventas y omisiones originadas al no considerar como
ingresos gravados los servicios prestados por no domiciliados en la aplicacin
de la proporcionalidad del crdito fiscal por tener operaciones gravadas y no
gravadas.
Al respecto debemos sealar que el artculo 10 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas aprobada por el Decreto Legislativo N 775 vigente desde
el 1 de enero de 1994, fue el que incluy como sujeto del impuesto en calidad
de responsable solidario al usuario de los servicios cuando el prestador del
mismo no tuviera domicilio en el pas. Asimismo, el artculo 29 de la Ley antes
citada, sealaba que los sujetos del impuesto, sea en calidad de contribuyentes
o de responsables, deban presentar una declaracin jurada sobre las
operaciones gravadas y exoneradas realizadas en el perodo tributario del mes
calendario anterior, en la cual dejaran constancia del impuesto mensual, del
crdito fiscal y, en su caso, del impuesto retenido.
Por otro lado, el artculo 3 del Reglamento de la Ley antes referida
aprobado por el Decreto Supremo N 029-94-EF vigente desde el 30 de marzo
de 1994, estableca que el nacimiento de la obligacin tributaria en la utilizacin
de servicios estaba supeditado a la fecha en que se anotaba el comprobante
de pago en el Registro de Compras o en la fecha en que se pagar la
retribucin, lo que ocurriera primero.
Posteriormente, el Decreto Legislativo N 821 que est vigente desde el
25 de abril de 1996(2) consider en el inciso b) del artculo 1 como operacin
gravada a la prestacin o utilizacin de servicios en el pas, asimismo, en el
inciso c) del artculo 9 se seala como sujeto del impuesto en calidad de
contribuyente a los que utilicen en el pas servicios prestados por no
domiciliados y en los artculos 18, 19 y 21 referidos al crdito fiscal, se
establece que el crdito fiscal en estos casos, est constituido por el Impuesto
General a las Ventas pagado con motivo de la utilizacin en el pas de servicios
prestados por no domiciliados y que en consecuencia, el crdito fiscal podra
aplicarse nicamente cuando el impuesto correspondiente hubiera sido
pagado.
De lo anteriormente expuesto, se puede apreciar que el Reglamento de
la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto Supremo N
029-94-EF nada estableca respecto de los artculos 18, 19 y 21 de la Ley
del Impuesto General a las Ventas referidos al crdito fiscal por la utilizacin de
servicios prestados por no domiciliados.
Por otra parte, desde el 1 de enero de 1997, el Decreto Supremo N
136-96-EF sustituy ntegramente el Ttulo I del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto Supremo N 029-94EF, estableciendo la forma como poda regularizarse la omisin al pago del
Impuesto por utilizacin de servicios prestados por no domiciliados.

Cabe sealar, que con la aprobacin del Reglamento de la Ley del

Impuesto General a las Ventas - Decreto Supremo N 136-96-EF, vigente
desde el 1 de enero de 1997 se aclararon en la Segunda y Tercera
Disposiciones Finales algunos hechos, tales como el caso de utilizacin de
servicios en los cuales no era uso o costumbre internacional el emitir
comprobantes de pago por lo que no se registraron en el libro correspondiente,
as como el procedimiento de anotacin en el Registro de Compras de tal
operacin.
La Segunda Disposicin Final de dicho Reglamento posibilit la
regularizacin de operaciones por utilizacin de servicios no anotados en el
Registro de Compras de los sujetos del impuesto cuyo nacimiento se hubiere
producido antes de la aprobacin del Decreto Legislativo N 821, es decir, entre
el 30 de marzo de 1994 y el 22 de abril de 1996, ya que dicha hiptesis de
incidencia resultaba aplicable a partir de la vigencia del Decreto Supremo N
029-94-EF que precis la oportunidad del nacimiento de la obligacin tributaria
en la utilizacin de servicios, circunstancia que no estaba prevista en la Ley
anterior (Decreto Legislativo N 775).
La Tercera Disposicin Final del Reglamento antes citado, posibilit la
regularizacin de operaciones por utilizacin de servicios anotados en el
Registro de Compras como operaciones no gravadas, cuando en realidad se
trataba de operaciones gravadas. Esta regularizacin estaba referida inclusive
para operaciones realizadas hasta el mes de diciembre de 1996.
Ambas Disposiciones Finales relevaron del pago de intereses moratorios
y multas a los sujetos que regularizaran el pago del Impuesto General a las
Ventas en el mes de enero de 1997 agregando al Impuesto Bruto
correspondiente a dicho mes el correspondiente a la utilizacin de servicios no
registrados y/o no declarados y/o no pagados en los meses anteriores y les
otorg el derecho a aplicar el crdito fiscal en el mes en que regularizaran la
anotacin del valor del servicio y del impuesto en el correspondiente registro.
Tal como se puede apreciar de la norma antes citada, bastaba que
agregara el Impuesto General a las Ventas por utilizacin de servicios
prestados por no domiciliados al impuesto bruto en la declaracin jurada del
mes de enero de 1997 para que se considerara pagado y a su vez tuvieran los
contribuyentes la oportunidad de utilizar dicho impuesto como crdito fiscal del
mismo mes de enero de 1997, quedando eximidos por completo del pago de
intereses y multas, sin haber desembolsado monto alguno.
La recurrente aleg que no le eran aplicables la Segunda ni Tercera
Disposiciones Finales del Decreto Supremo N 136-96-EF ya que no se
encontraba comprendida en los supuestos de hecho de dichas normas, por lo
que no estaba obligada a efectuar la regularizacin del Impuesto General a las
Ventas por los servicios prestados por sujetos no domiciliados durante los
meses de junio, setiembre y diciembre de 1996 ni a deducir dicho impuesto
como crdito fiscal en el mes de enero de 1997.

Continuaba alegando que si dichas normas concedan una facilidad al

contribuyente que fue negligente para regularizar el Impuesto General a las
Ventas omitido por utilizacin de servicios en el pas, es inexplicable que a los
contribuyentes que se encontraban en el caso de su empresa (es decir,
aquellos que consideraron como operaciones gravadas los servicios prestados
por sujetos no domiciliados en el pas, las anotaron en su Registro de Compras
como operaciones gravadas, las declararon y extinguieron) se les pretenda
cobrar no slo el Impuesto General a las Ventas, sino que adems se les cobre
intereses y sanciones, a diferencia de los contribuyentes negligentes que no lo
anotaron, declararon ni pagaron.
Al respecto, debemos sealar que las Segunda y Tercera Disposiciones
Finales del Reglamento antes citado, hacen referencia al numeral 1 del artculo
170 del Cdigo Tributario el que establece en su parte pertinente que no
procede aplicar intereses ni sanciones cuando, como producto de la
interpretacin equivocada de una norma, no se hubiere pagado monto alguno
por concepto de la deuda tributaria relacionada con dicha interpretacin hasta
la aclaracin de la misma, lo que demuestra que en relacin a este tema existi
un vaco que con la aprobacin de la norma antes citada, se reconoci.
Por lo que se puede apreciar que la Segunda y Tercera Disposiciones
Finales del Decreto Supremo N 136-96-EF fueron dictadas para remediar la
situacin de imprecisin y falta de certeza de las normas que regulaban la
utilizacin de servicios prestados por no domiciliados. As al aprobarse dichas
medidas, se reconoci que la omisin en el pago del Impuesto General a las
Ventas por utilizacin de servicios prestados por no domiciliados pudo tener
como causa la confusin que se cre en los contribuyentes por la falta de
claridad de las normas, por el cambio de stas al sealarse al usuario del
servicio como contribuyente a partir de la Ley del Impuesto aprobada por el
Decreto Legislativo N 821, as como por la demora en aprobarse un formulario
especial para el pago del impuesto por utilizacin de servicios prestados por no
domiciliados. Por estas razones es que se hizo necesario dar la oportunidad a
todos los contribuyentes en general de regularizar sus omisiones en cuanto al
impuesto y por otro lado, impedir el grave perjuicio que hubiera significado para
estos contribuyentes el tener que pagar el impuesto ms intereses y multas por
tales omisiones.
Por lo tanto procede revocar la resolucin apelada por cuanto la
recurrente s cumpli con presentar y pagar el Impuesto General a las Ventas
por utilizacin de servicios prestados por no domiciliados correspondiente a los
meses de junio, setiembre y diciembre de 1996 regularizando en su
oportunidad, lo que las disposiciones antes citadas establecan para el mes de
enero de 1997.
Finalmente, las Resoluciones de Multa Ns. 012-2-14098, 012-2-14099 y
012-2-14100 fueron emitidas como consecuencia de la omisin al pago del
Impuesto General a las Ventas correspondiente a los meses de junio,
setiembre y diciembre de 1996, de acuerdo a lo establecido en el numeral 1 del
artculo 178 del Cdigo Tributario, en calidad de contribuyente por utilizacin
de servicios prestados por no domiciliados.

Teniendo en cuenta que las citadas Resoluciones de Multa han sido

emitidas en base al monto del tributo omitido por la recurrente respecto del
Impuesto General a las Ventas de los meses de junio, setiembre y diciembre de
1996 por concepto de utilizacin de servicios prestados por no domiciliados,
determinado por la Administracin mediante las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-06550, 012-3-06551 y 012-3-06552, resultan que
son accesorias a estas ltimas resoluciones.
Por lo expuesto, soy de opinin que este Tribunal acuerde REVOCAR la
Resolucin de Intendencia N 015-4-08130 del 30 de abril de 1998.
Salvo mejor parecer.
MARYSOL LEN HUAYANCA
Vocal Informante
R.T.F. N 575-2-99
LH/MK/jcs
ANLISIS Y CRTICA
I.

LOS PROBLEMAS A EXAMINAR

La Resolucin del Tribunal Fiscal (RTF) N 575-2-99 contiene, en

nuestra opinin, dos criterios importantes:
El primero de ellos, es el relativo a la inaplicacin del supuesto gravado
utilizacin de servicios en el pas mientras no se haba contemplado en la
legislacin del Impuesto General a las Ventas (IGV) el momento del nacimiento
de la obligacin tributaria.
El segundo, est referido a la regularizacin del IGV que grav la
utilizacin de servicios en el pas hasta el 31 de diciembre de 1996, incluyendo
dicho impuesto en el dbito y en el crdito fiscal del mismo mes, y a la
inaplicacin de intereses y sanciones en supuestos distintos a los regulados
por el Cdigo Tributario.
Finalmente, nos interesa destacar un argumento de la recurrente, no
controvertido por la Administracin Tributaria, respecto del cual el Tribunal
Fiscal omiti pronunciarse: la posibilidad de deducir del impuesto bruto por la
utilizacin de servicios en el pas correspondiente a un perodo, el crdito fiscal
del mismo perodo para determinar el impuesto a pagar; as como otro
argumento de la recurrente, controvertido por la Administracin Tributaria, pero
igualmente no evaluado por el Tribunal Fiscal: que el impuesto bruto por
utilizacin de servicios en el pas del cual se ha deducido el crdito fiscal del
perodo, constituye, a su vez, crdito fiscal para los perodos siguientes.

II.
EL NACIMIENTO DE LA OBLIGACIN TRIBUTARIA EN LA
UTILIZACIN DE SERVICIOS EN EL PAS
1.

Las normas aplicables

La utilizacin de servicios en el pas, como operacin gravada con el

IGV, fue introducida en nuestra normativa por el Decreto Ley N 25978, vigente
desde el 1 de enero de 1993, cuyo artculo 2 sustituy el texto del inciso b) del
artculo 1 de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al
Consumo aprobada por el Decreto Ley N 25748(3).
El Decreto Ley N 25978, empero, no dispuso cundo se originaba la
obligacin tributaria del IGV por la utilizacin de servicios en el pas.
Como es lgico, el Reglamento del IGV aprobado por el Decreto
Supremo N 269-91-EF Reglamento de la anterior Ley del Impuesto General a
las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo aprobada por el Decreto
Legislativo N 666, que por expresa disposicin del Decreto Supremo N 16792-EF continu rigiendo mientras no se aprobara el Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo aprobada por
el Decreto Ley N 25748, por ser anterior al Decreto Ley N 25978, tampoco
contena previsin alguna respecto del nacimiento de la obligacin tributaria en
el caso de la hiptesis de incidencia constituida por la utilizacin de servicios en
el pas.
La Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al
Consumo aprobada por el Decreto Ley N 25748 modificada en la parte que
nos interesa por el Decreto Ley N 25978, fue sustituida por la Ley del
Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo aprobada por
el Decreto Legislativo N 775, que entr en vigencia el 1 de enero de 1994.
Este nuevo texto, si bien recogi como operacin gravada con el IGV a
la utilizacin de servicios en el pas, tampoco regul cundo se generaba la
obligacin tributaria.
Es slo con el Reglamento del IGV aprobado por el Decreto Supremo N
29-94-EF, vigente desde el 30 de marzo de 1994, que la normativa contempl
el momento en que se considera nacida la obligacin tributaria del IGV que
grava la utilizacin de servicios en el pas. As, el numeral 5 del artculo 3 de
dicho Reglamento dispuso que en la utilizacin de servicios, la obligacin
tributaria nace en la fecha en que se anote el comprobante de pago en el
Registro de Compras o en la fecha en que se pague la retribucin, lo que
ocurra primero.
Posteriormente, el Decreto Legislativo N 775 fue sustituido por el nuevo
texto de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al
Consumo aprobado por el Decreto Legislativo N 821, vigente desde el 24 de
abril de 1996, que igualmente contempl como operacin gravada a la
utilizacin de servicios en el pas, pero que adems recogi la norma relativa al
nacimiento de la obligacin tributaria en la utilizacin de servicios en el pas, al

establecer en el inciso d) del artculo 4 que en la utilizacin de servicios en el

pas, la obligacin tributaria nace en la fecha en que se anote el comprobante
de pago en el Registro de Compras o en la fecha en que se pague la
retribucin, lo que ocurra primero.
2.

La opinin del Tribunal Fiscal

La RTF materia de comentario establece que, pese a haberse

contemplado en el Decreto Ley N 25978 vigente desde el 1 de enero de 1993
y en el Decreto Legislativo N 775 vigente desde el 1 de enero de 1994, la
hiptesis de incidencia constituida por la utilizacin de servicios en el pas, sta
no result aplicable sino a partir de la vigencia del Decreto Supremo N 29-94EF, es decir, desde el 30 de marzo de 1994, puesto que slo en esta ltima
norma se contempl la oportunidad del nacimiento de la obligacin tributaria.
En buena cuenta, y aun cuando el fraseo utilizado no parece el ms
adecuado, lo que quiere decir el Tribunal Fiscal es que la hiptesis de
incidencia del IGV constituida por la utilizacin de servicios en el pas no estaba
completa mientras faltara en sta su aspecto temporal, por lo que no poda
producirse el hecho generador de la obligacin tributaria.
La hiptesis de incidencia es la descripcin legislativa (necesariamente
hipottica) de un hecho a cuya ocurrencia en concreto la ley atribuye la fuerza
jurdica de determinar el nacimiento de la obligacin tributaria(4). Esta
descripcin legislativa posee diversos aspectos, explcitos o implcitos, lo que
no contraviene su carcter unitario e indivisible. Por su claridad, citaremos a
Geraldo Ataliba en la descripcin de cada uno de dichos aspectos.
Segn el mencionado autor, el aspecto material de la hiptesis de
incidencia es la propia descripcin de los aspectos sustanciales del hecho o
conjunto de hechos que le sirven de soporte(5), designa, pues, el hecho
material en que consiste la hiptesis de incidencia. Por su parte, la base
imponible es una perspectiva mensurable del aspecto material de la hiptesis
de incidencia(6).
En palabras del mismo autor, el aspecto personal o subjetivo es el
atributo de la hiptesis de incidencia que determina el sujeto activo de la
obligacin tributaria respectiva y establece los criterios para la fijacin del
sujeto pasivo(7), es decir, que nos indica los sujetos de la obligacin tributaria
sujeto activo o acreedor y sujeto pasivo o deudor que nacer, por fuerza de
la ley, al configurarse el hecho previsto en la hiptesis de incidencia.
De otro lado, tambin segn Ataliba, el aspecto espacial es la indicacin
de circunstancias de lugar (...) relevantes para la configuracin del hecho
imponible(8).
Finalmente, el aspecto temporal de la hiptesis de incidencia es la
propiedad que ella tiene de designar (...) el momento en que se debe reputar
consumado (sucedido, realizado) un hecho imponible(9).

En resumen, en palabras del propio Ataliba, la configuracin del hecho

(aspecto material), su conexin con alguien (aspecto personal), su localizacin
(aspecto espacial) y su consumacin en un momento fctico determinado
(aspecto temporal), reunidos unitariamente determinan inexorablemente el
efecto jurdico deseado por la ley; creacin de una obligacin jurdica concreta,
a cargo de determinada persona, en un preciso momento(10).
En la RTF materia de comentario, el Tribunal Fiscal recoge con acierto el
criterio segn el cual, mientras la normativa no contemple el momento en que
se debe reputar nacida una obligacin tributaria, no se puede considerar
producido el hecho imponible ni, por tanto, nacida dicha obligacin.
Como seala Villegas, la creacin normativa de un tributo implica que
su hiptesis condicionante (...) debe contener en forma indispensable diversos
elementos: a) la descripcin objetiva de un hecho o situacin (aspecto
material); b) los datos necesarios para individualizar a la persona que debe
realizar el hecho o encuadrarse en la situacin en que objetivamente fueron
descritos (aspecto personal); c) el momento en que debe configurarse o
tenerse por configurada la realizacin del hecho imponible (aspecto temporal);
d) el lugar donde debe acaecer o tenerse por acaecida la realizacin del
hecho imponible (aspecto espacial)(11) (el subrayado es nuestro).
Este criterio, empero, no puede ser aplicado sin matices. En efecto, la
doctrina seala que el aspecto temporal de la hiptesis de incidencia como
indicacin del momento en que se debe reputar realizado el hecho imponible
no siempre se encuentra explcito en la descripcin legal o hiptesis de
incidencia; por el contrario, la mayora de veces tal indicacin es nicamente
implcita.
Cuando esto ltimo ocurre, es decir, cuando la hiptesis de incidencia no
seala el momento en que se reputa ocurrido el hecho imponible, segn
Ataliba, es porque el legislador implcitamente ha dispuesto que el momento a
ser considerado es aqul en que el hecho material descrito ocurre. Como bien
anota dicho autor se debe entender, pues, que siempre existe aspecto
temporal de la hiptesis de incidencia. ste es, en todos los casos, dispuesto
por el legislador, aunque no siempre explcitamente(12).
Ahora bien, tal afirmacin ser vlida y, por tanto, se generar la
obligacin tributaria cuando se produzca el hecho material descrito en la
hiptesis de incidencia, slo en la medida en que se pueda determinar, sin
lugar a dudas, el momento de su ocurrencia. Nos explicamos con un ejemplo.
Si la hiptesis de incidencia consiste en la transferencia de bienes
muebles y el legislador omite sealar el momento en que se reputa ocurrido
este hecho, podemos recurrir a la legislacin comn y determinar que, en
lneas generales, segn el artculo 944 del Cdigo Civil de 1984, la
transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se efecta con la
tradicin a su acreedor, salvo disposicin legal diferente. En este caso, a falta
de indicacin legal explcita del momento en que se reputa ocurrido el hecho
imponible, se deber considerar que ste se produce cuando se efecta la

tradicin de la cosa mueble a su acreedor. As pues, en el caso propuesto, a

falta de indicacin expresa, se debe entender que la hiptesis de incidencia
contiene implcitamente el aspecto temporal, de modo que la obligacin
tributaria nacer cuando se produzca el hecho en que consiste tal hiptesis, sin
perjuicio de que el legislador hubiera podido sealar explcitamente un
momento distinto.
Empero, el aspecto temporal no est implcito en la hiptesis de
incidencia cuando es imposible determinar con certeza el momento en que se
produce el hecho en que consiste tal hiptesis. As sucede, en consideracin
nuestra, cuando se trata de la utilizacin de servicios en el pas como
operacin gravada con el IGV. En efecto, en tal supuesto, hasta antes del 30 de
marzo de 1994 ni la legislacin en materia de este impuesto ni la legislacin
comn contemplaban cundo se produca dicha utilizacin ms an, no
contemplaban qu se deba entender por utilizacin de un servicio, salvo para
el tema de la exportacin de servicios, de modo que no era posible concluir
con certeza, a partir de la frmula legal o hiptesis de incidencia, cul era el
momento en que se deba reputar nacida la obligacin tributaria
correspondiente.
La importancia de la certeza en la indicacin explcita o implcita del
momento en que se debe reputar nacida la obligacin tributaria, se debe a las
mltiples consecuencias que se generarn por la eleccin de uno u otro
momento. Al respecto, resulta ilustrativo remitirnos a De La Garza, quien
citando a Sinz de Bujanda, seala que el momento del nacimiento de la
obligacin tributaria es sumamente importante porque permite:
1.
Distinguir el momento en que se origina la deuda impositiva de
aquellos otros en que surgen deberes tributarios de tipo formal, v.gr.,
presentacin de declaraciones, deber de prestar asistencia e informes a los
rganos de inspeccin, y, en general, todos los encaminados a hacer posible a
la Administracin la funcin pblica de gestin tributaria;
2.
Determinar la ley aplicable, que puede no ser la misma en el
momento de realizacin del hecho imponible y en el de producirse el acto
administrativo liquidatorio;
3.
Practicar la evaluacin de las rentas o de los bienes gravados,
con referencia al momento en que el dbito fiscal surja;
4.

Conocer la capacidad de obrar de los sujetos de la imposicin;

5.
Determinar el domicilio fiscal del contribuyente o de sus
representantes;
6.
Determinar la poca en que la obligacin tributaria es exigible, y
por tanto, de ah fijar el momento inicial para el cmputo de los plazos de
prescripcin, y
7. Determinar las sanciones aplicables(13).

En el mismo sentido, Villegas indica que la razn por la cual la ley

requiere fijar un preciso momento una especfica, concreta y exacta unidad de
tiempo para el nacimiento de la obligacin tributaria, se debe a que ese
preciso momento es fundamental para una serie de aspectos relativos a la
debida aplicacin de la ley tributaria (problema de la retroactividad tributaria,
plazo desde el cual debe comenzar a contarse la prescripcin, plazo a partir del
cual la obligacin devenga intereses moratorios o debe ser indexada, etc.)(14).
Dada tal importancia, el principio de seguridad jurdica que inspira todo
ordenamiento legal exige que el sealamiento del momento en que se reputa
nacida la obligacin tributaria sea claro y cierto, aun cuando no necesariamente
explcito. En otras palabras, si bien la doctrina admite que el momento del
nacimiento de la obligacin tributaria puede estar implcito en la hiptesis de
incidencia, tal afirmacin ser vlida en la medida en que la indicacin implcita
pueda ser derivada con absoluta certeza.
Sobre el particular, Giannini, citado por De La Garza, seala que para la
completa determinacin legal del presupuesto es necesario precisar su
existencia en el tiempo(15). En este sentido, la ausencia de la previsin legal
explcita o implcita del momento en que nace la obligacin tributaria aspecto
temporal de la hiptesis de incidencia, implica que la hiptesis de incidencia
no est completa y que, por ende, no se produzca el nacimiento de la
obligacin tributaria.
En consecuencia, en opinin nuestra, resulta acertado el criterio
recogido en la RTF materia de comentario acerca del nacimiento de la
obligacin tributaria del IGV por la utilizacin de servicios en el pas, el cual
puede ser generalizado para cualquier aspecto que omitindose en la hiptesis
de incidencia, no se derive implcitamente de sta, de modo que la falta de tal
aspecto conlleve la imposibilidad del nacimiento de la obligacin tributaria y, por
tanto, la inexigibilidad del pago del tributo en cuestin.
Empero, refirindonos concretamente al IGV por la utilizacin de
servicios en el pas, en opinin nuestra, el referido criterio debe ir ms all para
considerar, en virtud del principio de legalidad, que mientras no se contempl
en una norma con rango de ley el momento en que se debe reputar nacida la
obligacin tributaria, tal hiptesis de incidencia no estaba completa y, por tanto,
no daba lugar al nacimiento de la obligacin tributaria.
Ello implica que slo a partir de la entrada en vigencia del Decreto
Legislativo N 821, es decir, desde el 24 de abril de 1996, la ley contemplaba
implcita o explcitamente todos los aspectos de la hiptesis de incidencia del
IGV que grava la utilizacin de servicios en el pas incluido el aspecto
temporal, por lo que slo a partir de dicha fecha se debe considerar que la
ocurrencia del hecho en que consiste tal hiptesis conlleva el nacimiento de la
obligacin tributaria.
Ciertamente, el artculo 74 de la Constitucin Poltica de 1993 al igual
que su antecesor, el artculo 139 de la Constitucin Poltica de 1979

contempla el denominado principio de legalidad, segn el cual, los tributos se

crean, modifican o derogan, o se establece una exoneracin, exclusivamente
por ley o decreto legislativo en caso de delegacin de facultades, salvo los
aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante decreto supremo.
Por su parte, el inciso a) de la Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 773 al igual que su similar
del actual Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 816,
desarrollando el denominado principio de legalidad, seala que slo por ley o
decreto legislativo, en caso de delegacin, se puede crear, modificar y suprimir
tributos; sealar el hecho generador de la obligacin tributaria, la base para su
clculo y la alcuota; el acreedor tributario; el deudor tributario y el agente de
retencin o percepcin, sin perjuicio de lo establecido en el Artculo 10.
En tal virtud, dado que dentro de la potestad tributaria se incluye la de
sealar el hecho generador de la obligacin tributaria o hiptesis de incidencia,
y que ella debe ser ejercida respetando el lmite constitucional constituido por el
principio de legalidad, consideramos que la norma reglamentaria vigente desde
el 30 de marzo de 1994, que seal el momento del nacimiento de la obligacin
tributaria del IGV por la utilizacin de servicios en el pas esto es, el Decreto
Supremo N 29-94-EF, resultaba rrita a la configuracin de la hiptesis de
incidencia del IGV por dicha operacin.
As pues, slo cuando el aspecto temporal de la hiptesis de incidencia
constituida por la utilizacin de servicios en el pas, conjuntamente con los
dems aspectos que ella debe contener, fue contemplado en una norma con
rango de ley como es el Decreto Legislativo N 821 y no en una norma
reglamentaria, se configur a cabalidad dicha hiptesis de incidencia, de
modo que los hechos ocurridos a partir del 24 de abril de 1996, que coinciden
con tal hiptesis, dan nacimiento a la obligacin tributaria del IGV por la
utilizacin de servicios en el pas.
A la misma conclusin se llega al considerar, como De La Garza, al
aspecto legal como uno de los atributos de la hiptesis de incidencia. En
efecto, dicho autor indica que, en virtud del principio de legalidad, un aspecto
del presupuesto de hecho o hiptesis de incidencia consiste en que debe estar
expresamente establecido como tal por una norma jurdica que tenga el
carcter de ley, tanto formal como materialmente. De all que tambin por la va
de considerar al aspecto legal como un atributo consustancial de la hiptesis de
incidencia, se llega a la misma conclusin: que la hiptesis de incidencia no
est completa cuando falta su aspecto legal, por encontrarse sealado alguno
de sus aspectos en una norma con rango inferior al de la ley, y que por dicha
razn no puede considerarse producido el hecho imponible que da nacimiento
a la obligacin tributaria.
De lo expuesto, estimamos que la hiptesis de incidencia del IGV
constituida por la utilizacin de servicios en el pas no es aplicable sino a partir
del 24 de abril de 1996, fecha en que entr en vigencia el Decreto Legislativo
N 821 conteniendo dicha hiptesis de incidencia a cabalidad

incluida la indicacin expresa del momento del nacimiento de la obligacin

tributaria.
III.
LA REGULARIZACIN DEL IGV QUE GRAV LA UTILIZACIN
DE SERVICIOS HASTA EL 31 DE DICIEMBRE DE 1996 Y LA INAPLICACIN
DE INTERESES Y SANCIONES EN SUPUESTOS DISTINTOS A LOS
PREVISTOS EN EL CDIGO TRIBUTARIO
1.

La inaplicacin de intereses y sanciones en el Cdigo Tributario

1.1.

Marco general

Por su fundamento, las sanciones que aplica la Administracin pueden

dividirse en punitivas e indemnizatorias(16), diferencindose unas de otras en
que las primeras tienen como objetivo esencial castigar algn acto u omisin
del administrado, mientras que las ltimas se establecen principalmente con
fines resarcitorios.
La aplicacin de ambos tipos de sanciones ha sido prevista por nuestro
ordenamiento jurdico tributario. En primer trmino, el artculo 166 del actual
Cdigo Tributario confiere a la Administracin la facultad discrecional para
sancionar punitivamente la accin u omisin de los deudores tributarios o
terceros que violen las normas tributarias, aplicando las sanciones que para
tales efectos se mencionan en el artculo 180 del mismo cuerpo normativo
multa, comiso, cierre temporal de establecimiento, etctera.
Por su parte, la existencia de las sanciones indemnizatorias se
desprende de lo establecido en el artculo 28 del Cdigo Tributario, que
considera como componentes de la deuda tributaria, entre otros conceptos, a
los intereses moratorios por el pago extemporneo del tributo y de las multas
tributarias regulados en los artculos 33 y 181 del Cdigo Tributario,
respectivamente.
Dado que los intereses moratorios aun cuando no buscan en principio
castigar al deudor tributario y las sanciones punitivas tienen naturaleza
sancionadora y finalmente perjudican al administrado, su aplicacin debe
atender en cierto sentido a la conducta del contribuyente. En tal medida, gran
parte de la normativa, jurisprudencia y doctrina fiscales conviene en excluir la
aplicacin de intereses y sanciones cuando el incumplimiento no se debe a un
actuar doloso y/o negligente del administrado o ha sido provocado por la propia
Administracin(17).
Dicho criterio, que como brevemente veremos ms adelante se justifica
en gran parte por los postulados elementales del principio de seguridad
jurdica, inicialmente fue recogido en nuestro ordenamiento a nivel
jurisprudencial.
En tal sentido, por ejemplo, encontramos las RTF N 9048 del 5 de
febrero de 1974 y 11788 del 6 de agosto de 1976, en las que el Tribunal Fiscal

consider que al existir problemas de interpretacin en las normas aplicables y

aun cuando por norma o resolucin posterior se interpretara dichas normas de
forma tal que se estableciera la existencia de la obligacin tributaria, no
proceda el cobro de intereses ni de sanciones. A la fecha de la dacin de
ambas RTF se encontraba vigente el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto
Supremo N 263-H, que no contena disposicin alguna consagrando la
inaplicacin de intereses y sanciones por existir dudas en la interpretacin de
las normas.
Posteriormente, este criterio fue recogido positivamente en forma parcial
con la promulgacin del Decreto Ley N 21936 vigente desde el 1 de
diciembre de 1977 que sustituy el texto del artculo 155 del Cdigo Tributario
aprobado por el Decreto Supremo N 263-H, cuyo segundo prrafo pas a
disponer que no proceda la aplicacin de sanciones ntese que no se haca
referencia alguna a los intereses moratorios cuando la infraccin resultaba de
la interpretacin equivocada de una norma y siempre que el sentido de dicha
norma haya sido debidamente aclarado por la entidad pertinente supuesto al
que se conoce bajo la denominacin de duda razonable, como le llamaremos
en adelante y cuando la Administracin Tributaria hubiera tenido duplicidad de
criterio en la aplicacin de la norma.
A partir de ese instante, el segundo prrafo del artculo 155 del Cdigo
Tributario fue objeto de diversas modificaciones y sustituciones, que incidieron
principalmente en la inclusin o exclusin sistemtica en la regla de
inaplicacin, de los intereses y reajustes conjuntamente con las sanciones, y en
los requisitos que deban darse para que se configure la duda razonable en la
interpretacin de una norma. Finalmente, lo que era el segundo prrafo del
artculo 155 del Cdigo Tributario se convirti en el artculo 170 del Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Ley N 25859, numeracin que se mantiene
hasta nuestros das en el actual Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N
816.
Es as que a la fecha, el artculo 170 del Cdigo Tributario seala que:
No procede la aplicacin de intereses ni sanciones cuando:
1.
Como producto de la interpretacin equivocada de una norma, no
se hubiese pagado monto alguno por concepto de la deuda tributaria
relacionada con dicha interpretacin hasta la aclaracin de la misma, y siempre
que la norma aclaratoria seale expresamente que es de aplicacin el presente
numeral.
Los intereses y sanciones que no procede aplicar son aqullos
devengados desde el da siguiente del vencimiento o de la comisin de la
infraccin hasta los cinco das hbiles siguientes a la publicacin de la
aclaracin en el Diario Oficial El Peruano.
A tal efecto, la aclaracin podr realizarse mediante Ley o norma de
rango similar, Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economa y

Finanzas, Resolucin de Superintendencia o norma de rango similar o

Resolucin del Tribunal Fiscal a que se refiere el Artculo 154.
2.
La Administracin Tributaria haya tenido duplicidad de criterio en
la aplicacin de la norma y slo respecto de los hechos producidos, mientras el
criterio anterior estuvo vigente.
Consideramos que la recepcin normativa de la inaplicacin de intereses
y sanciones tiene aspectos positivos y negativos. El aspecto positivo radica en
que, al haberse consagrado expresamente en una norma legal, constituye un
mandato expreso para quien resuelve un caso concreto.
Por el contrario, la faceta negativa de la recepcin normativa de tal regla,
reside, en un primer extremo, en el excesivo reglamentarismo del artculo 170
del Cdigo Tributario en cuanto a la configuracin de los supuestos de duda
razonable aspecto que desarrollaremos con mayor profundidad en el acpite
III.2 siguiente. En tal sentido, simplemente quisiramos adelantar que si la
jurisprudencia haba establecido con buen criterio que una duda era fundada o
razonable por causa de normas confusas y que ello ameritaba la inaplicacin
de intereses y sanciones, el Cdigo Tributario vigente, al igual que varios de
sus predecesores, restringe la configuracin de dicho supuesto estableciendo
irracionalmente requisitos diversos que la jurisprudencia no haba exigido
previamente al consagrar la regla de inaplicacin de intereses y sanciones.
En segundo trmino, consideramos que la recepcin normativa de los
supuestos en que no procede aplicar intereses y sanciones ha sido incompleta,
ya que ha dejado de lado otras situaciones respecto de las cuales tambin se
debi prever expresamente dicha inaplicacin.
As, por ejemplo, en nuestra opinin se debi contemplar la inaplicacin
de los intereses moratorios devengados durante el lapso que excede los plazos
legalmente establecidos para resolver las impugnaciones en que se discute la
existencia de una deuda tributaria.
1.2. La inaplicacin de intereses y sanciones en caso de duda
razonable en la interpretacin de una norma.
Como hemos apuntado, la duda razonable en la interpretacin de una
norma, como causal de eximencia de la aplicacin de intereses y sanciones, se
encuentra recogida en el numeral 1 del artculo 170 del Cdigo Tributario.
El fundamento de una disposicin de esta naturaleza reside
principalmente en el principio de seguridad jurdica, cuya expresin prctica
consiste en la previsibilidad de la actuacin estatal(18). La seguridad jurdica
reconocida como derecho natural e imprescriptible del hombre por la
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano exige la confiabilidad y
certeza del sistema jurdico, as como el destierro de la arbitrariedad de ste.
En tal medida, considerando que en la realidad se pueden presentar
anomalas por la falta de precisin de las normas tributarias, mediante la

disposicin contenida en el numeral 1 del artculo 170 del Cdigo Tributario el

legislador asume parte de la responsabilidad respecto del incumplimiento de
obligaciones tributarias, reconociendo as que la causa de tales
incumplimientos pudo haber sido el propio actuar estatal.
Ahora bien, dicha lgica, que busca garantizar derechos fundamentales
del administrado, se desdibuja un poco si atendemos a la forma en que el
numeral 1 del artculo 170 del Cdigo Tributario regula la configuracin de la
duda razonable.
As, de acuerdo con la literalidad del numeral en cuestin, no procede la
aplicacin de intereses ni sanciones que se originen en la interpretacin
equivocada de una norma, slo en caso que exista una norma aclaratoria o una
Resolucin del Tribunal Fiscal con ciertas caractersticas, que seale
expresamente que es de aplicacin el numeral 1 del artculo 170 del Cdigo
Tributario.
Entendemos que esta minuciosa regulacin busca evitar que cualquier
duda interpretativa provoque la inaplicacin de intereses y sanciones, por lo
que el legislador quiso dejar bien en claro lo que se deba entender por
interpretacin equivocada de una norma. No obstante ello, nos atrevemos
tambin a sealar sin duda alguna que la regulacin descrita muestra un
desproporcionado recelo por parte del legislador, que llega a desnaturalizar la
figura que comentamos.
Al respecto, resulta criticable que el legislador se atribuya la potestad de
fijar los casos en que existe una duda razonable. Una vez que entra en
vigencia una norma jurdica, si ella no es clara provocar indefectiblemente
dudas interpretativas, que sern razonables en la medida que su sentido se
obtenga de una interpretacin racional de los preceptos normativos. Lo que el
Cdigo Tributario nos dice es que ser el legislador o, en su caso, una RTF
con ciertas caractersticas quien determinar si exista o no tal duda
razonable, exigiendo adems que se haga expresa referencia al numeral 1 del
artculo 170 del mencionado Cdigo.
La regulacin descrita, en nuestra opinin, perjudica la riqueza
conceptual que tuvo la institucin en su origen jurisprudencial, pues impide,
ante la ausencia de una remisin expresa al numeral 1 del artculo 170 del
Cdigo Tributario, que se califique como duda razonable una situacin en la
que una norma es susceptible de diversas interpretaciones.
As, tomamos como ejemplo en este punto el propuesto por Humberto
Medrano Cornejo en el que una Sala del Tribunal no resuelve un caso por
unanimidad(19). Dicho supuesto, en el que obviamente hay una duda
interpretativa al resolver tan atendible que lleva a uno de los vocales a opinar
en contra de la mayora, quedara excluido de la regla de inaplicacin de
intereses y sanciones por no haberse previsto en el numeral 1 del artculo 170
del Cdigo Tributario.

Por lo expuesto, estimamos que, amparado en el principio de la

seguridad jurdica, por encima de lo que disponga el Cdigo Tributario, quien
resuelve un caso en el que considera que el actuar del administrado se
fundamenta en una interpretacin razonable de los preceptos normativos, pese
a no compartir tal interpretacin, debe disponer para el supuesto en cuestin la
inaplicacin de intereses y sanciones, sin que tengan que concurrir todos y
cada uno de los requisitos exigidos por el numeral 1 del artculo 170 del Cdigo
Tributario.
Afortunadamente, el criterio expuesto en el prrafo precedente,
siguiendo la orientacin previa a la recepcin normativa de la regla de la
inaplicacin de intereses y sanciones, ha sido recogido en varias oportunidades
por el Tribunal Fiscal, que en algunas ocasiones ha interpretado abierta e
ingeniosamente la disposicin pertinente del Cdigo Tributario y en otras
simplemente ha hecho caso omiso de ella, ordenando la inaplicacin de
intereses y sanciones cuando encontr una duda interpretativa razonable al
resolver un expediente.
En este sentido resultan ilustrativas las RTF N 18365 del 4 de mayo de
1984 y 18772 del 5 de diciembre de 1984. En los casos materia de las RTF
citadas, se presentaban problemas de interpretacin en las normas aplicables
y, no obstante que la normativa vigente en esa poca ya recoga la frmula "(...)
no procede la aplicacin de recargos e intereses cuando: (...) la infraccin
resulta de la interpretacin equivocada de una norma y siempre que el sentido
de dicha norma haya sido debidamente aclarado por la entidad acotadora o
interpretado de modo expreso y con carcter general por el Tribunal Fiscal,
despus de cometida la infraccin", el Tribunal determin que no proceda el
cobro de intereses ni de sanciones aun cuando no se diera en estricto el
supuesto legal habilitante para ello.
El Dictamen del entonces Vocal Zolezzi Mller, adjunto a la RTF N
18365, es enftico al destacar que la aclaracin a la que se refiere la norma del
Cdigo Tributario citada, puede estar constituida por la propia Resolucin del
Tribunal Fiscal que se expida resolviendo el caso en el que se presentan los
problemas de interpretacin. As, en el penltimo prrafo del dictamen se
seala que la norma cuya interpretacin resulta dudosa quedar
definitivamente aclarada con la Resolucin que expida el Tribunal Fiscal en el
caso que se est discutiendo, con lo que entiende cumplido el requisito exigido
por la norma del Cdigo Tributario citada, aun cuando ella no constitua
literalmente una interpretacin con carcter general.
Por su parte, en el Dictamen adjunto a la RTF N 18772, nuevamente el
entonces Vocal Zolezzi Mller se pronuncia a favor de la revocacin de los
intereses y recargos puestos en cobranza, para lo cual alude al principio
recogido en el numeral 1 del artculo 155 del Cdigo Tributario vigente a esa
fecha y a la jurisprudencia del Tribunal Fiscal representada por las
Resoluciones Ns. 9048, 11788 y 18365 antes citadas, pese a la inexistencia
de una norma o resolucin que haya aclarado la interpretacin de la norma
discutida, emitida con posterioridad a la omisin o a la comisin de la
infraccin. Tanto el dictamen citado como la RTF N 18772 se encargan de

aclarar el sentido de la norma controvertida, de modo que consideran aplicable

la norma del numeral 1 del artculo 155 del entonces vigente Cdigo Tributario.
En el mismo sentido, encontramos la RTF N 21132 del 15 de marzo de
1988, segn la cual un contribuyente que cie su actuacin a lo dispuesto por
la ley e inaplica una norma de menor jerarqua, no puede ser objeto de sancin
administrativa, por lo que no procede el cobro de recargos e intereses. Precisa
la citada RTF que, en un caso como el descrito, no se produce una
inobservancia de la ley sino el no acatamiento de una norma de menor
jerarqua que la excede.
Finalmente, otro interesante pronunciamiento lo constituye la RTF N
921-4-97 del 6 de octubre de 1997, que sustentada en el Dictamen de la
entonces Vocal Padrn Freundt, obvia el cumplimiento rgido de los requisitos
contenidos en el artculo 170 del Cdigo Tributario y ordena la inaplicacin de
intereses y sanciones al caso concreto por considerar que existi duda
razonable en la interpretacin de la norma cabe anotar que si bien esta
resolucin se dict respecto de una norma vigente en el ao 1994, finalmente
ordena inaplicar intereses que se devengan, cuando menos parcialmente,
durante la vigencia del actual Cdigo Tributario aprobado por el Decreto
Legislativo N 816, por lo que incluso se podra derivar de ella que, con muy
buen criterio, no restringe los supuestos de duda razonable nicamente a los
que cumplen los requisitos dispuestos por dicho Cdigo.
2.

La opinin del Tribunal Fiscal

Del texto de la RTF N 575-2-99 y de su Dictamen, se desprende

tcitamente que el Tribunal Fiscal se adhiere a los precedentes
jurisprudenciales aludidos en el acpite III.1, pese a que no exista una norma
aclaratoria aplicable al caso concreto ni, por ende, remisin expresa al numeral
1 del artculo 170 del Cdigo Tributario.
En efecto, al analizar las Segunda y Tercera Disposiciones Finales del
Decreto Supremo N 136-96-EF, la RTF concluye que el caso planteado por la
recurrente no se encontraba previsto en dichas disposiciones. As, la Segunda
Disposicin Final permita la regularizacin del IGV por utilizacin de servicios
en el pas no anotados en el Registro de Compras de los sujetos del impuesto,
cuyo nacimiento se hubiere producido entre el 30 de marzo de 1994 y el 23 de
abril de 1996; en cambio, la Tercera Disposicin Final permita la regularizacin
del IGV por utilizacin de servicios en el pas realizados hasta el 31 de
diciembre de 1996, que hubieran sido anotados en el Registro de Compras
como operaciones no gravadas. En el caso de autos, empero, se trataba del
IGV por utilizacin de servicios realizados en los meses de junio, setiembre y
diciembre de 1996, que s haban sido considerados gravados por la
recurrente, anotados en su Registro de Compras, y declarados dentro de su
impuesto bruto total correspondiente a cada uno de dichos perodos.
Ahora bien, como seala la RTF N 575-2-99, las Segunda y Tercera
Disposiciones Finales del Decreto Supremo N 136-96-EF, relevaron del pago
de intereses y multas a los sujetos que regularizaran el pago del IGV en el mes

de enero de 1997, agregando a su impuesto bruto de dicho mes el

correspondiente a la utilizacin de servicios en el pas no registrados o no
declarados o no pagados en los meses anteriores, otorgndoles adems el
derecho a aplicar el crdito fiscal constituido por dicho IGV que grav la
utilizacin de servicios en el pas, en el mismo mes de enero de 1997. Es decir,
la regularizacin del IGV por la utilizacin de servicios en el pas, de la forma
contemplada en dichas Disposiciones Finales en el mes de enero de 1997, no
estaba sujeta al pago de intereses y sanciones por haberse sealado
expresamente en tales Disposiciones Finales que era aplicable el numeral 1 del
artculo 170 del Cdigo Tributario.
A continuacin, la RTF indica que en el caso de la recurrente, al haber
sta cumplido con declarar el IGV por utilizacin de servicios prestados por no
domiciliados correspondiente a los meses de junio, setiembre y diciembre de
1996, agregndolo a su impuesto bruto total de cada uno de dichos meses y, a
su vez, al haberlo considerado como crdito fiscal de los mismos perodos,
procedi de acuerdo con la regularizacin que posteriormente contemplaron las
Segunda y Tercera Disposiciones Finales del Decreto Supremo N 136-96-EF,
slo que lo hizo en su oportunidad es decir, en cada uno de los meses de
junio, setiembre y diciembre de 1996. De all que el Tribunal Fiscal consider
correctamente regularizado el IGV que grav la utilizacin de servicios en el
pas durante los meses de junio, setiembre y diciembre de 1996, de la forma en
que posteriormente previ el Decreto Supremo N 136-96-EF para otros
supuestos distintos del examinado, e inaplic los intereses moratorios y
sanciones respectivas.
As pues, aun cuando en principio las Segunda y Tercera Disposiciones
Finales del Decreto Supremo N 136-96-EF no contemplaban expresamente el
caso concreto sometido al anlisis del Tribunal Fiscal, ste determin que la
mencin al numeral 1 del artculo 170 del Cdigo Tributario en dichas
Disposiciones Finales, se debi a que las normas que regulaban la utilizacin
de servicios en el pas no haban sido lo suficientemente claras causando
confusin en los contribuyentes, por lo que concluy en la existencia de una
duda razonable, aun en aquellos supuestos no previstos expresamente en tales
Disposiciones Finales como el caso de autos.
Compartimos plenamente el criterio expuesto en este extremo por la
RTF citada, en el sentido que siguiendo la tendencia jurisprudencial previa as
como posterior a su recepcin normativa, la regla de inaplicacin de intereses
y sanciones por la existencia de duda razonable procede siempre que exista tal
duda y aun cuando no se presente en estricto el supuesto habilitante previsto
en el numeral 1 del artculo 170 del Cdigo Tributario que requiere una norma
de remisin expresa al numeral 1 del artculo 170 del Cdigo Tributario o, en su
caso, una resolucin del Tribunal Fiscal que constituya jurisprudencia de
observancia obligatoria.
En conclusin, pues, consideramos que la RTF N 575-2-99 constituye
una muestra ms de que, en opinin del Tribunal Fiscal, los supuestos de
inaplicacin de intereses y sanciones por la existencia de una duda razonable
en la interpretacin de una norma, no se restringen nicamente a aquellos

casos en que se cumpla a cabalidad con los requisitos exigidos por el numeral
1 del artculo 170 del Cdigo Tributario, sino que existen otros tantos supuestos
en los que mediando una duda razonable el Tribunal Fiscal est en la
capacidad de ordenar la inaplicacin de intereses y sanciones, como lo estaba
desde que dicha regla fue acuada por la jurisprudencia, mucho antes que se
acogiera positivamente.
IV.
LOS ASPECTOS SOBRE LOS QUE EL TRIBUNAL FISCAL
OMITI PRONUNCIARSE.
Como hemos sealado, existen dos argumentos esgrimidos por la
recurrente uno de los cuales ha sido consentido por la Administracin
Tributaria respecto de los que el Tribunal Fiscal ha omitido pronunciarse en la
RTF materia de comentario.
El primero de ellos est referido a la posibilidad de deducir del impuesto
bruto por la utilizacin de servicios en el pas correspondiente a un perodo, el
crdito fiscal del mismo perodo para determinar el IGV a pagar. En relacin a
este argumento es que la Administracin Tributaria ha manifestado su
conformidad.
El segundo, s controvertido por la Administracin Tributaria y vinculado
al anterior, radica en la posibilidad de que dicho impuesto por utilizacin de
servicios del que se descont vlidamente el crdito fiscal del perodo,
constituya a su vez crdito fiscal para los perodos siguientes.
Cabe sealar que ambos argumentos estn referidos al Decreto
Legislativo N 821, antes de ser modificado por la Ley N 27039 vigente desde
el 1 de enero de 1999, por lo que los comentarios que a continuacin
consignamos se remiten a dicho Decreto Legislativo antes de la mencionada
modificacin(20).
1.
Posibilidad de deducir del impuesto bruto por la utilizacin de
servicios en el pas, el crdito fiscal del perodo.
Sobre este tema, como se deriva de los argumentos de la Administracin
Tributaria resumidos en el Dictamen adjunto a la RTF materia de comentario, a
partir de que el Decreto Legislativo N 821 contempl al usuario del servicio
como contribuyente del IGV que grava la utilizacin de servicios en el pas, es
posible que de este impuesto se deduzca el crdito fiscal del perodo a que
tiene derecho dicho contribuyente.
En efecto, en virtud del artculo 11 del citado cuerpo de leyes, el
impuesto a pagar se determina mensualmente, deduciendo del impuesto bruto
de cada perodo el crdito fiscal determinado de acuerdo a lo previsto en los
Captulos V, VI y VII de dicho Decreto, salvo en la importacin de bienes en que
el impuesto a pagar es el impuesto bruto.
De otro lado, el artculo 12 del Decreto Legislativo N 821 seala que el
impuesto bruto correspondiente a cada operacin gravada es el monto

resultante de aplicar la tasa del impuesto sobre la base imponible, mientras que
el impuesto bruto correspondiente al contribuyente por cada perodo tributario,
es la suma de los impuestos brutos as determinados por las operaciones
gravadas de ese perodo.
De all que para determinar el impuesto a pagar salvo en la importacin
de bienes en que el impuesto a pagar es el impuesto bruto, se debe deducir
del impuesto bruto total del perodo el cual incluye el impuesto bruto por la
utilizacin de servicios en el pas, el crdito fiscal del perodo.
En tal sentido, como bien ha sealado la Administracin Tributaria, no
existe impedimento legal para que el contribuyente aplique contra su impuesto
bruto total del perodo el cual incluye el impuesto que grava la utilizacin de
servicios en el pas, la totalidad de su crdito fiscal del mismo perodo.
El Tribunal Fiscal, empero, ha omitido pronunciarse sobre este
argumento esgrimido por la recurrente y consentido por la Administracin
Tributaria.
2.
Posibilidad de deducir el impuesto bruto por la utilizacin de
servicios en el pas contra el que se aplic el crdito fiscal del perodo, como
crdito fiscal de los perodos siguientes.
La Administracin Tributaria considera que el impuesto bruto por la
utilizacin de servicios en el pas contra el que se aplic el crdito fiscal del
perodo de la forma como ha admitido la propia Administracin, no
constituye, a su vez, crdito fiscal para los perodos siguientes por no constituir
impuesto pagado, en vista que los artculos 18, 19 y 21 del Decreto
Legislativo N 821 aluden al impuesto pagado por la utilizacin de servicios en
el pas.
El artculo 18 del Decreto Legislativo N 821 dispone que el crdito fiscal
est constituido, entre otros, por el impuesto pagado con motivo de la
utilizacin de servicios en el pas. Por su parte, el artculo 19 de dicho Decreto
Legislativo seala que en la utilizacin de servicios en el pas el crdito se
sustenta en el documento que acredita el pago del impuesto. Finalmente, el
artculo 21 del mismo Decreto establece que tratndose de la utilizacin de
servicios en el pas, el crdito fiscal podr aplicarse nicamente cuando el
impuesto correspondiente hubiera sido pagado.
En consideracin nuestra y tal como fue alegado por la recurrente, el
impuesto bruto por la utilizacin de servicios en el pas as extinguido es decir,
el impuesto bruto del que se dedujo el crdito fiscal del perodo s constituye,
a su vez, crdito fiscal para los perodos siguientes. Lo contrario, nos llevara a
aplicar un tratamiento discriminatorio injustificado a los contribuyentes y
adicionalmente desnaturalizara el IGV estructurado como un impuesto al valor
agregado, produciendo el indeseable efecto de la acumulacin que
precisamente un impuesto de este tipo pretende evitar.

Como hemos mencionado anteriormente, el artculo 11 del Decreto

Legislativo N 821 seala que el impuesto a pagar se determina mensualmente
deduciendo del impuesto bruto de cada perodo que incluye el impuesto bruto
por utilizacin de servicios prestados por no domiciliados, el crdito fiscal,
excepto en el caso de la importacin de bienes en que el impuesto a pagar es
el impuesto bruto. Por su parte, el artculo 25 del mismo Decreto, seala que
cuando en un mes determinado el monto del crdito fiscal sea mayor que el
monto del impuesto bruto, el exceso constituir saldo a favor del sujeto del
impuesto, que se aplicar como crdito fiscal en los meses siguientes hasta
agotarlo.
Ello quiere decir que slo constituye saldo a favor del sujeto del
impuesto aplicable como crdito fiscal en los meses siguientes, la parte del
crdito fiscal del mes que exceda el impuesto bruto del mismo perodo
impuesto bruto que, como hemos dicho, se compone del impuesto bruto
generado por las operaciones internas del sujeto durante el perodo as como
del impuesto bruto generado por la utilizacin de servicios en el pas durante el
mismo perodo.
Es decir, la deduccin del crdito fiscal del mes, de la totalidad del
impuesto bruto del mismo perodo incluido el impuesto bruto por utilizacin de
servicios en el pas no constituye una opcin del contribuyente sino un
mandato que se deriva de los artculos 11 y 25 del Decreto Legislativo N 821.
En este orden de ideas, concluir que el crdito fiscal del mes puede ser
deducido del impuesto bruto por utilizacin de servicios en el pas, pero que
dicho impuesto bruto no constituye impuesto pagado y por tanto no es crdito
fiscal para el mes siguiente, constituira una interpretacin contraria a la "ratio
legis" del Decreto Legislativo N 821, pues implicara presumir el despropsito
del legislador que, por un lado, no slo habra permitido sino adems obligado
a determinar el impuesto a pagar deduciendo el crdito fiscal de un perodo, del
impuesto bruto del mismo perodo salvo en el caso de la importacin de
bienes y, por otro lado, prohibira considerar como crdito fiscal el impuesto
bruto por utilizacin de servicios en el pas contra el que se hubiera aplicado el
crdito fiscal del mes en estricto cumplimiento de lo que dispone el mismo
Decreto Legislativo N 821.
En nuestra opinin, el legislador no puede ser tan perverso de obligar
al contribuyente que tiene crdito fiscal a aplicar ste contra su impuesto bruto
del perodo, incluido el impuesto bruto por la utilizacin de servicios en el pas,
y de otro lado, negar a dicho contribuyente el derecho a aplicar este ltimo
impuesto bruto como crdito fiscal de los perodos siguientes.
De all que, si la Administracin Tributaria acepta que el crdito fiscal es
deducible del impuesto bruto total del contribuyente, incluido el impuesto bruto
generado por la utilizacin de servicios en el pas, no puede negarse a aceptar
que dicho impuesto bruto por utilizacin de servicios en el pas, del que se
dedujo el crdito fiscal del mes, constituye a su vez crdito fiscal a favor del
contribuyente para los siguientes perodos.

Por otra parte, la interpretacin que pretende la Administracin Tributaria

significara establecer un trato injusto y discriminatorio entre los contribuyentes
del IGV por utilizacin de servicios en el pas. Para ilustrar esta consideracin,
supongamos por un momento que un contribuyente del IGV puede optar entre
aplicar o no su crdito fiscal del mes contra su impuesto bruto generado por
utilizacin de servicios en el pas y procedamos a analizar los dos ejemplos
siguientes:
En el primer ejemplo, un contribuyente X tiene en el mes 1 un impuesto
bruto por utilizacin de servicios en el pas ascendente a S/.30.00, un impuesto
bruto por operaciones internas ascendente a S/.100.00 y un crdito fiscal del
mes de S/.130.00, y opta por aplicar su crdito fiscal del mes contra el
impuesto bruto por utilizacin de servicios en el pas, de modo que no tiene que
ingresar monto alguno por concepto del IGV por el mes 1 es decir, no tiene
impuesto a pagar. Si en el mes siguiente, mes 2, este mismo contribuyente X
tiene un impuesto bruto por operaciones internas ascendente a S/.60.00 y no
ha realizado adquisicin alguna que le d derecho al crdito fiscal, deber
pagar los S/.60.00 si nos atenemos al criterio de la Administracin, segn el
cual, el IGV por utilizacin de servicios en el pas del mes 1 S/.30.00 no
constituye crdito fiscal por no haber sido pagado. El contribuyente X habr
desembolsado en este ejemplo un total de S/.60.00.
En el segundo ejemplo, el mismo contribuyente X tiene en el mes 1 un
impuesto bruto por utilizacin de servicios en el pas ascendente a S/.30.00, un
impuesto bruto por operaciones internas ascendente a
S/.100.00 y un crdito fiscal del mes de
S/.130.00, pero no opta por aplicar su crdito fiscal del mes contra el impuesto
bruto por utilizacin de servicios en el pas, de modo que desembolsa la suma
de S/.30.00 por concepto del IGV por utilizacin de servicios en el pas y
arrastra como saldo a favor la diferencia entre su crdito fiscal del mes y su
impuesto bruto por operaciones internas o sea, arrastra un saldo a favor de
S/.30.00. Si en el mes siguiente, mes 2, este mismo contribuyente X tiene un
impuesto bruto por operaciones internas ascendente a S/.60.00 y no ha
realizado adquisicin alguna que le d derecho al crdito fiscal, no deber
pagar monto alguno pues aplicar el saldo a favor del mes 1 ascendente a
S/.30.00 y utilizar como crdito fiscal el IGV pagado por utilizacin de
servicios en el pas del mes 1 tambin ascendente a S/.30.00. El contribuyente
X habr desembolsado en este ejemplo slo un total de S/.30.00.
De la comparacin de ambos ejemplos en el primer ejemplo el
contribuyente X desembolsa S/.60.00, mientras que en el segundo ejemplo,
dadas las mismas operaciones y adquisiciones, el contribuyente X desembolsa
S/.30.00, se debe concluir que no puede haber sido la intencin del legislador
establecer un tratamiento discriminatorio injustificado segn que el
contribuyente optara o no por aplicar su crdito fiscal del mes contra su
impuesto bruto generado en el mismo mes por la utilizacin de servicios en el
pas, mxime cuando, segn hemos explicado en lneas anteriores, el artculo
25 del Decreto Legislativo N 821 no contiene una opcin sino un mandato.

Los ejemplos citados sirven tambin a los efectos de destacar que la

interpretacin de la Administracin desnaturaliza el impuesto y produce el
indeseable efecto acumulativo que precisamente el legislador ha querido
eliminar adoptando un sistema de imposicin sobre el valor agregado como es
el IGV(21).
As pues, en el primer ejemplo citado es claro que el usuario del servicio
considerar que el IGV que grav la utilizacin de servicios en el pas es para
l un costo en tanto no constituya crdito fiscal bajo la interpretacin de la
Administracin, de modo que el IGV que incida sobre su valor de ventas o
servicios, incidir tambin sobre el impuesto por utilizacin de servicios en el
pas que no pudo ser deducido como crdito fiscal, producindose el efecto
acumulativo de impuesto sobre impuesto. Esto, a diferencia de lo que ocurre en
el segundo ejemplo en que al permitirse la deduccin del IGV que grav la
utilizacin de servicios en el pas como crdito fiscal, dicho impuesto no incidir
sobre el valor de ventas o servicios del contribuyente.
Por todos los motivos mencionados, consideramos que cuando los
artculos 18, 19 y 21 del Decreto Legislativo N 821 se refieren al impuesto
pagado" por utilizacin de servicios en el pas, debe entenderse que dichas
referencias comprenden tambin al impuesto bruto por utilizacin de servicios
en el pas contra el que se acredita el crdito fiscal del mes, de modo que dicho
impuesto bruto constituye al igual que el impuesto bruto por utilizacin de
servicios en el pas que es efectivamente pagado crdito fiscal del
contribuyente para los siguientes perodos.
En este orden de ideas, somos de la opinin que si el Decreto
Legislativo N 821 exige que el impuesto por utilizacin de servicios en el pas
haya sido pagado, es nicamente para asegurarse que dicho impuesto no se
deduzca como crdito fiscal mientras sea adeudado por el contribuyente lo
que no se da cuando no existe impuesto a pagar por haberse deducido el
crdito fiscal del mes, del impuesto bruto por utilizacin de servicios en el
pas, y en este sentido es que se deben interpretar los textos de los artculos
18, 19 y 21 del referido Decreto Legislativo.
Lamentablemente, al haber omitido el Tribunal Fiscal pronunciarse en la
RTF que comentamos sobre este importante tema, desconocemos el criterio
que aplica la mxima instancia administrativa en materia tributaria.
Lima, 13 de octubre de 1999.

DERECHO PENAL
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Y EL PRINCIPIO DE
DETERMINACIN ALTERNATIVA - Fidel Rojas Vargas

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Y EL PRINCIPIO DE

DETERMINACIN ALTERNATIVA (Fidel Rojas Vargas)
Para el autor la Corte Suprema ha venido aplicando ltimamente el principio de
determinacin alternativa, como una de las formas para resolver los problemas
de tipificacin de los hechos ilcitos sustanciados y como un mecanismo de
reformulacin de los fallos, siendo que el Supremo Tribunal se ha atribuido la
facultad de variar la calificacin legal del supuesto de hecho ilcito denunciado
por el Ministerio Pblico y consiguientemente el poder de determinar la pena
sobre la base de dicha nueva calificacin.
CASO 1
ADECUACIN DE FALLO: Hurto agravado y no robo
SALA PENAL
R.N. N 260 - 97

CALLAO
Lima, cuatro de setiembre de mil novecientos noventisiete.
VISTOS; por sus fundamentos pertinentes; y CONSIDERANDO: que, se
advierte de la revisin del proceso que se imputa al acusado William Cristian
Rodrguez Bresiani, haber arrebatado su monedero a la agraviada Juana Dora
Cisneros Cnepa, el mismo que contena la suma de ochocientos cincuenta
nuevos soles, en circunstancias que sta se encontraba en el Mercado de
Bellavista, sito en la cuadra seis del jirn Glvez, hechos ocurridos el diecisiete
de noviembre de mil novecientos noventicuatro, aspecto que fluye de la
denuncia transcrita a fojas dos, de la manifestacin policial de la agraviada y
del acusado de fojas siete y ocho, instructiva de fojas diecisiste y preventiva de
fojas cuarentinueve; que, siendo esto as por la forma y circunstancias como se
produjeron los hechos, stos se subsumen dentro de los alcances del inciso
cuarto del artculo ciento ochentisis del Cdigo Penal vigente, toda vez que en
el accionar del agente, ha primado su destreza para apoderarse del monedero,
no habiendo ejercido violencia fsica contra la vctima, debiendo por tanto
adecuarse el fallo al tipo penal correspondiente; que, para los efectos de la
imposicin de la pena al acusado Rodrguez Bresiani, debe tenerse en cuenta
sus condiciones personales, as como las circunstancias de la comisin del
evento delictivo, conforme a lo preceptuado por el artculo cuarentisis del
Cdigo Penal, siendo del caso modificrsele la misma, en atencin a lo
dispuesto por el artculo trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales;
que, la reparacin civil fijada por el Colegiado no guarda proporcin con el dao
ocasionado, por lo que resulta procedente elevarla en forma prudencial:
declararon HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas ciento trece, su
fecha veintinueve de noviembre de mil novecientos noventisis, que condena a
William Cristian Rodrguez Bresiani, por el delito contra el Patrimonio robo,
en agravio de Juana Dora Cisneros Cnepa, a cuatro aos de pena privativa de
la libertad, suspendida en su ejecucin por el plazo de prueba de tres aos y
fija en trescientos nuevos soles la suma que por concepto de reparacin
deber abonar el sentenciado a favor de la agraviada; con lo dems que al
respecto contiene; reformndola en estos extremos: CONDENARON a Willian
Cristian Rodrguez Bresiani, por el delito contra el patrimonio Hurto
agravado, en agravio de Juana Dora Cisneros Cnepa, a cuatro aos de pena
privativa de la libertad, suspendida en su ejecucin por el plazo de prueba de
un ao; y FIJARON en quinientos nuevos soles, la suma que por concepto de
reparacin civil, deber abonar el sentenciado Rodrguez Bresiani, a favor de la
agraviada Juana Dora Cisneros Cnepa; declararon NO HABER NULIDAD en
lo dems que dicha sentencia contiene y los devolvieron.
S.S. MONTES DE OCA BEGAZO / ALMENARA BRYSON/ SIVINA
HURTADO / ROMN SANTISTEBAN / GONZALES LPEZ / vv.
CASO 2.

DETERMINACIN ALTERNATIVA: PRESUPUESTOS: Robo simple y no

robo agravado
SALA PENAL
R.N. N 4131-98
LIMA
Lima, veinticuatro de noviembre de mil novecientos noventiocho.
Vistos; de conformidad en parte con el Seor Fiscal; por sus
fundamentos pertinentes; y CONSIDERANDO: que, luego de la instruccin, los
debates orales y la deliberacin queda establecido que los hechos materiales
de proceso configuran el delito de robo simple previsto en el artculo ciento
ochentiocho del Cdigo Penal, modificado por el Decreto Legislativo nmero
ochocientos noventisis, puesto que el da tres de junio de mil novecientos
noventiocho, siendo las nueve de la maana aproximadamente, el acusado
Vctor Augusto Len Valencia o Csar Augusto Guerrero Crdenas, despoj a
la agraviada Natividad Trevio Corpuna, de la suma de treinta nuevos soles en
efectivo, hecho para el cual el referido acusado golpe la mano de la
agraviada, la que al sentir dolor solt el dinero del que se apoder
inmediatamente el encausado procediendo a darse a la fuga, lo que fluye de la
manifestacin policial de la vctima obrante a fojas cinco, por lo que no
concurren los elementos configuradores del delito de robo agravado, ilcito por
el cual se formaliz denuncia, que investig judicialmente, se emplaz para el
juzgamiento y se sentenci; que, sin embargo, corresponde a este Supremo
Tribunal adecuar correctamente la conducta incriminada dentro del tipo penal,
invocando para el efecto el principio de determinacin alternativa, para cuya
aplicacin deben concurrir los siguientes presupuestos: a) homogeneidad del
bien jurdico; b) inmutabilidad de los hechos y las pruebas, c) preservacin del
derecho de defensa y d) coherencia entre los elementos fcticos y normativos
para realizar la correcta adecuacin al tipo: declararon HABER NULIDAD en la
sentencia recurrida de fojas noventisiete, su fecha veintiuno de setiembre de
mil novecientos noventiocho, que condena a Vctor Augusto Len Valencia o
Csar Augusto Guerrero Crdenas, por el delito contra el Patrimonio robo
agravado, en agravio de Natividad Triveo Corpuna, a diez aos de pena
privativa de la libertad; y fija en trescientos nuevos soles, la suma que por
concepto de reparacin deber abonar el sentenciado a favor de la agraviada;
con lo dems que contiene: reformndola: CONDENARON a Vctor Augusto
Len Valencia o Csar Augusto Guerrero Crdenas, por el delito contra el
Patrimonio - robo simple, en agravio de Natividad Triveo Corpuna, a seis aos
de pena privativa de la libertad, la misma que con el descuento de la carcelera
que viene sufriendo desde el mes de junio de mil novecientos noventiocho,
notificacin de detencin de fojas siete, vencer el dos de junio del ao dos mil
cuatro; y fija en trescientos nuevos soles, la suma que por concepto de
reparacin deber abonar el citado sentenciado a favor de la agraviada; y los
devolvieron.-

S.S. SIVINA HURTADO / ROMN SANTISTEBAN / FERNNDEZ

URDAY / GONZALES LPEZ / PALACIOS VILLAR. vv.
CASO 3.
DETERMINACIN ALTERNATIVA: Presupuestos y aplicacin incorrecta:
Receptacin y no robo agravado.
SALA PENAL
R.N. N 3127-98
AREQUIPA
Lima, primero de setiembre de mil novecientos noventiocho.VISTOS; y CONSIDERANDO: que, luego de la instruccin, los debates
orales y la deliberacin, la Sala Penal Superior ha concluido que los hechos no
renen los elementos configurativos del delito de robo agravado por el que se
ha instaurado el presente proceso, y por el contrario ha valorado que concurren
los presupuestos fcticos del delito de receptacin, condenando al agente por
este ilcito; que, si bien el Colegiado ha convocado el principio de
determinacin alternativa para realizar de oficio la correcta adecuacin tpica de
los hechos submateria haciendo uso del criterio de conciencia que le faculta lo
dispuesto por el artculo doscientos ochentitrs del Cdigo de Procedimientos
Penales, es de ver que este mecanismo de resolucin no resulta incorrecto
siempre y cuando concurran los siguientes elementos: a) homogeneidad del
bien jurdico tutelado; b) inmutabilidad de los hechos y pruebas; c) preservacin
del derecho de defensa y d) coherencia entre los elementos fcticos y
normativos para realizar la correcta adecuacin al tipo; que, de este modo, el
principio de determinacin alternativa se encuentra indisolublemente unido a
los principios de legalidad penal, de instruccin, de la verdad real, as como al
de economa y celeridad procesal, cumpliendo similar propsito que el principio
iura novit curia de aplicacin en el Derecho Privado; que, si bien la Sala Penal
Superior se ha mostrado respetuosa de los elementos conceptuales de la
determinacin alternativa y de los principios anteriormente referidos, sin
embargo ha incurrido en un error al absolver de la acusacin fiscal en un
extremo al agente por el delito de robo agravado y simultneamente
condenarlo en otro extremo por el delito de receptacin, cuando lo correcto es
realizar en el fallo nicamente la adecuacin al tipo pertinente, pronuncindose
subsecuentemente bien por la absolucin o bien por la condena por tratarse de
la decisin sobre un bien jurdico penal protegido, que en este caso es el
patrimonio, concurriendo asimismo los elementos fcticos y normativos del tipo
penal sobre el que recae la subsuncin; que, de otro lado, se advierte de autos
que no se ha cumplido con los objetivos de la instruccin que establece el
artculo setenta y dos del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por la
ley veinticuatro mil trescientos ochenta y ocho; que, por tanto al no haberse
agotado la investigacin tendiente a establecer fehacientemente la
responsabilidad o irresponsabilidad del acusado Manuel Vicente Daz Torres,

amerita conceder al Juez Penal un Plazo ampliatorio a fin de que realice las
siguientes diligencias: reciba la preventiva de los agraviados Sergio Huayta
Apaza y Ricardina Ticona Quispe, a fin de que presten sus declaraciones sobre
los hechos materia del proceso; realice la diligencia de confrontacin entre los
agraviados con el acusado Daz Torres; oficie al Jefe del Departamento de
Investigacin de delitos contra el patrimonio de Arequipa, a efectos de que
remitan los resultados de las investigaciones respecto al recojo de huellas y
otros, dispuesto a fojas siete por el jefe de la Onceava Regin de la Polica
Nacional del Per reciba la testimonial de Cristina Colque Paredes, propietaria
del inmueble donde fue intervenido el acusado Daz Torres; asimismo, reciba la
declaracin testimonial de Jhon Ponce Barrantes quien denunci el hallazgo
del trailer y remolque ilcitamente sustrados; y estando a la facultad conferida
por el artculo trescientos uno del Cdigo de Procedimientos Penales:
Declararon NULA la sentencia recurrida de fojas doscientos ochenta y uno, su
fecha veinticuatro de julio de mil novecientos noventa y ocho; NULO el auto de
enjuiciamiento de fojas doscientos cuarentisiete, su fecha treinta de junio de mil
novecientos noventiocho; e INSUBSISTENTE el dictamen fiscal de fojas
doscientos cuarenticinco; MANDARON ampliar la instruccin por el trmino
perentorio de cuarenta das, a fin de que el Juez Penal proceda conforme a la
parte considerativa de la presente resolucin y realice las dems diligencias
que estime conveniente para el mejor esclarecimiento de los hechos; en la
instruccin seguida contra Manuel Vicente Daz Torres y otros por el delito
contra el patrimonio robo agravado en agravio de Representaciones
ALPAMAYO Sociedad Annima y otros; y los devolvieron.
S.S. SIVINA HURTADO / ROMN SANTISTEBAN / FERNNDEZ
URDAY / ROJAS TAZZA / PALACIOS VILLAR / cch.

ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

En el Derecho procesal penal espaol y latinoamericano existe una

marcada propensin a elevar a la categora de "Principio de Derecho" una serie
de deficiencias observables en la pragmtica judicial. As, el de la celeridad
ante la ancestral lenidad del decurso funcional de las causas, el de economa,
el debido proceso, etc. Los fundamentos de base que sustentan tales principios
obedecen a gravitantes irregularidades, las mismas que no deberan
presentarse en un cuadro ideal de ejercicio de la labor jurisdiccional; pero que
constituyen sin embargo las lacras deslegitimantes del sistema procesal penal
de la mayora de los pases latinos.
Cules son las razones que explican esta singular propensin?
Merecen tales "principios" la nominacin que ostentan? Se justifican jurdicoracionalmente los mismos? Son interrogantes que obviamente no sern
absueltas en este comentario, donde s abstraeremos un medio de
autorregulacin procesal sustantivo que es usado en el pas por Jueces de

distinta jerarqua a efectos de readecuar calificaciones legales en el mbito

penal. El denominado principio de determinacin alternativa ha pasado a
ocupar as un sitial de privilegio dentro de los mecanismos de decisin de los
que dispone el Juez Penal.
El presente discurrir expositivo pretende adentrar al lector a una vieja
temtica, recreada hoy con un nuevo lenguaje, mejor elaborado y
fundamentado. Previamente a ello propondr algunos puntuales aspectos
referidos a la temtica de los principios generales del derecho, de forma tal de
encontrarnos idealmente posesionados del marco terico necesario a efectos
del abordaje para el tema en mencin.
II.

EL "PRINCIPIO DE DERECHO"

Refiere un conocido axioma jurdico, que en materia penal la Ley es la

nica fuente del derecho. Axioma supuestamente vlido para el macrosistema
del derecho continental europeo y sus satlites latinoamericanos. Tal idea, pese
a lo inexacto de su contenido, suele an encontrarse en las invocaciones
realizadas por algn magistrado, abogado o profesor de derecho, al momento
de otorgar fuerza a la racionalidad de sus argumentos o al discurrir conceptual.
El axioma en mencin ha devenido en un dogma, digno de observancia
y reverencia por parte de unos, y objeto de fuego cruzado por parte de otros.
Lo relativamente cierto a esta altura de las interacciones complejas,
globalizaciones y verdades aproximadas y probabilsticas, es que al igual que
la ley, la jurisprudencia y los principios generales cumplen tambin una
importante funcin generadora de derecho, ms an si la primera ha adquirido
la naturaleza vinculante y los segundos han sido incorporados al rango de
directrices jurdico-normativas. El uso de los adverbios "ms an" deja a salvo
la innegable capacidad jurgena de los principios generales o especiales del
derecho, que no integrados en los textos legales, se encuentran dominantes en
la doctrina e invocables en la jurisprudencia (por ejemplo el de ltima ratio o el
de la humanidad de las penas).
El trmino "principio" es de por s conflictivo, ius naturalistas, positivistas,
neopositivistas, realistas, etc. se han encargado del anlisis y debate sobre su
naturaleza, conceptualizacin y validez jurdica, as como sobre sus relaciones
con las reglas y normas jurdicas.
A modo de simplificacin conceptual se puede convenir en el hecho de
que un principio desde la perspectiva del derecho es toda construccin o
proposicin axiolgica y/o tcnica de carcter ms o menos general que
informa o fundamenta todo o parte del derecho positivo (escrito) de un pas o
sistema jurdico.
III.
NOTAS
DERECHO

CARACTERSTICAS

DE

LOS

PRINCIPIOS

DEL

1.
Son, generalmente, formulaciones de alto contenido axiolgico
con finalidad prctica.

2.
Se hallan estrechamente vinculados, por mrito o dficit, al
sistema tico-poltico dominante.
3.
Constituyen fuente del derecho al hacer depender de sus
directrices el ordenamiento normativo y la prctica jurisdiccional de los jueces.
4.
Cumplen mltiples funciones, las cuales pueden ser resumidas en
las siguientes:
a.
Funcin prelegislativa. En tal sentido constituyen lmites y
premisas para la labor de creacin legislativa.
b.
praxis judicial.

Funcin informadora del ordenamiento jurdico y de la

c.
Funcin heurstica. Al servir de referente obligado para la
interpretacin de las normas.
d.
Funcin subsidiaria. Al resultar invocables ante el evidente
dficit postulador-regulador de las normas jurdicas y de la jurisprudencia (rol
integrador).
5.
Se hallan tanto en la doctrina, la Constitucin, la jurisprudencia y
las leyes escritas.
6.
Vinculan la norma jurdica, la prctica judicial y la justicia, esta
ltima como valor dominante.
7.
Expresan en ltima instancia, aunque ello sea a veces
simblicamente, la calidad del derecho dominante.
IV.

CLASIFICACIN DE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO

Producto de los aportes de las diversas teoras y escuelas dogmticas,

criminolgicas, de los juristas o creadores del derecho romano-germnico, y de
los logros liberales y social democrticos del derecho, se ha generado una
multiplicidad de principios generales y especiales que cubren de manera global
las distintas manifestaciones del derecho positivo (normativo y aplicado).
Principios de derecho que en una buena proporcin se encuentran en las
Constituciones Polticas de los Estados, en las cartas jurdicas internacionales,
y en los enunciados principistas de los cdigos y leyes especiales.
Principios tales como los de: soberana de la ley, legalidad, igualdad de
las partes ante la ley, retroactividad, proscripcin de la responsabilidad objetiva
en el derecho penal, culpabilidad, iura novit curia, economa y celeridad
procesal, oralidad, especialidad, absorcin, etc. se articulan y ordenan en base
a determinados ejes normativos (derecho constitucional, derecho civil, penal,
procesal, etc.), de tpica jurdico-doctrinaria (interpretacin normativa, toma de

decisin judicial), o de mecanismos de autorregulacin tcnico-interna

(subsanacin de irregularidades procesales, o de calificacin).
Se puede entonces ofrecer la siguiente clasificacin.
1.

Por el nivel de comprensin.

a)
Principios generales del derecho (soberana de la ley, non bis in
idem, legalidad, irretroactividad, respeto a los derechos humanos). Aplicables a
todos los mbitos jurdico-normativos de un sistema.
b)
Principios generales-especiales del derecho (inaplicabilidad de la
analoga in malem parten, proscripcin de la responsabilidad objetiva, principio
de culpabilidad, etc.). Aplicables de modo general a especiales mbitos del
ordenamiento jurdico, donde rigen. En los ejemplos dados nos referimos al
derecho penal. Existen por lo mismo grupos de principios generales-especiales
en otros mbitos del derecho, tales como en lo civil, laboral, administrativo, etc.
2.

Por su carcter normativizado.

a)
Principios generales incorporados al sistema legal normativo
(todos los que figuran en los ttulos preliminares de los cdigos y los contenidos
en las reglas de parte general de los mismos). Se incluyen aqu igualmente los
principios constitucionales.
b)
Principios generales no incorporados al sistema normativo de
modo expreso (fragmentariedad, ltima ratio).
c)
Principios de derecho no admitidos en el Per (principio de
regulacin legal por parte de los Jueces, prohibicin de la reformatio in peius).
3.

Por la materia jurdica.

a)
Principios generales del
derecho
penal
(culpabilidad,
proporcionalidad de las penas, irrectroactividad de la ley penal, proscripcin de
la responsabilidad objetiva, lesividad material, humanidad y necesariedad de
las penas, etc.).
b)
Principios generales del derecho procesal-penal (oportunidad,
oralidad, publicidad, indubio pro reo, debate contradictorio, celeridad y
economa procesal, objetividad de la prueba, etc.).
c)
Principios generales del derecho civil, comercial, laboral, militar,
procesal-civil, administrativo, etc.
4.
Principios de derecho especfico. En funcin a mbitos puntuales
y sectorizados. Por ejemplo los principios que orientan las nulidades
procesales, el juzgamiento, la determinacin judicial de penas, los contratos y
las obligaciones, etc.

5.
Principios de mnimo contenido axiolgico y de mximo carcter
tcnico autorregulador. Caracterizados por su naturaleza especfica y
pragmtica. Tenemos aqu las reglas de solucin de conflictos intradogmticos
y jurdicos (en el derecho procesal penal, el principio de integracin de
resoluciones, el de determinacin alternativa).
V.

EL PRINCIPIO DE DETERMINACIN ALTERNATIVA:

A.

CONCEPTO, NATURALEZA Y ASPECTOS VARIOS

Desde finales de 1997, la Corte Suprema de la Repblica a travs de su

Sala Penal Permanente dio a luz un nuevo, y hasta cierto punto, en lo que a
nombre se refiere, original principio de derecho de naturaleza mixta: sustantiva
y procesal, por el cual se autoarrogaba la facultad de variar la calificacin legal
del supuesto de hecho ilcito denunciado por el representante del Ministerio
Pblico, y consiguientemente determinar la pena en base a dicha nueva
calificacin. Se formul as el principio de determinacin alternativa, el mismo
que, segn sus mentores, requiere la existencia necesaria de cuatro requisitos
bsicos: a) Homogeneidad del bien jurdico, b) Inmutabilidad de los hechos y
las pruebas, c) Preservacin del derecho de defensa, y d) Coherencia entre los
elementos fcticos y normativos al momento de realizar la adecuacin al tipo.
Hasta entonces los Vocales Supremos haban acudido al procedimiento
llamado "adecuacin de fallo al tipo penal". Por el cual los magistrados podan
variar la tipificacin del delito por el que se haba venido procesando al
justiciable, dentro de ciertos lmites: principalmente que se trate de figuras
penales ubicadas dentro de un mismo rubro tpico (delitos contra el patrimonio,
delitos contra la vida, delitos contra la administracin pblica, etc.). Prerrogativa
que no obstante carecer de una base legal taxativa fue legitimada
jurisprudencialmente. Se anot como una deficiencia doctrinaria de este
mecanismo regulador, el hecho de no haber sido fundamentado tericamente,
situacin que ser corregida al formularse el principio de determinacin
alternativa.
En el Per, a diferencia de lo que ha ocurrido en otras realidades
procesales (Argentina, Mxico, Colombia), no se ha producido el necesario
debate doctrinario procesal sobre si los Vocales de la Corte Suprema o los
magistrados inferiores tienen facultades legales, jurisprudenciales y/o
discrecionales para efectuar variaciones en la calificacin legal de los hechos al
momento de revisar sentencias o en estados prefallo. O en otras palabras, si
los magistrados pueden, sin existencia de ley expresa que los ampare, fallar
por hechos no denunciados por el Fiscal. La ausencia de debate sobre la
modificabilidad o inmodificabilidad de la calificacin legal, no sometida al
contradictorio ni susceptible de argumentacin forense, ha generado en el pas
un cuadro de pobreza discursiva sobre el tema.
Si se trata de definir el principio de determinacin alternativa, se puede
indicar que se trata de un mecanismo de readecuacin legal de los hechos

ilcitos denunciados por el fiscal y procesados judicialmente, con la observancia

de determinados requisitos. Constituye as un principio de mnimo contenido
axiolgico y mximo carcter tcnico autorregulador; cuya comprensin e
irradiacin abarca el mbito penal y procesal penal.
Finalmente, cabe decir que se trata de un principio solitario y singular en
el concierto de la principstica jurdica.
B.
CARACTERSTICAS DEL PRINCIPIO DE DETERMINACIN
ALTERNATIVA
1.
Representa la versin remozada del mecanismo procesal de
readecuacin de fallo.
2.
Posee naturaleza sustantiva penal al tratarse de un mecanismo
de determinacin de penas, como tambin naturaleza procesal al constituir una
facultad jurisdiccional autoarrogada.
3.
Su finalidad es aplicar la tipificacin adecuada a los hechos
ilcitos. En tal sentido supone, o bien un cuadro de deficiencias previas en la
calificacin o bien la presencia de un estado neblinoso inicial.
4.
Su aplicacin se produce al momento del fallo judicial o al
encontrarse la sentencia sujeta a revisin por el tribunal jerrquico superior
(Corte Suprema o Corte Superior). En tal sentido es un mecanismo de
readecuacin a disposicin de Jueces de fallo y Vocales Superiores y
Supremos.
5.
Requiere la concurrencia conjunta de cuatro requisitos como
elementos indispensables:
a)
Homogeneidad del bien jurdico. Es decir que la nueva calificacin
legal a realizar no se salga del rubro de tipicidad que informa el bien jurdico.
Por ejm.: dentro del rubro o nomen iuris global delitos contra la vida y la salud,
el hecho ilcito podr ser recalificado en el contexto de las figuras tpicas que
van del artculo 106 al 129, no pudiendo ser hecho en base a figuras penales
ubicadas bajo la esfera de tutela de otros bienes jurdicos. El trmino
"homogeneidad" usado por la Corte Suprema alude a la presencia de un
gnero comn a diversas especies, y dentro del cual es pertinente efectuar la
nueva calificacin legal.
b)
Inmutabilidad de los hechos y de las pruebas (prohibicin de
modificar la causa petendi). El magistrado readecuador no podr variar los
hechos ni invocar otros no propuestos ni evaluados judicialmente para proceder
a la recalificacin. El hacerlo implicara quebrantar la naturaleza del proceso
penal y el principio de legalidad.
c)

Preservacin del derecho de defensa.

d)
Coherencia entre los elementos fcticos y normativos para
realizar la correcta adecuacin al tipo. Es decir el dato fctico, o tambin
llamado supuesto de hecho ilcito, debe resultar perfectamente asimilable
(subsumible) a las exigencias de tipicidad de la nueva figura delictiva
postulada. De forma que supere la incorrecta calificacin anterior.
6.
Cumple una finalidad prctica. Al ser un mecanismo gil y
funcional a disposicin de los jueces de fallo y/o de revisin, para dotar de
calidad a las sentencias o ejecutorias.
C.

HIPTESIS DE APLICACIN

El principio en referencia se aplica a las siguientes situaciones.

1.
Readecuacin tpica de los hechos ilcitos de mayor injusto penal
a figuras penales de menor injusto (vase casos 1, 2 y 3).
2.
Readecuacin tpica de hechos ilcitos de menor injusto penal a
figuras penales de mayor injusto (ejemplos, homicidio calificado y no homicidio
simple, trfico ilcito de drogas agravado y no trfico ilcito de drogas bsico,
etc.)(1).
3.
Readecuacin tpica entre hechos ilcitos de igual injusto penal
(ejemplos: hurto de ganado bsico y no hurto simple, incumplimiento de
obligacin funcional y no abuso de autoridad genrica, etc.)
4.
Readecuacin tpica entre modalidades delictivas contenidas en
un mismo tipo penal (ejemplos, cohecho pasivo propio comisivo y no cohecho
pasivo propio omisivo), o entre modalidades ubicadas en un tipo bsico y en
otro agravado (robo simple y no robo agravado) (vase casos 1 y 2).
5.
Readecuacin tpica entre figuras delictivas contenidas en
especies tpicas diferentes (ejemplos, apropiacin ilcita y no estafa, trfico de
influencias y no cohecho pasivo) (vase caso 3).
D.

ASPECTOS VULNERABLES

Los aspectos ms vulnerables a la crtica que presenta el denominado

principio de determinacin alternativa son bsicamente tres.
El primero, relacionado a la pertinencia de efectuar readecuaciones para
agravar la situacin jurdica del sentenciado. Es decir para determinar pena en
base a figuras penales de mayor gravedad. En este punto existe una ntima
relacin del aludido principio con la aplicacin de la reformatio in peius,
proscrita en distintas legislaciones procesales penales del mundo occidental.
El segundo punto de cuestionamiento radica en la frgil argumentacin
de preservar su aplicacin el derecho de defensa. En efecto, al tratarse de un
mecanismo de autorregulacin de carcter interno, no es susceptible al debate
contradictorio, lo que torna en inconsistente el argumento dado por la Corte

Suprema, en el sentido de que su aplicacin preserve el derecho de defensa.

El defensor carece de espacio discursivo para contraargumentar las razones
del Juez o Colegiado Penal que reformulan la calificacin legal y en virtud a ello
determinan una nueva pena.
El tercer aspecto vulnerable es la misma denominacin "determinacin
alternativa", la misma que es jurdicamente inadecuada. Pues, no se trata de
escoger entre alternativas, sino de readecuar al supuesto de hecho ilcito la
calificacin legal correcta.
Otros puntos conflictivos conciernen a la violacin del principio
acusatorio y a la real concordancia con el principio de legalidad.
E.

CONCLUSIONES

1.
El principio de determinacin alternativa, es un mecanismo de
readecuacin de la calificacin tpica del hecho ilcito sustanciado, y por
consiguiente de reformulacin del fallo.
2.
Se trata de un principio de mnimo contenido axiolgico y de
mximo carcter tcnico-reorientador, que carece de referente legal, pero que
ha sido producido y legitimado jurisprudencialmente por la Sala Penal
Permanente de la Corte Suprema.
3.
Es a la vez un nuevo mecanismo de determinacin judicial de
pena (a nivel de revisin), como un medio procesal de readecuacin.
4.
Admite distintas hiptesis de aplicacin, con la condicin de que
se respete el mbito de tutela e irradiacin del bien jurdico.
5.
Su aplicacin presupone observar cuidadosamente las cuatro
condiciones establecidas por va jurisprudencial: a) homogeneidad del bien
jurdico, b) inamovilidad del dato fctico (los hechos) y de las pruebas, c)
preservacin del derecho de defensa, y d) coherencia al realizar la
readecuacin entre lo fctico y lo normativo. De faltar algunos de estos
requisitos, la determinacin alternativa habr sido incorrectamente aplicada, y
por lo mismo susceptible de nulidad.
6.
No resulta aplicable dicho principio entre especies delictivas
correspondientes a rdenes o rubros tpicos que obedecen al mbito de
proteccin de bienes jurdicos distintos. (Por ejemplo readecuar el fallo en
funcin al delito de usura, habindose procesado por delito de estafa; o a
injuria, habindose procesado por delito de ofensas contra el pudor).
7.
Puede ser aplicado por el Juez al momento de fallar, o por los
tribunales de revisin (Salas de apelaciones y Salas penales de la Corte
Suprema).
8.
Sus aspectos ms dbiles, residen en la necesidad de su
aplicacin cuando ello perjudique la situacin jurdica del sentenciado, en lo

sumamente quebradizo del argumento de preservar el derecho de defensa, y

en lo inadecuado de la significacin jurdica connotada con la frase
determinacin alternativa, entre otros puntos controvertibles.
9.
Es un principio tcnico de gran utilidad funcional, no obstante los
cuestionamientos, pero que exige un ideal manejo de la teora del delito y del
anlisis judicial de tipicidad.
F.
OTRAS
ALTERNATIVA(2)

EJECUTORIAS

SOBRE

DETERMINACIN

1.
Exp. R.N. 3753-97 del 5 de marzo de 1998 (Ayacucho)
Favorecimiento de fuga y no encubrimiento personal (27).
2.
Exp. R.N. 4777-97 del 19 de mayo de 1998 (Junn) Homicidio
simple y no homicidio culposo (31).
3.
Exp. R.N. 2604-97 del 16 de abril de 1998 (ICA). Lesiones graves
seguidas de muerte y no homicidio simple (107).
4.
Exp. R.N. 205-98 del 23 de marzo de 1998 (UCAYALI) homicidio
calificado y no homicidio simple (114).
5.
Exp. R.N. 4612-96-B del 11 de noviembre de 1996 (Cuzco)
Homicidio simple y no homicidio calificado (115).
6.
Exp. R.N. 6386 del 22 de enero de 1998 (PUNO) lesiones graves
seguidas de muerte y no homicidio simple (126).
7.
Exp. R.N. 260-97 del 04 de setiembre de 1997 (CALLAO). Hurto
agravado y no robo (163).
8.
Exp. R.N. 2083-97 del 3 de noviembre de 1998. Usurpacin
agravada y daos agravados y no usurpacin y daos (201).
9.
Exp. R.N. 677-97 del 05 de enero de 1998 (HUNUCO). Trfico
ilcito de drogas agravado y no trfico ilcito de drogas bsico (243).
10.

Exp. R.N. 3310-97 del 04 de marzo de 1998 (PUNO) (186).

Exp. R.N. 355-99 del 30 de marzo de 1999 (JUNN) (189).

JURISPRUDENCIA EXTRANJERA COMENTADA

EL VALOR NORMATIVO DE LA COSTUMBRE NO PUEDE SER ENERVADO
MEDIANTE LA SUSCRIPCIN DE PACTOS CON UNA PARTE DEL
PERSONAL - Wilfredo Sanguineti Raymond

EL VALOR NORMATIVO DE LA COSTUMBRE NO PUEDE SER ENERVADO

MEDIANTE LA SUSCRIPCIN DE PACTOS CON UNA PARTE DEL
PERSONAL (Wilfredo Sanguineti Raymond (*))
El Dr. Wilfredo Sanguineti Raymond, autor peruano radicado en Espaa, nos
entrega un comentario sobre el fallo del Tribunal Superior de Justicia del Pas
Vasco por el cual se resuelve que la costumbre, como fuente del Derecho
Laboral espaol, solo puede ser suprimida por pacto individual, pero
exclusivamente con tal carcter, por lo que para conseguir su supresin con
efecto general hubese sido necesario la celebracin de un acuerdo con todos
los trabajadores de la empresa.
Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del Pas
Vasco, de 5 de mayo de 1998
FUNDAMENTOS DE DERECHO:

PRIMERO: Resulta del relato de hechos probados que: a) desde

principios de siglo, existe en el puerto de Pasaia, la costumbre de que los
pescadores de cubierta de los barcos de pesca de arrastre al fresco retiren las
kokotxas de los pescados que capturan, tras eviscerar los mismos en la
cubierta del buque, y posteriormente lleven estas kokotxas a sus casas para
consumo propio o para su venta a comerciantes interesados; b) la empresa
Pesquera Laurak Bat, SA tiene siete barcos con base en el puerto de Pasaia,
de los cuales cinco se dedican a la pesca de arrastre al fresco, siendo estos
barcos los llamados Chemaypa, Concreiro, Capredi Dos, Cruz Cuarto y
Donostiarra, y los dos buques restantes, cuyos nombres no constan, se
dedican a la pesca de altura; c) inicialmente, los cinco barcos que se dedicaban
a la pesca de arrastre al fresco, lo hacan en la modalidad denominada al bou,
esto es, de manera individual, embarcando en cada barco entre trece y catorce
tripulantes, retirando los tripulantes de los barcos que se dedicaban a esta
modalidad de pesca al bou las kokotxas del pescado capturado, tras eviscerar
al mismo en la cubierta del barco; d) en la dcada de los noventa la empresa
decidi dedicar cuatro de sus cinco barcos de pesca de arrastre al fresco a la
modalidad de pesca por parejas, modalidad en la que en cada barco se
embarcan diez tripulantes, ambos barcos operaban conjuntamente,
emparejando los siguientes barcos Chemaypa y Concreiro, y Capredi Dos
y Cruz Cuarto, permaneciendo el quinto barco dedicado a la pesca de arrastre
al fresco, en la modalidad de pesca al bou o individual; e) el 22 de marzo de
1995, la empresa y los trabajadores de los barcos Chemaypa y Concreiro
firmaron un acuerdo en virtud del cual se estableca una nueva distribucin de
la prima de pesca entre la tripulacin de los barcos, y se prohibi a los
trabajadores quitar las kokotxas al pescado capturado tras su evisceracin en
cubierta, compensndose esto con una cantidad en metlico de 40.000 pesetas
mensuales para cada uno de los ocho tripulantes de cubierta, excluidos el
patrn de pesca y el patrn de costa, dndose por reproducidos los trminos
del acuerdo; f) el 17 de enero de 1996, la empresa y los cuatro tripulantes de
los barcos Capredi Dos y Cruz Cuatro, suscribieron un acuerdo similar al
anterior, si bien en este caso la compensacin por la no retirada de las
kokotxas tras la evisceracin del pescado se compens con la cantidad de
50.000 pesetas mensuales, acuerdo que tambin damos por reproducido; g) en
el quinto barco de la empresa, dedicado a la pesca de arrastre al fresco en su
modalidad al bou, el Donostiarra, la tripulacin de cubierta sigue retirando
las kokotxas del pescado capturado tras su evisceracin; h) en los cuatro
barcos de la empresa que se dedican a la pesca de arrastre al fresco en
modalidad de parejas, no se abona ninguna compensacin en metlico a los
trabajadores contratados con posterioridad a la firma de los acuerdos
mencionados, o a los trabajadores eventuales que sustituyen temporalmente a
los que firmaron el pacto, si bien se mantiene la prohibicin de retirar las
kokotxas, y a estos trabajadores tambin se les aplica el sistema de primas
establecido en los Acuerdos de 22 de marzo de 1995 y 17 de enero de 1996.
La Sentencia de instancia estima la demanda de conflicto colectivo y
declara el derecho de los trabajadores de los barcos de la empresa Pesquera
Laurak Bat, S.A., Chemaypa, Concreiro, Capredi Dos y Cruz Cuarto,
contratados con posterioridad a la firma de los Acuerdos de 22 de marzo de
1995 y 17 de enero de 1996, ya sean con carcter indefinido o eventual para

sustituir las ausencias de los firmantes de los pactos, a retirar las kokotxas del
pescado capturado, salvo que la empresa Pesquera Laurak Bat, S.A. les
aplique la compensacin econmica que por la supresin de esta costumbre
abona a los trabajadores firmantes de los pactos.
Recurre en suplicacin la representacin legal de la empresa
demandada y, con adecuado amparo procesal, formula tres motivos, dirigidos:
los dos primeros, a la revisin de los hechos declarados probados; y el tercero,
al examen del derecho aplicado.
(...)
TERCERO. En cuanto a la censura jurdica de la sentencia, con amparo
en el apartado c) del artculo 191 de la Ley de Procedimiento Laboral, la parte
recurrente aduce que la empresa no ha infringido el artculo 3, nmero 1 del
Estatuto de los Trabajadores en el que dice (...); pues sigue argumentando
en el mismo precepto, pero en el nmero 4, se dice (...), de lo que se deduce
que, aunque de manera confusa, denuncia la infraccin es de suponer que en
la resolucin de instancia, por no aplicacin, del nmero 4 del referido artculo
3 del Estatuto de los Trabajadores, en el que se establece que los usos y
costumbres slo se aplicarn en defecto de disposiciones legales,
convencionales o contractuales, a no ser que cuenten con una recepcin o
remisin expresa.
Alega la parte recurrente que la empresa no ha discutido la existencia de
la costumbre de quitar las kokotxas a determinado pescado blanco segn su
tamao, en el Puerto de Pasaia, sin embargo, considera que esta costumbre ha
sido suprimida en las nuevas condiciones de trabajo aplicadas en la modalidad
de pesca en parejas acordadas con los tripulantes de los buques afectados,
quedando sustituida por una cantidad econmica mensual para los tripulantes,
y no est obligada a mantenerla ni a su sustitucin por compensacin
econmica alguna para los nuevos tripulantes que presten servicios con
posterioridad.
Pero al margen de las argumentaciones de la recurrente, es lo cierto
que, segn resulta del relato hechos probados, y as lo razona el Juzgado y lo
acepta la propia recurrente en su escrito de recurso, desde principios de siglo,
existe en el puerto de Pasaia, la costumbre de que los pescadores de cubierta
de los barcos de pesca de arrastre al fresco retiren las kokotxas de los
pescados que capturan, tras eviscerar los mismos en la cubierta del buque, y
posteriormente lleven estas kokotxas a sus casas para consumo propio o para
su venta a comerciantes interesados, y que, conforme al artculo 3-1,d) del
Estatuto de los Trabajadores los derechos y obligaciones concernientes a la
relacin laboral se regulan: (...) d) por los usos y costumbres locales y
profesionales.
Y no podemos compartir los argumentos de la recurrente que, invocando
el artculo 3-4 del Estatuto de los Trabajadores, defiende que tal costumbre
haya sido suprimida para los nuevos tripulantes en los Acuerdos de 22 de
marzo de 1995 y 17 de enero de 1996, y ello porque, como acertadamente

hace notar el Juzgado, dichos acuerdos no tienen el carcter de pacto de

empresa, al no ser suscritos por las representaciones de ambas partes, sino
nicamente por la representacin de la empresa y un determinado grupo de
trabajadores afectados, los cuales pactan sustituir el derecho a retirar las
kokotxas de los pescados por una compensacin econmica mensual fija, de
modo que slo a ellos les pueden ser de aplicacin. Pero, es que, adems, aun
admitiendo la tesis de la empresa de que todos los trabajadores dedicados a la
modalidad de pesca en pareja quedan afectados por los tan referidos
acuerdos, la consecuencia no sera la supresin de la costumbre de retirar las
kokotxas, sino su sustitucin por la compensacin econmica fija estipulada en
los mismos. Las argumentaciones esgrimidas por la empresa incurren en cierta
contradiccin, pues alega que la costumbre qued suprimida por los acuerdos
de referencia, y al mismo tiempo, en cuanto se niega a abonar la
compensacin mensual fija que sustituy al derecho de retirar las kokotxas,
defiende la no aplicacin de los mismos. En suma, slo es posible una
alternativa, o bien considerar que los referidos acuerdos no tienen incidencia en
las nuevas contrataciones realizadas por la empresa, en cuyo caso en relacin
a las mismas sigue vigente la costumbre de retirar las kokotxas, o bien
considerar que condicionan las referidas contrataciones, y en este caso, en
aplicacin de los mismos, la costumbre de entenderse sustituida por la
compensacin econmica mensual fija; pero lo que no es posible es pretender
la aplicacin de los acuerdos en aquello que favorece a la empresa, y en
cambio rechazarlos en lo que le perjudica; es ms, represe que lo propugnado
por la empresa ni siquiera es una aplicacin parcial de los acuerdos, sino de
una concreta estipulacin de los mismos, consistente en sustituir la costumbre
por una compensacin econmica mensual fija, pues sin duda alguna la comn
voluntad de las partes otorgantes no era suprimir la costumbre de quitar las
kokotxas de los pescados sino su sustitucin por una compensacin econmica
mensual fija.
En estas circunstancias, siendo indiscutido que, desde principios de
siglo, existe en el puerto de Pasaia, la costumbre de que los pescadores de
cubierta de los barcos de pesca de arrastre al fresco retiren las kokotxas de los
pescados que capturan, tras eviscerar los mismos en la cubierta del buque, y
que la empresa ha respetado en el tiempo este derecho de los trabajadores,
qued incorporado a las condiciones generales de la contratacin laboral, lo
que impide su vlida supresin o reduccin por voluntad unilateral de la
empresa, ya que se trata de la existencia de un uso o prctica que, en la
medida en que no ha sido un acto de mera tolerancia, obliga al empleador por
la va del artculo 1-3 del Cdigo Civil y artculo 3-1, d) del Estatuto de los
Trabajadores, y opera a favor del colectivo.
Cuanto se ha razonado evidencia que la sentencia de instancia no ha
incurrido en infraccin alguna, por lo que, en consecuencia, previa
desestimacin del recurso, procede su confirmacin.

ANALISIS Y CRITICAS

Dentro del Derecho del Trabajo espaol, la costumbre laboral aparece

relegada por el artculo 3, apartado 4, del Estatuto de los Trabajadores al muy
limitado papel de norma subsidiaria de segundo grado, aplicable nicamente
en defecto de disposiciones legales, convencionales o contractuales. Ello no
es sino expresin de la asuncin del rol adaptativo de las condiciones de
trabajo a las necesidades sociales y productivas que histricamente
desempe la costumbre por los convenios colectivos, cuyo carcter escrito,
pactado y necesariamente temporal les permite desempear la misma funcin
con mayor certeza, consenso y atencin a la evolucin de su entorno.
Lo anterior no debe conducir a olvidar, de todas formas, que la
costumbre sigue teniendo en la actualidad el carcter de fuente del
ordenamiento jurdico espaol, segn prescribe el artculo 1.1 del Cdigo Civil,
con capacidad para regular los derechos y obligaciones concernientes a la
relacin laboral, conforme acota el artculo 3, apartado 1.d, del propio Estatuto
de los Trabajadores. Y que, en su condicin de tal, son predicables de ella, en
lnea de principio, todos los atributos que adornan a las normas jurdicas.
Nada mejor para recordrnoslo que esta emblemtica sentencia de la
Sala de lo Social Tribunal Superior de Justicia del Pas Vasco, en la que el
conflicto gira, precisamente, en torno a la exigibilidad de una costumbre, cuya
existencia aparece documentada desde principios de siglo en el Puerto de
Pasaia, como es la de que los pescadores de cubierta de los barcos de pesca
de arrastre al fresco retiren las kokotxas de los pescados que capturan, tras
eviscerar los mismos en la cubierta del buque, y posteriormente lleven esas
kokotxas a sus casas para consumo propio o para su venta a comerciantes
interesados, en relacin a los trabajadores eventuales y de nueva
contratacin, luego de que la sociedad empleadora suscribiese un pacto con
los que en determinada fecha tenan reconocida la condicin de fijos de
plantilla, por el que se acord su supresin a cambio de una compensacin en
metlico(1).
Para resolver el conflicto, el Tribunal parte de aceptar, en consonancia
con lo previsto por el ya citado apartado 4 del artculo 3 del Estatuto de los
Trabajadores, que la autonoma individual, expresada a travs del pacto recin
mencionado, es capaz de poner fin a la costumbre respecto de los trabajadores
que lo suscribieron, sin que sea posible hablar en estos casos de la existencia
de un supuesto de renuncia de derechos prohibido legalmente, al estar
expresamente previsto su valor meramente subsidiario tambin respecto de la
misma. Lo que no admite es, ms bien, la pretensin de la empresa de que la
firma del pacto en cuestin baste para erradicar la costumbre respecto del resto
del personal. Dichos acuerdos expone no tienen el carcter de pacto de
empresa, al no ser suscritos por las representaciones de ambas partes, sino
nicamente por la representacin de la empresa y un determinado grupo de
trabajadores afectados. En consecuencia slo a ellos les pueden ser de
aplicacin.
La costumbre puede ser suprimida, de este modo, por pacto individual,
pero exclusivamente con tal carcter. Para conseguir el efecto general
pretendido por la empresa hubiese sido necesario, por ello, la celebracin de

un acuerdo con los representantes del personal, que sustituyese el uso

normativo que la costumbre implica por otra disposicin del mismo carcter. La
suma de voluntades individuales, pues, no enerva con carcter general la
fuerza obligatoria de la costumbre, que mantiene as su vigencia para quienes
no hayan renunciado expresamente a ella.
Es importante observar, en cualquier caso, que la decisin del legislador
espaol de asignar a la costumbre de un alcance meramente subsidiario
incluso respecto del contrato de trabajo, aun sin implicar su degradacin como
fuente del Derecho, como se acaba de ver, sienta sus bases en una realidad
que quiz no sea extrapolable a otros sistemas de relaciones laborales, como
es la ya aludida asuncin de su papel adaptativo en condiciones ms
ventajosas por la negociacin colectiva. De all que la prudencia sea en este
punto, como en tantos otros, aconsejable a fin de evitar toda tentacin de
transposicin mecnica de una solucin normativa que, pensada en funcin de
una situacin determinada, sera capaz de dar lugar a resultados muy diversos
y seguramente contraproducentes al ser aplicada a un contexto no
asimilable.

JURISPRUDENCIA ANOTADA Y COMENTADA

GARANTIAS CONSTITUCIONALES
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL
DERECHO COMERCIAL
DERECHO DE FAMILIA
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO REGISTRAL
DERECHO DE LA COMPETENCIA

GARANTAS CONSTITUCIONALES
PERTINENCIA DE LA ACCIN DE CUMPLIMIENTO - Cuando lo que se
pretende es la inaplicabilidad de una resolucin administrativa
DETENCIN DERIVADA DE UNA ORDEN JUDICIAL - Puede el Tribunal
Constitucional revisar lo actuado en el proceso?
VIOLACIN DE DERECHOS CONSTITUCIONALES POR AUTORIDADES
ECLESISTICAS - Accin de amparo por nulidad de matrimonio religioso

PERTINENCIA DE LA ACCIN DE CUMPLIMIENTO - Cuando lo que se

pretende es la inaplicabilidad de una resolucin administrativa

Exp. N 858-98-AC/TC-Lima
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Felipa Lisung Tam.
Demandado :
Empresa Nacional de Edificaciones y otro.
Asunto
:
Accin de Cumplimiento.
Fecha
:
20 de enero de 1999.
Cuando una resolucin administrativa que concede un derecho ha sido
declarada nula por otra resolucin tambin administrativa que no ha sido
impugnada por el demandante, la accin de cumplimiento ya no es la va
pertinente para que este ltimo logre el restablecimiento de aquel derecho,
pues mediante ella no se puede conseguir la inaplicabilidad de un acto
administrativo y porque adems dicha accin requiere que la pretensin sea
actual y que est debidamente acreditada.
ACCIN DE CUMPLIMIENTO
En Lima, a los veinte das del mes de enero de mil novecientos noventa
y nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional,
con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz
Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
ASUNTO:
Recurso Extraordinario interpuesto por doa Felipa Lisung Tam, contra la
Resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en
Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, a fojas ciento
cuarenta y dos, su fecha veinte de agosto de mil novecientos noventa y ocho,
que declar improcedente la Accin de Cumplimiento.
ANTECEDENTES:
Doa Felipa Lisung Tam interpone demanda de Accin de Cumplimiento
contra la Empresa Nacional de Edificaciones y la Oficina de Normalizacin
Previsional, solicitando se aplique y se cumpla con lo dispuesto en la Primera
Disposicin Final y Transitoria de la actual Constitucin Poltica del Per[1] la
Segunda Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N 26835[2]
[3], referente al pago de su pensin de cesanta que ha venido cobrando hasta
setiembre de mil novecientos noventa y siete, por el rgimen del Decreto Ley
N 20530 y que, sin embargo, desde el mes de noviembre de mil novecientos
noventa y siete, de manera arbitraria, la demandanda se niega a pagarle, por lo
que solicita que cese la agresin y que se ordene la restitucin de su condicin
de beneficiaria del rgimen de pensiones normado por el Decreto Ley N
20530, dejndose sin efecto legal todo acto administrativo en contrario.

La Empresa Nacional de Edificaciones contesta la demanda y manifiesta

que las resoluciones cuyo cumplimiento reclama la demandante no estn
vigentes al haber sido declaradas nulas administrativamente en aplicacin del
Decreto Legislativo N 763[4]; asimismo, indica que por error se reconoci a la
demandante el derecho a incorporarse al rgimen de pensiones de la Ley N
20530 y que si bien en cumplimiento de una medida cautelar se le efectu el
pago de su pensin por ms de cuatro aos, mediante Resolucin del Tribunal
Constitucional recada en el Expediente N 278-93-AA/TC, expedida el once de
agosto de mil novecientos noventa y siete, se declar improcedente una
anterior demanda de amparo, razn por la que la suspensin del pago de dicha
pensin, no constituye un acto arbitrario, sino que se ajusta a derecho.
La Oficina de Normalizacin Previsional contesta la demanda y propone
la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa, agrega que no
slo basta el requerimiento por carta notarial, sino que tambin se debe cumplir
con lo sealado en el artculo 27 de la Ley N 23506[5]. Asimismo, refiere que
la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin Poltica del Per
no establece ningn mandato a la administracin para el pago de pensiones; y
que tampoco se configura el incumplimiento de la Segunda Disposicin
Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N 26835, toda vez que las
resoluciones emitidas por Enace respecto a la demandante, estn amparadas
por el Decreto Legislativo N 763 y no por el Decreto Legislativo N 817[6].
El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho
Pblico de Lima, a fojas ochenta y cuatro, con fecha treinta y uno de marzo de
mil novecientos noventa y ocho, declar improcedente la excepcin de falta de
agotamiento de la va administrativa y fundada la demanda, por considerar que
est probado en autos que la autoridad administrativa en uso de sus facultades
incorpor a la demandante dentro del rgimen de pensiones del Decreto Ley N
20530, consecuentemente, el retiro de dicho derecho slo puede disponerlo el
rgano jurisdiccional, previo a un debido proceso, proceder de modo contrario
implica un recorte arbitrario de un derecho adquirido.
La Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la
Corte Superior de Justicia de Lima, a fojas ciento cuarenta y dos, con fecha
veinte de agosto de mil novecientos noventa y ocho, revoca la apelada y
declara improcedente la demanda, por considerar que la demandante no ha
iniciado el reclamo de su pretensin en la correspondiente sede administrativa,
de acuerdo al Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos aprobado por el Decreto Supremo N 02-94JUS; consecuentemente, no ha agotado la va previa exigida por el artculo 27
de la Ley N 23506. Contra esta resolucin, la demandante interpone Recurso
Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1.
Que, el artculo 200 inciso 6) de la Constitucin Poltica del Per,
concordante con la Ley N 26301, establece que la Accin de Cumplimiento es
una garanta constitucional que procede contra cualquier autoridad o

funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin

perjuicio de las responsabilidades de ley.
2.
Que, de autos se advierte que la demandante cumpli con agotar
la va previa, al haber cursado carta notarial, conforme lo establece el inciso c)
del artculo 5 de la Ley N 26301[7].
3.
Que, a travs del presente proceso constitucional, la demandante
pretende que en cumplimiento de lo prescrito por la Primera Disposicin Final y
Transitoria de la Constitucin Poltica del Per y la Segunda Disposicin
Complementaria Transitoria y Final de la Ley N 26835, se efecte el pago de
la pensin de jubilacin y se dejen sin efecto las decisiones administrativas que
afectan su derecho reconocido.
4.
Que, a fojas cinco de autos se advierte que mediante la
Resolucin N 607-87-ENACE-8100AD de fecha treinta y uno de diciembre de
mil novecientos ochenta y siete, se dispuso incorporar a la demandante dentro
del rgimen de pensiones regulado por el Decreto Ley N 20530, sin perjuicio
de su rgimen laboral - Ley N 4916, cuando todava se encontraba en
actividad, no especificndose su fecha de ingreso a Enace ni el tiempo de
servicios que estuvo prestando bajo dicho rgimen laboral ni el perodo laboral
prestado dentro del rgimen de la Ley N 11377.
5.
Que, la mencionada Resolucin N 607-87-ENACE-8100AD fue
declarada nula mediante la Resolucin N 040-93-ENACE-PRES-GG expedida
el veintiocho de junio de mil novecientos noventa y tres, de fojas quince a
diecisiete de autos, resolucin que no fue impugnada por la demandante, razn
por la que la Accin de Cumplimiento no es la va pertinente para obtener el
restablecimiento de su derecho pensionario, puesto que la pretensin debe ser
actual y debidamente acreditada; no pudindose establecer la inaplicabilidad
de dicha resolucin, ya que ello no es propio del presente proceso
constitucional[8].
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica.
FALLA:
CONFIRMANDO la Resolucin expedida por la Sala Corporativa
Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia
de Lima, de fojas ciento cuarenta y dos, su fecha veinte de agosto de mil
novecientos noventa y ocho, que revocando la apelada declar
IMPROCEDENTE la Accin de Cumplimiento. Dispone la notificacin a las
partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los
actuados.
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE;
NUGENT; GARCA MARCELO

DETENCIN DERIVADA DE UNA ORDEN JUDICIAL - Puede el Tribunal

Constitucional revisar lo actuado en el proceso?

Exp. N 919-98-HC/TC-Lima
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
scar Orlando Otoya Petit.
Demandado :
Juez del Primer Juzgado Penal del Cono Norte de Lima.
Asunto
:
Hbeas Corpus.
Fecha
:
13 de enero de 1999.
No puede pretenderse que mediante la accin de hbeas corpus el Tribunal
Constitucional se convierta en una suprainstancia que pueda revisar los
procesos judiciales de carcter ordinario y en virtud a ello deje sin efecto una
orden de detencin emitida en forma regular por un juez.
HBEAS CORPUS
VISTO:
El Recurso Extraordinario interpuesto por don Vctor Manuel Otoya Petit
a favor de don scar Orlando Otoya Petit contra el Auto de Vista expedido por
la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia del Cono Norte de Lima,
que confirmando el auto apelado declar infundada la Accin de Hbeas
Corpus interpuesta contra el Juez del Primer Juzgado Especializado en lo
Penal del Cono Norte de Lima, doctor Sergio Ivn Noguera Ramos.
ATENDIENDO A:
1.
Que, la presente accin est dirigida contra el Juez del Primer
Juzgado Penal del Cono Norte de Lima, por admitir irregularmente una
detencin arbitraria cometida por efectivos de la Polica Nacional
pertenecientes a la Comisara de Laura Caller, quienes detuvieron a don scar
Orlando Otoya Petit al existir una denuncia en su contra por el delito contra la
vida, el cuerpo y la salud, sin haber sido detenido en flagrante delito ni existir
mandato escrito y motivado del Juez. Estos miembros de la Polica Nacional no
han sido emplazados ni se ha puesto en su conocimiento la presente Accin de
Hbeas Corpus al igual que el Fiscal que actu en representacin del Ministerio
Pblico.
2.
Que, a pesar de que esta detencin efectuada por la Polica
Nacional es, a criterio del accionante, totalmente arbitraria e irregular, el Juez
del Primer Juzgado Penal del Cono Norte de Lima dispuso su detencin.
3.
Que, el da veintisis de junio de mil novecientos noventa y ocho,
don scar Orlando Otoya Petit fue conducido a la Comisara, quedando sujeto
a la fiscalizacin efectiva del Ministerio Pblico, quien formaliz la denuncia

acompaando el atestado correspondiente y dems recaudos dentro del tiempo

prudencial de las 24 horas; a mrito del cual el seor Juez abri instruccin,
dictando contra don scar Orlando Otoya Petit y otro de los codenunciados
mandato de detencin por la gravedad de los hechos denunciados.
4.
Que, el demandante pretende, mediante la presente accin, que
se deje sin efecto esa resolucin judicial, expedida por rgano jurisdiccional
competente en un proceso regular, sealando que no est arreglada a ley, es
decir, pretende, mediante la presente accin, que este Tribunal se convierta en
una suprainstancia que pueda revisar procesos judiciales de carcter
ordinario[1], mxime si del auto apertorio de instruccin, que en copia corre a
fojas once, se acredita que no ha habido irregularidad en su expedicin, donde
se est respetando el derecho al debido proceso y en el cual el encausado ha
podido interponer los recursos impugnativos a que tiene derecho todo
justiciable, en tal sentido es de aplicacin el inciso 2) del Artculo 6 de la Ley
N 23506 de Hbeas Corpus y Amparo[2], concordante con el Artculo 10 de
la Ley N 25398[3].
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
RESUELVE:
REVOCAR el Auto expedido por la Primera Sala Penal de la Corte
Superior de Justicia del Cono Norte de Lima, de fojas setenta y siete, su fecha
diecisiete de julio de mil novecientos noventa y ocho, que confirmando el
apelado declar infundada la Accin de Hbeas Corpus, y reformndola la
declara IMPROCEDENTE. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin
en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE; NUGENT; GARCA
MARCELO

VIOLACIN DE DERECHOS CONSTITUCIONALES POR AUTORIDADES

ECLESISTICAS - Accin de amparo por nulidad de matrimonio religioso

Exp. N 464-98-AA/TC-Lima
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Jos Antonio Donayre Gamarra
Demandado :
Arzobispo de Lima
Asunto
:
Accin de amparo
Fecha
:
29 de diciembre de 1998

No haciendo distingo o privilegio alguno la Constitucin Poltica del Estado,

contra qu rganos o personas se pueden interponer acciones de garanta, es
falaz la hiptesis de que, en va constitucional, no pueda cuestionarse actuados
de las autoridades jurisdiccionales eclesisticas, alegando la independencia
institucional, siendo que las acciones de garanta proceden en cualquier caso
en que se atente contra el derecho al debido proceso.
ACCIN DE AMPARO
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los veintinueve das del mes de diciembre de mil novecientos
noventa y ocho, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno
Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados; Acosta Snchez,
Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia
sentencia:
ASUNTO:
Recurso Extraordinario interpuesto por don Jos Antonio Donayre
Gamarra contra la Resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de
fojas ciento veinte, su fecha catorce de abril de mil novecientos noventa y ocho,
que declar infundada la demanda.
ANTECEDENTES:
Don Jos Antonio Donayre Gamarra interpone Accin de Amparo contra
el Arzobispo de Lima, Cardenal don Augusto Vargas Alzamora, con el objeto de
que se ordene el cumplimiento por parte del Arzobispo de Lima de entregar
copia certificada del expediente sobre nulidad matrimonial seguido por el
recurrente, toda vez que la negativa de la misma afecta sus derechos
constitucionales a solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y
a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad, la igualdad ante la ley, la paz, la
tranquilidad, el disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a gozar de un
ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida, el debido proceso, y
la motivacin escrita de las resoluciones judiciales de todas las instancias.
Especifica que mediante Carta Notarial del veinticuatro de junio de mil
novecientos noventa y siete, solicita al demandado Arzobispo de Lima se le
otorgue copia certificada del citado expediente sobre nulidad matrimonial
seguido por el demandante ante el Tribunal Eclesistico Regional de Lima,
amparando su solicitud en el artculo 2 inciso 5) de la Constitucin Poltica del
Per, el artculo 55 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos y la ley que regula la garanta constitucional de hbeas data
definida en el Artculo 200 inciso 3) de la Constitucin Poltica del Estado. La
demandada, no obstante, mediante carta de fecha treinta de junio de mil
novecientos noventa y siete, contesta dicha solicitud a travs de una carta que
lleva la firma del Presidente del Tribunal Eclesistico, por encargo del Cardenal

don Augusto Vargas Alzamora y que, por otra parte, no tiene la forma prescrita
por ley, al no estar redactada en forma de resolucin, careciendo por tanto del
requisito que exige la motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas
las instancias.
Contestada la demanda por el Arzobispado de Lima, sta es negada por
entender que el matrimonio cannico cuyo procedimiento de nulidad ha
motivado la presente accin, es en el Per, desde mil novecientos treinta, un
acto de fe, de realizacin y de efectos exclusivos dentro del rea de la Iglesia
Catlica, no correspondiendo al Estado peruano ni a ninguno de sus poderes e
instituciones, tener competencia sobre l[1]. Que la Iglesia Catlica, al gozar de
la independencia y autonoma que le confiere el acuerdo internacional, puede
realizar acto internos con el debido criterio de conciencia, sin tener que estar
sometida a decisiones que provengan fuera de su jurisdiccin. ste es el caso
del presente proceso, pues toda accin seguida ante el Tribunal Eclesistico se
sujeta a los cnones referidos para esa materia, por tratarse de un asunto
interno, en el cual no tiene injerencia la jurisdiccin civil peruana, ms an
tomando en cuenta que el expediente referido fue remitido al Tribunal de la
Rota Romana, producto de la apelacin planteada por el demandante, mientras
que el otro expediente ha sido enviado al Supremo Tribunal de la Signatura
Apostlica cuando el mismo demandante present una denuncia ante dicho
Tribunal. Por tanto, cualquier informacin o peticin sobre su expediente
deber hacerla ante el Tribunal correspondiente, sea ste el Tribunal de la Rota
Romana o el Supremo Tribunal de la Signatura Apostlica.
El Juez del Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en
Derecho Pblico, a fojas sesenta y siete, con fecha diecisiete de noviembre de
mil novecientos noventa y siete, declara infundada la demanda, por considerar:
Que, de la carta del Arzobispado de Lima, de fecha treinta de junio de mil
novecientos noventa y siete, aparece que no lesiona los derechos
constitucionales de los demandantes, pues ha sido remitida por el funcionario
eclesistico legalmente autorizado, por ende, en el ejercicio de sus funciones,
que mediante la misma se le explica al demandante el trmite que se viene
dando a los procesos submateria; Que, por tanto, el demandante debe formular
sus pedidos dentro de los mismos mediante el ejercicio de los recursos que la
ley de la materia le franquea.
La Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la
Corte Superior de Justicia de Lima, a fojas ciento veinte, con fecha catorce de
abril de mil novecientos noventa y ocho, confirma la apelada, por estimar que
en cuanto a la supuesta falta de idoneidad en la forma de haber resuelto el
pedido notarial del demandante, debe tenerse en cuenta que al no obrar el
expediente eclesistico bajo el control de la autoridad emplazada, se adopt la
forma adecuada al fin perseguido. Contra esta resolucin, el demandante
interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1. Que, conforme se aprecia en el petitorio contenido en la demanda
interpuesta, el objeto de sta se orienta a exigir de la autoridad emplazada la

expedicin de copia certificada del expediente sobre nulidad matrimonial

seguido por el demandante ante el Tribunal Eclesistico Regional de Lima, tras
entender que la negativa de tal proceder vulnera sus derechos constitucionales.
2. Que, por consiguiente, y a efectos de acreditar las condiciones de
procedibilidad de la presente accin o, en su caso, la legitimidad o no de la
demanda interpuesta, proceder en primer trmino sealar que aunque la va
procedimental que se ha utilizado para el presente caso ha sido la del amparo
constitucional, del contenido de la demanda interpuesta se aprecia que lo que
resulta objeto de reclamo debi haber sido ventilado a travs de una Accin
Constitucional de Hbeas Data. Dicha situacin, si bien podra merituar de este
Tribunal una declaratoria de nulidad de lo actuado, tambin es cierto que ello
no significa en modo alguno que el demandante tenga la posibilidad de que su
demanda prospere, pues existen de todos modos razones distintas a las
estrictamente procesales, por las que su demanda habr de desestimarse.
3. Que, en efecto, si bien no es cierto que mediante la va constitucional
no pueda cuestionarse actuados de las autoridades jurisdiccionales
eclesisticas, pues la Constitucin Poltica del Estado no hace distingo o
privilegio alguno, y antes bien, ello procede en los casos en que se atente
contra el derecho al debido proceso, es por el contrario inobjetable que, para el
caso de autos, no se ha efectuado acreditacin alguna respecto a algn acto u
omisin que desnaturalice o atente contra las variables o manifestaciones del
citado atributo.
4. Que, si el propio demandante es, conforme se aprecia de la
instrumental de fojas tres, el que ocasion que su expediente original fuera
remitido al Tribunal de la Rota Romana, al haber presentado su apelacin y
que, a su vez, la copia del mismo fuera remitida al Supremo Tribunal de la
Signatura Apostlica, tras haber presentado denuncia ante este ltimo
organismo es evidente que cualquier peticin respecto de los actuados que le
interesan debe efectuarla por ante dichos organismos y no ante quien aparece
como demandado. Dentro de dicho contexto y aun aceptando que el
expediente original no debi salir del Tribunal Eclesistico, dicha situacin
representa en todo caso una anomala procesal y no as un atentado al debido
proceso, por lo que resulta de aplicacin al caso de autos, lo dispuesto en el
inciso 2) del artculo 6 de la Ley N 23500[2] y el artculo 10 de la Ley N
25398[3] dispositivos pertinentes en mrito a lo previsto en el artculo 3 de la
Ley N 26301[4].
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica.
FALLA:
REVOCANDO la Resolucin expedida por la Sala Corporativa
Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia
de Lima, de fojas ciento veinte, su fecha catorce de abril de mil novecientos
noventa y ocho, que confirmando la apelada declar infundada la demanda,

reformndola declara IMPROCEDENTE la Accin de Amparo interpuesta.

Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El
Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. ACOSTA SNCHES, DAZ VALVERDE, NUGENT; GARCA
MARCELO

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO
EXTRANJERO - Discusin en torno a la ley aplicable

CELEBRADO

RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO CELEBRADO

EXTRANJERO - Discusin en torno a la ley aplicable

EN

EL

EN

EL

CAS. N 2073-98-Arequipa
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Stella Moscoso Galindo de Rojas.
Demandado :
Medardo Rojas Gallegos.
Asunto
:
Sustitucin del rgimen de sociedad de gananciales.
Fecha
:
Lima, cinco de mayo de 1999.
Segn esta jurisprudencia, la ley aplicable al rgimen patrimonial del
matrimonio es la del primer domicilio conyugal, el cual est determinado por el
hecho constitutivo del cambio del estado civil mediante la celebracin del
matrimonio y no por el hecho declarativo de su reconocimiento judicial.
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en la
causa vista en audiencia pblica el da cuatro de los corrientes, emite la
siguiente sentencia:
1. MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Medardo Rojas
Gallegos contra la sentencia emitida por la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Arequipa de fojas trescientos cuarentisiete, su fecha
tres de julio de mil novecientos noventiocho, que revocando la sentencia
apelada de fojas doscientos ochentisis, su fecha veintinueve de diciembre de
mil novecientos noventisiete, declara fundada la demanda, en consecuencia
dispone el cambio de rgimen de gananciales por el de separacin de
patrimonios y ordena que en ejecucin de sentencia se efecte la liquidacin y
adjudicacin de los bienes de la sociedad de gananciales previo inventario de
los mismos; con costas y costos.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Corte mediante Ejecutoria Suprema de fecha veinticinco de setiembre

del ao prximo pasado ha estimado procedente el Recurso de Casacin por la
causal contenida en el inciso segundo del Artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Procesal Civil, referido a la inaplicacin del Artculo dos mil setentiocho
del Cdigo Civil[1].
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que al denunciar dicha norma, el recurrente pretende

cuestionar la ley aplicable[2], bajo el argumento de que no corresponde a los
tribunales peruanos resolver acerca de la pretensin de la actora respecto de
los bienes adquiridos durante el matrimonio por las partes, sealando que
habindose casado en los Estado Unidos de Norte Amrica y existiendo bienes
en dicho pas no compete al estado peruano regir las relaciones patrimoniales
de los cnyuges.

Segundo.- Que aparece de la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil

respecto del Artculo dos mil setentiocho; que la Comisin Revisora opt por la
inmutabilidad del rgimen patrimonial del matrimonio internacional, pasndolo a
regular entonces por la ley del primer domicilio conyugal y sin permitir que el
posterior cambio del domicilio acarree el cambio en la ley aplicable.
Tercero.- Que igualmente debe precisarse que aparece del texto en
comentario, que con el fin de dictar las reglas que aparecen en el Libro X del
Cdigo Civil (Derecho Internacional Privado) los legisladores consideraron
diversos Tratados de Derecho Internacional, entre ellos el de Montevideo de mil
novecientos cuarenta.
Cuarto.- Que, as el Artculo dcimo sexto del mencionado Tratado
seala que Las Convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos
con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en
todo lo que sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley
del lugar de la situacin de los bienes, mientras que el Artculo dcimo stimo
enfatiza que El cambio de domicilio no altera la ley competente para regir las
relaciones de los esposos en cuanto los bienes, ya sean adquiridos antes o
despus del cambio.
Quinto.- Que imperando en las disposiciones referentes a la familia el
criterio domiciliario para la aplicacin de la ley, se concluye que al expedirse la
impugnada se ha incurrido en la causal de inaplicacin de normas de derecho
material.
Sexto.- De otro lado, ya mayor abundamiento debe tenerse en cuenta
que con el Certificado de Matrimonio que corre en autos se acredita un hecho
constitutivo cual es el cambio de estado civil de soltero o casado; y, habiendo
contrado matrimonio en la ciudad de Nevada en los Estados Unidos de Norte
Amrica, fue en dicho lugar que se estableci el primer domicilio conyugal de
las partes[3], situacin sta que no han observado las instancias de mrito.
Stimo.- Que, adems, si bien es cierto que luego de varios aos en que
las partes decidieron residir en la Repblica Peruana, es la actora quien va
accin judicial logra que se inscriba el matrimonio ante el Concejo Distrital de
Cayma, Arequipa, dicho acto debe entenderse como un hecho declarativo el
cual reconoce una situacin que ya se haba dado.
4.

SENTENCIA:

Estando a las consideraciones que anteceden y con la facultad que

concede la ley; declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto, en
consecuencia CASAR la sentencia de vista de fojas trescientos cuarentisiete,
su fecha tres de julio de mil novecientos noventiocho, que revocando la
apelada de fojas doscientos ochentisis su fecha veintinueve de diciembre de
mil novecientos noventisiete, declara fundada la demanda; y ACTUANDO
COMO SEDE DE INSTANCIA, REVOCARON la recurrida y REFORMNDOLA
declararon IMPROCEDENTE la demanda; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los

seguidos por doa Stella Moscoso Galindo de Rojas con don Medardo Rojas
Gallegos, sobre sustitucin de rgimen de sociedad de gananciales por el de
separacin de patrimonios y otros conceptos; y los devolvieron.
SS. PANTOJA; IBERICO; RONCALLA; OVIEDO DE A.; CELIS

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL

LA ANULABILIDAD DE UN ACTO JURDICO POR ERROR EN LA CUALIDAD
DE UNO DE LOS CONTRATANTES - De lo que sucede cuando este ltimo no
es el propietario del bien materia del contrato
DESALOJO DEL POSEEDOR PRECARIO - Se pierde la precariedad si se es
amparado con un interdicto de retener?
CELEBRACIN DE UN CONTRATO SIN EL CONSENTIMIENTO DE UNO DE
LOS COHEREDEROS - Aclaran si es acto nulo o anulable

LA ANULABILIDAD DE UN ACTO JURDICO POR ERROR EN LA CUALIDAD

DE UNO DE LOS CONTRATANTES - De lo que sucede cuando este ltimo no
es el propietario del bien materia del contrato

CAS. N 1793-98-Lima
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Carmen Morales Meja.
Demandado :
Rosa Iris Cuculiza Gonzales de Lcar.
Asunto
:
Anulabilidad de acto jurdico.
Fecha
:
12 de mayo de 1999.
Si se ha establecido que fue materia determinante para la celebracin de un
contrato habrsele atribuido a una de las partes una cualidad que no tena, en
este caso ser la propietaria del bien materia del contrato, estamos ante un error
esencial y por tanto el acto jurdico es anulable.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, vista la causa mil setecientos noventitrs - noventiocho en audiencia
pblica en la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente
sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Pedro Manuel

Vidaurre en representacin de doa Rosa Iris Cuculiza Gonzales de Lcar
contra la sentencia de vista de fojas noventisiete, su fecha quince de abril de
mil novecientos noventiocho, expedida por la Tercera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lima, que confirmando la sentencia apelada de fojas
setenticuatro, su fecha treinta de setiembre de mil novecientos noventisiete,
declara fundada la demanda de fojas quince y, en consecuencia la demandada
debe devolver a la accionante la suma de mil dlares americanos, entregadas
por supuestas arras, con lo dems que contiene.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Corte mediante resolucin de fecha veinticinco de agosto de mil

novecientos noventiocho ha estimado procedente el recurso por las causales
de aplicacin indebida del inciso primero y segundo del Artculo doscientos
veintiuno del Cdigo Civil[1] referentes a la incapacidad relativa del agente y al
vicio resultante del error y dolo, no siendo materia de la accin la incapacidad
relativa de quien recibe las arras[2]; y la inaplicacin de los Artculos mil
cuatrocientos setentisiete y mil cuatrocientos setentiocho del Cdigo Civil[3],
que determinan la naturaleza y efecto de las arras.
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, en la demanda incoada a fojas quince se acumulan la

pretensin principal de anulabilidad de acto jurdico por causa de error y dolo y
la pretensin accesoria de devolucin de mil dlares americanos, con intereses
legales, costas y costos.
Segundo.- Que, en consecuencia, al sustentarse la sentencia de primera
instancia en lo dispuesto en el inciso primero del Artculo doscientos veintiuno
del Cdigo Civil se ha infringido lo dispuesto en el Artculo stimo del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil[4], pues no ha sido materia de petitorio la
anulabilidad del acto por incapacidad relativa del agente.
Tercero.- Que, por otro lado, no existe relacin entre la incapacidad
relativa y el hecho que la demandada no era la propietaria del bien objeto del
contrato[5], por lo que la citada norma no resultaba de aplicacin al presente
caso.
Cuarto: Que, si bien es cierto que tanto la apelada como la de vista
adolecen de claridad y precisin en su fundamentacin, de la lectura de los
referidos fallos se puede extraer que se ha considerado la existencia de error
en la cualidad de la demandada, a la que se atribuye la condicin de propietaria
del bien, y error en la naturaleza del acto que se celebra[6].
Quinto.- Que, la Corte cuando conoce en va de casacin conoce del
derecho y no sobre los hechos, los mismos que son tomados de lo establecido
en las instancias de mrito.
Sexto.- Que, habindose establecido que fue materia determinante para
la celebracin del contrato el haberse atribuido a la demandada una cualidad
que no tena, este error se encuadra dentro de lo dispuesto en el inciso
segundo del Artculo doscientos dos del Cdigo Civil.
Stimo.- Que, asimismo, al haberse determinado que la suma entregada
en el contrato de fojas dos no lo fue en calidad de arras, se debe concluir que
se dio el error a que se refiere el Artculo doscientos ocho del Cdigo Civil[7].
Octavo.- Que, en consecuencia, siendo de aplicacin lo dispuesto en el
Artculo doscientos dos inciso segundo del Cdigo Civil[8] no procede casar el
fallo impugnado conforme al segundo prrafo del Artculo trescientos
noventisiete del Cdigo Procesal Civil[9], debiendo tomarse en cuenta las
rectificaciones efectuadas.
Noveno.- Que, la interpretacin de la voluntad de las partes en un
contrato es una tarea propia de las instancias de mrito, pues la casacin tiene
como finalidad velar por la correcta aplicacin e interpretacin del derecho
objetivo y no respecto de disposiciones de carcter privado.
Dcimo.- Que, en ese sentido habindose determinado que el contrato
de fojas dos no contiene un pacto de arras, no cabe cuestionarse esta
conclusin en esta va, siendo en consecuencia infundada la denuncia por

inaplicacin de los Artculos mil cuatrocientos setentisiete y mil cuatrocientos

setentiocho del Cdigo Civil.
4.

SENTENCIA:

Estando a las conclusiones a las que se arriba y de conformidad con lo

dispuesto en el Artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil;
declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a fojas ciento
cuatro por don Pedro Manuel Vidaure en representacin de doa Rosa Iris
Cuculiza Gonzales de Lcar, en consecuencia, NO CASAR la sentencia de
vista de fojas noventisiete, su fecha quince de abril de mil novecientos
noventiocho; CONDENARON a la recurrente al pago de una multa de dos
Unidades de Referencia Procesal, as como al pago de las costas y costos
originados en la tramitacin del recurso; en los seguidos por doa Carmen
Morales Meja sobre Anulabilidad de acto jurdico y otro concepto;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS. PANTOJA; IBERICO; RONCALLA;
OVIEDO DE A.; CELIS.

DESALOJO DEL POSEEDOR PRECARIO - Se pierde la precariedad si se es

amparado con un interdicto de retener?

CAS. N 2398-97-Ica
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Alejandro Manuel Bocanegra Meja.
Demandado :
Gabino Prez Salinas y otra.
Asunto
:
Desalojo.
Fecha
:
24 de febrero de 1999.
No se pierde la calidad de precario por el hecho de haber sido amparado por
un interdicto de retener, pues no se puede asimilar la defensa de la posesin a
lo que es la defensa de la propiedad, debiendo prevalecer en un supuesto
como ste los derechos del propietario.
VISTOS; con el acompaado; en Audiencia Pblica llevada a cabo en la
fecha, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de
Justicia integrada por los seores Vocales; Buenda Gutirrez, Presidente;
Beltrn Quiroga, Almeida Pea, Seminario Valle y Villacorta Ramrez; verificada
la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Alejandro Manuel

Bocanegra Meja, mediante escrito de fojas doscientos treintinueve, contra la
sentencia de vista de fojas doscientos treintisis, su fecha veintitrs de julio de
mil novecientos noventisiete, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Ica, que Revocando la apelada de fojas doscientos veinticinco, su
fecha veintitrs de mayo de mil novecientos noventisiete, que declar fundada
la demanda sobre desalojo, de fojas ciento treintiocho, reformndola la declara
improcedente.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurrente invocando el inciso segundo del Artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil denuncia la inaplicacin de los Artculos
ochocientos noventisiete, novecientos noventitrs del Cdigo Civil[1]; siendo
declarado procedente el recurso por dicha causal mediante auto supremo de
fecha doce de junio de mil novecientos noventiocho.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, para la eficacia de la causal de inaplicacin de norma de
derecho material, es necesario que tal norma sea aplicable al caso de autos y
que el colegiado haya omitido su aplicacin.
Segundo.- Que, la sentencia de vista resuelve declarar infundada la
demanda de desalojo por considerar que el demandado no tiene la condicin
de precario[2] al haber sido amparado judicialmente un interdicto de retener[3]
planteado contra el accionante en estos autos, lo que le da un ttulo de
posesin que no se debe desconocer[4].
Tercero.- Que, de los fundamentos de la sentencia impugnada es de
verse que el colegiado ha incurrido en una confusin de conceptos, por cuanto
se ha asimilado la defensa posesoria con la defensa de la propiedad, habiendo
hecho prevalecer la primera sobre la segunda en un supuesto en el que el
legislador nacional claramente hace prevalecer los derechos del propietario.
Cuarto.- Que, en efecto, el Artculo novecientos once del Cdigo Civil
define al precario como el poseedor que carece de ttulo para ejercer la
posesin del bien o que habindolo tenido ste ha fenecido, ttulo que no
puede considerar la sentencia de fojas ciento cincuentinueve del acompaado,
que ampara a los demandados frente a actos perturbatorios del propietario,
toda vez que la misma sentencia deja a salvo el derecho de este ltimo para
hacerlo ante el rgano jurisdiccional, lo que se manifiesta en la presente
accin.
Quinto.- Que, por el contrario, ha quedado establecido en autos que el
codemandado Prez Hurtado era trabajador del demandante y en esa
condicin recibi la posesin del terreno en el que ha permanecido, por lo que
la recurrida deba haber aplicado el Artculo ochocientos noventisiete del
Cdigo Civil que seala que no es poseedor quien encontrndose en relacin
en dependencia de otro, conserva la posesin en nombre de ste.

Sexto.- Que, igualmente, no ha aplicado las normas contenidas en los

Artculos novecientos once y novecientos veintitrs del mismo cdigo
sustantivo para definir la condicin de precario de los demandados y de
propietario del demandante, las cuales justifica que la demanda sea amparada
en la forma como lo hace la sentencia de primera instancia; por las
conclusiones antes vertidas y de conformidad con el Artculo trescientos
noventisis del Cdigo Procesal Civil; declararon FUNDADO el Recurso de
Casacin interpuesto por don Alejandro Manuel Bocanegra Meja mediante
escrito de fojas doscientos treintinueve y, en consecuencia, CASARON la
sentencia de vista de fojas doscientos treintisis, su fecha veintitrs de julio de
mil novecientos noventisiete, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Ica, y Actuando en Sede de Instancia CONFIRMARON la sentencia
apelada de fojas doscientos veinticinco, su fecha veintitrs de mayo de mil
novecientos noventisiete, que declara FUNDADA la demanda de fojas ciento
treintiocho, Ordenaron a los demandados desocupar y entregar el predio sub
litis al acto, con costas y costos; ORDENARON que el texto de la presente
resolucin se publique en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por don
Alejandro Manuel Bocanegra Meja con don Gabino Prez Salinas y otra, sobre
Desalojo; y los devolvieron.
SS. BUENDA G.; BELTRN Q.; ALMEIDA P.; SEMINARIO V.;
VILLACORTA R.

CELEBRACIN DE UN CONTRATO SIN EL CONSENTIMIENTO DE UNO DE

LOS COHEREDEROS - Aclaran si es acto nulo o anulable

Exp. N 945-7-96
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Mara Yolanda Gonzles Antichi.
Demandado :
Mara Francisca Traverso Cortijo.
Asunto
:
Nulidad de Compraventa.
Fecha
:
17 de abril de 1997.
A tenor de la presente jurisprudencia, cuando un bien inmueble perteneciente a
la masa hereditaria es enajenado sin el consentimiento de uno de los
coherederos, el acto jurdico celebrado no es nulo sino anulable, porque el
mismo puede finalmente llegar a ser objeto de confirmacin.
VISTOS: y CONSIDERANDO: Primero.- Que, del tenor de la demanda
se desprende que, la actora peticiona la nulidad de compraventa del inmueble
ubicado en la Calle Candelaria Garca Lote nmero tres, Urbanizacin Pando,
Quinta etapa, San Miguel, realizada el veinticuatro de setiembre de mil
novecientos ochentitrs pretiriendo sus derechos de coheredera, al no

habrsele pedido su consentimiento para la referida venta; Segundo.- Que, la

nulidad de un acto jurdico slo se sanciona por causal que lo afecta en su
esencia y que no puede ser convalidada o subsanada por acto posterior, pues
de existir ste no tendra eficacia jurdica, como fluye del artculo doscientos
veinte del Cdigo Civil[1], Tercero.- Que, la anulabilidad de un acto jurdico se
sanciona cuando la causal que lo afecte puede ser subsanable o confirmable
por acto posterior, es decir el acto jurdico puede tener eficacia definitiva por
voluntad del perjudicado, como se aprecia del artculo doscientos treinta del
Cdigo Civil[2]; Cuarto.- Que, los hechos expuestos en la demanda no
configuran la nulidad absoluta del acto jurdico, sino la anulabilidad del mismo
pues ste pudo pudo ser confirmable[3], abundando a ello que en escrito de
fojas setenticinco de la parte accionante, aquella seal expresamente que la
accin interpuesta es de nulidad y no de anulabilidad[4]; Quinto.- Que, la
excepcin de prescripcin de la accin de nulidad[5] propuesta a fojas sesenta
es confusa y ambigua pues sus fundamentos se refieren tanto a la nulidad
como a la anulabilidad de un acto jurdico, careciendo de objeto resolver por
cuanto la accin se encuentra mal interpuesta; por cuyos fundamentos:
REVOCARON la sentencia apelada de fecha treinta de abril de mil novecientos
noventisis, que declara fundada la demanda de fojas tres a cuatro; obrante de
fojas ochentids a ochenticuatro; NULO todo lo actuado e IMPROCEDENTE la
demanda; sin costas; en los seguidos por Mara Gonzales Antichi contra Mara
Francisca Traverso Cortijo y otros sobre Nulidad de Compraventa; y los
devolvieron,
S.S. AGUIRRE SALINAS / MEDEL HERRADA / PEARANDA
PORTUGAL
EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR PALOMINO GARCA ES COMO
SIGUE:
VISTOS: En discordia, interviniendo como Vocal ponente el seor
Palomino Garca; y CONSIDERANDO: Primero.- Que doa Mara Yolanda
Gonzales Antichi viuda de Traverso, interpone demanda contra Mara
Francisca, Emilia, Mara Esther y Juan Traverso Cortijo y contra doa Marcelina
Enriqueta Abril Carbajal y don Jess Emilio Ramrez Gonzales, sobre nulidad
de compraventa; Segundo.- Que, la actora seala que contrajo matrimonio civil
con su finado esposo don Juan Traverso Morn, con fecha veintisiete de junio
de mil novecientos setenticinco, quien falleci el catorce de marzo de mil
novecientos ochentitrs; Tercero.- Que, la demandante seala que su esposo,
en su matrimonio anterior, tuvo dos hijos llamados Mara Francisca, Emilia,
Mara Esther y Juan Traverso, quienes son los codemandados, que vendieron
el inmueble sub-materia a los codemandados Jess Emilio Ramrez Gonzles y
Marcelina Enriqueta Abril Carbajal, con fecha veinticuatro de setiembre de mil
novecientos ochenticuatro; Cuarto.- Que, de otro lado, la actora indica en su
demanda que su finado esposo otorg testamento con fecha quince de marzo
de mil novecientos setentids, declarando como sus herederos a sus hijos,
anteriormente referidos, pretiriendo los derechos que le corresponden como su
esposa legtima y debido a ello, interpuso demanda de nulidad sobre dicho
testamento con resultado favorable; Quinto.- Que, la actora indica en la accin
incoada que el inmueble materia del procedimiento es un bien de propiedad de

la sociedad conyugal conformada con su finado esposo Juan Traverso Morn,

por tanto constituye un bien social como lo previene el artculo trescientos diez
del Cdigo Civil, motivo por el cual la transferencia de dicho inmueble a favor
de los codemandados, Jess Emilio Ramrez Gonzales y Marcelina Enriqueta
Abril Carbajal adolece de nulidad: Sexto.- Que de conformidad con lo
preceptuado en el artculo trescientos treintisiete del Cdigo de Procedimientos
Civiles derogado, aplicable al caso, las partes deben probar los hechos que
alegan: Sptimo.- Que, en el caso sub-litis, si bien es verdad que la actora ha
acreditado su condicin de esposa del finado Juan Traverso Morn con la
partida de matrimonio civil corriente a fojas treinticinco, sin embargo no ha
probado el fallecimiento de su consorte, porque no ha presentado en autos la
partida de defuncin del causante; Octavo.- Que, de otro lado, la actora ha
sealado en la demanda que el inmueble sub-materia lo adquiri con su finado
esposo, anteriormente mencionado, sin embargo no se ha presentado el ttulo
de propiedad del inmueble, para acreditar que el mismo fue adquirido dentro de
la vigencia de la sociedad conyugal; Noveno.- Que, los codemandados Mara
Francisca y Juan Traverso Cortijo a fojas ochentinueve, han presentado
fotocopia del contrato de compraventa garantizada, del inmueble sub-litis de
fecha catorce de mayo de mil novecientos setenticinco, quiere decir entonces,
que dicho bien lo adquiri el finado esposo de la actora con anterioridad a la
celebracin del matrimonio civil, consecuentemente dicho inmueble no es un
bien social, sino un bien propio de su precitado esposo; Dcimo.- Que, aun
cuando la actora como esposa de su esposo premuerto, pudo haberle
heredado las acciones y derechos de dicho bien conjuntamente con los hijos
del causante, no ha acreditado en autos, su condicin de heredera, por no
haber presentado el testamento y/o auto de declaratoria de herederos;
Undcimo.- Que, de conformidad con lo preceptuado en el artculo trescientos
treintiocho del Cdigo de Procedimientos Civiles derogado, aplicable al caso, el
Juzgador debi haber absuelto a los demandados, sin embargo ha declarado
fundada la accin incoada, basado nicamente en el hecho de que el
testimonio de testamento mediante el cual los herederos de su finado padre
Juan Traverso Morn, instrumento que supuestamente se ha dejado sin efecto,
hecho que no se ha acreditado en autos; Duodcimo.- Que, la excepcin de
prescripcin de la accin deducida a fojas setenta, no obstante haber sido
fundamentada en el stimo considerando de la recurrida, no ha sido absuelta
por sta, por lo que, con la facultad prevista en el artculo mil setentiocho del
Cdigo de Procedimientos Civiles, debe subsanarse tal omisin, MI VOTO es
porque se REVOQUE la sentencia apelada de fojas ochentids, su fecha
treinta de abril de mil novecientos noventisis, que declara fundada la demanda
de fojas tres y cuatro; REFORMNDOLA, la declararon INFUNDADA, dejando
a salvo los derechos de la actora para que lo haga valer con arreglo a ley; la
INTEGRARON declarando INFUNDADA la excepcin de prescripcin de la
accin deducida a fojas setenta; en los seguidos por Mara Gonzles Antichi
con Mara Francisca Traverso Cortijo sobre Nulidad de compraventa y los
devolvieron.

DERECHO COMERCIAL
LMITES DE LA RESPONSABILIDAD DE UN BANCO - Por el pago de un
cheque con firma y formato falsificados
IMPUGNACIN DE ACUERDOS DE JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS Confusin de la sociedad que demanda la impugnacin de su propio acuerdo
social
NOVACIN EN LOS TTULOS VALORES - Constituye la renovacin de
pagar una novacin?

LMITES DE LA RESPONSABILIDAD DE UN BANCO - Por el pago de un

cheque con firma y formato falsificados

CAS. N 2945-98-Lima
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
La Vitalicia Compaa de Seguros S.A.
Demandado :
Banco Santander.
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero.

Fecha
:
23 de abril de 1999.
No incurre en responsabilidad por daos causados el banco que paga un
cheque del cual la falsificacin de su firma slo pudo determinarse luego de
realizarse un estudio de las caractersticas grafo-intrnsecas de valor
identificatorio.
Sin embargo, el banco s incurrir en responsabilidad si la autenticidad del
formato del cheque pudo haber sido advertida por el empleado de dicha
institucin actuando con la diligencia ordinaria exigida en esas circunstancias,
es decir, comparando las diferencias de matriz, impresin, tonalidad cromtica
y sobre todo los dispositivos de seguridad.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, en la causa vista en audiencia pblica en la fecha del ao en curso,
emite la siguiente sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata de Recurso de Casacin interpuesto por el Banco Santander

contra la sentencia de vista de fojas ciento sesentisiete, su fecha veintids de
setiembre de mil novecientos noventiocho, expedida por la Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
revocando la apelada de fojas ciento doce, su fecha primero de abril del mismo
ao, declara fundada la demanda y ordena que el demandado cumpla con
pagar la suma de dieciocho mil nuevos soles, ms intereses, costas y costos.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Sala mediante resolucin del veintiuno de diciembre de mil

novecientos noventiocho, ha estimado procedente el Recurso de Casacin por
la causal de interpretacin errnea de la norma contenida en el inciso primero
del Artculo ciento setentids de la Ley de Ttulos Valores[1], indicndose que
en la sentencia de vista se ha interpretado errneamente la referida norma al
considerar que las firmas de los representantes del girador del cheque estn
notoriamente falsificadas.
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, realizando una interpretacin sistemtica de los Artculos

mil trescientos veintiuno y mil trescientos veintiocho del Cdigo Civil[2], se
puede extraer el principio de que aqul que con culpa grave causa dao a una
persona est obligada a repararlo, no siendo posible eximir de responsabilidad
a aquella persona que actu con culpa grave.
Segundo.- Que, el inciso primero del Artculo ciento setentids de la Ley
de Ttulos Valores dispone que el Banco girado responde de los daos y
perjuicios en los casos que paga un cheque con la firma del girador
notoriamente falsificada; en tal sentido, luego de realizar una interpretacin
teleolgica, se puede concluir que la norma en referencia determina que el
Banco girado responde en los casos que con culpa grave[3] paga

indebidamente un cheque, ya sea en los casos en que la firma o el formato del

cheque estn notoriamente falsificados[4].
Tercero.- Que, siguiendo el criterio abstracto u objetivo de la culpa, se
puede advertir que el Banco responde por el pago indebido de un cheque en
los casos que no acta con la diligencia ordinaria exigida en esas
circunstancias, quedando eximido de responsabilidad en los casos que acta
con la diligencia debida.
Cuarto.- Que, en las instancias de mrito han quedado acreditados los
siguientes hechos; a) que la firma de los representantes del girador han sido
falsificadas por imitacin ejercida que de las divergencias grficas se puede
advertir luego de realizar un estudio de las caractersticas grafo-intrnsecas de
valor identificatorio; y b) que el formato del cheque en referencia en relacin
con un formato autntico, presenta diferencias de matriz, impresin, tonalidad
cromtica e igualmente presenta diferencias en los dispositivos de seguridad.
Quinto.- Que, la adecuacin del hecho al supuesto hipottico de la
norma es una actividad estrictamente jurdica, en consecuencia, es pertinente
determinar si los hechos acreditados en el proceso constituyen un supuesto de
culpa grave.
Sexto.- Que, con respecto a la falsificacin de las firmas de los
representantes del girador, se puede concluir que la falsificacin de la firma
slo pudo ser advertido luego de realizar un estudio de las caractersticas grafo
intrnsecas de valor identificatorio, en tal sentido, el referido anlisis excede la
diligencia ordinaria, exigida al Banco en esas circunstancias.
Stimo.- Que, con respecto a la falsificacin del formato del cheque en
referencia, se puede concluir que el empleado del Banco no actu con la
diligencia ordinaria exigida en esas circunstancias; en efecto, la autenticidad
del formato del cheque en referencia pudo ser advertida por el empleado del
Banco, comparando la diferente matriz, impresin, tonalidad cromtica y sobre
todo los dispositivos de seguridad, en relacin con un formato de cheque
autntico, sin que sea necesario para ello que se realice una pericia a cargo de
persona especializada; en tal sentido, si se hubiera actuado con la debida
diligencia se hubiera podido advertir que el formato del cheque estaba
notoriamente falsificado; en consecuencia, al no haberse actuado con la
diligencia debida el Banco debe responder por lo indebidamente pagado.
4.

SENTENCIA

Estando a las consideraciones que anteceden, la Sala Civil de la Corte

Suprema; declara INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por el
Banco Santander Sociedad Annima; en consecuencia NO CASAR la
sentencia de vista de fojas ciento sesentisiete, su fecha veintids de setiembre
de mil novecientos noventiocho; CONDENARON al recurrente al pago de una
multa de dos Unidades de Referencia Procesal, as como de las costas y
costos originados en la tramitacin del recurso; en los seguidos por La Vitalicia
Compaa de Seguros Sociedad Annima, sobre obligacin de dar suma de

dinero; ORDENARON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El

Peruano, bajo responsabilidad y los devolvieron.
SS. PANTOJA; IBERICO; RONCALLA; OVIEDO de A.; CELIS

IMPUGNACIN DE ACUERDOS DE JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS Confusin de la sociedad que demanda la impugnacin de su propio acuerdo
social

CAS. N 3070-98-Lambayeque
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
Demandante :
Agroindustrial Pomalca S.A. y otros.
Demandado :
Bernardino Cspedes Prez.
Asunto
:
Impugnacin de acuerdos.
Fecha
:
2 de junio de 1997.
La demanda de impugnacin del acuerdo de la Junta General de Accionistas es
interpuesta por el Presidente del Directorio en nombre de la sociedad y por
accionistas, en su propio derecho y como delegados en representacin de
otros, siendo que la sociedad no puede tener la calidad de demandante sino
ms bien de demandada. Corresponde, pues a los accionistas impugnantes el
cuestionar la validez de los acuerdos y a la sociedad el accionar en su defensa.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA.- Vista la Causa nmero tres mil setenta-noventiocho; en la
Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite
la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Juan Absaln
Benavides Tiravanti y otros (demandantes), contra la resolucin de vista de
fojas trescientos cincuentitrs, de fecha veintinueve de octubre de mil
novecientos noventiocho, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lambayeque que, confirma el auto de fojas doscientos
treintisiete y doscientos treintiocho, su fecha veinticinco de agosto de mil
novecientos noventiocho, que declara infundada las excepciones
de
representacin insuficiente y ambigedad en el modo de proponer la demanda
y litispendencia; y lo revoca en cuanto declara infundada la excepcin de falta
de legitimidad para obrar, reformndola en este extremo declara fundada y, en
consecuencia nulo todo lo actuado; dispone adems dar por concluido el
proceso y sin objeto pronunciarse en lo dems que es materia de grado.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Corte Suprema mediante resolucin de fecha veintiuno de diciembre

de mil novecientos noventiocho ha declarado procedente el Recurso de
Casacin por las causales previstas en los incisos primero, segundo y tercero
del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil[1], esto es, en la
interpretacin errnea del Artculo ciento ochentiocho de la Ley nmero
veintisis mil ochocientos ochentisiete (Ley General de Sociedades)[2],
inaplicacin del Artculo veintisis del Decreto Legislativo nmero ochocientos
dos y Decreto de Urgencia nmero ciento once-noventisiete; y en la
contravencin de las normas que garantizan el derecho al debido proceso, en
razn de que la Sala ha vulnerado las normas procesales contenidas en los
Artculos primero, segundo y tercero del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Civil[3] y en los Artculos segundo y cuatrocientos sesentisis del acotado[4],
referidas a la tutela jurisdiccional referente al ejercicio del derecho de las partes
de fijar sus pretensiones y hechos sustentatorios.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, del anlisis de la demanda se desprende que sta es
interpuesta por la Empresa Agroindustrial Pomalca Sociedad Annima,
representada por quien dice ser Presidente del Directorio Luis Rodrguez
Brumester y los accionistas que suscriben por su propio derecho y como
delegados en representacin de otros, materializando en esta forma una
acumulacin subjetiva, activa y originaria con arreglo a los Artculos ochentitrs
y ochentinueve del Cdigo Procesal Civil; esos accionistas son don Absaln
Benavides Tiravanti, Pedro Snchez Santacruz, Antonio Mena Morales, Flix
Pillaca Snchez, Napolen Coronado Cadenillas, Gumercindo Agapito
Bejarano, scar Siancas Bobadilla, Manuel Chirinos Campos, Jos Yovera
Portocarrero, Eduardo Pejerrey Gastulo, Virgilio Snchez Acua, Roberto Paz
Lamas, Teremerio Daz Alarcn, Hermis Silva Albjar y don Felipe Artemio
Mondragn Flores.
Segundo.- Que, el demandado Bernardino Cspedes Prez, interpuso la
excepcin de falta de legitimidad para obrar de los demandantes porque la
accin la planteaban a nombre de la empresa Agro Industrial Pomalca
Sociedad Annima, cuando a sta le corresponda ser la demandada por
tratarse de una impugnacin de acuerdos de una Junta General[5].
Tercero.- Que, la sentencia de vista impugnada, en su parte pertinente
declara fundada la excepcin, por esa razn y por falta de legitimidad de obrar
del demandado, olvidndose de los quince socios demandantes que
accionaban tambin por su propio derecho de accionistas, de conformidad con
la facultad que confiere el Artculo ciento cuarenta de la Ley General de
Sociedades nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete[6].
Cuarto.- Que, en cambio esa decisin se ajusta a Ley cuando se refiere
a la falta de legitimidad para obrar de la empresa, que figura como demandante
cuya Junta General se impugna, pues de acuerdo con la misma norma citada el
derecho legtimo para demandar lo tienen los socios con las calidades que
indica; y en verdad procedimental, en esta accin esa empresa con su nuevo

Directorio hasta ahora vigente, tiene la condicin de litis consorte necesario

pasivo[7].
Quinto.- Que, no obstante, por lo expresado en el considerando tercero
la decisin de la Sala Civil Superior al privarles su derecho a plantear la accin
a los socios demandantes, si bien es cierto que transgrede las normas de tutela
jurisdiccional del debido proceso, tambin es cierto que es como consecuencia
de la aplicacin defectuosa de normas de derecho material contenidas en el
artculo citado.
Sexto.- Que, estando a las conclusiones precedentes el Recurso de
Casacin es fundado por la causal primera del Artculo trescientos ochentisis
del Cdigo Procesal Civil y corresponde pronunciarse de conformidad con el
inciso primero del Artculo trescientos noventisis del mismo Cuerpo de Leyes.
SENTENCIA:
Por estos fundamentos, declararon FUNDADO el Recurso de Casacin
interpuesto por don Absaln Benavides Tiravanti y otros a fojas trescientos
setenta; en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas trescientos
cincuentitrs, su fecha veintinueve de octubre de mil novecientos noventiocho;
y actuando en sede de instancia; confirmaron en parte el auto del Juez de fojas
doscientos treintisiete en cuanto declara infundada la excepcin de falta de
legitimidad para obrar de los accionistas demandantes; la revocaron en cuanto
declara infundada la excepcin respecto de la empresa Agroindustrial Pomalca
Sociedad Annima; la que declararon fundada; DISPUSIERON la publicacin
de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; bajo responsabilidad;
en los seguidos por la empresa Agroindustrial Pomalca Sociedad Annima y
otros con don Bernardino Cspedes Prez sobre impugnacin de acuerdos; y
los devolvieron.
S.S. URRELLO A.; ORTIZ B.;
SNCHEZ PALACIOS P..; ECHEVARRA A.;
CASTILLO LA ROSA S.

NOVACIN EN LOS TTULOS VALORES - Constituye la renovacin de

pagar una novacin?

CAS. N 2962-98-Cono Norte

SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA
Demandante :
Banco Hipotecario en Liquidacin.
Demandado :
Jhoega S.A.
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero.
Fecha
:
04 de junio de 1999.

No produce novacin la emisin de ttulos valores, su renovacin, la

modificacin de un plazo o cualquier otro cambio accesorio, pues la novacin
es una forma de extincin de obligaciones que implica la sustitucin de una
obligacin por otra, es decir, la obligacin originaria es sustituida por una nueva
que se crea y que la reemplaza.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA, vista la causa nmero dos mil novecientos sesentidsnoventiocho, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con
arreglo a Ley emite la siguiente sentencia;
MATERIA DEL RECURSO:
Jhoega Sociedad Annima recurre en casacin de la resolucin de vista
de fojas doscientos veintinueve, expedida por la Sala Especializada en lo Civil
de la Corte Superior de Justicia del Cono Norte de Lima el veintids de
setiembre de mil novecientos noventiocho, que confirma la apelada del
dieciocho de marzo de mil novecientos noventisiete, de fojas ciento veintitrs,
en cuanto declara infundada la contradiccin y ordena llevar adelante la
ejecucin hasta por la suma de ciento cuarentisiete mil ciento ochentisiete
dlares americanos con ochenticuatro centavos de dlar, y la declara nula en el
extremo que declara infundada la tacha y la nulidad deducidas atribuidas a la
ejecutada e integrndola declara fundada la tacha deducida por el Banco
ejecutante contra el pagar de fojas cuarenticinco e infundada la nulidad
deducida al apersonamiento del representante de la demanda, y la confirma en
lo dems que contiene y es materia de alzada; y ordena remitir copia certificada
de las piezas pertinentes al Fiscal Provincial en lo penal de turno;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Por resolucin de esta Sala Suprema del quince de diciembre de mil
novecientos noventiocho se ha declarado procedente el recurso de las
causales de: a) error en el tercer considerando, que no se ajusta a lo actuado, y
contradiccin entre el sexto y dcimo considerando; y b) por inaplicacin del
Artculo mil doscientos setentiocho del Cdigo Civil al considerar que al emitirse
el pagar hubo una novacin objetiva de la obligacin que se extingui con la
cancelacin; inaplicacin de los Artculos mil doscientos treintitrs y mil
doscientos ochentiuno del Cdigo Civil al operar una novacin subjetiva al
haberse renovado el pagar esta vez suscrito por personal natural, inaplicacin
del Artculo mil doscientos ochentitrs del Cdigo Civil que dispone que las
garantas no se transmiten a la obligacin novada; e inaplicacin del Artculo
mil doscientos veinte del Cdigo Civil y diecisis de la Ley de Ttulos Valores
relativos al pago con devolucin del pagar;
CONSIDERANDO:
Primero.- Que cuando se invocan motivos por quebrantamiento de forma
y por infraccin de la Ley, se debe examinar primero aquellos, porque su
acogimiento exime del conocimiento de stos:

Segundo.- Que la sentencia de vista, en su motivo segundo, establece

que la consolidacin de los saldos deudores de las lneas de crdito y
sobregiros de la ejecutada se convirtieron en cuarentin mil doscientos treintin
dlares americanos con setentisis centavos de dlar, y establece como
cuestin a dilucidar si el pagar nmero ciento treintisis/once emitido el diez
de setiembre de mil novecientos noventiuno por ese mismo monto acredita o
no la cancelacin de dicha obligacin, y con ese propsito explicita un
razonamiento, que se inicia en el motivo tercero, en el que indica:
independientemente que ese pagar no fuera suscrito por el representante
legal de la firma Jhoega Sociedad Annima como personero de la empresa
sino como persona natural, es evidente que ese pagar fue renovado y
sustituido por otro pagar del mismo importe... lo que constituye un error de
cita, pues en el documento de fojas cuarenticinco aparece la demandada como
obligada principal y lleva una firma con un sello de Materiales de Construccin
Jhoega Sociedad Annima, el mismo que se repite a continuacin, en la
clusula de la fianza;
Tercero.- Que esto no obstante, ese error de cita no trasciende el sentido
del fallo, pues del mismo texto se aprecia que se hace abstraccin de esa
circunstancia, por lo que este primer punto del recurso no es amparado;
Cuarto.- Que no se aprecia contradiccin entre los considerandos sexto
y dcimo, pues en el primeramente mencionado se hace referencia a la
presuncin del Artculo diecisis de la Ley de Ttulos Valores[1], en el sentido
de que es juris tantum, y agrega que sta, o sea la presuncin resulta
desvirtuada por todas las pruebas que enumera; y el dcimo considerando
contiene una reiteracin de conceptos y no una contradiccin, pues alude a que
no se ha acreditado el pago;
Quinto.- Que con relacin a las causales sustantivas que se han
declarado procedentes, esto es por la inaplicacin de las normas sealadas, en
apoyo de la tesis del demandado de que con la emisin del segundo pagar se
produjo una novacin objetiva, se debe proceder a su examen;
Sexto.- Que a este efecto se debe tener en cuenta que las sentencias de
mrito han establecido que el documento de fojas cuarenticinco no prueba el
pago de la obligacin, y ste fue renovado y sustituido por el pagar de fojas
sesentiocho;
Stimo.- Que la novacin es una de las formas como se extingue una
obligacin, y sucede cuando una obligacin es sustituida por una nueva que se
crea y que la reemplaza, como define el Artculo mil doscientos setentisiete del
Cdigo Civil, e importa la sustitucin de una obligacin por otra distinta (ver al
respecto el comentario de los doctores Felipe Osterling Parodi y Mario Castillo
Freyre a dicho dispositivo legal, Tratado de las Obligaciones, Biblioteca para
Leer el Cdigo Civil, Volumen diecisis, Tercera parte, tomo ocho, Pontificia
Universidad Catlica, mil novecientos noventisiete, pgina doscientos
cuarentiuno y siguientes);

Octavo.- En el presente caso no se da esa situacin, pues como bien

aclara el Artculo mil doscientos setentinueve del Cdigo Civil, la emisin de
ttulos valores o su renovacin, la modificacin de un plazo o cualquier otro
cambio accesorio, no producen novacin[2];
Noveno.- En consecuencia, la norma del Artculo mil doscientos
setentiocho, precisamente determina que no existe novacin, pues para ello
exige que la nueva obligacin tenga una prestacin distinta y provenga de un
ttulo diferente, lo que no se da en el presente caso;
Dcimo.- Que no resultan aplicables los Artculos mil doscientos
treintitrs y mil doscientos ochentiuno[3], pues se ha establecido que la
obligacin no ha sido cancelada;
Dcimo Primero.- El Artculo mil doscientos ochentitrs es impertinente,
pues se refiere a la suerte de las garantas, para el caso de que se produzca
novacin, lo que no ha sucedido, como ya se ha establecido;
Dcimo Segundo.- El Artculo mil ciento veinte[4] no favorece al
recurrente, pues se ha establecido que la demandada no ha efectuado el pago
de su obligacin, y el Artculo diecisis de la Ley de Ttulos Valores es citado
expresamente en el motivo sexto de la recurrida, para establecer que la
presuncin que contiene queda desvirtuada; Por estas consideraciones,
declararon: INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a fojas
doscientos cincuentiocho; en consecuencia: NO CASARON la resolucin de
vista de fojas doscientos veintinueve, su fecha veintids de setiembre de mil
novecientos noventiocho; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y
costos originados en la tramitacin del recurso, as como la multa de dos
Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por el Banco
Hipotecario en Liquidacin con Jhoega Sociedad Annima sobre obligacin de
dar suma de dinero; y los devolvieron.
SS. URELLO A.; ORTIZ B.; SNCHEZ PALACIOS P.; ECHEVARRA A.;
CASTILLO LA ROSA S.

DERECHO DE FAMILIA
ARRENDAMIENTO DEL INMUEBLE DONDE SE FIJAR EL DOMICILIO
CONYUGAL - La no necesidad de que intervengan ambos cnyuges

ARRENDAMIENTO DEL INMUEBLE DONDE SE FIJAR EL DOMICILIO

CONYUGAL - La no necesidad de que intervengan ambos cnyuges

CAS. N 3053-98-Callao
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Mariella Mercedes Suito Buselli.
Demandado :
Jess Manuel Ramrez Figueroa.
Asunto
:
Desalojo.
Fecha
:
19 de mayo de 1999.
Si bien el acto por el cual se arrienda el inmueble donde se fijar el domicilio
conyugal no es uno de administracin, sin embargo s constituye una
necesidad ordinaria del hogar y por tanto para efectuarse no requiere de la
intervencin de ambos cnyuges.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, vista la Causa nmero tres mil cincuentitrs-noventiocho en
audiencia pblica en la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la
siguiente sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Rosa Elvira

Alvn Puga en representacin de don Jess Manuel Ramrez Figueroa contra

la sentencia de vista de fojas ochentisiete, su fecha siete de octubre de mil

novecientos noventiocho, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia del Callao, que confirmando la apelada de fojas sesentitrs, su fecha
veintisis de junio del mismo ao, declara fundada la demanda, con lo dems
que contiene.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Corte mediante resolucin de fecha doce de enero de mil novecientos

noventinueve ha estimado procedente el recurso por las causales de: a)
interpretacin errnea del Artculo doscientos noventids del Cdigo Civil[1],
por estimar que la celebracin de un acto jurdico patrimonial como es un
contrato de arrendamiento no puede considerarse como un acto celebrado para
atender las necesidades ordinarias del hogar o como un acto de administracin
y conservacin, siendo que el contrato de autos no contiene la firma del
recurrente; y, b) la inaplicacin de los incisos primero y sexto del Artculo
doscientos diecinueve del Cdigo Civil[2].
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que por acto de administracin, del latn ad ministrare,

debemos entender todos aquellos actos que recayendo sobre bienes y
derechos, tienen por objeto conservar y obtener su normal rendimiento.
Segundo.- Que desde ese punto de vista, el acto por el que se entrega
un bien en arrendamiento es un tpico acto de administracin.
Tercero.- Que sin embargo, el acto por el que se toma un bien en
arrendamiento no es en estricto un acto de administracin, pues el pago de la
renta convenida importa un acto de disposicin sobre las sumas destinadas a
dicho fin.
Cuarto.- Que en tal virtud, debe determinarse si la celebracin de un
contrato de arrendamiento puede considerarse como un acto celebrado para
atender las necesidades ordinarias del hogar.
Quinto.- Que si bien el Cdigo Civil no define cules son las necesidades
ordinarias del hogar, se desprende del Artculo doscientos ochentinueve del
acotado[3] que se encuentra dentro de esta definicin la necesidad de proveer
un domicilio conyugal en el que los cnyuges puedan hacer una vida comn[4].
Sexto.- Que en consecuencia, no se ha interpretado errneamente el
Artculo doscientos noventids del Cdigo Civil.
Stimo.- Que habindose determinado que para tomar en arrendamiento
un inmueble con la finalidad de fijar el domicilio conyugal basta la intervencin
de uno de los cnyuges, no resultan de aplicacin al caso los incisos primero y
sexto del Artculo doscientos diecinueve del acotado.
4.

SENTENCIA:

Estando a las conclusiones a las que se arriba, de conformidad con lo

dispuesto en el Artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil;
declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a fojas
noventiuno de don Jess Manuel Ramrez Figueroa, la consecuencia NO
CASAR la sentencia de vista de fojas ochentisiete, su fecha siete de octubre de
mil novecientos noventiocho; CONDENARON al recurrente al pago de la multa
de dos Unidades de Referencia Procesal as como al pago de las costas y
costos originados en la tramitacin del recurso; en los seguidos por doa
Mariella Mercedes Suito Buselli sobre desalojo; DISPUSIERON la publicacin
de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad;
y los devolvieron.
SS. PANTOJA; IBERICO; RONCALLA; OVIEDO DE A.; CELIS

DERECHO PROCESAL CIVIL

SI EL ACTOR CARECE DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR - Carece tambin
de objeto que el juez se pronuncie sobre la reconvencin?
PODER OTORGADO ANTES DE LA VIGENCIA DEL CDIGO PROCESAL
CIVIL - Y oportunidad para plantear la nulidad

SI EL ACTOR CARECE DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR - Carece tambin

de objeto que el juez se pronuncie sobre la reconvencin?

Cas. N 2428-98-Lima
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Ministerio de la Presidencia.
Demandado :
Carlos Eduardo Barboza Falcon.
Asunto
:
Reinvindicacin.
Fecha
:
19 de abril de 1999.
La improcedencia de la demanda por falta de legitimidad para obrar del
demandante, aun cuando implica la inexistencia de una relacin jurdica
procesal vlida, no determina necesariamente la improcedencia de la
reconvencin en tanto sta constituye tambin una demanda que debe ser
resuelta en la sentencia.
Dictamen N 013-99
Seor Presidente:
Carlos Eduardo Barboza Falcon interpone Recurso de Casacin contra
la resolucin de vista de fojas 555, su fecha 20 de julio de 1998, que confirma
la sentencia de fojas 514, de fecha 30 de setiembre de 1997, que declara
improcedente la demanda y sin objeto pronunciarse sobre la reconvencin
formulada en los seguidos en su contra y otro, por Manuel Antonio Salazar
Meja sobre Reivindicacin.
Por resolucin de fecha 27 de octubre de 1998, que corre a fojas 15 del
cuaderno de su propsito, la Sala declar procedente el recurso pues segn
seala el recurrente las sentencias inferiores al omitir o evadir el fallo de fondo
contravienen el Artculo 445 del Cdigo Adjetivo[1], porque la reconvencin
debi resolverse junto con la sentencia, afectndose tambin el mandato
constitucional establecido en el artculo 139 de la Constitucin Poltica del
Estado referido a que uno de los principios y derechos de la funcin
jurisdiccional es la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional,
asimismo la omisin al pronunciamiento de fondo sobre los extremos de la
reconvencin es un flagrante incumplimiento de los Artculos I, III, VI y VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, referidos a la tutela jurisdiccional,
fines del proceso e integracin de la norma procesal, principio de socializacin
del proceso y juez y derecho, respectivamente (sic).

Que, no obstante que en autos no se ha cumplido con el Artculo 21 del

Decreto Ley N 17537 que dispone que el Ministerio Pblico est obligado a
dictaminar en todas las instancias en los litigios en que el Estado es parte; este
Ministerio considera pertinente pronunciarse sobre el fondo, en atencin a lo
previsto en el cuarto prrafo del Artculo 172 del Cdigo Procesal Civil que
seala que no hay nulidad si la subsanacin del vicio no ha de influir en el
sentido de la resolucin o en las consecuencias del acto procesal.
Atendiendo a que, la reconvencin o contrademanda es la pretensin
que el demandado deduce al contestar la demanda, constituyndose a su vez
en demandante del actor; que la sentencia de vista advirtiendo la inexistencia
de una relacin jurdico procesal vlida entre las partes, por carecer el
Procurador Pblico de legitimidad para obrar en juicio confirm la apelada en
cuanto declara que carece de objeto emitir pronunciamiento respecto a la
reconvencin formulada; y no habindose vulnerado los dispositivos legales
invocados por el recurrente en la sentencia de vista; este Ministerio es de
opinin que se declare INFUNDADO el recurso presentado.
OTROS DICE ESTE MINISTERIO: Se adjunta copia para el seor
Procurador Pblico.
Lima, 5 de febrero de 1999
FLORA ADELAIDA BOLVAR ARTEAGA
Fiscal Supremo de la Segunda Fiscala Suprema en lo Civil

Lima, diecinueve de abril de mil novecientos noventinueve

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA: Vista la causa nmero dos mil cuatrocientos veintiocho noventiocho, con el acompaado y producida la votacin con arreglo a Ley,
emite la siguiente sentencia.
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Carlos Eduardo
Barbosa Falcon, a fojas quinientos sesenta, contra la sentencia de vista de
fojas quinientos cincuenticinco, su fecha veinte de julio de mil novecientos
noventiocho, que confirmando la apelada de fojas quinientos catorce, fechada
el treinta de setiembre de mil novecientos noventisiete, en el extremo que
declara que carece de objeto pronunciarse sobre la reconvencin formulada
por la parte demandada, con lo dems que contiene.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La casacin en: a) La inaplicacin de los Artculos cuarentisiete de la
Constitucin[2], y doce, catorce, diecisis y dieciocho del Decreto Ley nmero
diecisiete mil quinientos treintisiete[3]; b) la inaplicacin de la doctrina

jurisprudencial; y, c) la contravencin de las normas que garantizan el derecho

al debido proceso por no haberse resuelto la reconvencin.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, concedido el Recurso de Casacin a fojas quinientos
sesentisiete, fue declarado procedente por resolucin del veintisiete de octubre
de mil novecientos noventiocho, nicamente por la causal prevista en el inciso
tercero, del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil[4].
Segundo.- Que, la calificacin del Recurso de Casacin, efectuada por la
referida Resolucin Suprema, determina los extremos de la materia casatoria,
los que no pueden ser modificados con posterioridad.
Tercero.- Que, el recurrente reclama la contravencin de los Artculos
primero, tercero, cuarto y stimo del Ttulo Preliminar y cuatrocientos
cuarenticinco del Cdigo Procesal en mencin y ciento treintinueve de la
Constitucin, con el fundamento de que no se ha resuelto la reconvencin
interpuesta por l mediante escrito de fojas setentisiete a ciento trece.
Cuarto.- Que la sentencia de Primera Instancia considera que no es
pertinente pronunciarse sobre el fondo del petitorio de la demanda ni tampoco
sobre la reconvencin, en razn de que no se puede entablar una relacin
jurdica procesal vlida entre las partes, porque el accionante carece de
legitimidad activa para obrar en nombre del Ministerio de la Presidencia, en
tanto no cuanta con la resolucin ministerial que le autorice iniciar el proceso
de reivindicacin.
Quinto.- Que, por su parte la sentencia impugnada confirma la apelada
en el extremo que declara que carece de objeto pronunciarse sobre la
reconvencin formulada.
Sexto.- Que, tal como lo establece el Artculo cuatrocientos cuarenticinco
del Cdigo Procesal mencionado, la reconvencin es procedente si su
pretensin tiene conexidad con la relacin jurdica invocada en la demanda; sin
embargo, la improcedencia de esta ltima no determina necesariamente la
improcedencia de la reconvencin en tanto sta constituye una demanda que
debe ser resuelta en la sentencia[5].
Stimo.- Que, en efecto, la falta de resolucin ministerial para iniciar el
proceso de reivindicacin no implica que las pretensiones contenidas en la
reconvencin no puedan ser resueltas.
Octavo.- Que, al no resolver la reconvencin planteada por el recurrente,
la impugnada contraviene el Principio de Congruencia segn el cual debe exigir
plena identidad entre las pretensiones y la sentencia; y consecuentemente, se
ha inobservado el debido proceso, contravinindose las normas contenidas en
los Artculos ciento treintinueve, inciso tercero, de la Constitucin y primero y
stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal citado.

Noveno.- Que, asimismo, el proceso no ha cumplido con sus fines, pues

no ha resuelto el conflicto de intereses ni ha eliminado la incertidumbre jurdica,
y menos logra la paz social en justicia, contraviniendo el Artculo tercero del
Ttulo Preliminar del Cdigo Adjetivo.
Dcimo.- Que, por otro lado, de lo expuesto anteriormente no se advierte
la existencia de nexo de causalidad entre el vicio in procedendo[6] acusado por
el recurrente y el Artculo sexto del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal citada,
que consagra el principio de socializacin del proceso; por los fundamentos
expuestos, y con el dictamen de la seora Fiscal Supremo: declararon
FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por don Carlos Eduardo
Barbosa Falcon a fojas quinientos sesenta; en consecuencia NULA la
sentencia de vista de fojas quinientos cincuenticinco, su fecha veinte de julio de
mil novecientos noventiocho; INSUBSISTENTE la apelada de fojas quinientos
catorce, del treinta de setiembre de mil novecientos noventisiete; MANDARON
que el Juez de la causa expida nuevo pronunciamiento con arreglo a ley;
DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, en los seguidos por el Ministerio de la Presidencia con don Carlos
Eduardo Barboza Falcon y otro sobre reivindicacin, y los devolvieron.
SS. URRELLO A.; ORTIZ B.; SNCHEZ PALACIOS P.; ECHEVARRA
A.; CASTILLO LA ROSAS S.

PODER OTORGADO ANTES DE LA VIGENCIA DEL CDIGO PROCESAL

CIVIL - Y oportunidad para plantear la nulidad

Cas. N 3108-98-La Libertad

SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA
Demandante :
Carlos Roger Caldern Heredia.
Demandado :
Aura Paredes Portocarrero.
Asunto
:
Accesin y entrega de bien.
Fecha
:
23 de junio de 1999.
El Cdigo Procesal Civil no contiene disposicin alguna que anule o deje sin
efecto los poderes otorgados con anterioridad a su vigencia, mxime si los
artculos pertinentes de su predecesor coinciden casi en la totalidad con los
artculos pertinentes del nuevo cuerpo procesal.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA: Vista la causa nmero tres mil ciento ocho-noventiocho,
en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley,
emite la siguiente sentencia.
MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Carlos Rger

Caldern Heredia, mediante escrito de fojas trescientos ochentisiete contra la
sentencia emitida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
La Libertad, de fojas trescientos setenticinco, su fecha veintiuno de octubre de
mil novecientos noventiocho, que revocando la apelada de fojas doscientos
ochenta, su fecha treinta de junio del mismo ao, declar improcedente la
demanda de accesin[1] y entrega del bien.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Que, concedido el Recurso de Casacin a fojas trescientos
noventicuatro, fue declarado procedente por resolucin de fecha veintiocho de
diciembre de mil novecientos noventiocho, por la causal de contravencin de
las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, porque la Sala
Superior se excedi en sus facultades de rgano revisor, emitiendo
pronunciamiento sobre un extremo que no se cuestion en ninguna etapa del
proceso, la demandada no formul el medio de defensa pertinente,
cuestionando el poder otorgado al recurrente y consinti la representacin
otorgada; sin embargo, la Sala afectando el debido proceso revis lo que no se
le ha puesto en controversia impugnativa[2].
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, la sentencia de vista revoc la apelada y reformndola
declar improcedente la demanda, porque el accionante careca de legitimidad
para obrar, porque haba presentado la demanda durante la vigencia del actual
Cdigo Procesal Civil, acompaando un poder otorgado conforme al derogado
Cdigo de Procedimientos Civiles.
Segundo.- Que, la demandada no dedujo excepcin alguna en la etapa
procesal correspondiente.
Tercero.- Que, el poder presentado en autos otorgado el catorce de
setiembre de mil novecientos noventisiete, facult al apoderado a interponer
toda clase de demandas y recursos ordinarios y extraordinarios y se le
confirieron las facultades generales y especiales de los Artculos nueve y diez
del Cdigo de Procedimientos Civiles.
Cuarto.- Que, el actual Cdigo Procesal Civil no contiene dispositivo
alguno que anule o deje sin efecto los poderes otorgados con anterioridad a su
vigencia.
Quinto.- Que, las facultades otorgadas al amparo de los Artculos nueve
y diez del Cdigo de Procedimientos Civiles, coinciden casi en su totalidad con
los que sealan los Artculos setenticuatro y setenticinco del Cdigo Procesal
vigente.
Sexto.- Que, la demandada slo objet el poder, despus de que la
sentencia de primera instancia le resultara adversa y plante a la Corte

Superior la nulidad de todo lo actuado, por cuanto consider que ya no tena

vigencia.
Stimo.- Que, el tercer prrafo del Artculo ciento setentids del Cdigo
Procesal Civil, establece que existe convalidacin tcita cuando el facultado
para plantear la nulidad no formula su pedido en la primera oportunidad que
tuviera para hacerlo.
Octavo.- Que, a pesar de ello la sentencia de vista ha declarado
improcedente la demanda por considerar que el demandante carece de
legitimidad para obrar, a pesar de que el poder acompaado con la demanda
se encuentra vigente.
Noveno.- Que, en consecuencia se ha incurrido en la causal de nulidad
contemplada en el Artculo ciento setentiuno del Cdigo Adjetivo[3].
Dcimo.- Que, por las razones expuestas y de conformidad con el
acpite dos punto uno del inciso segundo del Artculo trescientos noventisis
del Cdigo Procesal Civil, declararon: FUNDADO el Recurso de Casacin de
fojas trescientos ochentisiete interpuesto por don Carlos Rger Caldern; y en
consecuencia, declara NULA la sentencia de vista de fojas trescientos
setenticinco, su fecha veintiuno de octubre de mil novecientos noventiocho;
ORDENARON que la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de su
procedencia expida nuevo fallo con arreglo a Ley; DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos por don Carlos Roger Caldern Heredia con
doa Aura Paredes Portocarrero sobre accesin y entrega de bien; y los
devolvieron.
SS. ORTIZ B.; SNCHEZ PALACIOS P.; ECHEVARRA A,: CASTILLO
LA ROSA S.; ZUBIATE R.

DERECHO PENAL
APROPIACIN ILCITA POR EL DEPOSITARIO O CUSTODIO JUDICIAL Los alcances de la responsabilidad del ejecutante que lo design
RECEPTACIN POR COMPRA DE BIENES ROBADOS - Cuando las
circunstancias hacan presumir la procedencia ilcita de los objetos ofertados

APROPIACIN ILCITA POR EL DEPOSITARIO O CUSTODIO JUDICIAL - Los

alcances de la responsabilidad del ejecutante que lo design

Exp. N 1917-96
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
Procesado :
Vctor Ral Villanueva Ocharn y otro.
Agraviado :
El Estado.
Asunto
:
Apropiacin Ilcita y otros.
Fecha
:
16 de julio de 1997.
Si bien el ejecutante es responsable solidariamente con el depositario por los
resultados del depsito, a tenor de lo prescrito por artculo 445 del Cdigo de
Procedimientos Civiles, esa responsabilidad solidaria es slo de naturaleza civil
y por tanto aqul no responde penalmente en caso que este ltimo se apropie
ilcitamente del bien depositado, salvo que hubiese tenido una participacin
dolosa en los hechos.
TERCERA SALA PENAL
VISTA: en Audiencia Pblica el proceso penal seguido contra: VCTOR
RAL VILLANUEVA OCHARN Y MARCELO CARHUANCO RIVERA, por el
delito contra el Patrimonio Apropiacin Ilcita en agravio de Mara Hidalgo
Pasco; y por delito contra la Administracin Pblica Violencia y Resistencia a
la Autoridad en agravio del Estado; RESULTA DE AUTOS; que en mrito del
Atestado Policial de fojas uno y siguientes y denuncia fiscal debidamente

formalizada por el Ministerio Pblico de fojas sesentids el Dcimo Noveno

Juzgado Especializado en lo Penal de Lima, abre instruccin por auto de fojas
sesentitrs; que tramit la causa con arreglo a su naturaleza, y habindose
actuado las diligencias correspondientes los autos fueron elevados a la Sala
Penal, habiendo el Fiscal Superior formulado acusacin escrita a fojas ciento
quince, en mrito de lo cual el Colegiado dict el Auto de Enjuiciamiento de
fojas ciento diecisis; que habindose llevado a cabo el Juicio Oral, conforme
puede apreciarse de las actas de su propsito terminados los debates orales la
representante del Ministerio Pblico y de la defensa la causa ha quedado
expedita para pronunciar sentencia; y CONSIDERANDO: que se le imputa a los
acusados el haberse apropiado del vehculo marca volswagen de placa de
rodaje HI-seis mil ciento trece, de propiedad de la agraviada Hidalgo; vehculo
que fuera entregado al acusado Carhuanco en calidad de depositario judicial,
bajo cuenta, costo y riesgo del procesado Villanueva, siendo que cuando
fueron requeridos por el Noveno Juzgado de Trabajo de Lima, a fin de que
hagan entrega de dicha unidad vehicular, no cumplieron con el mandato
judicial, que del estudio de autos y del acto oral se ha llegado a establecer;
Primero; que ante el Noveno Juzgado de Trabajo de Lima; el acusado
Villanueva sigui un proceso sobre Beneficios Sociales contra NIHL
Producciones Sociedad de Responsabilidad Limitada, en el cual logr el
embargo sobre el vehculo de placa de rodaje HI- seis mil ciento tres,
proponiendo se nombre como depositario a su coencausado Carhuanco,
designado el Juzgado como depositario judicial a este ltimo acusado; que
habiendo interpuesto la agraviada Hidalgo, una Tercera Excluyente de
Dominio, la misma fue declarada Fundada, ordenndose la entrega del
vehculo por parte del depositario judicial Carhuanco a su propietaria la
agraviada Hidalgo; lo cual se acredita con las copias certificadas de los
actuados laborales antes mencionados que corren de fojas cuatro a veinte de
autos; Segundo: pese al mandato judicial precitado, el acusado Carhuanco no
cumpli con devolver el vehculo en cuestin, uno; documento en el que
manifiesta que no puede cumplir con el mandato judicial por exisitr una falta de
pago del alquiler de la cochera; Tercero: que ante los hechos mencionados, el
Juzgado Laboral orden la detencin del procesado Carhuanco, mediante
resolucin que en copia certificada corre a fojas veintids, atendiendo a lo
previsto por el artculo seiscientos cuarenticinco del Cdigo de Procedimientos
Civiles; Cuarto: que si bien es cierto, el artculo seiscientos cuarenticinco del
Cdigo de Procedimientos Civiles, norma por la cual se sigui el proceso
laboral mencionado, artculo que se encuentra entre aquellos que tratan del
Embargo, sealando textualmente que: El ejecutante es responsable
solidariamente con el interventor o depositario que nombre por los resultados
de la intervencin o depsito. Lo ser asimismo el Juez cuando ha nombrado
como depositario a persona sin responsabilidad[1]; no es menos cierto
tambin que las normas estn sujetas a interpretacin, debiendo concordarse
con todo el sistema jurdico; debiendo tenerse en cuenta que en el Derecho
Penal la responsabilidad es personalsima, respondiendo la persona por sus
actos, siempre y cuando se encuentren tipificados especficamente como delito
o faltas a la Ley[2], (elemento de tipicidad), que en caso de autos, la
responsabilidad penal slo puede aplicarse al depositario judicial, debiendo
entenderse que la responsabilidad a la que se refiere la norma procesal
precitada, es de naturaleza civil, que siendo ello as, mal puede imputarse al

encausado Villanueva, responsabilidad penal por los actos del depositario; ms

an, corroborando lo antedicho la actual norma objetiva civil en su artculo
seiscientos cincuenticinco ha celebrado stos (depositario y custodio) son
responsables civil y penalmente del incumplimiento de sus obligaciones como
tales, por tanto, es del caso absolver al procesado Villanueva de los cargos que
se le imputan, ms an que ste niega haberse encontrado en posesin del
vehculo; y que no se ha acreditado su participacin dolosa en los hechos de
autos; Quinto: que resultan de aplicacin al caso los artculos doscientos
ochentitrs y doscientos ochenticuatro del Cdigo de Procedimientos
Penales[3]; por tales fundamentos, apreciados los hechos y las pruebas con el
criterio de conciencia que la ley autoriza, administrando justicia a nombre de la
Nacin la TERCERA SALA PENAL DE LA CORTE SUPERIOR DE LIMA:
FALLA: ABSOLVIENDO A VCTOR RAL VILLANUEVA OCHARN de la
acusacin fiscal por delito contra el Patrimonio Apropicin Ilcita en agravio
de Mara Hidalgo Pasco y por delito contra la Administracin Pblica Violencia
y Resistencia a la Autoridad en agravio del Estado. MANDARON: que
consentida y/o ejecutoriada que sea la presente sentencia se anulen los
antecedentes que se hubieren generado, archivndose los de la materia;
RESERVARON; el proceso contra el REO AUSENTE MARCELO
CARHUANCO RIVERA, hasta que sea habido; impartindose las rdenes de
captura respectiva.-

RECEPTACIN POR COMPRA DE BIENES ROBADOS - Cuando las

circunstancias hacan presumir la procedencia ilcita de los objetos ofertados

Exp. N 927-97
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
Procesado :
Atilio Blas Osorio Torres.
Agraviado :
Daniel Inga Balbn.
Asunto
:
Receptacin.
Fecha
:
5 de setiembre de 1997.
No puede alegarse el desconocimiento de la procedencia ilcita de los bienes
adquiridos cuando el precio pagado por ellos no alcanza ni el cincuenta por
ciento de su verdadero valor, siendo que los mismos fueron vendidos por
menores de diecisis aos y sin recibos o facturas que acreditasen su
propiedad.
TERCERA SALA PENAL
SENTENCIA
VISTA: En audiencia pblica la causa penal Reservada seguida contra
ATILIO BLAS OSORIO TORRES por delito contra el Patrimonio -Receptacin-,

en agravio de Daniel Inga Balbn; RESULTA DE AUTOS: que mediante

ejecutoria Suprema de fecha diecisiete de octubre de mil novecientos
noventisis de fojas doscientos dieciocho a doscientos veinte declararon nula la
sentencia de fecha veintiuno de junio de mil novecientos noventisis de fojas
doscientos diez a doscientos diecisis en el extremo que absuelve al acusado
Atilio Blas Osorio Torres de la Acusacin Fiscal, mandando se realice nuevo
juicio oral, el mismo que se present
ante este Superior Colegiado,
sealndose da y hora para la verificacin del acto oral, el mismo que se ha
llevado a cabo en la forma y modo conforme se consignan en las actas
respectivas, que habindose llevado a cabo el juicio oral y recepcionados las
conclusiones del Ministerio Pblico y de la defensa qued expedita para dictar
sentencia, y; CONSIDERANDO: que se atribuye al encausado Atilio Blas
Osorio Torres, haber adquirido un bien de procedencia ilcita, que de las
diligencias y pruebas actuadas se ha llegado a establecer; Primero: con fecha
doce de Octubre de mil novecientos noventicuatro, se efectu un robo en el
domicilio de Toribia Pucar Antipa sito en la Urbanizacin Mariscal Cceres
Manzana J. Lote veinticuatro, en el distrito de San Juan de Lurigancho, quien
fuera victimada por el sentenciado Jam Romy Dvila Tramarria y 4 menores de
edad, logrando sustraer dos juegos de Nintendo y seis cassets, luego de lo
cual, los menores Aldo Arturo Glvez Pea y Danny Csar Ramrez, se
constituyeron con dichas especies por las inmediaciones de Mesa Redonda
donde vendieron los objetos robados, por la suma de doscientos treinta nuevos
soles al encausado Atilio Blas Osorio Torres, quien no solicit factura, que
acreditara la propiedad y no recibi comprobante de pago; Segundo: el
encausado refiere al prestar su manifestacin policial a fojas veinticinco e
instructiva de fojas ciento veintiocho, y durante el acto oral, que adquiri las
especies pero los vendedores le dijeron que venan de Tarma y que su madre
se encontraba enferma en el Hospital Dos de Mayo, desconociendo que los
bienes adquiridos provenan de un delito; asimismo, la compra de las especies,
se encuentra acreditada con el mrito del acta de incautacin de fojas
cincuentisiete, efectuada en el domicilio del procesado sito en la Avenida San
Juan de Lurigancho Manzana C Lote 1 Mangomarca, San Juan de Lurigancho,
as como por la declaracin del sentenciado Dvila Tramarria y los menores de
edad que intervinieron en el robo y deceso de la agraviada, Tercero: las
alegaciones de inocencia del procesado en el sentido que desconoca la
procedencia ilcita de las especies se encuentra desvirtuada por el mrito de la
pericia de fojas ciento sesentitrs, ratificada a fojas ciento sesenticuatro, que
valoriza los Nintendos robados en la suma de doscientos ochenta dlares, de lo
que se colige que el precio abonado por el encausado no alcanza ni el
cincuenta por ciento de su valor, asimismo los objetos fueron vendidos por
menores de diecisis aos; sin recibo o factura que acredite su propiedad,
resultando ilgica la versin sostenida por el encausado, la misma que ha sido
dada con la finalidad de enervar la responsabilidad que le respecta en los
hechos investigados ya que por las circunstancias que rodearon el evento se
encontraba en condiciones de presumir la ilcita procedencia de los objetos
ofertados[1], habiendo incurrido en la conducta prevista y sancionada en el
artculo ciento noventicuatro del Cdigo Penal[2]; Cuarto: para la aplicacin de
la pena se tiene en consideracin la carencia de antecedentes penales y
judiciales as como sus condiciones personales, siendo de aplicacin al caso
sub-materia los artculos once, doce, veintitrs, veinticinco, cuarenticinco,

cuarentisis, cincuentisiete, noventids y noventitrs del Cdigo Penal[3],

concordante con el artculo doscientos ochenticinco del Cdigo de
Procedimientos Penales[4], fundamentos por los cuales la Tercera Sala Penal
de la Corte Superior de Lima, apreciando los hechos y pruebas con el criterio
de conciencia que la ley autoriza, Administrando Justicia a nombre de la
Nacin; FALLA: CONDENANDO a ATILIO BLAS OSORIO TORRES, como
autor del delito contra el patrimonio Receptacin en agravio de Daniel Inga
Balbn, a UN AO Y MEDIO DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, suspendida
condicionalmente por el trmino de UN AO, bajo las siguientes reglas de
conducta: a) No variar de domicilio sin previo aviso al Juzgado; b) Concurrir
para dar cuenta de sus actividades, cada vez que sea requerido; c) No adquirir
productos de procedencia ilcita, bajo apercibimiento de proceder conforme lo
dispone el artculo cincuentinueve del Cdigo Penal; IMPUSIERON: en
TREINTA DAS MULTA a razn de dos nuevos soles diarios que deber abonar
el sentenciado a favor del Tesoro Pblico; FIJARON: en la suma de
QUINIENTOS NUEVOS SOLES el monto de la reparacin civil, que deber
abonar el sentenciado a favor del agraviado; MANDARON: que consentida o
ejecutoriada que sea la presente sentencia, se remitan los testimonios y
boletines de condena, inscribindose en el libro respectivo, levantndose las
rdenes de captura que pesan en su contra, archivndose lo actuado con
conocimiento del Juez de la Causa.
ZRATE GUEVARA Presidente / OYARCE DELGADO Vocal y D.D. /
CAVERO NALVARTE Vocal

DERECHO PROCESAL PENAL

CONCURSO DE DELITOS ORDINARIOS Y SUMARIOS - Precisan cul es la
va procesal pertinente en estos casos
LA EXTENSIN DEL PECULADO Es indispensable ser funcionario pblico
para cometer este delito?

CONCURSO DE DELITOS ORDINARIOS Y SUMARIOS - Precisan cul es la

va procesal pertinente en estos casos

CONS. N 3161-95-B-La Libertad

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Procesado :
Julio Csar Vsquez Echevarra.
Agraviado :
El Estado.
Asunto
:
Trfico Ilcito de Drogas.
Fecha
:
7 de noviembre de 1996.
Cuando exista un concurso de delitos de trmite ordinario y sumario, la va
procedimiental a seguirse debe ser la que corresponda al delito de mayor
gravedad, aun cuando se declare no haber mrito para pasar a juicio oral por el
delito ms grave.
VISTOS: de conformidad en parte con lo dictaminado por el seor Fiscal;
y CONSIDERANDO: que de autos aparecen que se investigan los delitos de
trfico ilcito de drogas que es de trmite ordinario y el de hurto que le
corresponde la va sumaria; que en casos como en el presente en el que existe
concurso de delitos[1] el procedimiento a seguirse ser el que corresponde al
delito de mayor gravedad, a tenor de lo que prescribe el artculo primero del
Decreto Legislativo nmero ciento veinticuatro[2]; que en consecuencia el
trmite a seguirse es el ordinario, el que ha de continuarse hasta la culminacin
de causa en atencin al principio de unidad en la investigacin y juzgamiento,
aun cuando se declare no haber mrito para pasar a juicio oral por el delito ms
grave[3], que a mayor abundamiento, sumarizar en este estado la causa
significara que tanto el Juez como el Fiscal Provincial resolveran el proceso
habiendo emitido opinin anteriormente en sus respectivos informes finales;
declararon NO HABER NULIDAD en el auto de fojas ciento siete, su fecha
veintiocho de abril de mil novecientos noventicinco, en la parte recurrida que

declara NO HABER MRITO para pasar a juicio oral contra Julio Csar
Vsquez Echevarra por el delito de trfico ilcito de drogas en agravio del
Estado; con lo dems que sobre el particular contiene; declararon NULA la
propia resolucin en la parte que dispone se remita los autos al Juzgado de
origen para que el A-quo se pronuncie por delito de hurto; e INUBSISTENTE
el dictamen del Fiscal Superior de fojas ciento cuatro, al respecto; MANDARON
que la Sala Penal Superior remita los autos a su Fiscal para que se pronuncie
por el delito de hurto con arreglo a Ley; y los devolvieron.
S.S. MONTES DE OCA BEGAZO / BECERRA
BARRANTES /
SAPONARA MILLIGAN / BERNAL MATALLANA / FERNNDEZ URDAY

LA EXTENSIN DEL PECULADO Es indispensable ser funcionario pblico

para cometer este delito?

R.N. N 1404-96-Ayacucho
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Procesado :
Jess Angel Del Barco Lumbreras.
Agraviado :
El Estado.
Asunto
:
Peculado.
Fecha
:
26 de setiembre de 1997.
Con las modificatorias introducidas al Cdigo Penal, la figura del peculado se
ha hecho extensiva a todas las personas que administran o custodian bienes
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social, sin que sea
necesario que dichas personas sean funcionarios o servidores pblicos.
VISTOS, con lo expuesto por el seor Fiscal; y CONSIDERANDO; que,
conforme lo establece el artculo quinto del Cdigo de Procedimientos
Penales[1], modificado por el artculo primero del Decreto Legislativo nmero
ciento veintisis, un primer supuesto jurdico para interponer una excepcin de
naturaleza de accin, es que el hecho denunciado no constituya delito, esto es,
que dicha conducta no est prevista como delito en el ordenamiento jurdicopenal vigente o que el suceso no se adecue a la hiptesis tpica de la
disposicin preexistente, invocada en la denuncia penal; que, aparece de autos
que se imputa al acusado Jess ngel Del Barco Lumbreras, la comisin del
delito de Peculado, previsto por el artculo trescientos ochentisiete, del Cdigo
Penal vigente[2], en razn de que en su condicin de Inspector de Obras de
doce proyectos
de irrigacin, financiados por el Fondo Nacional de
Compensacin y Desarrollo Social FONCODES, se ha encontrado diversas
irregularidades, relacionadas con el manejo econmico de los fondos
destinados para dichos proyectos; que, si bien es cierto que el peculado es un
delito propio, esto es, que es de sujetos activos cualificados: funcionario o
servidor pblico, segn la norma legal antes invocada, cualidad de la que
carece el citado encausado, segn los convenios celebrados entre el Fondo

Nacional de Compensacin y Desarrollo Social FONCODES y los distintos

Ncleos Ejecutores vase documentacin que en copia certificada corre de
fojas ochenticuatro a fojas ciento veintids y de fojas ciento veintitrs y
siguientes; que, no obstante lo anterior, de acuerdo a las modificaciones
introducidas por la Ley nmero veintisis mil ciento noventiocho, publicada en
el Diario Oficial El Peruano con fecha trece de junio de mil novecientos
noventitrs, la figura del peculado se ha hecho extensiva, entre otros para
todas las personas... que administran o custodien dinero o bienes destinados a
fines asistenciales o a programas de apoyo social[3], hiptesis legal a la cual
se adecua la conducta imputada al citado procesado; que, teniendo en cuenta
lo hasta aqu glosado, se tiene que la citada conducta es justiciable
penalmente, por lo que el medio de defensa propuesto debe ser desestimado
en atencin a lo previsto en el artculo quinto del Cdigo de Procedimientos
Penales, modificado por el Decreto Legislativo nmero ciento veintisis;
declararon HABER NULIDAD en la resolucin recurrida de fojas cincuentisiete,
su fecha cinco de marzo de mil novecientos noventisis, que confirmando el
apelado de fojas cuarentitrs, su fecha diecinueve de enero de mil novecientos
noventisis, declara FUNDADA la excepcin de naturaleza de accin, deducida
por el procesado Jess ngel Del Barco Lumbreras, por el delito contra la
Administracin Pblica Peculado en agravio del Estado
Fondo Nacional de Compensacin y Desarrollo Social FONCODES; con lo
dems que contiene; reformando la recurrida y revocando el apelado;
declararon INFUNDADA la excepcin de naturaleza de accin, deducida por el
mencionado procesado; MANDARON se contine el trmite de la causa segn
su estado; y los devolvieron.
S.S. ALMENARA BRYSON / ROMN SANTISTEBAN / FERNNDEZ
URDAY / CERNA SNCHEZ / GONZLES LPEZ
MINISTERIO PBLICO
Instruccin N 67-95
Corte Superior de Ayacucho
C.S. N 1404-96
Dictamen N 4365-96-2FSP-MP
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA:
Se remite este proceso en mrito del recurso de nulidad interpuesta por
la parte civil por la resolucin de fs. 57, su fecha 4 de marzo de 1996 que
confirma el auto apelado de fs. 43 que declara FUNDADA la excepcin de
naturaleza de accin promovida por el procesado Jess ngel Del Barco
Lumbreras, en la instruccin que se le sigue por el delito de Peculado, en
agravio del Estado.
De las piezas procesales que conforman este proceso se infiere que el
Fondo Nacional de Compensacin y Desarrollo Social suscribi convenios para
la ejecucin de diversas obras en el departamento de Ayacucho con los
ncleos ejecutores y stos a su vez celebraron un contrato de inspeccin con el

encausado Del Barco Lumbreras para que se encargue del control directo de
las actividades y trabajos del proyecto, teniendo adems como funciones la de
suscribir los cheques conjuntamente con el tesorero del Ncleo Ejecutor, visar
las autorizaciones de gastos as como informar mensualmente acerca del
avance de la obra y de la rendicin de cuentas ante FONCODES, obligacin
esta ltima que no fue presentada oportunamente motivando sea denunciado
por el representante legal de la entidad agraviada dando lugar a este proceso
penal en cuya etapa investigatoria se ha evidenciado que el inculpado en
mencin no ha tenido la calidad de funcionario pblico por cuanto no ha
existido vnculo laboral con FONCODES y como tal la conducta criminosa
atribuida no se ha configurado al no concurrir uno de los elementos esenciales
del tipo penal descrito en el numeral 387 del Cdigo Penal, adems con las
pruebas incorporadas en autos se ha determinado que no ha existido
irregularidad alguna en el manejo de los fondos econmicos asignados por
FONCODES para la ejecucin de las diversas obras en los que particip Jess
Barco Lumbreras.
Por lo expuesto, esta Fiscala Suprema Penal estima que debe
declararse NO HABER NULIDAD en al auto materia de alzada.
Lima, 12 de agosto de 1996
CLODOMIRO CHVEZ VALDERRAMA
Fiscal Supremo Penal

DERECHO LABORAL
EL CLCULO DE LA COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS Debe hacerse sobre la base de la remuneracin vigente a la fecha de cese?
UN FALLO EXTRAPETITA EN EL PROCESO LABORAL - Ordenar la
devolucin de descuentos indebidos pero no peticionados en la demanda

EL CLCULO DE LA COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS Debe hacerse sobre la base de la remuneracin vigente a la fecha de cese?

CAS. N 31-97-Tumbes
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Julio Csar Len Dioses.
Demandado :
Empresa Electronoroeste S.A.
Asunto
:
Beneficios Sociales.
Fecha
:
2 de julio de 1998.
Para el clculo de la compensacin por tiempo de servicios no debe tomarse
como base la remuneracin vigente a la fecha de cese, toda vez que tanto
cuando se omite el depsito de la compensacin semestral, como tambin para
el pago de la reserva acumulada al 31 de diciembre de 1990, el clculo debe
realizarse tomando como base la remuneracin vigente a la fecha en que deba
efectuarse el respectivo depsito, debiendo computarse los intereses sobre
este monto.
VISTOS; en Audiencia Pblica llevada a a cabo en la fecha, la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia integrada por
los seores Vocales: Buenda Gutirrez, Presidente, Beltrn Quiroga, Almeida
Pea, Seminario Valle y Sifuentes Stratti; verificada la votacin con arreglo a
ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por la Empresa
Electronoroeste Sociedad Annima, mediante escrito de fojas ciento
cuarenticuatro, su fecha once de noviembre de mil novecientos noventisis,
expedida por la Sala Mixta Descentralizada de la Corte Superior de Tumbes,

que confirma la sentencia de fojas ochentisis, su fecha veintisis de agosto de

mil novecientos noventisis, que declara Fundada en parte la demanda sobre
Pago de Beneficios Sociales.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La recurrente sustenta su Recurso de Casacin en las causales de
interpretacin errnea del Artculo setenticuatro del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo nmero cero tres-noventitrs-TR, vigente a la fecha de los
hechos y del Decreto Legislativo nmero seiscientos cincuenta, e incorrecta
aplicacin del Artculo veintisis inciso tercero de la Constitucin Poltica,
expresando como fundamento: a) que el Artculo setenticuatro del Decreto
Legislativo nmero setecientos veintiocho establece el plazo de caducidad de
la pretensin de indemnizacin por despido injustificado de treinta das
naturales, pero en la recurrida se ha considerado que la caducidad opera
nicamente para los casos de nulidad de despido, interpretndose
errneamente el citado artculo, b) que tampoco se ha interpretado
correctamente el Artculo cincuentinueve del Decreto Legislativo nmero
seiscientos cincuenta que precisa cul es la remuneracin que debe servir de
base para el clculo de los depsitos semestrales y reservas anteriores a la
terminacin del contrato de trabajo, c) que se ha aplicado incorrectamente el
inciso tercero del Artculo veintisis de la Constitucin Poltica al invocar el
Principio Indubio Pro Operario para estimar que ha habido despido en lugar de
una renuncia voluntaria, toda vez que dicho principio opera en caso de duda
generada en la aplicacin de una norma de carcter laboral y no duda respecto
de los hechos; y d) que se ha violado la ley al calcular la indemnizacin por
despido arbitrario con un nmero de remuneraciones mayor al que indica la
norma.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, a travs de la presente demanda se pretende el pago de
setentitrs mil novecientos diez nuevos soles con cincuentisis cntimos por
los conceptos de Indemnizacin Especial por despido injustificado,
Indemnizacin Triplicada por el mismo despido, reintegro de compensacin por
tiempo de servicios y otros beneficios adicionales los cuales han sido
amparados en instancias inferiores con excepcin de la indemnizacin
triplicada por despido injustificado, ordenando el pago de veinticuatro mil
novecientos cincuenta nuevos soles con cincuentisis cntimos y precisando
que la indemnizacin de doce remuneraciones fijadas a favor del actor es la
prevista en el Artculo catorce de la Ley nmero veinticuatro mil quinientos
catorce[1].
Segundo.- Que, en tal sentido, no estamos frente a una demanda pura
de pago de beneficios sociales al haberse incluido el extremo de indemnizacin
por despido injustificado de forma tal que es contra dicho extremo que la
recurrente invoca la causal de interpretacin errnea del Artculo setenticuatro
del Decreto Legislativo nmero setecientos veintiocho[2] vigente a la fecha de
los hechos, dado que segn la recurrida la caducidad prevista en el referido
artculo es slo para los procesos de nulidad de despido.

Tercero.- Que, la accin indemnizatoria siempre ha estado prevista en el

derecho laboral como consecuencia del despido arbitrario al igual que la
reposicin, antes de la modificacin introducida por la Ley nmero veintisis mil
quinientos trece, las cuales refieren que se califique previamente la justificacin
del despido, por lo que bajo la vigencia de la Ley nmero veinticuatro mil
quinientos catorce se denomin a la pretensin Calificacin de Despido;
Cuarto.- Que, en todos los casos siempre se ha establecido un plazo
para interponer la demanda, el cual ha sido especificado con mayor precisin
en la norma que es materia de interpretacin, Artculo setenticuatro del Texto
nico Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, aprobado por Decreto
Supremo nmero cero cero tres noventitrs TR, cuando refiere que el plazo
de treinta das naturales para accionar judicialmente opera en los casos
previstos en los artculos setentiuno, setentids y setentitrs del mismo
dispositivo legal, es decir en el de nulidad de despido, despido injustificado,
despido arbitrario y hostilizacin, siendo la consecuencia de los dos primeros la
reposicin y de los dos ltimos la indemnizacin, evidencindose que la
recurrida ha interpretado errneamente la norma en cuestin[3].
Quinto.- Que, la renuncia del actor, calificada como despido por no
haberse efectuado supuestamente en forma voluntaria sino bajo coaccin y
amenaza, tiene fecha treintiuno de mayo de mil novecientos noventicinco,
conforme se aprecia de fojas treinticinco, sin embargo la demanda ha sido
presentada el veintiocho de agosto del mismo ao tal como se observa de fojas
siete, habindose vencido con exceso el plazo de ley extinguindose entonces
su derecho a peticionar la indemnizacin por despido, esto es, extinguindose
la accin y el derecho, en cuyo sentido debieron pronunciarse las impugnadas,
declarando improcedente este extremo.
Sexto.- Que, en consecuencia, operando la caducidad de la pretensin
de indemnizacin por despido injustificado por la correcta interpretacin de la
norma invocada por la recurrente, ya no es el caso pronunciarse respecto de la
supuesta aplicacin indebida del Artculo veintisis inciso tercero de la
Constitucin Poltica[4], ni la violacin de la ley por el presunto clculo
desproporcionado de dicha indemnizacin, quedando slo la causal de
interpretacin errnea del Artculo cincuentinueve del Decreto Legislativo
seiscientos cincuenta[5].
Stimo.- Que, sobre el particular, en el otro extremo de la demanda, es
decir de los beneficios sociales, se ha ordenado el reintegro de la
compensacin por tiempo de servicios del actor por sus diecinueve aos,
calculndolo sobre la base de la remuneracin vigente a la fecha de su cese,
cuando el Artculo cincuentinueve del referido Decreto Legislativo acordado con
el tercer prrafo de su Sexta Disposicin Transitoria[6], precisa que tanto en la
omisin del depsito de la compensacin semestral como de la reserva
acumulada[7] al treintiuno de diciembre de mil novecientos noventa el
empleador est obligado al pago de los intereses que hubiera generado el
depsito, de haberse efectuado oportunamente, lo que significa efectuar el
depsito calculado con la remuneracin vigente a la fecha designada para esta

obligacin, que es lo que normalmente el empleador cumplido efecta en forma

semestral y anual, respectivamente, de all el pago de los intereses sobre tal
supuesto, como una medida de actualizacin del monto de la compensacin
ante el perjuicio que acarrea tal omisin, pero estimar la remuneracin de los
justificables al momento de su cese como la nica para el clculo de la
compensacin semestral y reserva, y adems aplicar los intereses que se
hubiese generado con esa misma base es permitir un enriquecimiento indebido
no contemplado en la ley.
Octavo.- Que, entonces tambin se ha configurado esta ltima causal,
por lo que la liquidacin de compensacin por tiempo de servicios practicada
por la demandada a favor del actor, obrante fojas cuarenticinco, se ha
efectuado con arreglo a ley; en consecuencia, por los fundamentos expuestos y
conforme lo dispone el Artculo trescientos noventisis inciso primero del
Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente de conformidad con la Tercera
Disposicin Final de la Ley Procesal del Trabajo; Declararon FUNDADO el
Recurso de Casacin de fojas ciento cincuentids; interpuesto por la Empresa
Electronoroeste Sociedad Annima; en consecuencia CASARON la sentencia
de vista de fojas ciento cuarenticuatro, su fecha once de noviembre de mil
novecientos noventisis; y Actuando como rgano de Instancia Revocaron la
apelada de fojas ochentisis, su fecha veintisis de agosto de mil novecientos
noventisis, que declara Fundada en parte la demanda, y Reformndola
declararon IMPROCEDENTE el extremo referido a la Indemnizacin Especial
por Despido Injustificado e INFUNDADA respecto del reintegro de beneficios
sociales; en los seguidos por don Julio Csar Len Dioses sobre Pago de
Beneficios Sociales; ORDENARON que el texto de la presente resolucin se
publique en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.
SS. BUENDA G.; BELTRN Q.; ALMEIDA P.; SEMINARIO V.;
SIFUENTES S.

UN FALLO EXTRAPETITA EN EL PROCESO LABORAL - Ordenar la

devolucin de descuentos indebidos pero no peticionados en la demanda

CAS. N 748-97-Chimbote
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
Demandante :
Alberto Alva Zumarn.
Demandado :
Empresa Siderrgica del Per - SIDERPER.
Asunto
:
Reintegro de Beneficios Sociales.
Fecha
:
7 de julio de 1998.
Constituye fallo extrapetita ordenar la devolucin de los descuentos indebidos
efectuados por el empleador en la liquidacin de beneficios sociales,
correspondientes a prstamos administrativos que debieron compensarse con

una gratificacin extraordinaria, pero que no han sido peticionados en la

demanda laboral.
VISTOS; en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha, la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, integrada por
los seores Vocales Buenda Gutirrez, Presidente, Beltrn Quiroga, Almeida
Pea, Seminario Valle, Zegarra Zevallos; verificada la votacin con arreglo a
ley, emitieron la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por la Empresa
Siderrgica del Per SIDER PER mediante escrito de fojas ciento
veintiuno, su fecha cinco de diciembre de mil novecientos noventisis, que
confirma la resolucin de fojas ochentitrs, su fecha veintids de julio de mil
novecientos noventisis, que declara fundada en parte la demanda de fojas
veinticuatro y dispone que la demandada Empresa Siderrgica del Per
SIDER PERU abone al demandante la cantidad de tres mil trescientos
treintiocho nuevos soles con noventisis cntimos, en los seguidos por don
Alberto Alva Zumarn contra la Empresa Siderrgica, sobre Beneficios
Sociales.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Se invoca la evidente violacin del inciso tercero del Artculo ciento
treintinueve de la Constitucin Poltica[1] cuando la recurrida se pronuncia
sobre un extremo no demandado, cual es la devolucin de prstamos
administrativos, as como la contradiccin jurisprudencial con otros
pronunciamientos de la misma Sala, habindose declarado procedentes ambas
causales mediante resolucin emitida por este Supremo Tribunal con fecha
doce de setiembre de mil novecientos noventisiete.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, es objeto de casacin el uso de facultades ultrapetita y
extrapetita[2] del Juez para pronunciarse sobre una materia que no ha sido
comprendida en la demanda, de manera que se pueda distinguir si ha cumplido
con una obligacin que le impone la ley o ha infringido las normas que
garantizan el debido proceso.
Segundo.- Que, la doctrina define a la facultad ultrapetita como la
potestad del Juez de incrementar el monto del petitorio cuando ste se haya
determinado en una cantidad menor por error de jure o error material; dndole
un carcter exclusivamente cuantitativo, la cual est considerada en la
legislacin nacional, tanto en el inciso c) del Artculo cincuenta del Decreto
Supremo nmero cero tres-ochenta-TR[3], norma aplicable al presente
proceso, como en el inciso tercero del Artculo cuarentiocho de la Ley nmero
veintisis mil seiscientos treintisis[4].

Tercero.- Que, la facultad extrapetita tiene por el contrario un carcter

cualitativo que permite incorporar el fallo materias que no hayan sido
consideradas inicialmente en la demanda, y que por lo tanto estn fuera del
contexto de la litis contestatio[5], es decir que no se hayan debatido en el
proceso ni se haya permitido el ejercicio de la defensa del demandado en este
extremo; por lo que la ley no la ha considerado, dado que el Juez debe ceirse
al petitorio de la demanda, el cual puede integrarlo, pero no variarlo.
Cuarto.- Que, en el caso de autos, la recurrida resuelve ordenar la
devolucin de descuentos indebidos en liquidacin de beneficios sociales,
correspondientes a prstamos administrativos que debieron ser compensados
con una gratificacin extraordinaria otorgada en el acta del nueve de marzo de
mil novecientos noventicuatro, que no slo no ha sido peticionada en la
demanda sino que el actor cuestiona la eficacia de este documento, de tal
manera que se pronuncia expresamente sobre un extremo no demandado.
Quinto.- Que, si bien la Sala de mrito fundamenta esa decisin en el
ejercicio de la facultad ultrapetita concedida por el Artculo cincuenta del
Decreto Supremo nmero cero tres-ochenta-TR, equivoca la concepcin de
dicha facultad, la cual es ms bien extrapetita, por haberse referido a una
materia que no fue comprendida en la demanda, cuyos extremos estuvieron
restringidos al pago de: a) los aumentos de julio y octubre de mil novecientos
noventiuno, b) los reintegros del laudo arbitral de mil novecientos noventitrs
desde el primero de diciembre de mil novecientos noventiuno y c) el clculo de
los depsitos semestrales de la Compensacin por Tiempo de Servicios con los
reintegros aludidos y la correspondiente dolarizacin.
Sexto.- Que, en consecuencia, se ha violado la garanta consignada en
el inciso tercero del Artculo ciento treintinueve de la Carta Magna vigente,
sobre la observancia del debido proceso, al pronunciarse sobre extremo no
demandado no debatido en el proceso, incurriendo en la causal de casacin
establecida en el inciso primero del Artculo cincuenticuatro de la Ley Procesal
del Trabajo, lo cual resulta tambin contradictorio por lo resuelto por la misma
Sala en las resoluciones que se acompaa al recurso, debiendo uniformarse el
criterio con esta sentencia, en cumplimiento del inciso segundo del numeral
precitado; por cuyos considerandos declararon FUNDADO el Recurso de
Casacin interpuesto a fojas ciento veintiuno, en consecuencia NULA la
sentencia de vista de fojas ciento dieciocho, su fecha cinco de diciembre de mil
novecientos noventisis, y actuando en sede de instancia REVOCARON la
apelada de fojas ochentitrs, su fecha veintids de julio de mil novecientos
noventisis que declara Fundada en parte la demanda, la que
REFORMNDOLA declararon INFUNDADA la demanda en todas sus partes;
en los seguidos por don Alberto Alva Zumarn, contra la Empresa Siderrgica
del Per
SIDERPER SOBRE Reintegro de Beneficios Sociales; ORDENARON se
publique el texto de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; y los
devolvieron.
S.S. BUENDA G.; BELTRN Q.; ALMEIDA P.; SEMINARIO V.;
ZEGARRA Z.

DERECHO TRIBUTARIO
IMPOSICIN DE SANCIONES POR INFRACCIONES TRIBUTARIAS Observancia de las condiciones, naturaleza y caractersticas de los bienes
DECLARACIN DE DATOS O CIFRAS FALSAS EN LA DETERMINACIN DE
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA - Prdida del crdito fiscal por exceso del plazo

IMPOSICIN DE SANCIONES POR INFRACCIONES TRIBUTARIAS Observancia de las condiciones, naturaleza y caractersticas de los bienes

Exp. N 5373-98-Moquegua
TRIBUNAL FISCAL
Dictamen
:
22-1-99 Vocal seor Parra Rojas.
Interesado :
Marcos Herminio Flores Linares.
Asunto
:
Multa.
Fecha
:
Lima, 28 de enero de 1999.
No habindose dictado las normas pertinentes para dar cumplimiento a lo
dispuesto en la Nota N 2 de la Tabla I de Infracciones y Sanciones Tributarias
aprobadas por el Decreto Supremo N 120-95-EF, la aplicacin de sanciones
proceder de acuerdo a las condiciones, naturaleza y caractersticas de los
bienes.
Visto el recurso de apelacin interpuesto por MARCOS HERMINIO
FLORES LINARES contra la Resolucin de Oficina Zonal N 206 4
00032/SUNAT de 2 de octubre de 1998, emitida por la Oficina Zonal Moquegua
de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declar
improcedente la reclamacin interpuesta contra la Resolucin de Multa N
204202338, girada por remitir bienes sin el correspondiente comprobante de
pago o gua de remisin, infraccin tipificada en el numeral 6) del artculo 174
del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816.
CONSIDERANDO:
Que, respecto de la sancin de multa impuesta en el caso de autos,
debe tenerse en cuenta que mediante Resolucin N 982 3 98 publicada el 5
de diciembre de 1998 en el Diario Oficial El Peruano, que constituye
jurisprudencia de observancia obligatoria, este Tribunal se ha pronunciado
sealando entre otros fundamentos, que no se han dictado las normas
pertinentes para dar cumplimiento a lo dispuesto en la Nota 2 de la Tabla I de
Infracciones y Sanciones Tributarias aprobadas por el Decreto Supremo N
120-95-EF[1], en el sentido que su aplicacin proceder de acuerdo a las
condiciones, naturaleza y caracterstica de los bienes;
Que la citada resolucin considera adems que la referida nota 2, al
indicar como sancin una multa de hasta 100 UITs para quien remita bienes sin
el correspondiente comprobante de pago o gua de remisin a que se refieren
las normas sobre la materia, no seala regla alguna referida al extremo inicial
de UITs lo que no permite establecer el marco en virtud del cual sera aplicable
la referida sancin, por lo que de conformidad con el artculo 109 numeral 3 del
Cdigo Tributario[2](*), la Resolucin de Multa deviene en nula.
De acuerdo con el dictamen del Vocal Seor Parra Rojas, cuyos
fundamentos se reproduce;
Con los seores Parra Rojas, Casalino Mannarelli y Pinto de Aliaga.
RESUELVE:

Declarar NULA la Resolucin de Multa N

204202338 y en
consecuencia NULA la Resolucin de Oficina Zonal N 206 4 00032/SUNAT.
Regstrese, comunquese y devulvase a la Oficina Zonal Moquegua de
la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, para sus efectos.
PARRA ROJAS, VOCAL PRESIDENTE / CASALINO MANNARELLI,
VOCAL / PINTO DE ALIAGA, VOCAL

Expediente
Dictamen N
Interesado
Asunto
Procedencia
Fecha :

:
5373-98
:
22-1-99 Vocal seor Parra Rojas
:
MARCOS HERMINIO FLORES LINARES
:
Multa
:
Moquegua
Lima, 28 de enero de 1999

Seor:
MARCOS HERMINIO FLORES LINARES, interpone recurso de
apelacin contra la Resolucin de Oficina Zonal N 206 4 00032 / SUNAT de
fecha 02 de octubre de 1998, emitida por la Oficina Zonal Moquegua de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declar
improcedente la reclamacin interpuesta contra la Resolucin de Multa N
204202338, girada por remitir bienes sin el correspondiente comprobante de
pago o gua de remisin, infraccin tipificada en el numeral 6) del artculo 174
del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816.
Argumentos del recurrente:

Seala, que la mercadera se transport con la Gua de Remisin

N 002 000214, no obstante, no pudo ser entregada al momento de la
intervencin, por cuanto, el polica de la zona considerada rgida, en la que dej
mercadera lo oblig a retirarse en forma inmediata sin darle tiempo para
solicitarle dicho documento.

Manifiesta que debe tomarse en cuenta que la citada gua de

remisin no se pudo entregar a tiempo, por motivo de haberse traspapelado
con los documentos de la empresa Agroservicios La Paz E.I.R.L.

Que las Resoluciones N 1426 5 96 del 09 12 1996 y 771 5 97 del

07 04 1997 emitidas por el Tribunal Fiscal, establecen que el no portar la Gua
de Remisin en el momento de la intervencin, no prueba no haber emitido
dicho documento probatorio.

Indica que en lugar de una Resolucin de Multa que supera

enormemente el valor de los bienes intervenidos, la Administracin debi girar
una Resolucin
de Comiso, respecto de los referidos bienes, debiendo

adems efectuarse una interpretacin adecuada de lo estipulado en el numeral

1) de la Tercera Disposicin Transitoria del Cdigo Tributario[3].
Argumentos de la Administracin:

El recurrente reconoce no contar con la gua de remisin al

momento de la intervencin, debido a un impase ocurrido con la polica, y
seala que la Resolucin de Multa se emite en base a una interpretacin
inadecuada de lo dispuesto en el numeral 1) de la 3ra. Disposicin Transitoria
del Cdigo Tributario, debiendo la SUNAT haber decomisado previamente los
bienes en lugar de emitir una Resolucin de Multa.

La Resolucin de Multa ha sido girada por la infraccin tipificada

en el numeral 6) del artculo 174 del Cdigo Tributario, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 17 de la Resolucin de Superintendencia N 018 97
/SUNAT que aprueba el Reglamento de Comprobantes de Pago[4](*).

Tomando en cuenta lo establecido en el Decreto Supremo N 12095-EF, as como, lo dispuesto en la Tercera Disposicin Transitoria del Decreto
Legislativo N 816, y, estando el recurrente percibiendo rentas de Tercera
Categora, le corresponde la Tabla I de Infracciones y Sanciones.

Conforme al Acta Probatoria N 200513, los hechos sucedieron en

Av. Manuel C. de la Torre - Moquegua, la cual no es considerada zona rgida,
segn la Resolucin de Alcalda N 768-96 A/MPMN del 19 de setiembre de
1996, y, el recurrente no acredita que la polica le haya retenido la gua de
Remisin.

Lo alegado por el recurrente, en el sentido de que la Resolucin

de Multa debi ser el 15% del valor de venta, no resulta aplicable, desde que,
la multa del 15% que el infractor debe pagar para recuperar sus bienes, es
aplicable para el supuesto en que la mercadera hubiese sido comisada
conforme el artculo 184 del Cdigo Tributario[5], situacin que no ha ocurrido
en el presente caso, en el que se ha dispuesto la sancin en lugar del comiso
de bienes.
Anlisis:
Obra en el expediente, el Acta Probatoria N 200513, constatndose que
con fecha 18 de junio de 1998, la Administracin intervino a la altura de la Av.
Manuel C. de la Torre Ugarte, frente al Parque Dos de Mayo - Moquegua, al
vehculo marca Nissan de placa de rodaje N OQ 1358 conducido por el
recurrente, Sr. Marcos Flores Linares con R.U.C. N 11574297, a quien se le
solicit la documentacin que sustente el traslado de los bienes que
transportaba, manifestando no contar con dicha documentacin al momento de
la intervencin.
Adems, en la citada Acta Probatoria se verifica que el recurrente indic
que adems de ser el transportista de los bienes que transportaba, tena la
calidad de propietario de aqullos.

En mrito a dicha Acta Probatoria, la Administracin emite la Resolucin

de Multa N 204202338, en la que se aplica una sancin de 150% de la UIT,
monto que asciende a S/. 3,900.00, sealando como motivo determinante el
remitir bienes sin la correspondiente gua de remisin a que se refieren las
normas sobre la materia, infraccin tipificada en el numeral 6) del Artculo 174
del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816.
En el caso de autos, siendo el recurrente el remitente de los bienes, as
como, el propietario de aqullos, se encontraba obligado a emitir la gua de
remisin que sustente el traslado de los bienes, materia de la intervencin,
conforme a lo dispuesto en el artculo 18 del Reglamento de Comprobantes de
Pago aprobado por la Resolucin de Superintendencia N 018 97/SUNAT[6].
Si bien, el recurrente manifiesta que por los bienes intervenidos se emiti
la Gua de Remisin N 002 000214, la cual no fue entregada debido a un
impase ocurrido con la polica; debe indicarse, que de la citada Gua de
Remisin se aprecia que fue emitida por la empresa Agroservicios La Paz
E.I.R.L., y no por el recurrente en su calidad de remitente de los bienes.
Asimismo, no obstante que figura en la Gua de Remisin N 002
000214 el mismo tipo de bienes que se detallan en el Acta Probatoria N
200513, debe precisarse que el nmero de la placa del vehculo que aparece
en la referida gua, no coincide con el indicado en el Acta Probatoria y el
Informe N 007-98-CM/SUNAT de fecha 23 de junio de 1998; quedando
demostrado que la gua de remisin en anlisis, ha sido emitida por el traslado
de bienes, con ocasin de una operacin distinta a la que es materia de grado
del presente caso, resultando acreditada la comisin de la infraccin.
Que, las Resoluciones del Tribunal Fiscal invocadas por la recurrente no
son aplicables al caso de autos desde que se refieren a hechos dismiles.
Respecto a la sancin aplicable, mediante Resolucin N 982-3-98 de
fecha 26 de noviembre de 1998, que constituye jurisprudencia de observancia
obligatoria, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 5 de diciembre de 1998,
este Tribunal ha sealado que no se han dictado las normas pertinentes para
dar cumplimiento a lo dispuesto en la Nota 2 de la Tabla I de Infracciones y
Sanciones Tributarias aprobada por el Decreto Supremo N 120-95-EF, en el
sentido que su aplicacin proceder de acuerdo a las condiciones, naturaleza y
caractersticas de los bienes, como s se ha reglado para el comiso, segn la
Resolucin de Superintendencia N 003-98/SUNAT.
Igualmente, la citada Nota 2 al indicar como sancin una multa de hasta
100 UITs para quien remita bienes sin la correspondiente gua de remisin a
que se refieren las normas sobre la materia, no seala regla alguna referida al
extremo inicial de UITs, lo que no permite establecer el marco en virtud del cual
sera aplicable la referida sancin; por lo que, conforme al numeral 3) del
artculo 109 del Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 816,
la Resolucin de Multa deviene en nula, desde que, la Administracin impone
una sancin no reglada apropiadamente en el citado Decreto Supremo N 120-

95-EF, dado por delegacin expresa de una Ley (artculo 180 del Cdigo
Tributario - Decreto Legislativo N 816).
Por lo expuesto, soy de opinin que se declare nula la Resolucin de
Multa N 204202338 y, en consecuencia, nula la apelada.
Salvo mejor parecer.

DECLARACIN DE DATOS O CIFRAS FALSAS EN LA DETERMINACIN DE

LA OBLIGACIN TRIBUTARIA - Prdida del crdito fiscal por exceso del plazo

Exp. N 3921-98-Arequipa
TRIBUNAL FISCAL
Dictamen
:
1132-1-99 Vocal seora Pinto Aliaga.
Interesado :
CORPORACIN CERVESUR S.A.
Asunto
:
Impuesto General a las Ventas.
Fecha
:
Lima, 2 de marzo de 1999.
La excedencia del plazo de dos meses para la anotacin de las adquisiciones
en el Registro de Compras, no implica que se pierda el derecho a deducir el
crdito fiscal, pues en ningn texto legal se condiciona el ejercicio del citado
derecho al cumplimiento del plazo para el registro de operaciones.
Visto el recurso de apelacin
interpuesto por CORPORACIN
CERVESUR S.A. contra la Resolucin de Intendencia N 055-4 02878/SUNAT
de 17 de junio de 1998, emitida por la Intendencia Regional Arequipa de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declara
improcedente la reclamacin parcial formulada contra la Resolucin de
Determinacin N 052-3-01318, girada por Impuesto General a las Ventas de
mayo, junio y de agosto a diciembre de 1995 y la Resolucin de Multa N 0522-01552 por declarar cifras o datos falsos en la determinacin de la obligacin
tributaria correspondiente a dicho impuesto en los citados meses;
CONSIDERANDO:
Que la controversia en el caso de autos se centra en los reparos al
crdito fiscal efectuados por la Administracin por no haberse realizado la
anotacin de las facturas en el Registro de Compras en el plazo de 2 meses de
emitidas;
Que mediante Resolucin N 119-4-99 publicada el 16 de febrero de
1999 en el diario oficial El Peruano, la cual constituye jurisprudencia de
observancia obligatoria, este Tribunal ha dejado establecido que exceder el
plazo de 2 meses previsto por el numeral 2) del artculo 6 del Reglamento de

la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por Decreto Supremo N
29-94-EF, para la anotacin de las adquisiciones en el Registro de Compras, no
implica que se pierda el derecho a deducir el crdito fiscal, pues ello vulnerara
lo sealado en los artculos 18 y 19 de la Ley del referido Impuesto aprobada
por Decreto Legislativo N 775[1](*), ya que dichos artculos no condicionan el
ejercicio del citado derecho al cumplimiento de un plazo para el registro de
operaciones;
Que segn dicha jurisprudencia, procede levantar el reparo efectuado
por la Administracin por no haberse anotado los comprobantes de pago
observados en el Registro de Compras en el plazo de dos meses previsto en el
referido reglamento;
Que asimismo procede dejar sin efecto la Resolucin de Multa
impugnada, en cuanto aplica la sancin del 100% del tributo omitido como
consecuencia del reparo antes mencionado;
De acuerdo con el dictamen de la Vocal Seora Pinto de Aliaga, cuyos
fundamentos se reproduce;
Con las seoras Casalino Mannarelli, Pinto de Aliaga y Cogorno
Prestinoni a quien se llam para completar Sala;
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 055-4-02878/SUNAT,
dejndose sin efecto la Resolucin de Determinacin N 052-3-01318, en lo
referente al reparo por registrar facturas fuera de plazo, as como la Resolucin
de Multa N 052-2-01552, en el extremo sustentado en dicho reparo, debiendo
la Administracin devolver a la recurrente el monto pagado para la admisin a
trmite de la presente apelacin, CONFIRMNDOSE en lo dems que
contiene.
Regstrese, comunquese y devulvase a la Intendencia Regional
Arequipa de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, para
sus efectos.

TRIBUNAL FISCAL
Expediente :

N 3921-98

Dictamen

113-1-99 Vocal seora Pinto de Aliaga

Interesado

CORPORACIN CERVESUR S.A.

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

Procedencia :

Arequipa

Fecha

Lima, 2 de marzo de 1999

Seores:
La empresa de la referencia representada por Roberto Delgado Zegarra
Balln, interpone apelacin contra la Resolucin de Intendencia N 055-402878/SUNAT de 17 de junio de 1998, emitida por la Intendencia Regional
Arequipa de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que
declara improcedente la reclamacin parcial formulada contra la Resolucin de
Determinacin N 052-01318, girada por Impuesto General a las Ventas
correspondiente a mayo, junio y de agosto a diciembre de 1995 y la Resolucin
de Multa N 052-2-01552 por declarar cifras o datos falsos en la determinacin
de la obligacin tributaria correspondiente a dicho impuesto en los citados
meses.
El Informe N 167-98-SUNAT/R1-2600, que sustenta la apelada, expresa
que los valores impugnados se emitieron como resultado de la verificacin
practicada mediante Requerimiento N 014-A170-97/R1-2300 y Requerimiento
de Sustentacin de Reparos del mismo nmero, al haberse reparado el crdito
fiscal sustentado en comprobantes de compras registrados con atraso mayor al
permitido, as como en comprobantes de pago que no cumplan con los
requisitos de ley, precisando que este ltimo extremo no constituye materia de
impugnacin.
Aade que la recurrente para ejercer el derecho al crdito fiscal debi
anotar sus comprobantes de compras dentro del plazo de dos meses sealado
en el artculo 19 literal c) del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las
Ventas[2].
Asimismo indica, que las resoluciones del Tribunal Fiscal citadas por la
recurrente no son de cumplimiento obligatorio por parte de la Administracin
Tributaria, por cuanto no cumplen con lo dispuesto en el artculo 154 del
Cdigo Tributario[3](**).
De otro lado, seala que la Resolucin de Multa N 052-2-01552 ha sido
emitida como consecuencia de la determinacin de la omisin al pago del
Impuesto General a las Ventas por haberse registrado los comprobantes de
pago fuera del plazo establecido por Ley.
Finalmente manifiesta que mediante las boletas de pago N 00468783,
00468773, 00468774, 00468772, la recurrente ha pagado la parte no
reclamada correspondiente a los valores recurridos, en virtud a lo cual se
efecta la actualizacin de la deuda contenida en dichos valores, deduciendo
los referidos pagos.
Por su parte, la recurrente manifiesta que ha realizado el pago de la
deuda tributaria actualizada al habrsele vencido el plazo de 15 das para
apelar, asimismo que se ratifica en lo aducido en la reclamacin, esto es que la
Ley del Impuesto General a las Ventas vigente en el periodo acotado, no
impeda ejercer el derecho a la utilizacin del Crdito Fiscal cuando el

comprobante de pago respectivo se hubiera registrado con posterioridad al

trmino establecido por Reglamento de dicha la Ley (sic), invocando al
respecto, la postura adoptada por este Tribunal en las Resoluciones N 2388-496, 2106-4-96, 1990-4-96, entre otras.
Asimismo, seala que la Administracin ampara la Resolucin de Multa
N 052-2-01552 en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario
aprobado por Decreto Legislativo N 773[4], para todos los periodos acotados
aplicando la sancin del 100% del tributo omitido, cuando debi hacerlo
exclusivamente respecto de los comprobantes de pago sin los requisitos de ley
registrados en junio y agosto de 1995.
Sobre el particular, cabe sealar lo siguiente:
Mediante Resolucin N 119-4-99 publicada el 16 de febrero de 1999 en
el diario oficial El Peruano, la cual constituye jurisprudencia de observancia
obligatoria, este Tribunal ha dejado establecido que exceder el plazo de 2
meses previsto por el numeral 2) del artculo 6 del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas aprobado por Decreto Supremo N 29-94-EF,
para la anotacin de las adquisiciones en el Registro de Compras, no implica
que se pierda el derecho a deducir el crdito fiscal, pues ello vulnerara lo
sealado en los artculos 18 y 19 de la Ley del referido impuesto aprobada
por Decreto Legislativo N 775, ya que dichos artculos no condicionan el
ejercicio del citado derecho al cumplimiento de un plazo para el registro de
operaciones.
De conformidad con la citada jurisprudencia, procede levantar el reparo
efectuado por la Administracin por no haberse anotado los comprobantes de
pago observados en el Registro de Compras en el plazo de dos meses previsto
en el referido Reglamento.
Igualmente, procede dejar sin efecto la Resolucin de Multa impugnada,
en cuanto aplica la sancin del 100% del tributo omitido como consecuencia del
reparo antes mencionado.
En virtud a lo expuesto, soy de opinin se revoque la apelada, dejando
sin efecto la Resolucin de Determinacin N 052-3-01318, en lo referente al
reparo por registrar facturas fuera de plazo, as como la Resolucin de Multa N
052-2-01552, en el extremo sustentado en dicho reparo, debiendo la
Administracin devolver a la recurrente el monto pagado para la admisin a
trmite de la presente apelacin y, se confirme en lo dems que contiene.
Salvo mejor parecer.

DERECHO REGISTRAL
RESTRICCIN CONTRACTUAL - Inscripcin de obligaciones de no hacer?
LA TACHA LIMINAR - Inscripcin del contrato preparatorio de permuta con
reserva de propiedad

RESTRICCIN CONTRACTUAL - Inscripcin de obligaciones de no hacer?

RES. N 250-98-ORLC/TR
PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL
Apelante
:
Gustavo de los Ros Woolls.
Origen
:
Oficina Registral de Lima y Callao.
Asunto
:
Constitucin de usufructo
Fecha
:
16 de julio de 1998.
No es susceptible de registrarse una obligacin de no hacer, por carecer de
trascendencia real, siendo que adems si la obligacin de no hacer llega a
comprender la obligacin de no enajenar el bien inmueble se va en contra de lo
estipulado por el artculo 882 del Cdigo Civil, que prohbe expresamente el
establecer contractualmente dicha limitacin.
Vista la apelacin interpuesta por GUSTAVO DE LOS ROS WOOLLS
(Hoja de trmite N 13711 del 5 de junio de 1998), contra la tacha formulada

por el Registrador Pblico Dr. Jos Andrs Uriz Segura a la solicitud de

inscripcin de la restriccin contractual constituida por la estipulacin de una
Obligacin de No Hacer contenida en la Escritura Pblica de compraventa y
Usufructo otorgada el 21 de octubre de 1997, conformante del ttulo archivado
N 1098 del 5 de enero de 1998, otorgada el 21 de octubre de 1998 ante el
Notario de Lima Dr. Ramiro Quintanilla Salinas por los vendedores don Renzo
Hugo Piaggio Pelosi en representacin de New World Almacn de Depsito
S.A., don Hugo Atilio Piaggio Ruiz quien procede por propio derecho y en
representacin de la antedicha empresa, doa Silvia Marissa Pelosi Rigacci de
Piaggio y don Hctor Manuel de los Ros Woolls quien proceda en
representacin de don Hctor Manuel de los Ros Devoto y doa Dora Wolls
Gmez de De los Ros y, como comprador, don Gustavo Vctor de los Ros
Wolls. El ttulo se present el 8 de mayo de 1998 con el N 76070 El
Registrador tach el ttulo por cuanto: El ttulo puesto a calificacin solicita
inscribir el tem TERCERO del acto jurdico denominado Constitucin de
Usufructo y Obligacin de No Hacer que obra en la escritura pblica de fecha
26 de diciembre de 1997 el cual forma parte del ttulo archivado N 001098 del
01/05/98 respecto de los inmuebles registrados en las fichas N 84943 y 84636.
Por dicha clusula el propietario se obliga asimismo y a sus herederos y/o
legatarios y as sucesivamente a no gravar, imponer carga alguna ni transferir
(enajenacin) estos bienes a una tercera persona en vida de los usufructuarios,
los esposos De los Ros-Wolls y, en caso de contravencin, devendra en nula
la transferencia, carga y/o gravamen. De esta manera se establece de forma
voluntaria y a ttulo gratuito la restriccin del poder de disponer y de gravar de
forma expresa y relativa a actos determinados, por plazo sujeto al inserto
cuando del deceso de determinadas personas y condicionada al
consentimiento de ellas a efectos de levantar la citada restriccin. Que el
Cdigo Civil peruano en su artculo 882 prescribe que no se puede establecer
contractualmente la prohibicin de enajenar o gravar, salvo que la ley lo
permita, en razn de que permitirse la prohibicin de enajenar, que contrara el
estado natural de la propiedad significara una severa limitacin al jus abutendi,
el principal atributo de la propiedad y conllevara a una desnaturalizacin de
este derecho; mandato legal consagrado en nuestra Constitucin en su artculo
2 inciso 14 que establece la prohibicin de las clusulas de inalienabilidad,
salvo norma legal expresa, lo que no ocurre en el caso subexmine,
constituyendo una norma imperativa, esto es de orden pblico[1] y, por lo tanto,
de obligatorio cumplimiento y contra lo cual no es posible pactar. Que por estas
consideraciones de orden sustantivo debemos entender que el pacto contenido
en la clusula submateria, de conformidad con lo preceptuado en el artculo IV
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil[2] es nulo y por lo tanto deber
entenderse como no puesto, constituyendo, simplemente, una mera
recomendacin. Artculos precitados, Artculo 2011, Res.015-97-ORLC/TR,
150, 152 y 153 del Reglamento General de los Registros Pblicos, y;
CONSIDERANDO:
Que, mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de la
Restriccin contractual de constitucin de Obligacin de No Hacer que se
estipul conjuntamente con la compraventa elevada a Escritura Pblica el 21
de octubre de 1997 ante el Notario de Lima Dr. Ramiro Quintanilla Salinas,

conformante del ttulo archivado N 1098 del 5 de enero de 1998, que celebr
don Gustavo Vctor de los Ros Woolls con la Empresa New World Almacn
S.A., representada por don Renzo Hugo Piaggio Pelosi y don Hugo Atilio
Piaggio Ruiz, sobre el departamento ubicado en el 4 piso, N 401, con frente
al Malecn San Martn N 725-733 del Distrito de Ancn, inscrito en la ficha N
84943 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima y, con doa Silvia Marissa
Pelosi Rigacci y su cnyuge don Hugo Atilio Piaggio Ruiz sobre el
estacionamiento N 14, Nivel A del mismo edificio inscrito en la ficha N
84636, registrndose ambas compraventas, respectivamente, en el asiento 4-c
el asiento 3-c de las precitadas fichas;
Que, en una clusula adicional inserta en el mismo instrumento pblico y
materia a su vez de la rogatoria del ttulo antes aludido, el apelante constituy
Usufructo sobre los bienes adquiridos a favor de sus padres don Hctor de los
Ros Devoto y doa Dora Woolls Gmez de De los Ros, cuya inscripcin se
extendi en los asientos 5-d de la ficha N 84943-B y 2-d de la ficha 84636;
Que, igualmente en la mencionada clusula adicional de la escritura
pblica del 21 de octubre de 1997, as como en la escritura pblica del 26 de
diciembre de 1997, otorgada ante el mismo notario, el apelante constituy a
favor de sus padres, representados por don Hctor Manuel de lo Ros Woolls,
una Obligacin de No Hacer con respecto a los bienes descritos en los dos
considerandos precedentes, pactada literalmente como sigue: As como la
constitucin de Obligacin de No Hacer por parte de don Gustavo Vctor de los
Ros Woolls y de sus herederos y/o legatarios y as sucesivamente, respecto a
la facultad de disposicin de una cualquiera o de todas las propiedades antes
indicadas, la misma que consistir en que no se podr gravar, ni transferir, por
motivo alguno, dichos bienes a una tercera persona, mientras uno cualquiera
de los esposos De los Ros-Woolls se encuentren vivos, salvo que medie
autorizacin expresa de los mismos y que, de incumplirse la obligacin de no
hacer antes indicada, ello acarrear la nulidad de la transferencia y/o
constitucin, de carga o gravamen, por implicar dicho incumplimiento un fin
ilcito, conforme a ley.
Que, segn se ha expresado en la Resolucin N 015-97-ORLC/TR del
17 de enero de 1997, este Tribunal entiende que el artculo 882 del Cdigo Civil
peruano, que prescribe que no se puede establecer contractualmente la
prohibicin de enajenar o gravar, salvo que ley lo permita, se sustenta en el
derecho de disposicin del propietario que constituye la esencia misma de la
propiedad, segn lo consagrado en nuestra Constitucin en el inc. 14 de su
artculo 2[3], aprecindose que del artculo 882 se desprende que ste contiene
un mandato ineludible, no previndose la posibilidad de que las partes pacten
en contrario y, en consecuencia, constituye norma imperativa o de orden
pblico, trminos considerados sinnimos por Marcial Rubio Correa en La
invalidez del acto jurdico (PUC, Fondo Editorial, 1992), cabiendo aadir que
Carlos Ferdinand Cuadros Villena en su obra de Derechos Reales, (Pg. 436,
Tomo 2, Primera Edicin, 1995, Editorial Cuzco) seala Principio sustancial de
la propiedad privada es la libertad de enajenacin, que no puede ser
renunciada ni limitada por acto jurdico. As lo dispone el artculo 882 del
Cdigo Civil;

Que, evidentemente la constitucin de una Obligacin de No Hacer

estipulada por el propietario de un inmueble como el presente caso,
independientemente del momento de la adquisicin del bien, constituye una
renuncia a la libertad de enajenacin que la legislacin peruana no acepta, tal
como tampoco admite que un vendedor imponga a su contraparte contractual
la prohibicin de disponer el bien que compra;
Que, en lo concerniente a la institucin de los pactos que pueden
integrar el contrato de compraventa de acuerdo a lo alegado por el recurrente,
en primer trmino debe sealarse que el fundamento del apelante resulta
inadecuado al fondo de su pretensin toda vez que la Obligacin de No Hacer
convenida en el ttulo alzado fue estipulada como parte del Derecho de
Usufructo constituido en la mencionada clusula adicional y no como
contraprestacin o condicin de un Contrato de compraventa;
Que, en segundo lugar debe indicarse que si bien, como lo expone el
connotado tratadista espaol Manuel Albaladejo, los pactos, como las
condiciones, que pueden darse en los contratos de compraventa son infinitos,
puesto que la voluntad de las partes es libre, el lmite de ellos se encuentra
dado por las normas imperativas, por lo que resulta manifiesto que no es
exacto, como lo asevera el recurrente, que el Cdigo Civil de 1984 prevea
dentro del Captulo Dcimo del Ttulo Primero de la Segunda Seccin del Libro
VII, Fuentes de las Obligaciones, que regula los pactos que puedan integrar la
compraventa, la procedencia o legalidad de estipular a ttulo de PACTO una
Obligacin de No Hacer equivalente a una prohibicin de vender interpuesta
por la voluntad de un tercero o autoimpuesta puesto que, conforme el art. 1582
puede integrar la compraventa cualquier pacto (que no sea el pacto de mejor
comprador o el pacto de preferencia) siempre que ste sea lcito, de donde se
infiere claramente que si el Art. 882 del Cdigo Civil prohbe limitar el derecho
de disposicin del adquirente, la creacin de un pacto contrario a esta
prohibicin necesariamente nace rrita para todo efecto legal;
Que, a mayor abundamiento cabe indicar que en la Exposicin de
Motivos y Comentarios del Cdigo Civil compilada por la Dra. Delia Revoredo
(Tomo V, Segunda Edicin, 1998) se afirma que: "La excepcin que establece
el Art. 882 al disponer: "salvo que la ley lo permita" no est referida al acto de
reserva de dominio, sistema en el cual no hay traslacin de la propiedad hasta
el cumplimiento de la condicin, sino aquellas otras situaciones en que por ley
se establezca la imposicin de no transmitir Ia propiedad; lgicamente que esta
prohibicin debe tener un plazo determinado o una condicin especfica, pues
lo contrario conducira a una escisin que desnaturalizara el derecho de
propiedad".
Que, la pretensin del solicitante de inscripcin respecto a la restriccin
estipulada es dotarla de efectos jurdicos frente a terceros a travs del principio
de legitimacin registral y mediante la publicidad de la misma lograr su
oponibilidad, siendo que de acuerdo a lo expresado en los considerandos
precedentes, al devenir en nula por ser contraria a las leyes que interesan al
orden pblico, no procede admitir su inscripcin;

Que, de otro lado, si bien el inc. 5 del Art. 2019 del Cdigo Civil
establece que son inscribibles en el Registro de Propiedad Inmueble las
restricciones en las facultades del titular del derecho inscrito, no es menos
cierto que la obligacin de no hacer, estipulada en la escritura pblica venida
en grado, al carecer de trascendencia real, no es susceptible de lograr su
acceso al Registro, toda vez que el marco general para la determinacin de los
actos inscribibles est dado por el inc. 1 del Art. 2019 precitado y el Art. 1 del
Reglamento de las Inscripciones, por los cuales son inscribibles los actos y
contratos que constituyen, declaren, trasmitan, extingan, modifiquen o limiten
los derechos reales sobre inmuebles;
De conformidad con el artculo 2011 del Cdigo Civil, artculo IV del
Ttulo Preliminar y artculos 150 y 151 del Reglamento General de los Registros
Pblicos, y;
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la observacin formulada por el Registrador del Registro
de la Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en la parte expositiva,
AMPLINDOLA conforme a los fundamentos expresados en la presente
Resolucin.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO). DRA. MARTHA SILVA DAZ,
PRESIDENTA DE LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL, -DR.
TULIO BELOGLIO BELOGLIO, VOCAL (E) DEL TRIBUNAL REGISTRAL DR.
JORGE LUIS GONZALES LOLI, VOCAL (E) DEL TRIBUNAL REGISTRAL.

LA TACHA LIMINAR - Inscripcin del contrato preparatorio de permuta con

reserva de propiedad

RES. N 428-ORLC/TR
PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL
Apelante
:
GREMCO S.A.
Origen
:
Oficina Registral de Lima y Callao.
Asunto
:
Contrato Preparatorio.
Fecha
:
18 de noviembre de 1998.
El compromiso de contratar, por no contener un contrato destinado a crear,
regular, modificar o extinguir derechos reales sobre inmuebles, a criterio del
Tribunal Registral no resulta inscribible en el Registro de la Propiedad
Inmueble, dado que constituye un contrato preparatorio que vincula a las partes
a celebrar en el futuro un contrato definitivo.

VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por GREMCO S.A

representada por la Dra. Gabriela Villamonte Cornejo, mediante Hoja de
Trmite N 26279 del 12 de octubre de 1998, contra la observacin formulada
por el Registrador del Registro de Propiedad Inmueble, Dr. Manuel Edmundo
Meja Zamalloa, a la solicitud de inscripcin de permuta con pacto de reserva
de propiedad en mrito a partes notariales de escritura pblica. El ttulo se
present el 2 de setiembre de 1998 con el N 147953. El Registrador deneg la
inscripcin por cuanto: De conformidad con lo prescrito en el Art. 2019 del
Cdigo Civil es preciso sealar que el acto materia del presente ttulo no es
inscribible por no encontrarse dentro de los supuestos del artculo en mencin.
Base Legal.- Art. 2011 y Art. 2019 del Cdigo Civil[1] , interviniendo como
Vocal ponente el Dr. Jorge Luis Gonzales Loli; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante la rogacin contenida en el presente ttulo se solicita la
inscripcin de una permuta con reserva de propiedad que se encontrara
estipulada en el contrato denominado Convenio Marco para el Ejercicio de una
Opcin de Compra de Terreno Rstico para la Ejecucin de un Proyecto de
Edificaciones" que celebraron Corporacin Gremco S.A., el Club Universitario
de Deportes y Corporacin Deportiva Gremco S.A., en mrito a las Escrituras
Pblicas de Ratificacin, Actualizacin y Complementacin y de Addenda de
dicho convenio, ambas de fecha 19 de febrero de 1998, extendidas ante el
Notario Dr. Luis Dannon Brender;
Que, como se aprecia del tenor de los puntos 7.2 de la primera escritura
pblica y 2.7 de la segunda, el Club Universitario de Deportes asumi el
compromiso de adjudicar en propiedad, libre de todo gravamen, carga o
medida judicial o extrajudicial que limite su libre disposicin, el inmueble
ubicado en Jr. Pacasrnayo N 744, 798 y 886 (actualmente Jr. Jorge Chvez N
4) inscrito en la ficha N 1731595 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima
favor de Corporacin Gremco S.A., en el momento de la recepcin del Estadio
Monumental a ser construido por esta ltima (sobre el terreno inscrito en la
ficha N 1638374 del Registro de Propiedad Inmueble de propiedad de Gremco
S.A.) comprometindose asimismo el Club referido a extender la
correspondiente minuta y escritura pblica de adjudicacin a favor de la
empresa;
Que, en tal sentido, si bien en la clusula 1.7 de la Escritura de
Ratificacin, Actualizacin y Complementacin se alude a la realizacin de la
permuta del citado inmueble, conteniendo adicionalmente un pacto de reserva
de propiedad, puede advertirse de lo sealado en el considerando precedente,
que la misma recin se efectuar a travs del otorgamiento del instrumento de
adjudicacin respectivo, en la oportunidad y condiciones establecidas por las
partes contratantes, de lo que se concluye que el acto cuya inscripcin se
solicita constituye ms bien uno de naturaleza obligacional y no de
trascendencia real, consistente en la celebracin de un contrato futuro de
permuta, lo que es ratificado por la impugnante en su escrito de apelacin, en
el que expresamente se modifica la rogacin inicial al sealar que slo se est

solicitando que se anote en la Ficha N 1731595 el compromiso asumido por el

Club Universitario de Deportes de transferir el aludido inmueble en favor de
GREMCO S.A.;
Que, bajo tal contexto, el ttulo venido en grado no contiene un contrato
destinado a crear, declarar, modificar o extinguir derechos reales sobre
inmuebles, no encontrndose por tanto comprendido dentro de los supuestos
establecidos en el artculo 2019 inc. 1 del Cdigo Civil[2], siendo ms bien su
naturaleza jurdica la de un contrato preparatorio cuya finalidad se encuentra
destinada a vincular a las partes a la celebracin de un futuro contrato
definitivo, que en el presente caso estara constituido por la permuta antes
mencionada;
Que, nuestro ordenamiento vigente regula el tema los contratos
preparatorios en el Ttulo V de la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil,
estableciendo la existencia del compromiso de contratar[3] (art. 1414[4]) y del
contrato de opcin (art. 1420[5]), siendo que de acuerdo con el artculo 2019
inc. 5) del mismo cdigo sustantivo, resultan actos inscribibles en el Registro de
Propiedad Inmueble los contratos de opcin, criterio legislativo que se adopt
por cuanto los citados contratos de opcin han sustituido a los anteriormente
regulados como promesa de venta, extendiendo su aplicabilidad a cualquier
modalidad de contrato definitivo que tenga por finalidad la constitucin,
transmisin, etc. de cualquier derecho real (opcin de compra, opcin de
permuta, opcin de donacin), etc., segn consta de la Exposicin Oficial de
Motivos del Libro de Registros Pblicos (publicado en el Diario Oficial EI
Peruano" edicin del 19 de noviembre de 1998);
Que, por el contrario, el mismo artculo 2019 del Cdigo Civil no incluye
dentro de los actos inscribibles en el citado Registro, al compromiso de
contratar, lo que aunado a su falta de trascendencia real, determina que su
naturaleza sea exclusivamente obligatoria para las partes que se obligan a
celebrar un contrato definitivo en el futuro, pero que no pueda acogerse y
otorgrsele los efectos de publicidad con efectos sustantivos frente a terceros
que otorga la inscripcin registral;
Que, atendiendo a las caractersticas del contrato materia de alzada, se
aprecia que el compromiso asumido por el Club Universitario de Deportes de
celebrar en el futuro un acto de adjudicacin a favor de GREMCO S.A., como lo
admite la recurrente, se encuentra encuadrado dentro de los alcances del
compromiso de contratar", que al no haberse fijado plazo convencional se
sujetar al plazo legal mximo de un ao establecido por el artculo 1416 del
Cdigo Civil, pero no rene las condiciones para ser considerado como
"contrato de opcin", pues a travs de l no se concede a una o ambas partes
el derecho exclusivo de celebrar o no el contrato definitivo, ms an teniendo
en cuenta que la celebracin del contrato definitivo de permuta se encuentra
condicionado a la recepcin del denominado Estadio Monumental
Que, respecto al pacto de reserva de dominio en favor de Corporacin
GREMCO S.A., es de verse que de acuerdo al artculo 1583 del Cdigo Civil[6],
dicho pacto es uno accesorio que puede integrar un contrato de compraventa,

siendo igualmente aplicable a los casos de permuta dada la aplicacin

supletoria prevista en el artculo 1603 del Cdigo Civil, que tiene por finalidad
que el vendedor se reserve para s la propiedad del bien hasta que se haya
pagado todo el precio o una parte determinada de l, aunque el bien haya sido
entregado al comprador, y que el mismo es oponible a terceros siempre que
haya sido previamente inscrito; pudiendo advertirse que al carecer de
autonoma requiere siempre la existencia del contrato en el que se establece la
transferencia de propiedad y siendo que el ttulo objeto de calificacin no
contiene propiamente una permuta sino un compromiso de celebrar dicho
contrato en el futuro, el mencionado pacto de reserva de propiedad slo podr
inscribirse conjuntamente con ste;
Que, finalmente, es conveniente sealar que esta instancia se ha
pronunciado en las Resoluciones N 377-96-ORLC/TR del 31 de octubre de
1996 y N 272-97-ORLC/TR del 30 de junio de 1997 y N 270-98-ORLC/TR del
31 de julio de 1998, en el sentido que cuando en un contrato denominado por
las partes como preparatorio, se ha pactado la obligacin del vendedor de
transferir la propiedad y la del comprador de pagar su precio en dinero.
encontrndose en el contrato todos los elementos esenciales del contrato de
compraventa. debe ste calificarse como tal, aun cuando se le hubiere dado
otra denominacin, no aprecindose sin embargo del ttulo alzado los
elementos necesarios para atribuirle tal condicin, pues como se ha sealado,
no es su finalidad la inmediata transferencia de la propiedad del bien
submateria, sino la de dar carcter obligatorio a la celebracin de una permuta
futura;
Que, finalmente el artculo 152 del Reglamento General de los Registros
Pblicos establece que cuando el ttulo presentado adolece de defecto
insubsanable deber formularse la tacha respectiva, debiendo entenderse por
tal, por aplicacin contrario sensu del artculo 83 del Reglamento de las
Inscripciones, aqul que afecta la validez del mismo ttulo, aprecindose del
ttulo alzado que por no contener acto inscribible alguno, su condicin resulta
insubsanable, debiendo en consecuencia procederse conforme a lo sealado
en el artculo 152 antes citado;
Que, en consecuencia, de conformidad con el primer prrafo del artculo
2011 del Cdigo Civil; numeral IV del Ttulo Preliminar y artculos 150 y 151 del
reglamento General de los Registros Pblicos no resulta procedente amparar la
presente solicitud de inscripcin; y
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la denegatoria de inscripcin formulada por el Registrador
del Registro de Propiedad Inmueble al ttulo referido en la parte expositiva
amplindola conforme a los fundamentos expresados en la presente resolucin
y DISPONER su tacha por adolecer de defecto insubsanable.

REGSTRESE Y COMUNQUESE : (FDO.) - DRA. MARTHA SILVA

DAZ., PRESIDENTA DE LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL. DR. JORGE LUIS GONZALES LOLI, VOCAL (E) DEL TRIBUNAL REGISTRALDR. TULIO BELOGLIO BELOGLIO, VOCAL (F) DEL TRIBUNAL REGISTRAL.

DERECHO DE LA COMPETENCIA
LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO MUNICIPAL - Tasa que no constituye una
barrera de acceso al mercado

LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO MUNICIPAL - Tasa que no constituye una

barrera de acceso al mercado

Exp. N 000020-1999/CAM
SALA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Procedencia :
Comisin de Acceso al Mercado (La Comisin).
Denunciantes
:
Asociacin de Comerciantes del Jirn de la Unin y
anexos (La Asociacin).
Denunciado :
Municipalidad Metropolitana de Lima (La Municipalidad)
Materia
:
Acceso al mercado.
Barreras burocrticas que impiden la permanencia en el
mercado.
Tributacin Municipal.
Licencia de Funcionamiento.
Actividad
:
Comercio al por mayor o al por menor.
La Comisin de Acceso al Mercado del Indecopi, declara que el tributo
municipal denominado Licencia de Funcionamiento no constituye una barrera
burocrtica que impida el acceso o la permanencia en el mercado, pues su
cobro por el servicio administrativo de brindar la autorizacin municipal, as
como por la fiscalizacin y control de los establecimientos comerciales
autorizados, se ajustan al principio de legalidad, siendo que los denunciantes
no han aportado elementos de juicio ni han adjuntado pruebas suficientes que
acrediten que la referida tasa municipal vulnere el principio de racionalidad.
RESOLUCIN N 0205-1999/TDC-INDECOPI
SUMILLA: Se confirma la Resolucin N 02-1999-CAM-INDECOPI/EXP000020 emitida el 20 de abril de 1999 por la Comisin de Acceso al Mercado, a
travs de la cual dicho rgano funcional declar infundada la denuncia
interpuesta por la Asociacin de Comerciantes del Jirn de la Unin y Anexos
contra la Municipalidad Metropolitana de Lima, toda vez que los cobros por
concepto de la tasa denominada "Licencia de Funcionamiento", regulados por
el Edicto N 188-94-MLM, no constituyen barreras burocrticas que impiden
ilegal o irracionalmente la permanencia de la entidad denunciante en el
mercado de explotacin de establecimientos comerciales.
Lima, 9 de junio de 1999
I.

ANTECEDENTES

Mediante escrito de fecha 20 de enero de 1999, complementando el 4 de

febrero de 1999, la Asociacin interpuso una denuncia contra la Municipalidad
por considerar que los cobros por la tasa denominada Licencia de
Funcionamiento, regulados en el Edicto N 188-94-MLM(1), constituan
barreras burocrticas ilegales e irracionales. Presentados los descargos
correspondientes, mediante Resolucin N 02-1999-CAM-INDECOPI/EXP000020 del 20 de abril de 1999, la Comisin declar infundada la denuncia. El
29 de abril de 1999, la Asociacin apel de la referida resolucin, motivo por el
cual el expediente fue elevado a esta Sala.

En su denuncia, la Asociacin seal que no exista norma que

autorizara a la Municipalidad a exigir tasa alguna por fiscalizacin o control de
establecimientos industriales, comerciales o de servicio. En tal sentido, seal
que si bien el artculo 69 del Decreto Legislativo N 776, Ley de Tributacin
Municipal[i], dispone que las Municipalidades pueden imponer tasas a quienes
realicen actividades sujetas a fiscalizacin o control municipal, deba tenerse en
cuenta que el artculo 67[ii] de dicho cuerpo legal establece que tal funcin slo
puede ser ejercida a travs de autorizacin legal expresa, conforme a lo
establecido en la Ley Orgnica de Municipalidades y en normas de rango de
ley.
Al efectuar sus descargos, la Municipalidad indic que la tasa "Licencia
de Funcionamiento" fue creada de acuerdo a las atribuciones conferidas por la
Ley Orgnica de Municipalidades, as como por la Ley de Tributacin Municipal,
dado que el cobro de la misma responda a la prestacin efectiva de un servicio
pblico administrativo de fiscalizacin y control que realizaba sobre los
establecimientos ubicados dentro de su jurisdiccin. En tal sentido, dado que, a
su juicio, la denuncia era manifiestamente inoficiosa, la Municipalidad solicit
que se impusieran sanciones a la Asociacin.
En la resolucin apelada, la Comisin declar infundada la denuncia,
argumentando que de acuerdo a lo establecido en la legislacin aplicable, la
tasa denominada "Licencia de Funcionamiento se sustenta, por un lado, en el
servicio administrativo prestado por la Municipalidad destinado a otorgar una
determinada licencia para el funcionamiento de establecimientos comerciales,
industriales y de servicios, y del otro, el servicio pblico destinado a controlar
que las actividades que desarrollan en tales locales correspondan a las
autorizadas y se respeten las normas de seguridad e higiene exigidas por la
ley. De ello se poda deducir, indic la Comisin, que las Municipalidades s
pueden exigir el pago de la tasa denominada "Licencia de Funcionamiento" por
el servicio pblico de control que efectan en los establecimientos, tal como
suceda en el presente caso[iii].
Adicionalmente a ello, la Comisin agreg que deba tenerse en cuenta
que el Edicto N 188-94-MLM, fue aprobado cumpliendo las formalidades
previstas para la creacin de tasas, es decir, a travs del instrumento legal
idneo al momento de expedirse, adems de haberse cumplido con los
requisitos para su puesta en vigencia y exigibilidad.
En su escrito de apelacin, la Asociacin reiter los argumentos
expuestos en su denuncia, precisando que de acuerdo a lo establecido en la
Ley de Tributacin Municipal, la tasa Licencia de Funcionamiento" a que se
refiere el inciso C del artculo 68 de dicho cuerpo legal, se paga por una sola
vez, es decir, cuando se inicia una actividad en la industria, comercio o
servicios. En tanto que las "Otras Licencias" a que se refiere el inciso E del
artculo antes citado, se pagan por la labor de fiscalizacin o control a condicin
de que exista una ley que autorizara dicha funcin.
II.

CUESTIN EN DISCUSIN

De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, en el presente

caso, la cuestin en discusin consiste en determinar si los cobros exigidos por
la Municipalidad por concepto de la tasa denominada "Licencia de
Funcionamiento, constituyen o no barreras burocrticas que impiden ilegal o
irracionalmente la permanencia de la Asociacin en el mercado de explotacin
de establecimientos comerciales.
III. ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN
III.1. Facultades de la Comisin frente a las barreras burocrticas
provenientes de la aplicacin de normas municipales
Conforme al artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868, Ley de
Organizacin y Funciones del INDECOPI, introducido por el artculo 50 del
Decreto Legislativo N 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organizacin del
INDECOPI, corresponde a la Comisin conocer sobre los actos o disposiciones
de la Administracin Pblica, incluidas las entidades del mbito municipal, que
impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o
irracionalmente el acceso o permanencia de los agentes econmicos en el
mercado, pudiendo eliminar dichas barreras. Asimismo, corresponde a la
Comisin velar por el cumplimiento de lo establecido en el artculo 61 del
Decreto Legislativo N 776, en virtud del cual las municipalidades estn
impedidas de establecer tasas o contribuciones que graven la entrada, salida o
trnsito de personas, bienes, mercaderas, productos y animales en el territorio
nacional o que limiten el libre acceso al mercado(2).
Segn se ha indicado, el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868 modificado por el Decreto Legislativo N 807- confiere expresamente a la
Comisin la potestad de suprimir la barrera burocrtica ilegal o irracional
impugnada por el administrado, con la finalidad de permitir que este agente
econmico pueda acceder o continuar concurriendo en el mercado hacia el
cual decidi orientar sus capitales y fuerza de trabajo(3)(iv).
A efectos del anlisis de legalidad, cuando la exigencia cuestionada
proviene de la aplicacin de una norma jurdica expedida por alguna entidad
integrante de la Administracin Pblica, la Comisin tiene el deber de valorar la
legalidad de dicha norma a efectos de emitir un pronunciamiento para el caso
concreto, siendo este anlisis necesario para determinar si la barrera
burocrtica impugnada es vlida o no.
Por tanto, si bien las Municipalidades poseen autonoma poltica,
econmica y administrativa en los asuntos de su competencia, como
manifestacin de los principios de descentralizacin y desconcentracin del
gobierno, ello no quiere decir que se encuentren al margen del ordenamiento
jurdico que rige en todo el territorio nacional, en forma unitaria. Es as que
todas las autoridades integrantes de la Administracin Pblica deben dar
cumplimiento a las disposiciones que, en materia de eliminacin de barreras
burocrticas para el desarrollo de una economa de mercado, han establecido
los Decretos Legislativos N 668 y N 757, entre otras normas.

En consecuencia, la Comisin, y la Sala en su caso, tienen la obligacin

de emitir pronunciamiento respecto de aquellas presuntas barreras de acceso o
de permanencia en el mercado que hubiesen impuesto las Municipalidades y
que hubiesen sido cuestionadas, aun cuando provinieran de la aplicacin de
Decretos, Edictos u Ordenanzas.
III.2 Los cobros exigidos a las denunciantes por concepto de la tasa
denominada "Licencia de Funcionamiento
Tal como lo ha establecido la Sala mediante el precedente de
observancia obligatoria contenido en la Resolucin N 188-97-TDC(4), la
Comisin tiene el deber de evaluar, en aquellos casos concretos sometidos a
su conocimiento, que las contribuciones y tasas impuestas por los gobiernos
locales no establezcan barreras burocrticas ilegales o irracionales al acceso y
la permanencia de los agentes econmicos en el mercado, analizando para tal
efecto:
a)
La legalidad de la contribucin o la tasa cuestionadas, con la
finalidad de determinar si stas han respetado las formalidades y los
procedimientos establecidos por las normas aplicables al caso concreto y,
asimismo, si encuadran dentro de las atribuciones y competencias conferidas a
las autoridades municipales.
b)
La racionalidad de dichos tributos, lo que significa evaluar si la
tasa se encuentra justificada en la prestacin efectiva y racional de un servicio
pblico, as como la racionalidad del servicio prestado y de los montos
cobrados para financiarlo, o, en el caso de las contribuciones, si ellas se
sustentan en el aprovechamiento de los beneficios resultantes de la ejecucin
de una obra pblica.
As, el anlisis que debe llevar a cabo la Comisin y esta Sala, consta de
dos etapas, siendo la primera de ellas el anlisis de la legalidad del tributo. De
este modo, si se determina la ilegalidad del mismo, debe declararse fundada la
denuncia; de lo contrario, si se concluye que es legal, debe proseguirse y
efectuar el anlisis de racionalidad, a fin de establecer si el tributo cumple o no
con dicho requisito.
En su escrito de apelacin, la Asociacin seal que conforme a lo
dispuesto por la Ley de Tributacin Municipal, las licencias que podan imponer
las Municipalidades eran dos (i) la "Licencia de Funcionamiento" prevista en el
inciso C del artculo 68 de dicho cuerpo legal, cuya obligacin de pago recaa
en quienes operan establecimientos industriales, comerciales o de servicios; y,
(ii) otras Licencias previstas en el inciso E del artculo 68 antes referido, que
deban cobrarse por la labor de fiscalizacin o control por parte de las
Municipalidades, siempre que exista una ley expresa que autorice a dicha
entidad a realizar tal labor. As, en opinin de la Asociacin, los cobros por
fiscalizacin y control exigidos por la denunciada constituan barreras
burocrticas ilegales al no existir norma que autorice dicha labor.

Sin embargo, contrariamente a lo sealado por la denunciante, resulta

pertinente precisar que la tasa "Licencia de Funcionamiento" responde tanto a
la facultad municipal para otorgar licencias de apertura de establecimientos
comerciales, industriales y de servicios, as como para controlar que tales
actividades se desarrollen de acuerdo a los fines para los cuales fueron
autorizadas.
En efecto, las tasas son los tributos cuya obligacin tiene como hecho
generador la prestacin efectiva por el Estado de un servicio pblico
individualizado en el contribuyente, conforme dispone el literal c) de la Norma II
del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Legislativo
N 816(5), y tal como tambin lo establecieron anteriormente los Cdigos
Tributarios aprobados por el Decreto Legislativo N 773 y por el Decreto Ley N
25859.
Segn el artculo 66 de la Ley de Tributacin Municipal, las tasas
municipales son los tributos creados por los Concejos Municipales, cuya
obligacin tiene como hecho generador la prestacin efectiva por la
Municipalidad de un servicio pblico o administrativo, reservado a las
Municipalidades, de conformidad con su Ley Orgnica y normas con rango de
ley.
As, conforme a lo dispuesto en el numeral 7) del artculo 68 de la Ley
Orgnica de Municipalidades, constituye funcin de los gobiernos locales en
materia de abastecimiento y comercializacin de productos el "otorgar licencias
de apertura de establecimientos comerciales e industriales y de actividades
profesionales y controlar su funcionamiento de acuerdo a ellas"(6). Asimismo,
el literal c) del artculo 68 de la Ley de Tributacin Municipal, faculta a las
Municipalidades a exigir el pago de la tasa llamada Licencia de
Funcionamiento, que deber pagar todo contribuyente para operar un
establecimiento comercial, industrial o de servicios(7).
De las normas anteriormente citadas se desprende que las facultades de
las Municipalidades en materia de abastecimiento y comercializacin de
productos, implican una doble actuacin a fin de regular el funcionamiento de
los establecimientos comerciales, industriales y de servicios. Por un lado, se
contempla el servicio administrativo de otorgamiento de licencias de apertura
de tales establecimientos, mientras que por otro lado, se incluye el control y
fiscalizacin de dichos establecimientos a fin de verificar que su funcionamiento
se ajuste a la autorizacin otorgada.
Por ello, la Sala coincide con lo expresado por la Comisin en la
resolucin apelada en el sentido que la tasa "Licencia de Funcionamiento" no
solamente se sustenta en el servicio administrativo prestado por la
Municipalidad destinado a otorgar una determinada licencia para el
funcionamiento de establecimientos comerciales, industriales y de servicios,
sino tambin en el servicio pblico de control efectuado por dicha entidad en
tales establecimientos. De tal modo, teniendo en cuenta adems que la entidad
denunciada haba cumplido con las formalidades necesarias para la puesta en
vigencia y exigibilidad del Edicto N 188-94-MLM, poda concluirse que el cobro

exigido por la Municipalidad por concepto de "Licencia de Funcionamiento no

constitua una barrera burocrtica ilegal.
Adicionalmente, debe indicarse que la Asociacin no ha alegado la
supuesta irracionalidad del cobro derivado de la "Licencia de Funcionamiento".
As, no ha aportado ningn elemento de juicio sobre la supuesta irracionalidad
de dicho cobro. En consecuencia, de acuerdo a lo sealado por el precedente
de observancia obligatoria contenido en la Resolucin N 188-97-TDC, no
corresponde efectuar el anlisis de racionalidad del cobro denunciado[v].
En atencin a lo expuesto, esta Sala es del criterio que corresponde
confirmar la resolucin apelada y, en consecuencia, declarar infundada la
denuncia presentada por la Asociacin contra la Municipalidad.
IV. RESOLUCIN DE LA SALA
Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto confirmar la
Resolucin N 02-1999-CAM-INDECOPI/EXP-000020 emitida el 20 de abril de
1999 por la Comisin de Acceso al Mercado, que declar infundada la denuncia
interpuesta por la Asociacin de Comerciantes del Jirn de la Unin contra la
Municipalidad Metropolitana de Lima por la presunta imposicin de barreras
burocrtica ilegales e irracionales derivadas del cobro de la tasa denominada
Licencia de Funcionamiento, regulada por el Edicto N 188-94-MLM.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez,
Hugo Eyzaguirre del Sante, Vctor Revilla Calvo y Liliana Ruiz de Alonso.
ALFREDO BULLARD GONZLEZ
Presidente

ESPECIAL DE JURISPRUDENCIA
MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO

MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO

La presente seccin contiene las reseas de algunas de las resoluciones ms
importantes emitidas por distintos tribunales judiciales y administrativos
referentes a la medida cautelar de embargo. Para el efecto, se han agrupado
las reseas jurisprudenciales por diversos rubros, dependiendo de su
contenido.
I.
II.

CUESTIONES BSICAS SOBRE MEDIDA CAUTELAR

MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO

I.

CUESTIONES BSICAS SOBRE MEDIDA CAUTELAR

1.

REQUISITOS
EXPEDIENTE

456-97.

DEMANDANTE

GERARDO REYNA LOBATN.

NICOLASA

DEMANDADO
ROJAS Y OTRO.
FECHA

PEA

CAPUCHO

VDA.

DE

4 DE MAYO DE 1998.

Uno de los supuestos en que se funda cualquier medida cautelar es la

verosimilitud del derecho, entendido como la posibilidad de que ste exista y no
como una incontrastable realidad, ...otro supuesto para la procedencia de la
medida cautelar es la existencia del peligro en la demora, es decir, de un temor
fundado en la configuracin de un dao a un derecho cuya proteccin se
persigue, y que, de no hacerlo en forma inmediata, se corre el riesgo de que en
el supuesto de recaer sentencia definitiva favorable, sta permanezca
incumplida.
EXPEDIENTE

455-98.

DEMANDANTE

YUET NGAN YUEN LAN DE SAN.

DEMANDADO

:
SOCIEDAD CONYUGAL
SAM-YUEM.

FECHA

15 DE ABRIL DE 1998.

Con respecto al presupuesto de verosimilitud del derecho, ste es

apreciable en cuanto a la apariencia jurdica de que el derecho que se reclama
existe, sin embargo para que sea advertida tal apariencia, es obvio que debe
ser concurrente de modo claro y directo.
EXPEDIENTE

1333-97.

DEMANDANTE
:
CILLONIZ
SOCIEDAD ANNIMA Y OTRO.
DEMANDADO
IQUITOS.
FECHA

OLAZBAL

URQUIAGA

INTENDENCIA NACIONAL DE ADUANAS

20 DE AGOSTO DE 1997.

Que la contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una

medida cautelar el resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda causar su
ejecucin conforme lo precepta el primer prrafo del artculo seiscientos trece
del Cdigo Procesal Civil ...Que el mencionado dispositivo legal tambin
establece que la admisin de la contracautela en cuanto a su naturaleza y
monto ser decidida por el Juez quien puede incluso modificarla o cambiarla
por la que considere pertinente ...Que en el presente caso resulta conveniente
en atencin a los derechos discutidos y que son materia del proceso sobre
devolucin de bienes y otras pretensiones, que la contracautela que otorguen
los solicitantes Cilloniz Olazbal Urquiaga Sociedad Annima y COEST
Constructora Sociedad Annima Asociados sean de naturaleza real o personal,
en este ltimo caso Fianza Bancaria hasta por el mismo monto de la pretensin
cautelar, para lo cual el A-quo otorgar un plazo no mayor de quince das ....
2.

CARACTERSTICAS Y OBJETO
EXPEDIENTE

552-97.

DEMANDANTE

JUAN DANIEL LARRAURI VERAND Y OTRA.

DEMANDADO

TECNO COMERCIAL SOCIEDAD ANNIMA.

FECHA

3 DE SETIEMBRE DE 1997.

La medida cautelar constituye una decisin anticipada tendiente a lograr

el equilibrio entre las partes. Es instrumental porque no tiene un fin en s
misma, sino que su razn est sellada por la sentencia futura a dictarse; es
variable, porque puede ser ampliada, modificada, variada o suspendida, y es
prejudicial, porque importa el adelantamiento de uno o todos los efectos de la
sentencia a dictarse posteriormente.
EXPEDIENTE

865-7-96.

DEMANDANTE
:
ASOCIACIN INSTITUTO PERUANO DE
EDUCACIN Y CIENCIAS (AIPEC).
DEMANDADO

FECHA

25 DE JUNIO DE 1997.

LUIS PALACIOS REYES Y OTRA.

Que, en cuanto al extremo alegado por el demandante en el sentido de

que la resolucin de vista en referencia ha sido impugnada va recurso de
casacin y por tanto la medida cautelar debe subsistir mientras no se resuelva
ese recurso, tal aseveracin no tiene amparo legal, mxime si como lo
establece el artculo seiscientos doce del Cdigo Procesal Civil, toda medida
cautelar importa un prejuzgamiento y es provisoria (toda medida cautelar puede
desaparecer sin que se haya expedido un fallo definitivo), instrumental (la
medida cautelar existe en funcin a un fallo definitivo) y variable (la medida
cautelar puede sufrir modificaciones en cantidad o calidad, segn como avance

el proceso principal) ...Que asimismo Carnelutti seala: la funcin del proceso

cautelar no puede ser independiente del proceso definitivo, ya que existe una
situacin de subordinacin por la cual ste (proceso definitivo) no supone la
existencia del cautelar, pero ste (el cautelar) no puede aparecer sin aqul, o,
por lo menos, sin la supuesta existencia o realizacin de aqul; por estas
consideraciones: DECLARARON NULA la medida cautelar ordenada....
EXPEDIENTE

566-97.

DEMANDANTE

IRMA FLORA PALOMINO ORTIZ.

DEMANDADO

SEDAPAL.

FECHA

15 DE SETIEMBRE DE 1997.

La medida cautelar constituye el instrumento legal que permite

garantizar la efectividad de una sentencia a dictarse en un proceso; como tal
cumple una funcin primordial en la defensa de los derechos sustantivos ...una
de las caractersticas de la medida cautelar es la prejudicialidad, lo que implica
un adelantamiento de opinin del Juez respecto de lo que ms adelante se
resolver.
EXPEDIENTE

377-7-97.

DEMANDANTE

BANCO INTERAMERICANO DE FINANZAS .

DEMANDADO
:
REDI
RESPONSABILIDAD LIMITADA.
FECHA

MATIC

SOCIEDAD

CIVIL

DE

1 DE AGOSTO DE 1997.

Que las medidas cautelares tienen por objeto garantizar el cumplimiento

de la decisin a adoptarse en forma definitiva, y se caracterizan por importar un
prejuzgamiento, ser provisorias, instrumentales y variables.
3.

COSA JUZGADA
EXPEDIENTE

1695-95.

DEMANDANTE

SOCIEDAD BALMESA S.A.

DEMANDADO

LA POSITIVA SEGUROS Y REASEGUROS

FECHA

29 DE MARZO DE 1996.

S.A.
:

Que en virtud de lo expuesto, el auto que resuelve la cancelacin de la

medida no constituye cosa juzgada estando a la naturaleza provisoria,
instrumental y variable de toda medida cautelar, por lo que el solicitante tendra

expedito su derecho para ejercitarlo en la forma y oportunidad previstas por

ley.
4.

OPORTUNIDAD
EXPEDIENTE

280-97.

DEMANDANTE

NO SE MENCIONA.

DEMANDADO

NO SE MENCIONA.

FECHA

11 DE NOVIEMBRE DE 1997.

Que, cuando se pretende asegurar el pago dispuesto en el mandato

ejecutivo, la medida puede recaer sobre cualquier bien del deudor con el
carcter de secuestro conservativo, con desposesin y entrega al custodio,
conforme lo establece el artculo seiscientos cuarentitrs del Cdigo Procesal
Civil; en consecuencia no existiendo an orden de pago contenido en mandato
ejecutivo, no resulta atendible la medida cautelar en la forma solicitada.
5.

IMPROCEDENCIA
EXPEDIENTE

277-7-97.

CONSTRUCTORA

DEMANDADO

JACINTO POBLETE VIDAL.

FECHA

19 DE MAYO DE 1997.

DEMANDANTE
ANNIMA.

ROXI

SOCIEDAD

Que el caso de autos trata de una demanda de cosa juzgada

fraudulenta contra una resolucin suprema la que, no slo hace estado, sino
que implica que subsisten los derechos de las personas a quienes beneficia el
fallo que no es, precisamente, la accionante y tercerista en el proceso cuya
resolucin se cuestiona ...Que, la alegacin de dolo, fraude o colusin, as
como, la afectacin del derecho a un debido proceso que subyace en la cosa
juzgada fraudulenta, en atencin al nivel de verosimilitud que requiere, exigen
una mayor maduracin del proceso, aprecindose razonable la actitud del
juzgador para negar, por ahora, el petitorio cautelar.
6.

MEDIDA CAUTELAR ANTICIPADA

EXPEDIENTE

45-97.

DEMANDANTE

ATLAS COPCO PERUANA.

DEMANDADO

FECHA

14 DE MARZO DE 1997.

JORGE GANOZA BUSTAMANTE.

Cumplidos los requisitos de las medidas cautelares ...procede medida

cautelar anticipada destinada a evitar un perjuicio irreparable o asegurar
provisionalmente la ejecucin de una sentencia definitiva, conforme lo
establece el artculo seiscientos dieciocho del Cdigo Procesal Civil.
7.

MEDIDA FUERA DE PROCESO

EXPEDIENTE

280-97.

DEMANDANTE

JOSU G. CENTENO CRDENAS.

DEMANDADO

JULIO RUBN NAUPARI LPEZ.

FECHA

21 DE JULIO DE 1997.

El beneficiario debe interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro

de los diez das posteriores a dicho acto, ...dicha norma no supedita el derecho
de accin a la ejecucin de la medida cautelar, por el contrario, establece el
plazo mximo dentro del cual debe ejercitarse el derecho de accin, luego de
dictada la medida cautelar, a efecto de evitar que dicho acto procesal no
cumpla su finalidad.
EXPEDIENTE

275-97.

FRANCISCO

DEMANDADO

MILAGROS ROJAS JIMNEZ.

FECHA

13 DE NOVIEMBRE DE 1997.

DEMANDANTE
IZQUIERDO.

MANUEL

TORRES

La no interposicin de la demanda en el plazo previsto en el artculo

seiscientos treintisis del Cdigo Procesal Civil, afecta nicamente a la medida
cautelar obtenida, mas no impide que se tramite y resuelva la pretensin
principal.
8.

EXCESO DE LA MEDIDA CAUTELAR

EXPEDIENTE

331-97.

DEMANDANTE
:
TRANSPORTES SORIANO SOCIEDAD DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA.
DEMANDADO

MUSO SOCIEDAD ANNIMA.

FECHA

9 DE JUNIO DE 1997.

El artculo seiscientos veintiuno del Cdigo Procesal Civil contiene una

norma reguladora a efecto de sancionar al titular de la medida cautelar que ha
obtenido la misma sin estar premunido del derecho que invoc,
correspondiendo conocer los casos de indemnizacin al Juez de la demanda...
el artculo acotado no seala expresamente la situacin en que la medida
cautelar es parcialmente atendible y exista exceso en cuanto a los bienes
afectados ...corresponde al Juez de la demanda dilucidar el caso sub-examen.

II.

MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO

A. CUESTIONES GENERALES
B. CUESTIONES ESPECFICAS

A. CUESTIONES GENERALES

1.

NATURALEZA Y OPONIBILIDAD DEL EMBARGO

EXPEDIENTE

215-95.

DEMANDANTE

ANDREA FLIX GUERRERO Y OTROS.

SEGUNDO MARTINIANO TUCHIA VSQUEZ

DEMANDADO
Y OTROS.
FECHA

3 DE ABRIL DE 1995.

Que el embargo una vez inscrito deja de tener una connotacin de

derecho creditorio o meramente personal, toda vez que goza de publicidad, es
oponible erga omnes y fundamentalmente, hace perder la buena fe a todo
aquel que pretende celebrar actos respecto del bien afectado con la medida
cautelar, pues no se puede alegar desconocimiento de la situacin jurdica del
bien embargado.
2.

BIENES AFECTADOS POR EL EMBARGO

EXPEDIENTE

786-94.

DEMANDANTE

NO SE MENCIONA.

DEMANDADO

NO SE MENCIONA.

FECHA

18 DE AGOSTO DE 1994.

Debe tenerse presente que las medidas de embargo slo afectan los
bienes del deudor y al dictarlas se responsabilizan tanto el ejecutante y el
depositario como el Juez, sobre las resultas de dichas medidas.
EXPEDIENTE

567-94.

DEMANDANTE

LUIS ROLDN MORENO.

DEMANDADO

ERNESTO GERMN VICTORIA ROMERO.

FECHA

18 DE JULIO DE 1994.

Que en el caso de autos ...no aparece con afectacin a favor de otro

acreedor el automvil de placa de rodaje SO-3678; ...que si la prenda alegada
por el otro acreedor don Hugo Nicolini Fernucchi estuviera debidamente
materializada, la medida cautelar se aplicar en forma de embargo conforme al
artculo seiscientos cuarentids y no en forma de secuestro.
EXPEDIENTE

8-97

DEMANDANTE

NO SE MENCIONA.

DEMANDADO

IPSS.

FECHA

5 DE AGOSTO DE 1997.

Que, siendo los recursos econmicos y financieros del Instituto Peruano

de Seguridad Social (IPSS), as como los fondos y reservas que administra
inembargables, no procede disponer medidas cautelares ni ejecucin sobre
ellos.
3.

PREFERENCIA
CASACIN :

655-95.

DEMANDANTE

KARL HEINZ HERZOG SCHMIDT.

DEMANDADO

JOS ENRIQUE ZAFRA RENDN.

FECHA

6 DE SETIEMBRE DE 1996.

Si bien es cierto que conforme al artculo dos mil veintids se reconoce

preferencia para el caso del derecho de propiedad adquirido conforme al
artculo novecientos cuarentinueve del Cdigo Civil frente a un crdito
quirografario inscrito mediante embargo, este mismo razonamiento no puede
ser de aplicacin al caso de la hipoteca, puesto que conforme al artculo mil
noventiocho del mismo Cdigo sta recin se constituye, en la fecha en que se
otorga la correspondiente Escritura Pblica.
En consecuencia, y de conformidad con los artculos ciento cuarenta
inciso cuatro, mil noventiocho, dos mil doce, y dos mil diecinueve inciso siete
del Cdigo Civil debe concluirse necesariamente que la hipoteca no otorga
derecho de preferencia sobre un embargo inscrito con anterioridad a la fecha
de su constitucin.
CASACIN :

837-95.

DEMANDANTE

BLANCA SAUCEDO BERNAB.

MARCELO

DEMANDADO
NOLAZCO Y OTRO.
FECHA

ARNULFO

GONZALES

3 DE OCTUBRE DE 1996.

Para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen

derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone
est inscrito con anterioridad al de aqul a quien se opone; que, en
consecuencia, en el caso de autos el embargo trabado sobre el inmueble
materia de la presente litis ...fue presentado en Registros Pblicos con fecha
siete de octubre del citado ao, conforme es de verse de fojas ciento
setentisis vuelta, del acompaado, por lo que a la fecha de presentacin de la

escritura pblica de compraventa, la medida cautelar ya estaba inscrita, por lo

que tiene preferencia la citada inscripcin.
EXPEDIENTE

1458-1-96

DEMANDANTE

PANDERO SOCIEDAD ANNIMA.

DEMANDADO

FRANCISCO FEIJOO BREAU Y OTRO .

FECHA

26 DE JUNIO DE 1997.

Que, uno de los efectos de las inscripciones, es la prioridad en el

tiempo, conforme al apotegma jurdico prior in tempore, potior in jure (el
primero en el tiempo es el ms poderoso en el derecho) y, resultando aplicable
al caso de autos lo dispuesto por el artculo 2016 del Cdigo Civil, en el que se
establece el principio de prioridad de rango, cuando seala expresamente que
la prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los
derechos que otorga el registro ...Que, lo alegado por el codemandado
Francisco Feijoo Breau, en el sentido que siendo su derecho de naturaleza
real, es preferente al del demandante, por cuanto el derecho de este ltimo es
de naturaleza personal, no resulta ser cierto pues, en primer lugar, conforme al
artculo 1059 del Cdigo Sustantivo, cuando se trata de un bien mueble
inscribible, la prenda slo surte efectos a partir de la inscripcin en el registro
respectivo; y, en segundo, la preferencia establecida por el artculo 1068 del
Cdigo acotado se da cuando entre la acreencia prendaria y las dems
acreencias no hubiese prioridad en el rango a favor de una de ellas, de modo
que frente a una inseguridad jurdica en la que un derecho inscrito resulte sin
efecto con la sola celebracin de parte del deudor de un contrato de prenda, lo
que devendra en evidente abuso en el ejercicio del derecho.
4.

LEVANTAMIENTO DE EMBARGO
EXPEDIENTE

2522-97.

DEMANDANTE

GRACIELA LETELIER RIVEROS.

DEMANDADO

MANUEL ENRIQUE BEMAL RUIZ.

FECHA

30 DE ENERO DE 1998.

Procede el levantamiento del embargo sobre los beneficios sociales

cuando los alimentos estn plena y suficientemente garantizados con la
pensin de jubilacin que percibe el demandado, la misma que tiene la calidad
de vitalicia.
EXPEDIENTE

1384-81.

DEMANDANTE

MERCEDES MELNDEZ ZRATE.

DEMANDADO

FECHA

11 DE ENERO DE 1983.

MANUEL IGLESIAS NIO Y OTRO.

Habindose trabado embargo sobre el bien materia de autos el primero

de marzo de mil novecientos setentinueve ...cuando ya se haba producido el
divorcio entre la ex cnyuge demandante y el ejecutado, es decir estando
fenecida la sociedad conyugal conforme lo dispone el inciso tercero del artculo
ciento noventinueve del Cdigo Civil, y por consiguiente nacido un estado de
copropiedad entre los cnyuges en relacin a los bienes comunes, resulta
procedente, en parte, la tercera excluyente de dominio, deducida por la
copropietaria para que se reduzca al cincuenta por ciento del valor del
inmueble que le corresponde a su ex cnyuge ejecutado.
EXPEDIENTE

865-7-96.

DEMANDANTE
:
ASOCIACIN INSTITUTO PERUANO DE
EDUCACIN Y CIENCIAS (AIPEC).
DEMANDADO

FECHA

25 DE JUNIO DE 1997.

LUIS PALACIOS REYES Y OTRA.

Que segn lo establece el artculo seiscientos ocho del Cdigo Procesal

Civil, la medida cautelar tiene por objeto garantizar el cumplimiento de la
decisin definitiva a recaer en un proceso; siendo ello as, al haberse declarado
concluido el proceso principal por haberse declarado fundadas las excepciones
de incompetencia, la medida cautelar carece de objeto y deviene en aplicable
lo dispuesto por el artculo seiscientos treinta del cdigo acotado....
5.

INSCRIPCIN DE EMBARGOS
RESOLUCIN

010-93/JUS-JVR.

INTERESADO

PEDRO F. KOVASIC TARAMORA.

MATERIA

RECURSO DE REVISIN.

FECHA

18 DE NOVIEMBRE DE 1993.

Existe inadecuacin entre el ttulo y los antecedentes registrales, dado

que la medida cautelar que afecta la integridad del inmueble se refiere a un
proceso en el cual se ha emplazado a uno solo de los cnyuges figurando el
dominio del inmueble afectado a nombre de la sociedad conyugal ... de
conformidad a lo normado por el Artculo 2011 del Cdigo Civil y Numeral IV
del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos las
resoluciones judiciales son objeto de calificacin por los funcionarios del
registro, verificando su adecuacin a sus precedentes y a las normas que rigen
para el acto respectivo.

RESOLUCIN

314-96-ORLC/TR.

INTERESADO

CRISTINA ARRIOLA MULLER.

MATERIA

RECURSO DE APELACIN.

FECHA

3 DE SETIEMBRE 1996.

El contenido de la inscripcin se presume cierto y produce todos sus

efectos mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez,
conforme lo dispone el Art. 2013 del referido cdigo sustantivo, coligindose
entonces, que aun cuando la partida registral se encuentre en investigacin
penal, como afirma la registradora, la misma est abierta al trfico jurdico,
siendo en consecuencia procedente amparar la presente solicitud de
inscripcin de embargo.
6.

REEMBARGO
EXPEDIENTE

1777-94.

DEMANDANTE

SICELA SOCIEDAD ANNIMA.

DEMANDADO

RAL CSPEDES VILLANUEVA.

FECHA

15 DE FEBRERO DE 1995.

Que con arreglo a lo prescrito por el inciso segundo del artculo ciento
setenticinco del Cdigo Procesal Civil, la articulacin de nulidad es
improcedente cuando se sustenta en causal no prevista en el referido cdigo;
que, en todo caso, el hecho de estar ya embargado un bien, no da lugar a la
nulidad del nuevo embargo, desde que esta nueva medida se estima como
reembargo.
7.

EMBARGO MALICIOSO
EXPEDIENTE

836-91.

DEMANDANTE

ALEK KARSAY RIZSANY.

DEMANDADO

RAL PORTURAS RABORG.

FECHA

31 DE ENERO DE 1991.

No obstante, la ilegalidad de dicha medida, pues ...no son embargables

los instrumentos y tiles necesarios para la enseanza o el ejercicio de la
profesin, (adems) el demandado no slo mantuvo el embargo por tiempo
considerable, sino con su actitud permiti que desapareciera gran parte de los

bienes que se encontraban en su consultorio mdico; ...que con estos hechos

el demandado ha provocado un menoscabo patrimonial y moral en el
demandante ...Habindose demostrado los daos y perjuicios irrogados al actor
los mismos que tienen relacin de causalidad con la actitud asumida por el
demandado, debe ampararse la demanda, fijndose el monto indemnizatorio
en proporcin a los daos causados.
EXPEDIENTE

DEMANDANTE
:
SEGUROS Y REASEGUROS

636-96
RMAC INTERNACIONAL COMPAA DE

DEMANDADO

FECHA

12 DE JUNIO DE 1997.

TEXTIL ZRATE SOCIEDAD ANNIMA

Se tiene fehacientemente acreditado que la actora, tuvo pleno

conocimiento de las clusulas de coaseguro insertas a fojas cuarentiocho y
cuarentinueve del principal acompaado; ...que consecuentemente, la actora
obr maliciosamente al solicitar embargos preventivos en forma de depsito
sobre los fondos y valores que tenga la emplazada en entidades bancarias.
8.

NULIDAD DE EMBARGO
EXPEDIENTE

302-96.

DEMANDANTE
Y OTROS.

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL CALLAO

DEMANDADO
ANNIMA.

URBE

FECHA

BUENA

VENTURA,

SOCIEDAD

9 DE MAYO DE 1997.

No es causal de nulidad el hecho de haberse trabado la medida de

embargo en la misma fecha que se dict el correspondiente mandato cautelar.
EXPEDIENTE

1458-1-96

DEMANDANTE

PANDERO SOCIEDAD ANNIMA.

DEMANDADO

FRANCISCO FEIJOO BREAU Y OTRO.

FECHA

26 DE JUNIO DE 1997.

Que, respecto a las mencionadas inscripciones efectuadas a favor de la

accionante, sobre las que el a quo se pronuncia en el tercer considerando de la
resolucin materia de grado, cabe precisar que el levantamiento del acta es
una formalidad establecida por la ley para la ejecucin de la medida, su

omisin no determina la nulidad absoluta del acto, pues en este caso es de

aplicacin lo dispuesto por el inciso 2 del artculo 1086 del Cdigo de
Procedimientos Civiles, aplicable al caso, que seala que no hay nulidad, si el
acto procesal, no obstante carecer de algn requisito formal, ha logrado el fin al
que estaba destinado.
9.

ORDEN DE DETENCIN EN DILIGENCIA DE EMBARGO

EXPEDIENTE

071-97-HC/TC

DEMANDANTE

WILMER GERARDO SOLANO OYARCE

DEMANDADO
:
JUEZ PENAL PROVISIONAL DE
PROVINCIA DE CELENDN, DR. OSCAR LA TORRE QUIROZ Y OTRO.
FECHA

LA

12 DE NOVIEMBRE DE 1997.

Al tiempo de intentar la captura policial del vehculo, el demandante

verti frases ofensivas contra la institucin policial y el magistrado que orden
dicho embargo, frases que fueron consignadas en el oficio que cursa la
delegacin policial al juez emplazado, ...dndose a la fuga el actor en el
referido vehculo. ... Con motivo de dichas frases injuriosas que el juez
denunciado, en proceso regular, dicta el auto ..., ordenando su detencin por
veinticuatro horas.
10.

TERCERAS
CASACIN :

DEMANDANTE
SOCIEDAD ANNIMA.

2464-98
:

EMPRESA ADOLFO E IGNACIO MOREY

DEMANDADO
:
ECHEVARRA Y OTROS.

LUZ MARA GAMARRA VALDIVIESO DE

FECHA

LIMA, 7 DE ABRIL DE 1999.

Que, el hecho de haberse tramitado el proceso ejecutivo que dio lugar a

la medida cautelar siguiendo la normatividad del Cdigo de Procedimientos
Civiles, no significa que el nuevo proceso de tercera de propiedad tenga
tambin que tramitarse de acuerdo con las mismas normas de procedimiento,
si a la fecha de su iniciacin la Ley Procesal es otra, de modo que al haberse
tramitado cada una de las causas en armona con sus respectivas normas de
procedimiento no ha podido generar vicio de nulidad que invalide lo actuado.
EXPEDIENTE

2918-95.

INTERESADO

CLEMENTE FLORES VLCHEZ.

ASUNTO

TERCERA DE PROPIEDAD.

FECHA

9 DE ABRIL DE 1996.

Que si bien es cierto que el artculo 120 del Cdigo Tributario seala
que el tercero que sea propietario de bienes embargados en el procedimiento
coactivo podr interponer accin de tercera de propiedad; en el presente caso
la documentacin presentada por el tercerista no acredita fehacientemente que
haya tenido la propiedad del dinero materia del embargo con anterioridad a la
fecha en que se trab el mismo;
Que el Tribunal Fiscal no tiene competencia para pronunciarse respecto
de la connivencia entre el tercerista y el deudor tributario a que hace referencia
la apelada.
EXPEDIENTE

2632-95 .

INTERESADO

BANCO MERCANTIL DEL PER.

ASUNTO

TERCERA DE PROPIEDAD.

FECHA

17 DE OCTUBRE DE 1995.

Que el tercerista ha logrado acreditar mediante el testimonio de la

escritura pblica del 28 de junio de 1994 que adquiri en propiedad el
inmueble, materia de la tercera, con anterioridad a la fecha del embargo razn
por la cual habiendo cumplido con los requisitos de ley ha quedado establecido
que es propietario de dicho inmueble.
EXPEDIENTE

5198-95.

INTERESADO

UBALDO VILLAVICENCIO BEGAZO.

ASUNTO

TERCERA.

FECHA

16 DE NOVIEMBRE DE 1995.

Al haberse dispuesto el embargo preventivo en forma de inscripcin

sobre los derechos del tercerista ...el Ejecutor Coactivo declara fundada la
accin de tercera de propiedad interpuesta, por haber demostrado el tercerista
que cuando la empresa ejecutada incurri en la comisin de la infraccin,
...pues quien se desempeaba como representante legal era otra persona,
...disponen se eleve al Tribunal Fiscal en consulta.
CASACIN :

N 2299-98

DEMANDANTE
:
GONZALES DE SEVERINO

MARA

ALEJANDRA

MALINARICH

DEMANDADO

FECHA

LIMA, 5 DE MAYO DE 1999.

BANCO DE CRDITO DEL PER

Que, la resolucin de vista que confirm la apelada en la parte que

declara fundada la demanda sobre tercera de propiedad interpuesta por doa
Mara Alejandra Malinarich Gonzales de Severino, ordenando se levante el
embargo trabado en forma de inscripcin sobre el inmueble hipotecado por su
esposo don Julio Ismael Severino Bazn ...Que, en aplicacin de los principios
registrales que contienen los artculos dos mil trece y dos mil catorce del
Cdigo Civil, se tiene que el Banco acreedor al momento de ser otorgada la
fianza con garanta hipotecaria sobre el inmueble comprado e inscrito a favor
de don Julio Ismael Severino Bazn como titular del derecho en calidad de
soltero, y no en nombre de la sociedad conyugal que conforma con la actora,
se tiene protegido su derecho por los principios registrales contenidos en las
normas sustantivas anotadas, de legitimidad, fe pblica registral y prioridad;
esto significa que al suscribirse la garanta hipotecaria, la entidad acreedora
respecto del bien inscrito a nombre de una persona facultada para hacerlo,
mantiene su derecho una vez inscrito aunque el titular sea casado y se trate de
un bien social, quedando sin efecto entonces la presuncin juris tantum de
calificar el bien hipotecado como bien social, ya que como se ha sealado, el
bien no se encuentra inscrito a nombre de la sociedad conyugal.
11.

DESAFECTACIN
EXPEDIENTE

1062-98

DEMANDANTE

NO SE MENCIONA.

DEMANDADO

NO SE MENCIONA.

FECHA

26 DE MAYO DE 1998.

Que en el caso de autos fluye del pedido formulado, que expresamente

la demandante solicita el embargo en forma de depsito en los bienes que se
encuentran en el domicilio de su Vicepresidente del Directorio ...Que siendo la
obligada una persona jurdica, que por mandato legal (artculo setentiocho del
Cdigo Civil) tiene una existencia distinta de sus miembros y ninguno de stos
ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a
satisfacer sus deudas, resulta evidente que la medida cautelar se efectu en
bienes ajenos a la obligada.
EXPEDIENTE

1275-98.

DEMANDANTE

GLADYS ZENDER URBINA Y OTRO.

DEMANDADO

NO SE MENCIONA.

FECHA

30 DE JUNIO DE 1998.

Que los terceros Gladys Zender Urbina y Enrique Meier Creci han
acompaado el testimonio de escritura pblica de compraventa de los derechos
y acciones del ejecutado Guillermo Zender Urbina respecto al inmueble
embargado; ...Que sin embargo, la compraventa recin ha sido registrada en el
Registro respectivo el diecisis de febrero de mil novecientos noventiocho, es
decir con posterioridad a la inscripcin del embargo cuya suspensin se solicita
que data del diecisis de agosto de mil novecientos noventisiete ...Que siendo
esto as, se hace necesario que el derecho de propiedad alegado por los
terceros se dilucide en un proceso ms amplio conforme a lo dispuesto por el
artculo quinientos treintitrs del Cdigo Procesal Civil.

B. CUESTIONES ESPECFICAS
1.

EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN

EXPEDIENTE

608-94.

DEMANDANTE

NO SE MENCIONA.

DEMANDADO

FOTO INTERAMRICA DEL PER.

FECHA

19 DE MAYO DE 1994.

No se justifica mantener un embargo en forma de intervencin de la

empresa y en forma de retencin de los fondos que pudieran tener en los
bancos e instituciones financieras que, como es obvio obstaculiza el
desempeo y produccin de la empresa que es de inters en el proceso de
reactivacin econmica en que est empeado el pas; a que mantener un
embargo en forma de intervencin y retencin de fondos, cuando con la
garanta real indicada se satisface la finalidad del embargo preventivo,
evidentemente, constitua un abuso del derecho, que la ley no permite.
EXPEDIENTE

1021-97.

DEMANDANTE

NO SE MENCIONA.

DEMANDADO

FORMETAL SOCIEDAD ANNIMA.

FECHA

18 DE JULIO DE 1997.

El juez puede disponer la clausura del negocio as como la conversin

del embargo de intervencin a secuestro ...Que, en cuanto a lo primero,
durante la poca en que el negocio estuvo sujeto a la medida cautelar
ordenada, no se ha demostrado que el mismo genere ingresos suficientes,

segn se aprecia de los documentos que en copia autenticada obran a

fojas ...no pudiendo merituarse las copias de las facturas de los meses de
enero y febrero del presente ao acompaados al escrito de fecha veintisiete
de mayo de mil novecientos noventisiete, por no haberse presentado en su
oportunidad, a efecto de permitir verificar la realidad de su contenido, tanto ms
que dichas facturas no tienen la anotacin de haber sido canceladas, de modo
que la conversin de la medida cautelar se encuentra arreglada a ley.
EXPEDIENTE

1021-97.

DEMANDANTE

NO SE MENCIONA.

DEMANDADO

FORMETAL SOCIEDAD ANNIMA.

FECHA

18 DE JULIO DE 1997.

El Juez puede disponer la clausura del negocio as como la conversin

del embargo de intervencin a secuestro; mxime si durante la poca en que el
negocio estuvo sujeto a la medida cautelar ordenada, no se ha demostrado que
el mismo genere ingresos suficientes, ...no pudiendo merituarse las copias de
las facturas ..., por no haberse presentado en su oportunidad, a efecto de
permitir verificar la realidad de su contenido, tanto ms que dichas facturas no
tienen la anotacin de haber sido canceladas.
2.

EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO

EXPEDIENTE

1458-1-96

DEMANDANTE

PANDERO SOCIEDAD ANNIMA.

DEMANDADO

FRANCISCO FEIJOO BREAU Y OTRO .

FECHA

26 DE JUNIO DE 1997.

Que el embargo en forma de depsito efectuado por el demandante

sobre los mismos bienes con fecha cuatro de setiembre de mil novecientos
noventiuno, es una medida cautelar de naturaleza distinta a la de inscripcin,
en tanto su finalidad es garantizar que los bienes materia de afectacin no
sufran deterioro, o que puedan ser materia de ocultamiento por parte del
deudor, y por tal motivo, se hace entrega del bien afectado a un depositario
judicial; de modo que, el haber efectuado una medida cautelar de embargo en
forma de inscripcin no impide solicitar una medida cautelar de embargo en
forma de depsito con el fin de consolidar el aseguramiento de su crdito, lo
cual no significa que dicha ejecucin determine la invalidez de la otra.
3.

EMBARGO DE BIEN SOCIAL

EXPEDIENTE

78-97.

DEMANDANTE

BANCO DE LIMA.

DEMANDADO

EDUARDO FIERRO ANAYA.

FECHA

7 DE JULIO DE 1997.

Que si bien mediante el pedido de medida cautelar de embargo en

forma de inscripcin, pretende recaer en una propiedad perteneciente a la
sociedad conyugal, tambin lo es que dada la naturaleza provisoria de la
misma, no puede considerarse que afecte de manera definitiva la porcin que
en caso de divisin corresponda a la cnyuge no obligada; ...asimismo, resulta
atendible tal pedido, desde que es la forma como quien es acreedor ...pueda
hacer efectiva la declaracin judicial anotando su acreencia en el registro de
propiedad que el deudor tiene conjuntamente con su cnyuge; ...debiendo
proveer el juez originario conforme al contenido del escrito de su propsito y
entendindose que debe recaer en las acciones que pudieren corresponder al
cnyuge obligado.
EXPEDIENTE

198-97.

DEMANDADO
RODRGUEZ.

ALFREDO

DEMANDANTE

NO SE MENCIONA.

FECHA

13 DE OCTUBRE DE 1997.

ANTONIO

BARRING

Que tratndose de bienes sociales, la ley procesal no ha establecido

prohibicin de embargar derechos y acciones de uno de los cnyuges, que
responderan eventualmente por sus propias deudas, cuando se liquide la
sociedad de gananciales.
RESOLUCIN

039-96-ORLC/TR.

IMPUGNANTE

OSWALDO BURGA LVAREZ.

MATERIA

OBSERVACIN REGISTRAL.

FECHA

2 DE FEBRERO DE 1996.

Considerando que el cnyuge demandado goza de derechos

expectaticios sobre el bien que le pudiera corresponder a la liquidacin del
patrimonio comn existente actualmente con su cnyuge y siendo el embargo
una medida cautelar, que por su naturaleza apunta a asegurar el cumplimiento
de las obligaciones, y atendiendo a un sano criterio jurdico que impida la
elusin del pago de dichas obligaciones por parte de los deudores morosos que
intenten ampararse en su condicin patrimonial de cnyuge para evitar la
ejecucin de las acreencias existentes en su contra, debe permitirse en aras de

la recta administracin de justicia, la anotacin del embargo en la partida del

inmueble afectado, precisando que dicho gravamen se extiende slo sobre la
parte que le correspondera al demandado al fenecimiento de la sociedad de
gananciales.
EXPEDIENTE

3559-97 LIMA.

DEMANDANTE

WERNER BOGGIANO MORALES.

DEMANDADO

ROGELIO JAIMES HIDALGO.

FECHA

14 DE ABRIL DE 1998.

Que no se puede desproteger el derecho del acreedor, disponiendo se

levante la medida de embargo ordenada por el A-quo, respecto a los derechos
y acciones que pudieran corresponderle a la deudora en el inmueble a que se
refiere la resolucin venida en grado; ...que conforme al inciso tercero del
artculo ciento treintinueve de la Carta Magna el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva tiene rango constitucional, por lo cual el rgano
jurisdiccional debe amparar la pretensin cautelar del acreedor, con
observancia de las disposiciones legales sustantivas, que taxativamente
sealan los canales de liquidacin de la sociedad de gananciales, entre las que
no figura el hecho que alguno de los cnyuges tenga pendiente de
cumplimiento obligaciones personales de dar suma de dinero.
EXPEDIENTE

1546-98

DEMANDANTE

DORA ROMO LICAPA DE CASTRO.

DEMANDADO

PANDERO SOCIEDAD ANNIMA.

FECHA

30 DE JULIO DE 1998.

Si se acredita que las acciones y derechos del inmueble embargado

pertenecen a la sociedad de gananciales, el gravamen efectuado resulta ilegal,
pues, se estara estableciendo un nuevo mecanismo legal para disolver la
sociedad de gananciales; toda vez que el patrimonio que corresponde a esta
sociedad, se rige por las normas previstas en los artculos 301 y siguientes del
Cdigo Civil y no se regulan por las reglas de copropiedad previstas en los
artculos 979 y siguientes del mismo cuerpo legal.
EXPEDIENTE

161-95.

DEMANDANTE

DIONISIO SIMN DEGOLLAR.

DEMANDADO

WILSON FERNANDO LOYAGA MONZN.

FECHA

2 DE MAYO DE 1995.

Que el patrimonio de propiedad de una sociedad conyugal no est

formado por derechos y acciones por no ser de naturaleza mercantil; ...que de
acuerdo al artculo trescientos veinte del Cdigo Civil, slo cuando fenece la
sociedad de gananciales por las causales que establece el artculo trescientos
dieciocho del acotado y se liquida la sociedad conforme al artculo trescientos
veintids, se puede determinar el haber de cada uno de los cnyuges,
susceptible de ser embargado.
EXPEDIENTE

1145-95.

DEMANDANTE

ELSA MONTES CHVEZ.

DEMANDADO

JOAQUN BONILLA GONZLES Y OTRO.

FECHA

7 DE DICIEMBRE DE 1995.

Que la deuda contrada por el codemandado Joaqun Bonilla Gonzles,

ha sido obtenida a ttulo personal, por lo que la sociedad de gananciales no
responde por esta deuda; porque los bienes de la sociedad de gananciales son
en su integridad propios de sta; que a diferencia de la copropiedad, no caben
sobre los bienes sociales cuotas ideales a favor de ninguno de los cnyuges de
los cuales stos pueden disponer; que de concederse el embargo sobre la
sociedad de gananciales se estara convirtiendo al ejecutante en miembro de la
sociedad conyugal, sin ser l ninguno de los cnyuges; que por los
fundamentos glosados el derecho de familia no permite que se establezcan
porcentajes respecto de los bienes sociales, mientras no se extinga la sociedad
de gananciales.
4.

EMBARGO DE CTS POR ALIMENTOS

EXPEDIENTE

1128-95.

DEMANDANTE

SILVIA SALAZAR ANGULO.

DEMANDADO

ALEJANDRO MELNDEZ TAM.

FECHA

7 DE MAYO DE 1997

El monto de la indemnizacin o compensacin por tiempo de servicios

embargado al obligado a prestar alimentos, sirve tanto para garantizar las
futuras pensiones que se devenguen en los casos que se haya dejado de
prestar servicios y no se labore o se perciba pensin que no alcance a cubrir
las necesidades bsicas de los alimentistas y/o para hacer efectivo el pago de
pensiones adeudadas.
5.

EMBARGO DE BIEN DADO EN ARRENDAMIENTO FINANCIERO

EXPEDIENTE

201-97

DEMANDANTE
PAREDES

ELSA GRACIELA CHVEZ MOSCOSO DE

DEMANDADO

PERUINVEST Y OTRO.

FECHA

2 DE SETIEMBRE DE 1997.

Por expresa disposicin del artculo once del Decreto Legislativo 209
concordante con el artculo 24 de su Reglamento el Decreto Supremo 559-84EFC, que contiene una norma de carcter imperativo, ...los bienes dados en
arrendamiento financiero no son susceptibles de embargo, afectacin ni
gravamen por mandato judicial o administrativo en contra del arrendatario.
6.

EMBARGO EN MATERIA TRIBUTARIA

EXPEDIENTE

4496-96.

INTERESADO

COMPAA MINERA ATACOCHA S.A.

ASUNTO

QUEJA.

FECHA

12 DE NOVIEMBRE DE 1996.

La medida cautelar de embargo trabada de acuerdo al artculo 56 del

Cdigo Tributario ...es de carcter excepcional y no discrecional, debiendo
sujetarse a los supuestos contemplados en dicho artculo, como son que el
comportamiento del deudor tributario hiciere presumir a la Administracin su
voluntad de eludir el pago o circunstancias ajenas al comportamiento del
deudor que puedan influir para que el pago de la deuda no se haga efectivo;
Que... ni la cdula de notificacin de la medida cautelar ni la Resolucin de
Determinacin fundamentan los motivos o supuestos que justifiquen la
adopcin de tal medida de excepcin, desnaturalizndose de esta manera el
sentido y la finalidad de las medidas cautelares previas ...por lo que procede
declarar fundada la queja.
7.

EMBARGO EN ACCIONES DE AMPARO

EXPEDIENTE

479-96-AA/TC.

DEMANDANTE

MERARDO CALIXTO MACHADO.

DEMANDADO
:
MUNICIPALIDAD DEL DISTRITO DE SAN
MARTN DE PORRES Y OTROS.
FECHA

23 DE OCTUBRE DE 1996.

Que, conforme lo precisa el artculo primero de la Ley 23506, el objeto

de las acciones de garanta es el de reponer las cosas al estado anterior a la
violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional; Que es de
apreciarse en autos que la presunta violacin ces en el momento en que uno
de los codemandados, y Secretario del Juzgado Coactivo, levant el embargo
preventivo disponindose el archivamiento y nulidad del acta practicada por el
interventor, tan pronto como el demandante acredit haber fumigado su
establecimiento; (...) el demandado se limit a actuar dentro de un
procedimiento regular, enmarcado por las normas legales pertinentes,
aplicndose lo dispuesto por el inciso 2, del artculo sexto, de la Ley 23506, que
establece que: no proceden las acciones de garanta contra resolucin judicial
emanada de un procedimiento regular.
EXPEDIENTE

221-96-AA/TC .

DEMANDANTE

MIGUEL CARRERA MONTESINOS.

DEMANDADO
:
NANCY TORO SOLGORRE, INTENDENTE
REGIONAL JUNN DE LA SUNAT.
FECHA

19 DE JUNIO DE 1997.

Que, en el presente caso el demandante sostiene que existe la

inminente amenaza a su derecho constitucional de libertad de trabajo, toda vez,
que como consecuencia de un procedimiento de cobranza coactiva, ejecutado
contra su representada POVMIC S.R.L., se decret el embargo preventivo de
sus cuentas corrientes; que, de autos, se desprende que el procedimiento de
cobranza coactiva fue efectuado con arreglo a la normatividad tributaria; que,
analizados los hechos, no existen elementos de conviccin que demuestren la
supuesta amenaza o violacin del derecho constitucional alegado por el actor,
ms an, si se considera que la peticin de fraccionamiento de la deuda
tributaria que hiciera con el objeto de enervar el procedimiento de cobranza
coactiva, no prosper por no cumplir con los requisitos.
EXPEDIENTE

001-93-AA/TC.

DEMANDANTE

TEODOCIO PACHECO CAHUANA Y OTROS.

DEMANDADO
:
MINISTRO DE EDUCACIN, EL MINISTRO
DE VIVIENDA Y CONSTRUCCIN, Y EL ALCALDE DEL CONCEJO
PROVINCIAL.
FECHA

22 DE DICIEMBRE DE 1997.

Que la Resolucin Suprema mil novecientos veinte, en su acpite 4

seala expresamente que los terrenos que sean adjudicados conforme a la
cesin, no estarn sujetos a ejecucin ni embargo, provenientes de deudas
contradas por el poseedor, antes ni durante el tiempo de la posesin otorgada
por el Estado.

EXPEDIENTE

062-96-AA/TC.

DEMANDANTE

PRODUCTORES DE CONSERVAS S.A.

EJECUTOR COACTIVO DE LIMA DOCTOR

DEMANDADO
LICURGO PINTO RUIZ.
FECHA

11 DE NOVIEMBRE DE 1997.

Que, para procederse a un remate judicial ha tenido que existir,

previamente, un mandato de embargo y practicarse ste, ...desde ese entonces
la parte demandante saba que sobre sus bienes penda una orden de remate
como consecuencia del embargo, la misma que se efectiviza el veintitrs de
noviembre de mil novecientos noventids ...y el demandante recin interpone la
presente accin de amparo el dos de abril de mil novecientos noventitrs,
cuando haba caducado su ejercicio para interponer la accin de amparo como
lo manda el artculo 37 de la Ley N 23506 de Hbeas Corpus y Amparo.

JURISPRUDENCIAS VINCULANTES
SALA DE DERECHO PBLICO
TRIBUNAL FISCAL
TRIBUNAL DEL INDECOPI
TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO
CONSEJO DE MINERA

SALA DE DERECHO PBLICO

ACCIN DE AMPARO - Verosimilitud del derecho y contracautela en las
medidas cautelares dictadas por el Indecopi

ACCIN DE AMPARO - Verosimilitud del derecho y contracautela en las

medidas cautelares dictadas por el Indecopi
Al no haber quedado definida la titularidad de los derechos de exclusividad
sobre la exhibicin de un producto, en este caso el lbum de cromos referido al
Mundial de Francia 1998, no se cumple el requisito de la apariencia del
derecho en cuanto a la medida cautelar dictada.

Asimismo, aun cuando la normatividad del Indecopi para la procedencia de una

medida cautelar no exige el ofrecimiento de una contracautela, esta debi ser
presentada en aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil.
(Publicado el 20 de abril de 1999)
ACCIN DE AMPARO Exp. N 1732-98-A
Lima,
Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico
Resolucin N 291
Lima, veintisis de marzo de mil novecientos noventinueve.
VISTOS; con lo expuesto por el seor Fiscal Superior en su dictamen de
fojas ochocientos ventiuno a ochocientos ventiocho; y, CONSIDERANDO:
Primero.- Que, de conformidad con los principios que informan la proteccin de
derechos constitucionales contenidos en el Artculo Primero de la Ley N
23506, es objeto de garanta la violacin o amenaza de violacin de un derecho
constitucional; Segundo.- Que, la Accin de Amparo conforme a la doctrina de
la materia, constituye un mecanismo procesal excepcional, de carcter residual
y sumarsimo, sin etapa probatoria, y donde slo cabe un razonamiento lgico
jurdico del operador, respecto de las afectaciones que resulten evidentes,
graves y actuales; por ello los derechos invocados por los accionantes deben
estar reconocidos en la Constitucin Poltica de manera inequvoca, expresa y
claramente; Tercero.- Que, del petitorio de la demanda se desprende que los
accionantes solicitan se dejen sin efecto las medidas cautelares ordenadas en
las resoluciones de fechas catorce de mayo, dos de junio y once de junio de mil
novecientos noventiocho decretadas por la Comisin de la Competencia
Desleal del INDECOPI, dado que al expedirse las resoluciones antes aludidas,
la comisin mencionada ha vulnerado su derecho a la igualdad ante la ley, a la
libertad de informacin, a la libertad de creacin intelectual, al derecho de
trabajar libremente, a la libertad y seguridad personal, su derecho a la libre
competencia, a la libre iniciativa privada, a la libertad de empresa y el derecho
a la observancia del debido proceso; Cuarto.- Que, no es materia de
pronunciamiento a nivel jurisdiccional la regulacin de la actividad
procedimental en el trmite administrativo, siempre y cuando de su curso se
cumplan con las reglas establecidas para regular sus propios procedimientos;
de modo tal que los derechos constitucionales mencionados precedentemente
sern materia de evaluacin por el propio rgano administrativo y de no
resolverlo el rgano jurisdiccional en su caso cuando se resuelva en cosa
decidida la denuncia principal planteada por la empresa denominada comn y
genricamente PANINI contra las empresas recurrentes y otras ante la
comisin demandada sobre la existencia de actos de competencia desleal
habida cuenta que en dicho procedimiento administrativo cuenta las
instrumentales necesarias y la compulsa de las mismas para un
pronunciamiento idneo de la autoridad administrativa; Quinto.- Que, no

obstante ello, es materia de anlisis las medidas cautelares dictadas conforme

las atribuciones concedidas por el Reglamento de la Ley de Organizacin y
Funciones del INDECOPI - Decreto Supremo N 025-93-ITINCI y el Decreto
Legislativo nmero ochocientos siete, toda vez que de producirse su ejecucin
sin tomar en cuenta los requisitos y las caractersticas que debe reunir
necesariamente toda decisin anticipada vulnerara ciertamente derechos
constitucionales denunciados y referidos puntualmente a la observancia de un
debido proceso, a la libre iniciativa privada y a la libertad de empresa con
consecuencias irreparables dada la fluctuacin y la dinmica de la actividad
comercial; Sexto; Que, siendo ello as, es necesario tener en cuenta que las
medidas cautelares normadas para garantizar eventuales perjuicios en la
legislacin referida al Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y
Proteccin de la Propiedad Intelectual, debe cumplir con los requisitos y
caractersticas aplicables a nivel judicial, que, para la procedencia de la Medida
Cautelar es necesario que los presupuestos de fomus bonis juris -apariencia
del buen derecho- y periculum in mora- peligro en la demora, concurran de
manera eficaz, conjunta y determinante en relacin directa con el petitorio de la
accin, a fin de que aqulla pueda surtir efectos de manera concreta y directa;
que, con respecto al primer presupuesto referido a la apariencia del derecho
invocado, debe tenerse en cuenta que para ello slo es necesario que
jurdicamente la autoridad administrativa sea persuadida en la conviccin de
que los daos ocasionados como consecuencia de una competencia desleal,
sea verosmil; y para lo cual la autoridad debe efectuar un clculo de
posibilidades en relacin a los sustentos bsicos de la denuncia que promueve
el reclamante y que predeterminan que en principio tal derecho existe; que, por
su parte el otro presupuesto del peligro en la demora implica la necesidad de
acceder a una medida preventiva, ante la inminencia de un dao evidente que
pueda ser originado precisamente por la demora en resolver la denuncia
principal y que la autoridad administrativa est en la obligacin sustancial de
atender a fin de cautelar los perjuicios supuestamente irreparables en relacin
al derecho que aparece como vulnerado; Stimo.- Que, de lo actuado resulta
que la expedicin de medidas cautelares por parte de la comisin emplazada
mediante Resoluciones nmeros uno, tres y cuatro, sus fechas catorce de
mayo, dos y once de junio del ao prximo pasado y recadas en el Expediente
nmero cero cuarenticinco-mil novencientos noventiocho / C.C.D. no obstante
conforme con la atribucin sealada por el inciso C) del Artculo treintisiete del
Reglamento de la Ley de Organizacin y Funciones del INDECOPI decide
sesgadamente tomar una decisin anticipada sin preveer los requisitos antes
anotados; y entre ellos la existencia de la verosimilitud del carcter ilegal del
presunto dao; conforme lo seala el Artculo dcimo del Decreto Legislativo
nmero ochocientos siete sobre las facultades, normas y organizacin del
INDECOPI; que obra en copia como recaudo de la demanda y de la
contestacin, que en el procedimiento administrativo seguido por la empresa
denominada comn genricamente PANINI, representada por la Asociacin
Distribuidora Las Amricas contra las empresas recurrentes ante la Comisin
de Represin de la Competencia Desleal, que tanto en la denuncia como en la
contestacin de aqulla, obrantes en copia de fojas treintiuno a fojas
cincuentiocho y de fojas ciento veintitrs a ciento cuarenta respectivamente, se
desprende que no ha quedado definida la titularidad de los derechos de
exclusividad sobre la exhibicin de un determinado producto, esto es el lbum

de cromos referido al Mundial de Ftbol Francia 98, por cuanto no se ha

probado aparentemente el derecho de usar en forma exclusiva y excluyente la
imagen de la totalidad de selecciones que participaron en el Campeonato
Mundial de Ftbol, as como los jugadores que las integran; tan es as que la
empresa denunciante en su escrito de fecha cinco de junio de mil novecientos
noventiocho obrante de fojas doscientos veinte a doscientos veinticinco afirma
que de existir problemas contractuales sera una cuestin privada como que la
son por el carcter aleatorio de ciertos contratos privados; sin embargo deja
traslucir con ello la existencia de falta de perfeccionamiento en los derechos de
exclusividad en los contratos de licenciatura que manifiesta ser indiscutible
titular; resultando con ello que s, seran de relevancia en el procedimiento
administrativo por cuanto la empresa denunciante estara incurriendo en la
misma infraccin de competencia desleal que se le viene atribuyendo a las
empresas recurrentes, esto es la prohibicin de la distribucin de una
publicacin sin contar con el permiso correspondiente; por lo que la apariencia
del derecho quedara virtualmente afectada; Octavo.- Que, asimismo si bien es
cierto el Decreto Legislativo nmero ochocientos siete no seala que para la
interposicin de una medida cautelar
es exigible el ofrecimiento de
contracautela, supletoriamente los Artculos seiscientos diez inciso cuatro y
seiscientos trece del Cdigo Procesal Civil lo establecen como condicin de
admisibilidad, dado que su ejecucin trae consigo perjuicios econmicos que
lindan con el derecho a la libertad de empresa como consecuencia patente de
la iniciativa privada, por lo que precisamente la contracautela en caso de ser
desestimada la denuncia formulada, aparece como el remedio al exceso
concedido, tanto ms si la empresa poderdante es una transnacional con
domicilio legal en Modena, ciudad de Italia y su representante no ha probado
ofrecer solvencia econmica que garantice el pago de los daos que
virtualmente vienen ocasionando a las empresas recurrentes; mxime si la
misma por su finalidad conforme a sus estatutos y al orden legal es de carcter
no lucrativo; Noveno.- Que, por otro lado, es necesario revisar que para
conceder una medida cautelar debe quedar claramente establecido las
condiciones de la accin de la denuncia interpuesta, aplicable al procedimiento
administrativo como consecuencia de un debido proceso, que es as que la
empresa denunciante Asociacin Distribuidora Las Amricas, interpone como
poderdado de la empresa de denominacin comn y genrica de PANINI sin
acreditar debidamente legitimidad para obrar en el procedimiento administrativo
toda vez que del documento obrante en copia de fojas noventisis a fojas
noventiocho la poderdada nombrada nica y exclusiva para el territorio del Per
del lbum oficial de cromos relativo al Campeonato del Mundo de Ftbol
France 98 por la transnacional PANINI responde al nombre de la Compaa
Las Amricas, denominacin social distinta de la asociacin denunciante; tal
como consta de la copia literal nmero diecinueve mil ochocientos noventitrs
del Registro de Personas Jurdicas obrante de fojas ciento diecisis; resultando
discutible que una persona jurdica como la denunciante que tiene entre sus
finalidades la difusin del mensaje evanglico segn se desprende del
testimonio de Constitucin que en copia obra de fojas cien a ciento catorce y de
la naturaleza legal intrnseca de asociacin como persona jurdica en su
finalidad no lucrativa; se dedique a prestar servicios representando intereses de
contenido mercantil; Dcimo.- Que, de este modo, se han configurado los
presupuestos para la procedencia de la accin de garanta constitucional contra

la amenaza de violacin de derechos constitucionales que demanda las

empresas accionantes por vulneracin en la concesin de medidas cautelares
contra la libertad de empresa consistente en la posibilidad de que las personas
jurdicas puedan crear libremente y dedicarse a actividades lucrativas en las
distintas formas que le concede el derecho a la libre iniciativa privada
reconocida constitucionalmente, por lo que no es materia de discusin la
constitucionalidad de las normas de los procedimientos administrativos al
caso particular de INDECOPI sino el de excluir el procedimiento que atente o
interfiera con el libre desarrollo comercial de las empresas recurrentes hasta
que se solucione en definitiva la competencia desleal atribuida; por ello,
corresponde al Poder Jurisdiccional que se pronuncie sobre el amparo o
desestimacin de ella; Undcimo.- Que, del presente cuaderno se advierte
indiciariamente, signos evidentes que hacen necesario garantizar lo
peticionado con los demandantes, consecuentemente, se configura
aparentemente para el caso submateria la transgresin a la garanta
constitucional consagrada a los derechos de la observancia del debido
proceso, del derecho a la iniciativa privada y a la libertad de empresa
consagradas en los Artculos cincuentiocho, cincuentinueve e inciso tercero del
Artculo ciento treintinueve de la Magna Lex,; por cuyos fundamentos y los de
la recurrida; CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas trescientos
cincuentinueve a trescientos sesenticinco, su fecha catorce de setiembre de mil
novecientos noventiocho que falla declarando IMPROCEDENTE la excepcin
de falta de agotamiento de la va administrativa deducida a fojas doscientos
ochentitrs y FUNDADA la citada demanda, en consecuencia Dispusieron que
la COMISIN DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL DEL
INDECOPI efecte la reposicin de las cosas al estado anterior a la violacin a
la expedicin de las resoluciones nmeros uno, tres y cuatro del catorce de
mayo, dos de junio y once de junio de mil novecientos noventiocho, emitidas
por la demandada y recadas por el Expediente nmero cero cuarenticinco mil
novecientos noventiocho / C.C.D.; y estando a que la presente resolucin
sienta precedente de observancia obligatoria; MANDARON: Que, consentida
y/o ejecutoriada que sea se publique en el Diario Oficial El Peruano por el
trmino de ley; y los devolvieron.
CHOCANO
GUADALUPE

POLANCO;

FLORES

VALCARCEL;

BARRERA

TRIBUNAL FISCAL
CONDONACIN DE DEUDAS EN APLICACIN DEL PERTA AGRARIO Pago del Impuesto a la Renta por el monto condonado

CONDONACIN DE DEUDAS EN APLICACIN DEL PERTA AGRARIO - Pago

del Impuesto a la Renta por el monto condonado
El monto de la deuda tributaria condonado a las empresas agrarias azucareras
por su acogimiento al Decreto Legislativo N 802 PERTA, no est afecto al
Impuesto a la Renta, puesto que no califica en el concepto de renta producto
contenido en la Ley del Impuesto a la Renta, ni puede ser considerado ingreso
proveniente de operaciones con terceros en tanto el beneficio otorgado nace
del imperio de la ley y proviene de una relacin entre el Estado y un particular.
(Publicado 25 de julio de 1999)
Expendiente : N 2934-98
Interesado
Asunto
Procedencia
Fecha

:
:
:
:

EMPRESA AZUCARERA EL INGENIO S.A.

Impuesto a la Renta
Huacho
Lima, 22 de junio de 1999

Dictmen N 240
Vocal Flores Talavera
Seor:
EMPRESA AZUCARERA EL INGENIO S.A. representada por Freddy
Fernando Sarmiento Betancourt, interpone recurso de apelacin contra la
Resolucin de Oficina Zonal N 175-4-00304/SUNAT de 30 de abril de 1998,
expedida por la Oficina Zonal Huacho de la Superintendencia Nacional de

Administracin Tributaria, que declar improcedente la reclamacin que formul

contra la Resolucin de Determinacin N 174-3-00437, emitida por omisiones
al pago de regularizacin del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1996, y
contra la Resolucin de Multa N 174-2-01803, emitida por la infraccin
tipificada en el numera 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario.
Argumentos de la Administracin:
Menciona que los artculos 3 y 5 del Decreto Legislativo N 802,
establecieron que las empresas agrarias azucareras, podan cancelar la deuda
tributaria al contado reducindola en un 60%, mediante su capitalizacin previa
reduccin en un 70%, o fraccionndola con una reduccin del 20%.
Indica que en el artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta aprobada
por Decreto Legislativo N 774, seala que este tributo gravaba las rentas del
capital, del trabajo y de la aplicacin conjunta de ambos factores,
entendindose como tales aquellas que provengan de una fuente durable y
susceptible de generar ingresos peridicos, y en el inciso e) del Artculo 28 de
la citada norma se consideran como rentas de tercera categora las obtenidas
por las personas jurdicas y las empresas domiciliadas en el pas, cualquiera
sea la categora a la que debieran atribuirse.
Infiere que al considerar el Impuesto a la Renta, como rentas gravadas a
las que responden al criterio de renta producto, es decir, a las que provinieran
de una fuente durable y susceptible de generar ingresos peridicos, los
ingresos generados por la condonacin otorgada por el Decreto Legislativo N
802, constituyen renta gravada de las empresas, puesto que los tributos que se
condonan se encuentran vinculados a la actividad de la empresa al originarse
en operaciones propias, las cuales responden al criterio de renta producto.
En este sentido, considera que la condonacin no es un simple acto de
liberalidad del Estado, ajeno a la explotacin del negocio, pues la ayuda
gubernamental consiste en una accin orientada a proporcionar un beneficio
econmico que es exclusivo para una categora de empresas que renan los
requisitos establecidos por determinados criterios. Es este caso, el objeto de la
ayuda fue estimular a estas empresas para que tomaran un curso de accin
que normalmente no hubieran tomado de no proporcionrseles la ayuda.
En este orden de idea, menciona que los ingresos que se generaron por
la condonacin del 70% de la deuda acogida al PERTA- Decreto Legislativo N
802, son computables a propsito del Impuesto a la Renta, pues constituyen
renta gravada de tercera categora para la empresa agraria azucarera.
Respecto a la Resolucin de Multa N 174-2-01803, seala que al no
incluir la recurrente, en su declaracin del Impuesto a la Renta del ejercicio
gravable 1996, la suma de S/. 4395,131.00, por concepto de ingreso derivado
de la condonacin del 70% de la deuda tributaria efectuada en virtud al inciso
b) del artculo 5 del Decreto Legislativo N 802, ha incurrido en la infraccin
tipificada en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario, sindole

aplicable la multa prevista en la Tabla I de Infracciones y Sanciones aprobada

por Decreto Supremo N 120-95-EF, equivalente al 100% del tributo omitido.
Argumentos de la Recurrente:
Alega que la condonacin otorgada por el Decreto Legislativo N 802, no
se encuentra gravada con el Impuesto a la Renta, pues el artculo 1 del
Decreto Legislativo N 774 establece que el indicado Impuesto considera como
rentas aquellos ingresos que provengan del capital, del trabajo y de la
aplicacin conjunta de ambos factores, es decir aquellos ingresos que en algn
momento van a estar vinculados a la fuente productora de la renta que tuvo
que ver con transacciones con terceros, caso que no es el de los ingresos
mencionados, toda vez que si bien los mismos en un primer momento
proceden de operaciones con terceros, sta es una fase precedente, porque
luego se convierten en un pasivo a favor del Fisco, pasando a una fase distinta
e independiente al constituirse en nexo entre el Estado y el contribuyente, y
cuyo tratamiento se limita a la relacin entre acreedor y deudor con las
subsecuentes medidas para la cobranza de la deuda.
De otro lado, indica que la Administracin pretende desconocer el
beneficio extraordinario de fomento a las actividades de las empresas
agroindustriales azucareras dictado por el Gobierno, tratando de aplicar el
criterio de renta producto a ingresos a ttulo gratuito, como son regalos,
donaciones, legados y herencias que han fluido desde terceros hacia el
contribuyente, independientemente que sean producto o no de fuente alguna,
considerando por el contrario, que la condonacin de la deuda por parte del
Estado no se encuentra dentro del mbito de afectacin del Impuesto a la
Renta, por cuanto obedece a un acto de liberalidad del mismo, atendiendo a la
difcil situacin econmica por la que atraviesa el sector agroindustrial
azucarero.
Menciona asimismo, que la apelada omite considerar aspectos
econmicos y sociales que han servido de base para la dacin del Decreto
Legislativo N 802, y olvida que ni la Ley de Saneamiento Econmico
Financiero de las Empresas Agrarias Azucareras ni su Reglamento contienen
disposicin alguna en la que se basen su criterio, ya que tampoco la Ley del
Impuesto a la Renta califica las condonaciones legales otorgadas por el
Estado, porque son excepcionales y se encuentran fuera del mbito de
aplicacin de dicho impuesto, como se puede inferir de lo dispuesto en el
Artculo 1 del Decreto Legislativo N 774, concordante con el artculo 41 del
Cdigo Tributario.
Finalmente seala que a la fecha de presentacin de su declaracin del
Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1996 no conoca el monto al que
ascenda el beneficio del PERTA, por cuanto la Resolucin de Intendencia N
023411630 del 12 de marzo de 1997, notificada el 4 de abril de 1997, que
estableci los adeudos y el beneficio por la condonacin del 70% se
encontraba cuestionada, al no haberse incluido la deuda considerada en el
beneficio PERT, siendo resuelto el recurso impugnatorio por el Tribunal Fiscal
mediante Resolucin N 995-4-97, por lo que, a la fecha de presentacin de la

indicada declaracin, no le era posible conocer si haba omitido ingresos, no

resultndole aplicable la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 178
del Cdigo Tributario.
Anlisis:
En el presente caso, la materia de controversia es determinar si el monto
de la deuda tributaria que se reduce con motivo de la capitalizacin dispuesta
por el inciso b) del Artculo 5 de la Ley de Saneamiento Econmico-Financiero
de las Empresas Agrarias Azucareras Decreto Legislativo N 802-, constituye
un ingreso afecto al Impuesto a la Renta por el ejercicio gravable 1996.
Al respecto cabe sealar que mediante el Artculo 3 de la referida norma
se estableci el Programa Extraordinario de Regularizacin Tributaria
PERTA-, destinado a facilitar el pago de la deuda tributaria de las empresas
agrarias azucareras, cualquiera fuera el rgano administrador o recaudador del
tributo, incluidas las que hubieran sido materia de fraccionamiento de carcter
general o particular, al amparo de dispositivos legales dictados con
anterioridad, y cuyos adeudos fueron generados hasta el 31 de diciembre de
1995.
Segn lo estableci el artculo 4 de la norma en mencin, se
consideraba deuda a efectos del PERTA los tributos provenientes de
incumplimiento de obligaciones sustanciales y dems adeudos, deducidos los
pagos parciales efectuados, cualquiera fuera su estado, quedando extinguidos
los intereses, recargos y reajuste que les resultaran aplicables, as como las
multas impuestas por infracciones formales que se regularizaran.
Conforme a lo dispuesto en el artculo 5 del Decreto Legislativo N 802,
la deuda tributaria determinada de acuerdo con el artculo 4, era actualizada
aplicndose el ndice de Precios al Por Mayor acumulado desde el ltimo da
del mes que preceda al de la exigibilidad de la deuda hasta el ltimo da que
preceda al mes en que se efectuaba el acogimiento al PERTA y deba ser
cancelada, entre otras modalidades, mediante la capitalizacin de la deuda
tributaria actualizada, reducida en un 70%. En este caso, se deba emitir un
nmero de acciones representativas del incremento de capital social producto
de dicha capitalizacin en las empresas agrarias azucareras que hubieran
cambiado o cambiaran su modalidad empresarial por la de sociedad annima,
regida por la Ley General de Sociedades. El acogimiento a dicha modalidad
exiga adems, la capitalizacin de no menos del 50% de la compensacin por
tiempo de servicios de sus socios trabajadores y jubilados y la totalidad de los
adeudos laborales distintos a la compensacin por tiempo de servicios, de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 20 de dicha norma.
Por su parte, el artculo 20 del mismo dispositivo estableca la
posibilidad de los socios trabajadores y los trabajadores, de solicitar la
capitalizacin de los adeudos de naturaleza laboral pendientes de pago
debidamente acreditados.

El artculo 7 de la norma en mencin dispona, asimismo, que la

capitalizacin indicada nicamente proceda tratndose de deudas referidas a
tributos administrados o recaudados por la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, el Instituto Peruano de Seguridad Social y la Oficina
de Normalizacin Previsional; as como que las acciones se emitiran a dichas
entidades, debindose efectuar la venta de las mismas, en los trminos, forma
y condiciones establecidas por el Ministerio de Economa y Finanzas.
El artculo 23 de la indicada norma estableca adems, que las
empresas agrarias azucareras que se acogieran al sistema de pago de las
deudas tributarias, dispuesto por el inciso b) del artculo 5 del indicado Decreto
Legislativo, deban proceder a la capitalizacin y, en tal caso, el acuerdo de la
Junta General que aprobara el acogimiento implicaba la autorizacin de los
socios trabajadores y jubilados a la referida capitalizacin.
En el presente caso, mediante las Resoluciones de Intendencia Ns.
023-4-11487 y 023-A-11630 se aprob la capitalizacin de la deuda tributaria y
el acogimiento de la recurrente al PERTA, hasta por el monto de S/.
2598,215.42 el mismo que fue elevado mediante Resolucin del Tribunal Fiscal
N 995-4-97 de 29 de octubre de 1997 al disponerse la inclusin en el PERTA
de la deuda tributaria proveniente del PERT (beneficio regulado por la Ley N
26413, al cual se haba acogido anteriormente la recurrente).
Al respecto cabe indicar que, conforme se desprende de las normas
glosadas, quienes se acogieran a la modalidad de pago mediante la
capitalizacin de la deuda, previa reduccin de la misma en un 70%, deban
realizar determinadas prestaciones con tal fin, como lo eran: variar su forma
societaria, si no lo hubieran hecho previamente, capitalizar el 50% de las
deudas por compensacin por tiempo de servicios de sus trabajadores, y la
totalidad de los adeudos laborales distintos a la compensacin por tiempo de
servicios, adems de otras obligaciones de carcter formal.
De lo expuesto en el prrafo anterior se aprecia que efectivamente el
beneficio otorgado exiga la realizacin de distintos actos por parte del
beneficiario que no necesariamente se relacionaban directamente con la deuda
tributaria que se reduca, hecho que era factible considerando que as como el
Estado tena la atribucin de imponer tributos y sanciones respecto de los
mismos, poda otorgar beneficios respecto de ellos e incluso derogarlos.
En los referidos casos, entre los que se encuentran el materia de autos,
no estamos frente a un acto entre particulares, puesto que tanto el tributo como
el beneficio otorgado respecto de ste, nacen por imperio de la Ley y no del
deudor tributario, a diferencia de las relaciones entre particulares.
En tal sentido, no puede considerarse que los ingresos liberados por la
reduccin de duda por efecto de lo dispuesto en el inciso b) del artculo 5 del
Decreto Legislativo N 802, se encuentra afectos al Impuesto a la Renta,
puesto que no califican en el concepto de renta producto contenido en el inciso
a) del artculo 1 del Decreto Legislativo N 774, Ley del Impuesto a la Renta,
que establece que el Impuesto a la Renta grava las rentas que provengan del

capital, del trabajo y de la aplicacin conjunta de ambos factores,

entendindose como tales aquellas que provengan de una fuente durable y
susceptible de generar ingresos peridicos.
Asimismo, no puede considerarse que se trata de una renta en virtud de
lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo 3 que seala que en general,
constituye renta gravada de las empresas cualquier ganancia o beneficio
derivado de operaciones con terceros, as como el resultado por exposicin a
la inflacin, determinado conforme a la legislacin vigente, por cuanto no se
trata de ingresos provenientes de operaciones con terceros, los mismos que
son entendidos como los obtenidos en el devenir de la actividad de la empresa
en sus relaciones con otros particulares, en las que los intervinientes participan
en igualdad de condiciones y por lo tanto, consienten en el nacimiento de
obligaciones, lo que no sucede en el caso de los tributos.
Debe indicarse que el otorgamiento del beneficio citado, no hace que los
ingresos que en virtud del mismo, permanecen en el beneficiario, puedan ser
considerados como provenientes de operaciones con terceros al tratarse de
tributos que haban gravado la realizacin de dichas operaciones, como lo
afirma la apelada; por cuanto como se ha indicado, el nacimiento de los tributos
y el beneficio otorgado, nacen por imperio de la ley y provienen de una relacin
entre el Estado y un particular, a diferencia de las operaciones con terceros,
que nacen de obligaciones entre particulares.
Finalmente, debe indicarse que en este caso no se da un traslado de
ingresos hacia el particular sino por el contrario, de ingresos que estando en
manos del particular deban fluir de ste hacia el Estado y quedan en su poder
en virtud a un mandato legal dado por el propio Estado.
Por todo lo expuesto se considera que la materia controvertida no se
encuentra afecta al Impuesto a la Renta, por lo que procede revocar la
Resolucin de Determinacin N 174-3-00437.
Cabe mencionar que habiendo sido emitida la multa impugnada por la
infraccin tipificada en el numeral 1 del articulo 178 del Cdigo Tributario y
tomando como base de clculo las omisiones establecidas en la Resolucin de
Determinacin N 174-3-00437, procede revocarla.
Con respecto a los pedidos de informe oral planteados por la
Administracin y por la recurrente, cabe sealar que los mismos resultan
extemporneos, porque han sido formulados fuera del plazo establecido en el
artculo 150 del Cdigo Tributario.
Por las razones expuestas, soy de opinin que el Tribunal acuerde
REVOCAR la Resolucin de Oficina Zonal N 175-A-00304/SUNAT de 30 abril
de 1998, debiendo la Administracin dejar sin efecto los valores impugnados.
De otro lado, procede que la resolucin que se emita en el presente caso
se publique en el Diario Oficial El Peruano de conformidad con lo establecido
en el artculo 154 del Cdigo Tributario vigente.

Salvo mejor parecer.

ADA MARA FLORES TALAVERA
Vocal Informante.
TRIBUNAL FISCAL
RESOLUCIN DEL T.F. N 616-4-99
VISTA la apelacin interpuesta por EMPRESA AZUCARERA EL
INGENIO S.A. contra la Resolucin de Oficina Zonal N 175-4-00304/SUNAT
de 30 de abril de 1998, expedida por la Oficina Zonal Huacho de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declar
improcedente la reclamacin que formul contra la Resolucin de
Determinacin N 174-3-00437, emitida por omisiones al pago de
regularizacin del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1996, y contra la
Resolucin de Multa N 174-2-01803, emitida por la infraccin tipificada en el
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario.
CONSIDERANDO:
Que en el caso de autos debe determinarse si el monto de la deuda
tributaria que se reduce con motivo de la capitalizacin dispuesta por el inciso
b) del artculo 5 de la Ley de Saneamiento Econmico Financiero de las
Empresas Agrarias Azucareras Decreto Legislativo N 802-, constituye un
ingreso afecto al Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1996;
Que el artculo 5 del Decreto Legislativo N 802, dispuso que la deuda
tributaria acogida al Programa Extraordinario de Regularizacin Tributaria,
PERTA, poda, entre otras modalidades, ser cancelada mediante su
capitalizacin, previa reduccin en un 70%, exigindose para ello, la emisin de
un nmero de acciones representativas del incremento de capital social
producto de dicha capitalizacin en las empresas agrarias azucareras que
hubieran cambiado o cambiaran su modalidad empresarial por la de sociedad
annima, la capitalizacin de no menos del 50% de la compensacin por
tiempo de servicios de sus socios trabajadores y jubilados y la totalidad de los
adeudos laborales distintos a la compensacin por tiempo de servicios;
Que tal reduccin no califica como renta, de acuerdo con el criterio de
renta producto previsto en el inciso a) del artculo 1 de la Ley de Impuesto a la
Renta aprobada por Decreto Legislativo N 774;
Que de otro lado, si bien en el ltimo prrafo del artculo 3 se establece
que, en general, constituye renta gravada de las empresas cualquier ganancia
o beneficio derivado de operaciones con terceros, as como las provenientes
del resultado por exposicin a la inflacin determinado conforme a la legislacin
vigente, debe indicarse que las sumas que han sido materia de acotacin en el
caso de autos, no provienen de operaciones realizadas por la recurrente con

terceros, sino de ingresos que deban en principio ser entregados al Estado,

pero que ste, dispuso, en virtud de la norma arriba citada que no lo sean;
Que las obligaciones tributarias y los beneficios otorgados respecto de
las mismas, nacen por imperio de la Ley, independientemente del deudor
tributario, lo que no sucede en el caso de obligaciones entre particulares,
siendo en consecuencia una relacin entre Estado y particular;
Que en tal sentido, la situacin controvertida en el presente caso no se
encuentra comprendida en el concepto de operaciones con terceros contenido
en el indicado artculo 3, no constituyendo el monto de la deuda tributaria que
se reduce un ingreso afecto al Impuesto a la Renta, por lo que debe dejarse sin
efecto la Resolucin de Determinacin N 174-3-00437;
Que habiendo sido emitida la Resolucin de Multa N 174-2-01803 al
amparo del numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario aprobado por el
Decreto Legislativo N 816 y tomando como base de clculo las omisiones
establecidas en la Resolucin de Determinacin N 174-3-00437, procede
asimismo dejarla sin efecto;
Que de conformidad al artculo 154 del Cdigo Tributario, procede que
la presente Resolucin sea publicada en el Diario Oficial El Peruano;
De acuerdo con el dictamen de la Vocal Flores Talavera, cuyos
fundamentos se reproduce;
Con los vocales Flores Talavera, Lozano Byrne y Casalino Mannarelli, a
quien se llam para completar Sala.
RESUELVE:
1)
REVOCAR la Resolucin de Oficina Zonal N 175-400304/SUNAT del 30 de abril de 1998, dejndose sin efecto los valores
impugnados.
2)
DISPONER que la presente resolucin constituya jurisprudencia
de observancia obligatoria de conformidad con lo establecido por el artculo
154 del Cdigo Tributario modificado por la Ley N 27038, debindose publicar
en el Diario Oficial El Peruano.
Regstrese, comunquese y devulvase a la Oficina Zonal Huacho de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, para sus efecto.
FLORES TALAVERA, Vocal
LOZANO BYRNE, Vocal
CASALINO MANNARELLI, Vocal
CORRALES DEXTRE, Secretaria Relatora.

TRIBUNAL DEL INDECOPI

LIBRE COMPETENCIA - Prcticas Restrictivas
PROTECCIN AL CONSUMIDOR - Derecho de Informacin

LIBRE COMPETENCIA - Prcticas Restrictivas

Establecen que los Colegios Profesionales por realizar actividades econmicas,
sern pasibles de sancin en la medida que sus decisiones, recomendaciones
y cualquier de sus actividades produzcan o puedan producir limitaciones,
restriccin o distorsiones a la libre competencia, en los trminos establecidos
en el Decreto Legislativo N 701.

(Publicado el 17 de setiembre de 1997)

Expediente : 0016-96-CLC/Indecopi
Resolucin :

229-97-TDC/Indecopi

Procedencia :

Comisin de Libre Competencia (La Comisin)

Denunciante :
Madalengoitia)

Carlos

Len

Madalengoitia

(El

Denunciados:
Doctora Qumica Farmacutica
Lacarnaque (Doctora Vargas)
Colegio Qumico Farmacutico Regional del Norte
Colegio Qumico Farmacutico del Per

Seor
Estela

Len
Vargas

Materia
:
Prcticas Restrictivas
Ambito de Aplicacin de la Ley
Colegios Profesionales
Precedente de Observancia Obligatoria
Actividad
:
Fabricacin de Productos Farmacuticos, Sustancias
Qumicas y Productos Botnicos
Se confirma en parte la Resolucin N 068-96-Indecopi-CLC de la
Comisin de Libre Competencia que declar improcedente la denuncia
interpuesta por el seor Carlos Len Madalengoitia respecto al Colegio
Qumico Farmacutico Regional del Norte y la doctora Qumica Farmacutica
Estela Vargas Lacarnaqu de Lpez y fundada la accin iniciada de oficio
contra el Colegio Qumico Farmacutico del Per por el desarrollo de prcticas
o conductas restrictivas de la libre competencia prohibidas por el artculo 6 del
Decreto Legislativo N 701, al fijar los sueldos mnimos para los profesionales
Qumicos Farmacuticos, reformndola en el sentido que tambin han
infringido la norma mencionada al fijar el sueldo mnimo de dichos
profesionales que laboran en relacin de dependencia.
Asimismo, se dispone que la parte resolutiva de la presente resolucin
constituye precedente de observancia obligatoria en lo referente a que los
Colegio Profesionales se encuentran comprendidos dentro del mbito de
aplicacin del Decreto Legislativo N 701.
Lima, 12 de setiembre de 1997
ANTECEDENTES
Con fecha 7 de febrero de 1996, el seor Len Madalengoitia interpuso
una denuncia contra el Colegio Qumico Farmacutico Regional del Norte y la
Doctora Vargas ante la Comisin, por la presunta comisin de prctica
restrictivas de la libre competencia y abuso de posicin de dominio

sancionados por el Decreto Ley N 701. Posteriormente, con fecha 10 de junio

de 1996, la Comisin dispuso de oficio comprender como denunciado en el
presente procedimiento al Colegio Qumico Farmacutico del Per. Mediante
Resolucin N 068-96-Indecopi-CLC de fecha 17 de setiembre de 1996, la
Comisin declar improcedente la denuncia interpuesta por el seor Len de
Madalengoitia respecto al Colegio Qumico Farmacutico Regional del Norte y
la Doctora Vargas, y fundada respecto al Colegio Qumico Farmacutico del
Per por el desarrollo de prcticas o conductas restrictivas de la libre
competencia, al fijar los denominados sueldos o remuneraciones mnimas,
ordenando el cese inmediato de dicha conducta e imponiendo una multa de
dos (2) Unidades Impositivas Tributarias (UIT).
Con fecha 16 de octubre de 1996, Colegio Qumico Farmacutico del
Per interpuso recurso de apelacin contra la resolucin antes mencionada,
elevndose el expediente a esta Sala.
De la revisin del expediente se desprende que el seor Len
Madalengoitia con fecha 1 de agosto de 1991, contrat los servicios de la
Doctora Vargas para cumplir con los requisitos de funcionamiento de su botica
La Espaola ubicada en el departamento de Cajamarca, pactando como
remuneracin mensual S/. 135.00 (Ciento Treinticinco y 00/100 Nuevos Soles).
Luego de dos meses de concluido el vnculo laboral, esto es en mayo de 1995,
la Doctora Vargas inici un proceso laboral contra el seor Len de
Madalengoitia reclamando el reintegro del pago de remuneraciones y
beneficios sociales, alegando que las remuneraciones mnimas establecidas
por el Colegio Qumico Farmacutico Regional del Norte no haban sido
respetadas por el denunciante.
En su escrito de denuncia el seor Len Madalengoitia manifest que
tanto el Colegio Qumico Farmacutico Regional del Norte como la Doctora
Vargas estn pretendiendo valerse de situaciones prohibidas especficamente
por el Decreto Legislativo N 701 (sic) en cuanto por tratarse de una entidad
que agrupa a todos los Qumicos Farmacuticos pretende imponer en el
mercado precios nicos a los servicios que prestan estos profesionales...,
prctica que, segn el dicho del denunciante, sera contraria al principio segn
el cual los precios son fijados por el mercado.
Asimismo, indic que el Colegio Qumico Farmacutico Regional del
Norte tena un grado sustancial de influencia sobre sus afiliados mxime si les
establece sancin en caso de incumplimiento de su decisin. Como sustento a
sus afirmaciones, el denunciante acompa a su denuncia diversas
comunicaciones emitidas por el Colegio Qumico Farmacutico Regional del
Norte, en los cuales se establecan los sueldos mnimos o bsicos para los
Qumicos Farmacuticos que laboraban en la actividad privada, y en donde,
adicionalmente, se recordaba a dichos profesionales que ser pasible de
sancin percibir una remuneracin menor a la sealada por el Colegio,
sustentado dicha advertencia en la Ley N 15266, Ley de Creacin del Colegio
Qumico Farmacutico del Per (en adelante la Ley) y en el Decreto Supremo
N 187-65, Reglamento de la Ley de Creacin del Colegio Qumico del Per(en
adelante el Reglamento).

En sus escritos de descargo, el Colegio Qumico Farmacutico Regional

del Norte afirm que en virtud al inciso j) del artculo 4 de la Ley(1) y el inciso
1.1.05.11 del artculo 1.1.05 del Reglamento(2), se encontraba facultado para
establecer los sueldos mnimos de los Qumicos Farmacuticos del Per.
Asimismo, seal que a travs de la Resolucin N 005-95, el Colegio Qumico
Farmacutico del Per acord el sueldo mnimo del profesional Qumico
Farmacutico vigente desde el 1 de octubre de 1995 ascendente a S/. 1,000.00
(mil y 00/100 Nuevos Soles), monto que como Colegio Regional vena
acatando.
Por otro lado, la Doctora Vargas seal que, de acuerdo a la Ley, tena
derecho a cobrar el ntegro de su remuneracin y beneficios sociales y que, en
caso de no hacerlo, sera pasible de sancin por el Colegio Qumico
Farmacutico Regional del Norte.
Asimismo, manifest que el denunciante no slo haba abusado del
derecho sino que (pretenda) escudarse en una norma que (...) haba entrado
en vigencia luego de los hechos materia de (su) demanda....
Por su parte el Colegio Qumico Farmacutico del Per manifest que
conforme a lo establecido en la Ley y su Reglamento, se encontraba facultado
para recomendar el arancel de los sueldos y honorarios profesionales, en
forma peridica, en concordancia con la funcin social de la profesin y el costo
de vida y que, en tal sentido, no actuaba indebidamente al fijar la
remuneracin de la Doctora Vargas ni causaba perjuicio econmico y/o moral
(al denunciante), menos pues (sic) al inters econmico general en el territorio
nacional.
En la resolucin impugnada, la Comisin consider que, atendiendo a
que la determinacin del salario mnimo para los trabajadores que laboraban en
el sector privado en relacin de dependencia se encontraba a cargo del Estado
en especial la de los profesionales Qumicos Farmacuticos-, los actos de la
Doctora Vargas con ocasin de la relacin laboral que tuvo con la denunciante
se encontraban fuera del mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 701.
Asimismo, seal que el Colegio Qumico Farmacutico del Per a
travs de las recomendaciones formuladas a los profesionales Qumicos
Farmacuticos, como a sus empleadores ilegalmente pretende establecer
Honorarios Mnimos (...) prctica que resulta sancionable en virtud de las
normas que regulan la libre competencia (...), en tanto se trata de una
recomendacin que busca regular un servicio.
El 17 de octubre de 1996, el Colegio Qumico Farmacutico interpuso
recurso de apelacin contra la resolucin emitida por la Comisin,
argumentando que no existe en el presente procedimiento documento alguno,
en que aparezca alguna directiva efectuada por el Colegio Qumico
Farmacutico del Per dirigido a sus colegiados, que los coacciones
estatutariamente a ser sancionados sino cobran el sueldo mnimo sealado y
que la RECOMENDACIN es solamente eso una RECOMENDACIN.

II.

CUESTIN EN DISCUSIN

De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, a criterio de

esta Sala, en el presente caso, se debe determinar si el Colegio Qumico
Farmacutico del Per ha venido desarrollando prcticas restrictivas de la libre
competencia al recomendar los sueldos mnimos que deben percibir los
profesionales Qumicos Farmacuticos, en los trminos establecidos en el
artculo 6 del Decreto Legislativo N 701.
III.

ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN

III.1 Sujetos comprendidos dentro del mbito de aplicacin del Decreto

Legislativo N 701
Los gremios profesionales son agrupaciones de personas que
desarrollan diversas funciones, las que comprenden el desarrollo de la
profesin mediante la prestacin de servicios a los propios agremiados, y,
eventualmente, labores de colegiacin de acuerdo a lo establecido en la ley
que los regula.
Sin embargo, en un contexto como el que se viene desarrollando
actualmente, varias de las funciones de dichas organizaciones deben ser
conciliadas con los principios que rigen la economa de mercado, toda vez que
son los propios miembros de aqullas los que determinan, de la forma que ms
satisface sus intereses, la manera cmo llevar a cabo la actividad respectiva.
En efecto, los profesionales desarrollan como tales una actividad
econmica, sea de manera independiente, dependiente o asociada, y como tal
quedan sujetos a las mismas reglas a las que se sujetan todas las empresas
que desarrollan actividad econmica.
En tal sentido, pueden llevar a cabo de manera individual o en conjunto
conductas prohibidas por el Decreto Legislativo N 701 que afecten la libre
competencia y a los consumidores de los servicios que prestan.
Esta Sala considera pendiente citar lo expuesto por la Comisin en el
sentido que los Colegio Profesionales en el desarrollo de sus actividades
pueden actuar tanto como empresas(3), como tambin en el rol de
agrupaciones de empresas(4).
As, un Colegio Profesional ser una empresa respecto de la actividad
econmica que realice por s misma, pero actuar como una agrupacin de
empresas en tanto adopte, por medio de sus correspondientes rganos,
decisiones que vinculen a las empresas miembros.
En ese sentido, los Colegios Profesionales, como agrupaciones de
profesionales, son importantes en el mbito del Derecho de la Competencia no
slo por la actividad empresarial desarrollada por s mismos, sino sobre todo
por que cuentan con una estructura organizativa que, apoyada en normas

legales o convencionales, constituye el medio para la adopcin de decisiones

que determinan o influyen la conducta de sus miembros.
A mayor abundamiento, de acuerdo a lo que se establece en el artculo
2 del Decreto Legislativo N 701, dicha ley es de aplicacin a todas las
personas naturales o jurdicas, sean de derecho pblico o privado, que realicen
actividades econmicas y se aplica tambin a las personas que ejerzan la
direccin o la representacin de las empresas, instituciones o entidades en
cuanto stas participen en la adopcin de los actos y las prcticas sancionadas
por dicha Ley(5).
Al respecto, de acuerdo al artculo 20 de la Constitucin Poltica del
Per de 1993(6), al igual como se sealaba en el artculo 33 de la Constitucin
Poltica del Per de 1979(7), los Colegios Profesionales son instituciones
autnomas con personalidad de derecho pblico. Asimismo, en la Ley y el
Reglamento se establece que el Colegio Qumico Farmacutico del Per es
una institucin autnoma con personara jurdica de derecho pblico interno
que tiene como finalidad, entre otras, la de organizar, regularizar, orientar y
supervigilar el ejercicio de la profesin Qumico Farmacutica(8).
En ese orden de ideas, esta Sala considera que el Colegio Qumico
Farmacutico del Per se encuentra dentro del mbito de aplicacin del
Decreto Legislativo N 701, toda vez que su actuacin incide de manera directa
en el desarrollo de las actividades econmicas de sus afiliados y puede afectar
la competitividad del mercado de servicios profesionales y con ello perjudicar
ilegalmente los derechos de los consumidores de tales servicios. En tal sentido,
se encuentra obligado a respetar las normas que regulan el ejercicio de la libre
competencia.
III.2

Prcticas restrictivas de la libre competencia

El concepto de economa de mercado se sustenta en el rgimen de libre

competencia, que resulta de la concurrencia en el mercado tanto de ofertantes
como de consumidores, quienes finalmente, como resultado de una interaccin
continua, son los que establecen las reglas de juego que regirn en dicho
mercado. Es fundamental para la real existencia de un rgimen de libre
competencia que los agentes econmicos participantes acten con libertad de
eleccin, es decir que, por un lado, los consumidores por cuenta propia puedan
tomar una decisin de consumo que mejor satisfaga sus expectativas, y por
otro lado, que los ofertantes de forma autnoma tomen decisiones en funcin
de lo que consideren ms apropiado a sus intereses.
La libertad de eleccin del consumidor y la del productor u ofertante son
inseparables y de ellas depende en gran medida que se logre una asignacin
adecuada de recursos en la economa que mejore el bienestar de la sociedad
en su conjunto.
As, en el artculo 1 del Decreto Legislativo N 701(9), se establece que
la funcin primordial de dicha ley es permitir que la libre iniciativa se
desenvuelva procurando el mayor beneficio de los usuarios y consumidores.

De all que el objeto de la ley mencionada es eliminar toda conducta que se

encuentre encaminada a limitar la libertad de accin de los agentes
econmicos, toda vez que ello implicara que el rgimen de libre competencia
se distorsione.
Una de las conductas que distorsionan el rgimen de libre competencia y
que, en consecuencia, se encuentran sancionadas por el Decreto Legislativo
701, se establece que se entiende por prcticas restrictivas de la libre
competencia los acuerdos, decisiones, recomendaciones que produzcan o
puedan producir el efecto de restringir o impedir la competencia(10).
En el presente caso, se desprende de las pruebas acompaadas por las
partes(11) que el Colegio Qumico Farmacutico del Per recomienda el sueldo
de los profesionales Qumicos Farmacuticos de manera tal que limita la
competencia de los mismos en el mercado, toda vez que, incluso, les advierte,
a travs de los Colegios Regionales, que sern pasibles de sancin en caso de
percibir una remuneracin menor a la establecida. Ello tomando en cuenta que,
de acuerdo al artculo 2 de la Ley, la inscripcin en el Colegio es obligatoria
para el ejercicio de la profesin de Qumico Farmacutico.(12)
Cabe reiterar que el propio artculo 6 del Decreto Legislativo N 701
tiene previsto como conducta contraria a la libre competencia las
recomendaciones que produzcan o puedan producir restricciones a la libre
competencia.
Atendiendo a lo expuesto, esta Sala es de la opinin que el Colegio
Farmacutico del Per viene realizando una prctica restrictiva de la libre
competencia, ya que al fijar el sueldo mnimo de sus afiliados, que trabajan ya
sea en relacin de dependencia o de manera independiente, est limitado la
libertad de eleccin de los mismos y de quienes los contratan, de forma tal que
provoca un comportamiento uniforme de aqullos en el mercado. Ello, en
perjuicio de los consumidores de tales servicios, toda vez que restringe las
opciones a que tienen derecho para poder tomar una decisin adecuada.
Esta Sala discrepa con lo mencionado por la Comisin en el sentido que
la prestacin subordinada de servicios se encuentra excluida del mbito de
aplicacin del Decreto Legislativo N 701. En efecto, los profesionales que
laboran en forma dependiente realizan una actividad econmica de la misma
manera como lo hacen aqullos que trabajan de forma independiente.
As, al fijar el sueldo mnimo de los profesionales Qumicos
Farmacuticos que laboran en relacin de dependencia, el Colegio Qumico del
Per tambin limita la competencia de ellos en el mercado, toda vez que se ven
obligados a exigir a sus empleadores un monto mnimo preestablecido que no
podra ser modificado por los propios prestadores del servicio mencionado.
Es por lo expuesto que el inciso j) del artculo 4 de la Ley y el inciso
1.1.05.11 del artculo 1.1.05 del reglamento, deben ser entendidos en el sentido
que el Colegio Qumico Farmacutico del Per est facultado para formular
recomendaciones respecto de los honorarios de los profesionales Qumicos

Farmacuticos al rgano estatal encargado de efectuar la determinacin de los

mismos, mas no en el sentido que puede determinarlos directamente.
Debe recordarse que la ley mencionada fue puesta en vigencia cuando
el Estado se reservaba el derecho a regular las remuneraciones de ciertos
grupos, situacin que ya no est prevista en la legislacin vigente, con la nica
excepcin de la Remuneracin Mnima Vital tal y como se establece en el
artculo 24 de la Constitucin Poltica del Per de 1993(13).
En consecuencia, el Colegio Qumico del Per, al fijar la remuneracin
mnima de los profesionales Qumico Farmacuticos incurri en prcticas
restrictivas de la libre competencia, sancionadas por el artculo 6 del Decreto
Legislativo N 701, debiendo, por tanto, confirmarse la resolucin apelada.
III.3

Difusin de la presente resolucin

Finalmente, en aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807

y atendiendo a que la presente resolucin interpreta de modo expreso y con
carcter general el sentido de la legislacin, corresponde declarar que sta
constituye un precedente de observancia obligatoria en la aplicacin de los
principios que se enuncian en la parte resolutiva.
Adicionalmente, corresponde oficiar al Directorio del Indecopi para que
ste ordene la publicacin de la misma en el Diario Oficial el Peruano.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto lo siguiente:

PRIMERO: Confirmar en parte la Resolucin N 068-96-INDECOPI-CLC
de fecha 17 de setiembre de 1996 emitida por la Comisin de Libre
Competencia , que declar improcedente la denuncia presentada por el seor
Carlos Len Madalengoitia y declar fundada la denuncia de oficio interpuesta
contra el Colegio Qumico Farmacutico del Per por la realizacin de prcticas
restrictivas de la libre competencia sancionadas por el artculo 6 del Decreto
Legislativo N 701, ordenando el cese inmediato de dicha conducta e
imponiendo una multa de dos (2) UIT, reformndola en el sentido que dicho
Colegio tambin ha infringido la norma mencionada al fijar los sueldos mnimos
de los profesionales Qumicos Farmacuticos que laboran en relacin de
dependencia.
SEGUNDO: De conformidad con lo establecido en el artculo 423 del
Decreto legislativo N 807, considerar que la presente resolucin constituye
precedente de observancia obligatoria en cuanto establece que:
Siendo que los Colegios Profesionales realizan actividades econmicas,
de acuerdo a lo establecido en el artculo 2 del Decreto Legislativo N 701, se
encuentran comprendidos dentro del mbito de aplicacin de dicha ley. En tal
sentido, sern pasibles de sancin en la medida que sus decisiones,
recomendaciones y cualesquiera de sus actividades produzcan o puedan

producir limitaciones, restricciones o distorsiones a la libre competencia, en los

trminos establecidos en la ley mencionada.
TERCERO: Disponer que la Secretara Tcnica pase copia de la
presente resolucin al Directorio de Indecopi para su publicacin en el Diario
Oficial El Peruano de acuerdo a los trminos establecidos en el segundo
prrafo del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez,
Hugo Eyzaguirre del Sante, Jorge Vega Castro, Luis Hernndez Berenguel y
Gabriel Ortz de Zevallos.

PROTECCIN AL CONSUMIDOR - Derecho de Informacin

Para determinar qu prestaciones y caractersticas se incorporan a los trminos
y condiciones de una operacin en caso de silencio de las partes o en caso de
que no existan otros elementos de prueba que demuestren qu es lo que las
partes acordaron realmente, se acudir a las costumbres y usos comerciales, a
las circunstancias que rodean a la adquisicin y a otros elementos que se
consideren relevantes.
(Publicado el 25 de abril de 1997)
Expediente : 327-CPC/Indecopi
Resolucin :

102-97-TDC/Indecopi

Procedencia :

Comisin de Proteccin al Consumidor

Denunciante :

Liliana Carbonel Cavero

Denunciado :

Finantour S.R.L.

Materia
:
Derecho a la informacin Carga de la prueba
Idoneidad del bien o servicio
Actividad
:
Actividades de agencias de viajes y organizadores
de viajes: Actividades de asistencia a turistas.
Se establecen criterios para determinar el cumplimiento o incumplimiento
de la obligacin de informar adecuadamente a los consumidores por parte de
los proveedores de productos o servicios. La prueba de la existencia de una
condicin distinta a la normalmente previsible por un consumidor razonable

dadas las circunstancias, corresponder al beneficiado por dicha condicin en

la relacin contractual.
Lima, 16 de abril de 1997
I.

ANTECEDENTES

El 06 de agosto de 1996, la seora Liliana Carbonel Cavero denunci

ante la Comisin de Proteccin al Consumidor -en adelante la Comisin- a la
agencia de viajes Finantour S.R.L., por presunta infraccin a la Ley de
Proteccin al Consumidor - Admitida a trmite la denuncia y presentados los
descargos de Finantour S.R.L., se llev a cabo una Audiencia de Conciliacin
en la que, sin embargo, no se lleg a acuerdo alguno. Mediante Resolucin N
1 de fecha 16 de diciembre de 1996, la Comisin declar fundada la denuncia
antes mencionado por infraccin a los artculos 5 inciso b) y 15 del Decreto
Legislativo N 716, sancionando a Finantour S.R.L. con una multa de dos (2)
Unidades Impositivas Tributarias (U.I.T.) Dicha resolucin fue apelada por la
denunciada y, en consecuencia, el expediente fue elevado a la Sala. Vencido el
plazo para la absolucin de la apelacin y llevada a cabo la audiencia privada
ordenada por la Sala el da 2 de abril de 1997, con la inasistencia de la
denunciada, el expediente se encuentra expedito para ser resuelto.
De la evaluacin del expediente y de lo expresado por las partes, se
desprende que el 28 de febrero de 1996, la seora Carbonel adquiri de la
denunciada tres pasajes areos de ida y vuelta, para ella y sus dos menores
hijas, de aerolneas LACSA con la ruta Lima - San Jos - Los Angeles.
Adicionalmente, segn lo expresado por la seora Carbonel, se acord con la
agencia de viajes denunciada que al llegar a la ciudad de Los Angeles, ella y
sus hijas seran alojadas en un hotel por cuenta de LACSA, para poder abordar
al da siguiente el vuelo de conexin en la aerolnea Korean Air, con destino a
Japn.
La seora Carbonel seal que nunca se le inform que el itinerario de
vuelo inclua escalas en Panam y Mxico. A decir de la denunciante, esta ruta
result ser demasiado larga, lo que fue perjudicial para sus dos menores hijas.
Por otro lado, afirm que a su llegada a la ciudad de Los Angeles tuvo que
alojarse por su cuenta en el Hotel Holiday Inn, puesto que la compaa no le
entreg el voucher para el alojamiento que haba sido cancelado por ella en
Lima. Por tal motivo, la denunciante decidi no regresar a Lima por intermedio
de LACSA, tomando un vuelo directo de la compaa Aero Per. Finalmente,
manifest que ante sus reclamos, la denunciada se haba limitado a
reintegrarle US$ 31.00 (treinta y un Dlares de los Estados Unidos de
Amrica). La seora Carbonel reclama la devolucin del valor de los tres
pasajes areos de regreso de Los Angeles a Lima.
En sus descargos, Finantour S.R.L. manifest que en reiteradas
oportunidades puso en conocimiento de la denunciante las limitaciones a que
se sujetaba su pasaje por tratarse de un vuelo de carcter econmico, por lo
que la decisin de la seora Carbonel de tomar los servicios de la aerolnea
Aero Per era de naturaleza muy personal. Del mismo modo, sostuvo que la

seora Carbonel contaba con la suficiente experiencia en este tipo de

transacciones comerciales como para conocer los costos y limitaciones
existentes. Asimismo expres que las condiciones de expedicin de los boletos
de la aerolnea LACSA eran sumamente claras, por cuanto en ellos se
especificaba expresamente que dichos pasajes no eran endosables ni
reembolsables.
En la Resolucin N 1, la Comisin consider que, si bien es cierto que
los pasajes tienen la condicin de no endosable, y no reembolsable, ello se
aplica respecto de la aerolnea LACSA, sin embargo, no exime la
responsabilidad a la empresa denunciada ya que incumpli con el deber de
informar adecuadamente a la denunciante, lo cual influira en su decisin final
de contratar o no el servicio, razn por la cual debi devolver a la denunciante
el monto de los pasajes no utilizados.
Como fundamento de su apelacin Finantour S.R.L. sostuvo que la
resolucin apelada debi de sustentarse en hechos concretos debidamente
acreditados, y no en consideraciones de ndole subjetiva, por ms amplias que
sean las concepciones de la ley. Por otro lado seal que como expendedores
de boletos areos, no pueden asumir responsabilidad por lo sucedido.
II.

CUESTIONES EN DISCUSIN

Del anlisis del expediente, y conforme se desprende de los

antecedentes expuestos, esta Sala debe determinar:
a)
si procede pronunciarse sobre la solicitud del denunciante de que
se ordene una indemnizacin en su favor como consecuencia de los hechos
denunciados;
b)
Si Finantour S.R.L. cumpli con brindar la informacin necesaria
acerca de las caractersticas del servicio contratado por la seora Carbonel, a
fin de que sta efectuara una eleccin de consumo adecuadamente informada,
conforme a lo sealado en los artculos 5 inciso b) y 15 del Decreto
Legislativo N 716;
c)
Si existe responsabilidad del proveedor por no haber entregado a
la denunciante el voucher de hospedaje adquirido en la ciudad de Lima, segn
lo establecido en el artculo 8 del Decreto Legislativo N 716; y,
d)
Si la sancin impuesta es la adecuada, tomando en consideracin
los criterios establecidos en el artculo 42 del Decreto Legislativo N 716.
III. ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
III.1 Pretensin indemnizatoria
En su escrito de denuncia, la seora Carbonel solicita que el Indecopi
ordene se le devuelva el importe de los pasajes comprados y no utilizados.

Tanto la Comisin, como esta Sala, son rganos administrativos, y como

tales, reciben, tramitan y resuelven procedimientos administrativos. Sus
competencias y facultades se encuentran definidas en la Ley, y cualquier acto
que lleven a cabo ms all de las competencias que les corresponden, estar
viciado de nulidad, tal como establece el artculo 43, inciso a) de la Ley
General de Procedimientos Administrativos(1). Si bien la Ley de Proteccin al
Consumidor, Decreto Legislativo N 716, reconoce el derecho del consumidor a
reclamar indemnizaciones, as como devoluciones de cantidades pagados por
los consumidores en ciertos casos, ello no implica que el rgano administrativo
est en facultad de tramitar y resolver las pretensiones de dicha naturaleza.
Ello se desprende inequvocamente del artculo 39 de Decreto
Legislativo N 716 que establece claramente la independencia entre las
sanciones administrativas y las acciones civiles o penales(2). Por lo tanto,
siendo la pretensin de la denunciante una de naturaleza civil, corresponde
slo a los jueces y tribunales civiles pronunciarse sobre tales extremos.
Este principio es ratificado por los artculos 42 y 46 del mismo cuerpo
legal, que se refieren expresamente slo a las acciones administrativas, no
existiendo norma legal que asigne la posibilidad de pronunciarse sobre
pretensiones de naturaleza civil, como la planteada por la denunciante en el
presente caso(3).
Finalmente, la Sala ha considerado pertinente destacar que los rganos
funcionales del Indecopi si estn facultados por la ley para promover la
autocomposicin de los conflictos por medio de Conciliaciones, mediaciones o
arbitrajes, estando facultados para sancionar a los proveedores en caso de
incumplimiento de los acuerdos, laudos o resoluciones que pongan fin al
procedimiento. Sin embargo, tal facultad no le permite ordenar devoluciones o
indemnizaciones, facultad otorgada por ley de manera exclusiva al Poder
Judicial, estando la denunciante facultada a iniciar dichas acciones si lo estima
pertinente.
III.2

De la informacin en la venta de bienes y servicios

Como ha sealado la Sala en anteriores oportunidades(4), la proteccin

al consumidor se basa en la asimetra de informacin existente entre los
proveedores y consumidores. Los problemas que esta legislacin especial
pretende enfrentar parten de la premisa que una categora de agentes
econmicos -los proveedores- se encuentra en una posicin ventajosa frente a
la otra- los consumidores o usuarios- como resultado de su capacidad para
adquirir y procesar informacin, consecuencia de su experiencia en el mercado
y su situacin frente al proceso productivo. Quien conduce un proceso
productivo y/o de comercializacin de bienes y servicios cuenta con la
posibilidad de adquirir y utilizar de mejor manera informacin relevante y con
ello, eventualmente, obtener una ventaja que podra ser utilizada en
contravencin a la Ley. Esto no implica que toda la asimetra de informacin
deba ser corregida por la Comisin de Proteccin al Consumidor del Indecopi.
De hecho, si el mercado funciona adecuadamente, ste puede generar la

suficiente cantidad de informacin relevante para que los agentes econmicos

tomen decisiones racionales y adecuadamente informadas, sin que sea
necesario que desarrollen una capacidad de manejo de informacin similar a la
de los proveedores.
As, los artculos 5 inciso b) y 15 del Decreto Legislativo N 716
establecen para los proveedores la obligacin de consignar de manera veraz,
la informacin sobre los productos y servicios ofertados(5).
En opinin de la Sala, la obligacin anotada en el prrafo anterior se
traduce en el deber de poner a disposicin de los consumidores toda la
informacin relevante respecto a los trminos y condiciones de los productos o
servicios ofrecidos, de manera tal que aqulla pueda ser conocida o conocible
por un consumidor razonable usando su diligencia ordinaria.
Asimismo, la Sala considera que el cumplimiento o no de esta obligacin
debe ser, en principio, analizada en abstracto, esto es, tomando en cuenta lo
que normalmente esperara un consumidor razonable en las circunstancias que
rodean la adquisicin de un producto o la contratacin de un servicio. Esta
definicin permite determinar qu prestaciones y caractersticas se incorporan
a los trminos y condiciones de la operacin en caso de silencio de las partes o
en caso de que no existan otros elementos de prueba que demuestren qu es
lo que las partes acordaron realmente. Para ello se acudir a las costumbres y
usos comerciales, a las circunstancias que rodean la adquisicin y a otros
elementos que se consideren relevantes. As, en lo no previsto, se considerar
que las partes acordaron que el bien o servicio resulta idneo para los fines
ordinarios por los cuales suelen adquirirse o contratarse segn el nivel de
expectativas que tendra un consumidor razonable.
Por ejemplo, el consumidor que contrata un servicio de confecciones de
un traje esperar como mnimo que como resultado del trabajo tenga una
prenda de vestir que se ajuste a su talla, que la duracin del trabajo sea la
normalmente previsible, que las costuras tengan un nivel aceptable de
resistencia, etc. Quien adquiere un televisor esperar que ste funcione
adecuadamente, tenga una seal meridianamente clara, y tenga una vida til
aceptable. La determinacin precisa de estas caractersticas depender de las
circunstancias y de los usos y costumbres comerciales existentes en la plaza.
Sin embargo, en caso que el consumidor alegue que el bien o servicio
debe tener caractersticas superiores a las normalmente previsibles dadas las
circunstancias, la carga de la prueba de dicha caracterstica recaer sobre
aqul. Es decir, corresponder al consumidor probar que se le ofreci una
promocin adicional o que se le ofrecieron caractersticas adicionales o
extraordinarias a las normalmente previsibles como consecuencia de su
experiencia en el mercado. Por ejemplo, si ante el silencio de las partes o la
falta de documentos que prueben algo distinto, el consumidor alegase que el
pasaje adquirido es de primera clase y no de clase econmica como el que
recibi, l deber demostrar que tal condicin efectivamente le fue ofrecida y se
incorpor al contrato.

Por el contrario, en caso que sea el proveedor el que alegase que el bien
o servicio tiene caractersticas menores a las previsibles dadas las
circunstancias, la carga de probar que tales fueron las condiciones del contrato
recaer en l. Es decir, corresponder al proveedor probar que ofreci
condiciones menos beneficiosas a las que normalmente se podan esperar. Por
ejemplo, si ante el silencio de las partes o la falta de documentos que prueben
algo distinto, el proveedor sostuviese que el pasaje areo vendido es uno
condicionado a que haya espacio disponible, le corresponder demostrar que
ello fue efectivamente ofrecido y/o informado al consumidor y, por tanto, que tal
condicin se incorpor al contrato.
En pocas palabras, la prueba de la existencia de una condicin distinta a
la normalmente previsible por un consumidor razonable dadas las
circunstancias, corresponder al beneficiado por dicha condicin en la relacin
contractual.
Las razones que inspiran este principio radican en la necesidad de
garantizar la seguridad en las operaciones de consumo sin elevar los costos de
transaccin en el mercado correspondiente. As, se considera que lo pactado
es lo que normalmente hubiera aceptado un consumidor razonable dadas las
circunstancias. Esto evita generar pruebas o documentacin excesiva en este
tipo de contratacin estandarizada, dinmica y masiva. Por el contrario, si
alguien alegara que en realidad las condiciones son distintas a las previsibles y
que dicha diferencia lo beneficia, entonces tendr la carga de demostrar lo que
afirma.
El consumidor que alega que se le ha ofrecido ms, deber cuidar de
obtener las pruebas que le permitan demostrar que ello es as, y el proveedor
que alegue haber ofrecido menos tambin tendr la carga de demostrar que su
afirmacin es cierta.
La Sala reconoce que en mercados de bienes y servicios homogneos,
la determinacin de lo que un consumidor razonable podra normalmente
esperar dadas las circunstancias resulta una tarea menos complicada. As, por
ejemplo, es ms sencillo determinar qu esperan el comn de los
consumidores de productos como arroz o servicios como el lustrado de zapatos
en los que las prestaciones tienen un nivel mayor de estandarizacin .
Por el contrario, en mercados de bienes y servicios heterogneos, como
ocurre en el caso de servicios de transporte areo o de bienes como
automviles, es ms difcil determinar qu es lo que podra esperar un
consumidor razonable. La variedad y complejidad de los bienes y servicios
hacen ms difcil determinar qu podra esperar o prever un consumidor
razonable respecto de las garantas y trminos implcitos de la transaccin. Los
diferentes horarios, itinerarios, categoras, tipos de pasajes y otros factores
similares hacen mucho ms difcil la tarea de establecer cul es el paquete o
conjunto de caractersticas y prestaciones que han sido contratados.
As en el tipo de servicio como el que es materia del presente caso,
existe un mayor nmero de factores que normalmente no son conocidos o

conocibles por un consumidor razonable empleando su diligencia ordinaria. En

este orden de ideas, la Sala considera que, como regla general, para
determinar la responsabilidad en materia de proteccin al consumidor, debe
atenderse al estndar de lo que razonablemente podra prever un consumidor
empleando su diligencia ordinaria.
En el caso de bienes y servicios heterogneos, la Sala considera
deber prestarse ms atencin a elementos como las circunstancias en
fueron contratados para poder determinar, caso por caso, qu es lo
realmente poda esperar el consumidor, y, por tanto, qu puede
considerado un bien o servicio idneo y adecuado.

que
que
que
ser

Siendo que de los documentos que obran en el expediente y de las

actuaciones realizadas no es posible determinar si se inform o no el nmero
de escalas que hara el vuelo que transport a la denunciante y a sus menores
hijas, la discusin se centra en torno a si el nmero de escalas era el que
normalmente podra esperar un consumidor razonable dadas las
circunstancias. De considerarse que ello no es as y que, por tanto, habran
ms escalas de las previsibles, podr considerarse que la denunciada
incumpli su obligacin de informar adecuadamente al consumidor.
La denunciada ha expresado que: Nunca se me dijo en Lima que el
itinerario del avin era otro: Lima - Panam - Costa Rica - Mxico - Los
Angeles; un vuelo demasiado largoxico - Los Angeles; un vuelo demasiado
largo que result tremendamente perjudicial para mis dos menores hijas No
existen pruebas fehacientes respecto a si se le inform o no a la denunciante
acerca de las escalas del vuelo contratado, existiendo nicamente el dicho de
las partes; la denunciante expresa que no se le inform y la denunciada, por el
contrario, que s cumpli con informarle al respecto.
La Sala es de la opinin que, un consumidor en los trminos antes
sealados, podra prever que en un vuelo de Lima a Los Angeles exista una o
hasta dos escalas, en funcin de la informacin que le proporciona el mercado,
ya sea por su propia experiencia o por la de terceras personas.
En tal sentido, atendiendo a lo expresado anteriormente, la carga de la
prueba sobre si se inform o no al consumidor respecto de la existencia de
escalas que no eran previsibles empleando su diligencia ordinaria debe ser
asumida por aqul que maneja esta informacin y se encuentra en mejor
posicin para producir prueba sobre tal hecho; el proveedor es quien se
encuentra en mejor posicin para poder demostrar si efectivamente inform al
consumidor sobre estas circunstancias no previsibles.
En el presente caso, sin embargo, la denunciada no ha presentado
prueba alguna que demuestre que inform al consumidor del nmero de
escalas existentes.
Por lo motivos expuestos, la Sala considera que debe confirmarse la
resolucin impugnada en este extremo por haberse vulnerado el derecho del

consumidor a recibir la informacin adecuada previsto en los artculos 5 inciso

b) y 15 del Decreto Legislativo N 716.
III.3 Incumplimiento de la entrega del voucher para el servicio de
hospedaje
Conforme lo ha sealado la Sala en anteriores oportunidades, el artculo
8 de la Ley de Proteccin al Consumidor establece un supuesto de
responsabilidad administrativa objetiva, sealando que los proveedores son
responsables por la calidad e idoneidad de los servicios que ofrecen(6). Esta
norma, sin embargo, no impone al proveedor un deber de brindar una
determinada calidad de servicios a los consumidores, sino, por el contrario,
simplemente el deber de prestarlos en los trminos y condiciones ofrecidas y
acordadas, expresa o implcitamente.
El artculo 8 del Decreto Legislativo N 716 contiene el principio de
garanta implcita, esto es, la obligacin del proveedor de responder por el bien
o servicio en caso ste no resultara idneo para satisfacer las expectativas de
los consumidores razonables(7).
Al respecto, cabe traer a colocacin el precedente de observancia
obligatoria establecido por la Sala mediante Resolucin 086-95-TDC (Humberto
Tori Fernndez contra Kouros E.I.R.L.)(8), en el que se seala que:
De acuerdo a lo establecido en la primera parte del artculo 8 del
Decreto Legislativo N 716, se presume que todo proveedor ofrece como una
garanta implcita, que el bien o servicio materia de la transaccin comercial
con el consumidor es idneo para los fines y usos previsibles para los que
normalmente se adquieren stos en el mercado, segn lo que esperara un
consumidor razonable, considerando las condiciones en las cuales los
productos fueron adquiridos o los servicios contratados.
Por otro lado, la idoneidad del bien o servicio debe ser, en principio,
analizada en abstracto, esto es, considerando lo que normalmente esperara un
consumidor razonable, salvo que de los trminos acordados o sealados
expresamente por el Consumidor se desprenda algo distinto.
En el presente caso, la denunciante ha expresado que contrat con la
agencia de viajes denunciada, que al llegar a la ciudad de Los Angeles, ella y
sus hijas seran alojadas en un hotel para poder abordar al da siguiente el
vuelo de conexin en la aerolnea Korean Air, con destino a Japn.
No obstante ello, a su llegada a la ciudad de Los Angeles tuvo que
alojarse por su cuenta en el Hotel Holiday Inn, puesto que la denunciada no le
entreg el voucher para el alojamiento que haba sido cancelado por ella en
Lima, reintegrndole, posteriormente, la suma de US$ 31.00 (treinta y un
Dlares de los Estados Unidos de Amrica) por dicho concepto.
La empresa denunciada no se ha pronunciado al respecto, ni en su
escrito de descargo (fojas 39 y ss.) ni en sus posteriores escritos.

De esta manera, atendiendo a lo dispuesto en el artculo 442 inciso 29

del Cdigo Procesal Civil, cuya aplicacin es supletoria al presente
procedimiento, la Sala estima que el silencio de la denunciada debe ser
apreciado como un reconocimiento de los hechos alegados por la seora
Carbonel(9).
De esta manera, en opinin de la Comisin, cuando se contrata un
servicio de hospedaje en otro pas, la expectativa mnima del consumidor es
que al llegar a su destino puede efectivamente alojarse en las condiciones
pactadas. El incumplimiento presentado permite concluir que el servicio
contratado no resulta idneo para satisfacer las expectativas de un consumidor
razonable en las circunstancias descritas.
Por las razones expuestas, la Sala considera que debe confirmarse la
Resolucin impugnada en este extremo.
III.4. Graduacin de la sancin
Esta Sala considera que lo expuesto amerita una evaluacin de la
sancin impuesta por la Comisin. En el artculo 42 del Decreto Legislativo N
716 se establece que para la graduacin de la sancin se debe atender a la
intencionalidad del sujeto activo de la infraccin, el dao resultante de la
infraccin, los beneficios obtenidos por el proveedor por razn del hecho
infractor y la reincidencia o reiterancia del proveedor(10).
Como se sealara anteriormente, debe tenerse en cuenta que la
responsabilidad administrativa en la que ha incurrido la denunciada es objetiva.
As, el citado artculo 42 establece que para graduar la sancin e imponerse,
mas no para determinar la existencia de una infraccin, deber tomarse en
cuenta la intencionalidad del infractor. Ello implica que la sancin variar
dependiendo si el infractor actu con culpa leve, culpa inexcusable o dolo al
incurrir en la falta sancionada.
De esta manera, la intencionalidad del agente constituye un criterio
establecido en la Ley para graduar la sancin a imponerse en funcin a un
factor subjetivo, cual es el nivel de participacin de la voluntad del agente en la
accin que caus el dao. As, en el presente caso, la Sala considera que no
se ha acreditado que la denunciada haya actuado con culpa inexcusable o dolo
al no entregar a la denunciada el comprobante de hospedaje contratado en
Lima o al no informarle el nmero de escalas que tendra el vuelo
correspondiente.
Por otro lado, teniendo en cuenta criterios adicionales como el perjuicio
generado al consumidor, debe modificarse la sancin impuesta en dos (2) U.I.T.
a una (1) U.I.T.
III.5. Difusin de la presente resolucin

Finalmente, en aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807

y atendiendo a que la presente resolucin interpreta de modo expreso y con
carcter general el sentido de la legislacin, corresponde declarar que sta
constituye un precedente de observancia obligatoria en la aplicacin del
principio que se enuncia en la parte resolutiva. Adicionalmente, corresponde
oficiar al Directorio del Indecopi para que ste ordene la publicacin de la
misma en el Diario Oficial El Peruano.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

PRIMERO: Confirmar en parte la Resolucin N 1 de fecha 16 de

diciembre de 1996, que declara fundada la denuncia presentada por la seora
Liliana Carbonel Cavero contra Finantour S.R.L. modificando la sancin
impuesta de dos (2) U.I.T. a una (1) U.I.T
SEGUNDO: De conformidad con lo establecido en el artculo 41 del
Decreto Legislativo N 807, considerar que la presente resolucin constituye
precedente de observancia obligatoria en la aplicacin del siguiente principio:
1. Los proveedores tienen la obligacin de poner a disposicin de los
consumidores toda la informacin relevante respecto a los trminos y
condiciones de los productos o servicios ofrecidos, de manera tal que aqulla
pueda ser conocida o conocible por un consumidor razonable usando su
diligencia ordinaria.
Para determinar qu prestaciones y caractersticas se incorporan a los
trminos y condiciones de una operacin en caso de silencio de las partes o en
caso de que no existan otros elementos de prueba que demuestren qu es lo
que las partes acordaron realmente, se acudir a las costumbres y usos
comerciales, a las circunstancias que rodean la adquisicin y a otros elementos
que se consideren relevantes. En lo no previsto, se considerar que las partes
acordaron que el bien o servicio resulta idneo para los fines ordinarios por los
cuales stos suelen adquirirse o contratarse segn el nivel de expectativa que
tendra un consumidor razonable.
2. La prueba de la existencia de una condicin distinta a la normalmente
previsible por un consumidor razonable dadas las circunstancias,
corresponder al beneficiado por dicha condicin en la relacin contractual. De
esta manera, en caso que el consumidor alegue que el bien o servicio debe
tener caractersticas superiores a las normalmente previsibles dadas las
circunstancias, la carga de la prueba de dicha caracterstica recaer sobre
aqul -es decir, corresponder al consumidor probar que se le ofreci una
promocin adicional o que se le ofrecieron caractersticas adicionales o
extraordinarias a las normalmente previsibles-. Por el contrario, en caso que
sea el proveedor el que alegase que el bien o servicio tiene caractersticas
menores a las previsibles dadas las circunstancias, la carga de probar que
tales fueron las condiciones del contrato recaer en l -es decir, corresponder
al proveedor probar que ofreci condiciones menos beneficiosas a las que
normalmente se podan esperar.

TERCERO: Decretar que la Secretara Tcnica pase copias de la

presente resolucin, as como de la resolucin de primera instancia, al
Directorio de Indecopi para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano de
acuerdo a los trminos establecidos en el segundo prrafo del artculo 43 del
Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzles ,
Hugo Eyzaguirre Del Sante, Jorge Vega Castro y Jos Antonio Payer Puccio.

TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

REVOCACIN DE LA BUENA PRO - Calificacin de postores

REVOCACIN DE LA BUENA PRO - Calificacin de postores

Declaran nulo proceso de seleccin de licitacin pblica convocada por la

Municipalidad Ecolgica Provincial San Ignacio para adquisicin de maquinaria
pesada.
RESOLUCION N 165/99.TC-S1
Lima, 3 de setiembre de 1999
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 2.9.98, el Expediente N 260/99.TC referente al
recurso de revisin interpuesto por el postor CIPSA ORIENTE S.A.C.
relacionado con su reclamo sobre otorgamiento de la Buena Pro de la
Licitacin Pblica N 001-99/MEPSI, convocada por la Municipalidad Ecolgica
Provincial San Ignacio, para la adquisicin de maquinaria pesada.
CONSIDERANDO:
Que, el 21.7.99, se llev a cabo el acto de presentacin de propuestas
del proceso en referencia, en presencia del Comit Especial constituido por el
seor Jess de la Cruz Ros, Director Municipal, el Ing. Civil Luis Martn Lozano
Palacios, Jefe de la OPP, y el seor Segundo Ren Olano Elera, Jefe de
Abastecimiento, contando con la asistencia del Ing. Norman Osvaldo Aguirre
Zaquinaula, asesor tcnico y el Dr. Absaln Muoz Toro, asesor legal de la
Municipalidad, designado como secretario para suscribir las actas; acto en el
cual los seis postores asistentes hicieron entrega de sus respectivos sobres;
Que, ese mismo da, el Comit se reuni para evaluar las propuestas
tcnicas, advirtindose que para el tem volquete participaron cinco postores,
evalundose el plazo de entrega, costo de operacin, eficiencia y
compatibilidad de equipo, experiencia y garanta, disponibilidad de servicios,
repuestos, capacitacin necesaria, impacto ambiental, seguridad contra
accidentes, llegando nicamente aptos para la siguiente etapa tres postores, a
saber las empresas San Bartolom S.A., Vehisa S.A. y Volvo Per S.A. En
cuanto al tem motoniveladora, se calificaron los mismos factores, aprobando
dos nicos postores, a saber CIPSA Oriente S.A.C. y Kubota Selva S.A.C.;
Que, el 22.7.99, el Comit Especial procedi a abrir los Sobres N 2
conteniendo las propuestas econmicas. Respecto al tem volquete, luego de la
respectiva evaluacin, el Comit otorg la Buena Pro al postor San Bartolom
S.A., al haber obtenido su propuesta 95 puntos. En cuanto al tem
motoniveladora, despus de la respectiva evaluacin, el postor Kubota Selva
S.A.C. alcanz el puntaje mximo de 97.5, mientras que CIPSA Oriente S.A.C.
obtuvo 93.554 puntos, otorgndose la Buena Pro al primero de los
mencionados;
Que, el 2.8.99, el postor CIPSA Oriente S.A.C. interpuso recurso de
apelacin solicitando se revoque la Buena Pro otorgada a favor de la empresa

Kubota Selva S.A.C. y se le otorgue a su representada, manifestando que el

numeral 10, acpite B de las Bases estableci los puntajes a otorgarse en
cada rubro. As, en cuanto al plazo de entrega, su representada ofert la
entrega inmediata o para un da despus de la firma del contrato, contra un
plazo mayor ofertado por el postor Kubota Selva S.A.C. por lo que se le debi
otorgar 5 puntos. Agrega que, el costo de operacin propuesto por la empresa
Kubota Selva S.A.C. inexplicablemente sera ms bajo que la maquinaria
ofertada por su representada, pues el respectivo representante dej constancia
en acta que la maquinaria es ocho veces superior, siendo que probablemente
quiso decir de mayor potencia, mayor RPM, mayor cilindrada y, por ende,
mayor consumo de combustible, lubricantes, aditivos, etc., debiendo resultar su
costo de operacin mayor al de su representada de $ 7.10, deduciendo que lo
ofertado por el postor Kubota Selva S.A.C. es inconsistente, por lo que el
Comit debi otorgarle en este rubro 5 puntos y no 3;
Que, agrega el apelante, respecto al rubro experiencia y garanta, su
representada acredit 10 constancias, por lo que debieron otorgarle 6 puntos, y
27 meses de garanta contra un plazo menor de 18 meses ofrecido por la
empresa Kubota Selva S.A.C., otorgndose un puntaje global de 9 y 8 puntos a
cada uno, cuando lo correcto debi ser 4 puntos a CIPSA y 2 3 puntos a
Kubota, segn corresponda el resultado de la matemtica proporcional que
debi aplicarse, concluyendo que el puntaje global que debi corresponderle
debi ser de 10 puntos y no 9 como se le asign;
Que, prosigue el apelante, la Entidad, para la designacin del Comit
Especial, no ha tenido en cuenta lo establecido en el Art. 59 del D.S. N
039.98.PCM, pues tanto el Ing. Civil Luis Lozano Palacios, miembro del
Comit, como el Ing. Norman Aguirre Zaquinaula, asesor tcnico, se
encuentran inhabilitados para ejercer su profesin, y el mencionado dispositivo
no admite la inclusin de otros miembros en calidad de asesores, a excepcin
de los miembros natos nombrados de acuerdo a lo previsto en el citado
artculo. De otro lado, indica que las Bases obligaban a los postores a
someterse al Fuero Judicial de San Ignacio, en contra de lo dispuesto en el
Decreto Supremo antes citado, que estipula someterse ante la Entidad va el
recurso de apelacin, y ante el Tribunal del Consucode va recurso de revisin.
Agrega que, la Entidad no elev al Consucode el correspondiente informe
tcnico respecto a las observaciones formuladas a las Bases por las empresas
Orvisa, Inosac y San Bartolom, las mismas que no fueron acogidas por el
Comit contraviniendo el Art. 28 de la Ley N 26850;
Que, contina el apelante, el Comit Especial no ha registrado en las
actas un informe detallado y pormenorizado de las evaluaciones efectuadas,
con la finalidad de evidenciar la transparencia con que han actuado sus
miembros, apareciendo cuadros con calificaciones globales y criterios
subjetivos. Por ltimo, seala que el Alcalde ha incurrido en abuso de
autoridad, bajo la figura tpica de nombramiento ilegal para cargo pblico (Art.
381 del Cdigo Penal) al haber nombrado como miembros del Comit
Especial a personas que no renen los requisitos correspondientes;

Que, por Resolucin de Alcalda N 098-99/MEPSI-A de 4.8.99,

notificada va facsmil el 6.8.99, la Entidad declar infundado el recurso de
apelacin antes reseado, considerando que el Comit Especial otorg a
ambos postores el mayor puntaje de 5 puntos en cuanto al plazo de entrega, y
respecto al factor costo de operacin, los parmetros fueron los siguientes:
costo de operacin bajo = 5 puntos, medio = 3 puntos, y alto = 1 punto; por lo
que el Comit asign 3 puntos al postor Kubota Selva S.A.C., por el costo de
operacin ascendente a $ 4.666 Hora, y 5 puntos al apelante que ofert un
costo de operacin de $ 7.12 Hora;
Que, en cuanto al factor experiencia y garanta equivalente a 10 puntos
como mximo, stos fueron desagregados en 6 puntos para la experiencia y 4
para la garanta. Para evaluar la experiencia, el Comit tuvo en cuenta la
experiencia comercial en la venta del modelo ofertado (4 puntos), y el rcord
histrico de la mquina en el mercado (2 puntos), establecindose en las
Bases, que la experiencia se tena que acreditar con 10 constancias o
certificados de prestaciones del bien ofertado, donde el apelante CIPSA slo
present dos certificados, por lo que el Comit le asign 4 puntos en el primer
parmetro, y 1 punto por el segundo parmetro, haciendo un acumulado de 5
puntos por el rubro experiencia; mientras que el postor Kubota, para el mismo
rubro, obtuvo un acumulado de 7 puntos. Con relacin a la garanta, el apelante
ofert un plazo de 27 meses, mientras que el postor Kubota ofreci uno de 24
meses, y no de 18 como afirma el apelante, por lo que en ambos casos el
Comit les asign el puntaje mximo de 4 puntos. En sntesis, el puntaje total
por experiencia y garanta asignado al apelante CIPSA fue de 9 puntos, y al
postor Kubota se le otorg 8 puntos;
Que, sobre la designacin del Comit Especial sin cumplir con el Art. 23
de la Ley N 26850, la resolucin establece que uno de los integrantes del
Comit pertenece al rea de administracin, con arreglo a lo establecido en el
Art. 57 del D.S. N 039.98.PCM, y los otros son profesionales, uno Antroplogo
y el otro Ingeniero Civil, agregando que la Municipalidad ha firmado un
convenio con la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo de Lambayeque, por el
cual sta ha designado al Ing. Mecnico Norman Osvaldo Aguirre, por lo que la
participacin de dicho asesor se ha efectuado al amparo del Art. 58 del
Decreto Supremo antes acotado;
Que, de otro lado, la Entidad no concuerda con la apreciacin de que el
volquete y la motoniveladora constituyan bienes altamente sofisticados, as
como el hecho de consignarse en las Bases el sometimiento al Fuero Judicial
de la Provincia de San Ignacio, lo que se hizo en razn de que agotada la va
administrativa, por competencia territorial establecida en el Cdigo Procesal
Civil, los reclamos ulteriores corresponderan a esta provincia. Finalmente,
sobre las observaciones formuladas a las Bases, el apelante no precisa en su
recurso cules son las observaciones no acogidas por el Comit;
Que, el 11.8.99, el postor CIPSA Orienta S.A.C. interpuso recurso de
revisin contra la resolucin antes glosada, reiterando lo expresado en su
apelatorio. Por su parte, el 26.8.99, el postor Kubota Selva S.A.C. present
alegatos contra el recurso de revisin precisando que el impugnante, por

convenir a sus intereses, no ha mencionado lo relativo al precio ofertado, que

en el caso de su representada fue de $ 135,171.00 en contraposicin al mayor
precio ofertado por la empresa CIPSA Oriente S.A.C. ascendente a $
139,078.93, lo que hace una diferencia de $ 3,907.93. En cuanto al rubro
garanta, ste ha sido ofertado de acuerdo al criterio de cada empresa licitante,
ya que las Bases no estipularon en forma alguna el perodo mximo de
garanta para otorgar los correspondientes puntajes, y que respecto al rubro
experiencia, la Constitucin Poltica del Per prohbe los monopolios y
oligopolios;
Que, el 26.8.99, el postor CIPSA Oriente S.A.C. adjunta un nuevo medio
probatorio, cual es, que el postor Kubota Selva S.A.C., present con su oferta
econmica la carta fianza emitida por el Banco Sudamericano a favor de la
empresa Dicsa Per S.A., y no a su nombre como corresponde afianzar y
garantizar la respectiva oferta, precisando que la mencionada empresa adquiri
las Bases del proceso mas no se present al acto pblico, configurndose un
fraude;
Que, del examen de los antecedentes, se advierte que las partes han
observado los plazos y trminos procesales establecidos, por lo que
corresponde examinar el fondo del procedimiento, debindose analizar
previamente la actuacin de la Entidad a partir de la designacin del Comit
Especial mediante Resolucin de Alcalda N 056-MEPSLA del 3.6.99,
modificada por la Resolucin de Alcalda N 071-MEPSLA del 1.7.99, de donde
fluye que dicho Comit estuvo conformado por tres miembros;
Que, sin embargo, de autos se aprecia la actuacin de un asesor y un
secretario no consignados en la resolucin de nombramiento del Comit
Especial, contraviniendo el Art. 23 de la Ley N 26850, donde se establece que
en caso de bienes sofisticados, servicios especializados u obras, podrn
participar como miembros del Comit Especial uno o ms expertos
independientes, vale decir que si dichas personas hubieran sido designadas en
la respectiva resolucin de nombramiento, su participacin habra sido
procesalmente vlida, empero, al no ser as, su participacin activa en el acto
pblico de la licitacin desnaturaliz el proceso de seleccin, acarreando la
nulidad del mismo;
Que, en lo referente a las Bases de Licitacin, stas obran en el anexo
del expediente principal bajo la denominacin de Bases integradas,
advirtindose que han sido integradas contraviniendo lo establecido por la Ley
N 26850. Tal es el caso de la Consulta N 03 realizada por el postor Vehculos
S.A., sobre la obligacin de presentar la declaracin jurada de no adeudo al
Seguro Social, en que el Comit Especial responde que la misma debe ser
presentada en el primer sobre, contraviniendo lo dispuesto en el Art. 9,
numeral II de la Ley N 26850, concordante con el Art. 36 de su Reglamento,
que establece dicho requisito para los contratistas y no para los postores, vale
decir para el beneficiario de la Buena Pro que se encuentra prximo a suscribir
el respectivo contrato;

Que, por su parte, el postor Orvisa en su observacin N 01 sobre el Art.

10 de la Ley N 26850, referente a la prohibicin de celebrar acuerdos entre s
o terceros, solicit que se sirvan modificar o indicar que ser aplicado dicho
artculo, pues de no ser as, se estara infringiendo la Ley N 26850; a lo que el
Comit Especial contest: se est respetando el Art. 10 de la Ley N 26850.
En este caso, el Comit debi elevar la observacin no integrada al Consucode
a fin de que se resuelva lo pertinente, por lo que al no hacerlo contravino lo
establecido en el Art. 28 de la Ley N 26850;
Que, igualmente, el postor Inversiones Nor Oriente, en la observacin N
01 sobre el incumplimiento del Art. 25 de la Ley N 26850, ratificado por el Art.
67 del Reglamento, en lo relativo a la mayor participacin de postores, solicit
que se le admita participar como distribuidor ya que las Bases slo aceptan
comercializadores, respondiendo el Comit Especial: se est cumpliendo con la
Ley; consulta que tambin debi ser elevada al Consucode y merecer la
respectiva absolucin, antes de ser integrada;
Que, en cuanto a los requerimientos, se observa que recin en la
resolucin que absuelve el apelatorio se conocen los criterios que emple el
Comit Especial para otorgar los respectivos puntajes, los mismos que no
fueron establecidos en las Bases, contraviniendo el Inc. g) del Art. 25 de la Ley
N 26850, referido a las condiciones mnimas de las Bases, as como los Arts.
34 y 35 del D.S. N 039-98-PCM;
Que, asimismo, al haber circunscrito la participacin de postores
nicamente a los comercializadores de productos, la Entidad transgredi los
principios establecidos en el Art. 3 de la Ley N 26850;
Que, por estas consideraciones, sin perjuicio de recomendar mayor celo
a la Entidad en el cumplimiento de sus funciones, de conformidad a lo
dispuesto en el Art. 57 de la Ley N 26850, resulta nulo el proceso de
seleccin desde la designacin del Comit Especial, estando al que deber
retrotraerse el proceso, as como la elaboracin de las Bases con arreglo a las
disposiciones de la Ley N 26850 y su Reglamento;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto por el Inc. 6 del Art. 1 del D.S.
N 018.97.PCM de 18.4.97;
Que, de conformidad con la facultad conferida por el Ttulo V de la Ley
N 26850, Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes y luego de
agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1.
Declarar nulo el proceso de seleccin desde la designacin del
Comit Especial, estado al que deber retrotraerse el proceso y, por tanto,
irrelevante pronunciarse sobre el recurso de revisin interpuesto por el postor
CIPSA ORIENTE S.A.C. relacionado con su reclamo sobre otorgamiento de la
Buena Pro de la Licitacin Pblica N 001-99/MEPSI.

2.
Devolver al postor impugnante la garanta recaudada, de
conformidad a lo establecido en el Art. 128 del D.S. N 039.98.PCM.
3.
No habiendo remitido la Entidad al Tribunal las propuestas
econmicas de los postores CIPSA Oriente S.A.C. y Kubota Selva S.A.C., en
aplicacin de lo dispuesto en el Inc. g) del Art. 59 de la Ley N 26850, deber
remitirse copia de la presente resolucin, va la Presidencia del Consucode, a
la Contralora General de la Repblica, a efectos de que se verifique la garanta
de seriedad de oferta recaudada por el postor Kubota Selva S.A.C.
4.
Devolver los antecedentes administrativos a la Entidad Licitante
para los fines legales consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
S.S. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS.

CONSEJO DE MINERA
PLURALIDAD DE OPOSICIONES FRENTE A UN DENUNCIO MINERO Trmite administrativo y forma de resolver

PLURALIDAD DE OPOSICIONES FRENTE A UN DENUNCIO MINERO Trmite administrativo y forma de resolver

Cada procedimiento administrativo debe desarrollarse en forma individual,
siendo por ello que una oposicin formulada contra un denuncio minero debe
tramitarse, impulsarse y resolverse slo respecto a las partes involucradas, no
importando lo que sea actuado en otro procedimiento de oposicin abierto
contra ese mismo denuncio, ni siendo necesario tener que esperar a lo que en
este ltimo procedimiento se resuelva.
(Publicado el 05 de enero de 1999)
RESOLUCIN N 553-98-EM/CM
Lima, 7 de diciembre de 1998
Vistos, el dictamen emitido por la seora Vocal, doctora Xennia Forno
Castro Pozo, y el recurso de revisin interpuesto por Compaa Minera Aurfera
Pallarniyocc S.R.L., contra la resolucin del 9 de julio de 1998, del Jefe de la
Oficina de Concesiones Mineras del Registro Pblico de Minera, por la que se
resuelve tener por absuelto el traslado y abrir a prueba la de la oposicin,
teniendo presente que sta deber resolverse una vez presentada y evaluada
la diligencia pericial ordenada dentro del procedimiento de oposicin iniciado
por el derecho minero ELECTRUM N 3, y dispone se oponga en
conocimiento de la recurrente la resolucin de la Oficina de Concesiones
Mineras de 7 de julio de 1998, a efectos que concurra a la diligencia de
verificacin del punto de partida del denuncio minero AGRIPINA N 3, Partida
9529, de la ex Jefatura Regional de Minera de Ica, recado en el expediente
del ltimo de los denuncios mineros citados;
CONSIDERANDO:
Que, la resolucin recurrida se sustenta en el Informe N 2466-98 del
rea Legal en el que se seala que en el trmite de la oposicin formulada por
Compaa Minera Aurfera Pallarniyocc S.R.L. por su derecho minero
PALLARNIYOCC N 2 que cuenta con coordenadas UTM definitivas, contra el
denuncio minero AGRIPINA N 3, se ha absuelto el traslado de la misma, por
lo que corresponde abrirla a prueba y que en la oposicin planteada contra el
denuncio AGRIPINA N 3 por el titular del derecho minero ELECTRUM N
3, se ha ordenado la diligencia de verificacin del punto de partida del derecho
minero AGRIPINA N 3, el mismo que consistir en ubicar en el terreno,
solamente el punto de partida del citado denuncio enlazndolo a dos seales
geodsicas o puntos de control suplementario, calculando las coordenadas
UTM de sus vrtices y que mediante resolucin de la Oficina de Concesiones

Mineras de 7 de julio de 1998, se seal fecha y hora para practicarse la

diligencia referida, en los trminos del Artculo 10 de la Ley de Catastro Minero
Nacional, la informacin obtenida servir de sustento tcnico para resolver la
oposicin formulada por Compaa Minera Aurfera Pallarniyocc S.R.L. y que
en aplicacin de lo dispuesto por el Artculo 58 del Reglamento de
Procedimientos Mineros, procede abrir a prueba la oposicin, teniendo
presente que la misma deber resolverse una vez presentada y evaluada la
diligencia pericial ordenada dentro del procedimiento de oposicin iniciado por
el derecho minero ELECTRUM N 3, y poner en conocimiento de la opositora
la resolucin que ordena tal diligencia;
Que, el fundamento del recurso de revisin es que la oposicin por el
derecho minero PALLARNIYOCC N 2, ha sido formulada por el amparo de la
Ley N 26615, Ley del Catastro Minero Nacional, y que la resolucin recurrida
abriendo la causa a prueba, desconoce razones y dispone que la oposicin
debe resolverse en base a lo que se resuelva en la oposicin interpuesta por el
derecho minero ELECTRUM N 3, mezclando dos procesos totalmente
distintos; y que el Artculo 9 de la Ley de Catastro Minero Nacional, en ningn
extremo plantea la figura de la acumulacin de oposiciones, concluye que la
autoridad minera est incumpliendo con la ley, puesto que sin mediar
justificacin ni amparo legal dispone la suspensin de un proceso de oposicin
vlidamente interpuesto;
Que, de lo expuesto por la recurrente en su expresin de agravios, se
tiene que la materia controvertida es la disposicin de la Oficina de
Concesiones Mineras de que la oposicin interpuesta debe resolverse una vez
presentada y evaluada la diligencia pericial ordenada dentro de otro
procedimiento de oposicin;
Que, cada proceso administrativo debe desarrollarse en forma individual,
lo que en el caso de la oposicin significa que sta debe tramitarse, impulsarse
y resolverse slo respecto de las partes involucradas y no referirse a pruebas
que se actuarn en otro proceso y con distintas partes;
Que, en relacin a la prueba de campo de verificacin de punto de
partida en oposiciones en trmite promovidas antes y despus de la
publicacin de las coordenadas UTM, con la finalidad de evitar fallos
contradictorios, es posible acumular diversos procesos de oposicin, slo para
efectos de que en una misma fecha se lleve a cabo la diligencia de campo
correspondiente, con la participacin de todos los opositores, luego de lo cual
se resolvern cada una por separado;
Que, el presente caso, la Oficina de Concesiones Mineras ha procedido
a remitir la solucin de la oposicin presentada por la recurrente, a las
actuaciones que se efecten en otro proceso, donde no es parte, lo que no est
de acuerdo a ley;
Que, de actuados del denuncio AGRIPINA N 3 se tiene que a folios
368, obra el recurso de revisin interpuesto por don Zenn Alva Odra y don
Heraclio Lpez Moreno, titulares del derecho minero ELECTRUM N 32,

contra lo resuelto en reposicin por la Oficina de Concesiones Mineras con

fecha 24 de julio de 1998, la que no ha tenido pronunciamiento alguno;
Que, por las consideraciones expuestas el Consejo de Minera debe
declarar fundado el recurso de revisin interpuesto por Compaa Minera
Aurfera Pallarniyocc S.R.L., contra la resolucin del 9 de julio de 1998, del Jefe
de la Oficina del Concesiones Mineras del Registro Pblico de Minera la que
debe revocarse y disponer que la instancia correspondiente tramite y resuelva
conforme a ley la oposicin presentada por el derecho minero
PALLARNIYOCC N 2 y de igual manera respecto del recurso de revisin
interpuesto por don Zenn Alva Odra y don Heraclio Lpez Moreno, titulares
del derecho minero ELECTRUM N3, contra lo resuelto en reposicin por la
Oficina de Concesiones Mineras con fecha 24 de julio de 1998;
Que, lo dispuesto en la presente resolucin sienta precedente de
observancia obligatoria, por tanto, a tenor de lo dispuesto por el inciso 6) del
Artculo 1 del Decreto Supremo N 018-97-PCM, debe publicarse en el Diario
Oficial El Peruano;
Estando al dictamen de la Vocal informante y con el voto aprobatorio de
los miembros del Consejo de Minera que suscriben;
SE RESUELVE:
1
Declarar fundado el recurso de revisin interpuesto por Compaa
Minera Aurfera Pallarniyocc S.R.L, contra la resolucin del 9 de julio de 1998,
del Jefe de la Oficina de Concesiones Mineras del Registro Pblico de Minera
la que se revoca y disponer que la instancia correspondiente tramite y resuelva
conforme a la ley la oposicin presentada por el derecho minero
PALLARNIYOCC N 2;
2
La Oficina de Concesiones Mineras deber pronunciarse
conforme a ley respecto al recurso de revisin interpuesto por don Zen Alva
Odra y don Heraclio Lpez Moreno, titulares del derecho minero ELECTRUM
N 3, contra lo resuelto en reposicin por la Oficina de Concesiones Mineras
con fecha 24 de julio de 1998, que corre a folios 365 del expediente del
derecho minero AGRIPINA N 3
3
Publicar la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano de
acuerdo a lo dispuesto por el inciso 6) del Artculo 1 del Decreto Supremo N
018-97-PCM.
Regstrese, publquese y archvese.
JUAN F. ZUTA RUBIO, Presidente / XENNIA FORNO CASTRO POZO,
Vicepresidenta / JOSE CASTILLO MEZA, Vocal / GLADYS JOHNSON
LAZARTE, Vocal / Rodolfo Capcha Armas, Secretario Relator Letrado.

JURISPRUDENCIA ACTUAL
La presente seccin es una seleccin de las ms importantes resoluciones
judiciales y administrativas recientemente publicadas en el Diario Oficial "El
Peruano", las mismas que reproducimos en extractos.
ACCIONES DE GARANTA
CASACIONES
RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS

ACCIONES DE GARANTA
ACCIN DE AMPARO - Silencio administrativo
ACCIN DE AMPARO - Principio de legalidad
ACCIN DE AMPARO - Derechos pensionarios

ACCIN DE AMPARO - Violacin de la propiedad privada

ACCIN DE AMPARO - Silencio administrativo

ACCIN DE AMPARO
Silencio administrativo
Sealan que transcurrido el trmino de treinta das
sin que la Administracin resuelva un medio impugnatorio, el administrado
puede optar por acogerse al silencio administrativo, no siendo necesario para
ello tener que poner en conocimiento de la Administracin su determinacin por
esa opcin.
Expediente N 766-98-AA/TC
Lima
Sentencia del Tribunal Constitucional
(...)
ANTECEDENTES:
Don Mario Dimedes Garca Soria interpone Accin de Amparo contra el
Ministerio de Agricultura por violacin de sus derechos constitucionales
pensionarios.
Refiere el demandante que mediante la Resolucin Ministerial N 20796-AG, de fecha veintinueve de febrero de mil novecientos noventa y seis, se
declararon nulas diversas resoluciones directorales por las que se le reconoca

los derechos a ser incorporado al Rgimen de Pensiones del Decreto Ley N

20530, su reconocimiento de una pensin previsional de cesanta.
Alude que con dicha Resolucin Ministerial se ha vulnerado su derecho
de defensa, ya que no se le ofreci la posibilidad de efectuar sus descargos.
Asimismo, recuerda que sus diversos derechos pensionarios datan de mil
novecientos ochenta y nueve y mil novecientos noventa y dos, por lo que tienen
el carcter de derechos adquiridos, y su nulidad se ha efectuado con
transgresin del artculo 110 del Decreto Supremo N 021-94-JUS, que prev
el plazo de seis meses para que la administracin pueda declarar la nulidad de
un acto, y que con su caso se ha excedido notablemente.
Recuerda que ha agotado la va previa, ya que tras la expedicin de la
citada Resolucin Ministerial interpuso su Recurso de Reconsideracin, con
fecha veinticinco de abril de mil novecientos noventa y seis, el mismo que al no
haber sido resuelto en el trmino de treinta das, se acoge al silencio
administrativo negativo.
Admitida la demanda, sta es contestada por el representante legal de la
Oficina de Normalizacin Previsional, quien solicita se declare improcedente la
demanda, ya que: a) El demandante no ha agotado la va previa, puesto que la
resolucin que alega causarle agravio a sus derechos constitucionales fue
expedida en el mes de febrero de mil novecientos noventa y seis, mientras que
la demanda es interpuesta en setiembre de mil novecientos noventa y siete; b)
El cuestionamiento de dicha resolucin administrativa debi efectuarse a travs
de la accin contencioso-administrativa y no a travs del proceso de amparo; c)
La demanda se ha interpuesto fuera de plazo previsto en la Ley N 23506, por
lo que ha caducado; y d) El demandante no es titular de los derechos cuya
tutela solicita a travs del amparo, ya que su incorporacin al rgimen de
pensiones normado por el Decreto Ley N 20530 se realiz de manera ilegal.
(...)
FUNDAMENTOS
(...)
2. Que, dado que se ha cuestionado que el demandante no habra
agotado la va previa, como cuestin liminar, el Tribunal Constitucional no
puede menos que advertir:
a) En primer lugar, que el derecho previsto por el Decreto Supremo N
02-94-JUS a favor de los administrados, por virtud del cual, al cabo de la
presentacin de un medio impugnatorio ante los rganos de la Administracin;
y transcurrido el trmino de treinta das sin que ste se resuelva, el
administrado puede optar entre esperar el pronunciamiento expreso de la
Administracin o acogerse al silencio negativo administrativo, lo cual no es un
derecho cuya eficacia se encuentre condicionada al hecho de que el
administrado tenga que poner en conocimiento de la Administracin su
determinacin por la opcin del silencio negativo administrativo, sino ms bien

al contrario, que se ejerce plenamente como consecuencia de la inercia o mora

de la Administracin en la resolucin de las diversas peticiones o medios
impugnatorios que se plantean ante ella; ya sea para acudir a una instancia
administrativamente superior o, en su caso, el de cuestionarla en sede judicial.
Una interpretacin como la esbozada por la segunda instancia de la
jurisdiccin ordinaria, que condiciona la posibilidad de acogerse al silencio
negativo administrativo a la comunicacin de la opcin por el administrativo a la
Administracin, supondra enervar los supuestos de la configuracin de dicho
instituto jurdico, no ya como un derecho del que los administrados puedan
optar como consecuencia de la inercia administrativa, sino como un derecho
cuya posibilidad de ejercicio requiere de la aceptacin (implcita o expresa) de
la Administracin.
b) En segundo lugar, debe advertirse que constituyendo el acto
administrativo al que se reputa agravio a los derechos constitucionales del
demandante una resolucin ministerial, esto es, un acto administrativo
expedido por la ltima instancia administrativa del sector, no cabe contra ello
argir la necesidad de agotar la va previa.
(...)
4. Que, ingresando a evaluar las razones de fondo que el Recurso
Extraordinario entraa, el Tribunal Constitucional no puede menos que advertir
lo siguiente:
a) Conforme se desprende de los documentos obrantes, el demandante
fue incorporado al Rgimen de Pensiones y Compensaciones a cargo del
Estado, normado por el Decreto Ley N 20530, mediante Resolucin Directoral
N 011-89-EEAG-AI/D; se le estableci el monto de la Pensin Provisional de
Cesanta mediante Resolucin Directoral N 004-92-INIAA-OPER; y se regul
su Bonificacin Personal mediante Resolucin Directoral N 009-86-INDDAUPER,
b) Conforme se desprende del documento obrante a fojas quince,
mediante la Resolucin Ministerial N 0207-96-AG, el Ministro de Agricultura
declar nulas e inubsistentes las resoluciones directorales anotadas en el tem
anterior, tras considerarse su ilegalidad;
(...)
5. Que, independientemente de las razones que hayan llevado a la
entidad demandada a expedir el acto administrativo considerado como lesivo,
el Tribunal Constitucional no puede menos que advertir la manifiesta
arbitrariedad que su expedicin ha supuesto, ya que, conforme se prevea en el
original artculo 110 del Decreto Supremo N 02-94-JUS, la facultad de la
Administracin de declarar la nulidad de las resoluciones administrativas
prescriba a los seis meses, plazo que debera ser computado no a partir de la
fecha de expedicin de la referida norma, sino como ella misma se encarga de

precisar, a partir de la fecha en que hayan quedado consentidas, lo que en el

caso de autos no se ha respetado, como
notoriamente, por lo dems es fcil percatarse a partir del contraste de las
fechas de expedicin de las resoluciones directorales anotadas en el numeral
a) del fundamento jurdico cuarto, con la fecha en que se dicta el acto
administrativo al que se reputa agravio a los derechos constitucionales del
demandante.
(...)
FALLA:
REVOCANDO la Resolucin expedida por la Sala Corporativa de
Justicia de Lima, que revocando la apelada declar improcedente la demanda;
reformndola declara FUNDADA la Accin de Amparo interpuesta...

ACCIN DE AMPARO - Principio de legalidad

ACCIN DE AMPARO
Principio de legalidad
Afirman que en Derecho Administrativo el principio
de legalidad, basado en el aforismo legen patere quam feciste (soporta la ley
que hiciste), importa que la Administracin Pblica debe ser el ejemplo del
cumplimiento de la ley y no debe actuar arbitrariamente.
Expediente N 430-98-AA/TC
Lima
Sentencia del Tribunal Constitucional
(...)
ANTECEDENTES:
Don Tullio Delfilio Bermeo Turchi, ex servidor del Poder Judicial,
interpuso con fecha nueve de julio de mil novecientos noventa y siete, Accin
de Amparo contra el Titular del Pliego del Poder Judicial y contra al Secretario
General de la Secretara Ejecutiva del Poder Judicial, con la finalidad de que se
dejen sin efecto, en este orden, las Resoluciones Administrativas del Titular del
Poder Judicial N 420-96-SE-TP-CME-PJ de fecha veintitrs de diciembre de
mil novecientos noventa y seis, N 032-97-SE-TP-CME-PJ de fecha doce de
febrero de mil novecientos noventa y siete, N 111-97-SE-TP-CME-PJ de fecha
catorce de abril de mil novecientos noventa y siete, y la Resolucin de fecha
trece de febrero de mil novecientos noventa y siete del Secretario General de la
Secretara Ejecutiva del Poder Judicial, por cuanto mediante ellas se le
destituy del cargo de Tcnico Judicial I de la Corte Superior de Justicia de

Lima, por haber incurrido en falta disciplinaria de inasistencias injustificadas del

uno al quince de agosto de mil novecientos noventa y cinco; considera el
demandante que en aplicacin del artculo 173 del Reglamento de la Ley de
Bases de la Carrera Administrativa aprobado por el Decreto Supremo N 00590-PCM, obr en su favor la prescripcin y, por tanto, se han violado sus
derechos a la libertad de trabajo, a la defensa y al debido proceso.
El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Poder
Judicial contesta la demanda, solicitando que ella sea declarada improcedente,
por cuanto considera que la Accin de Amparo no es la va idnea para
desvirtuar un proceso administrativo disciplinario que concluy con la
destitucin del demandante, y que la accin pertinente es la que seala el
artculo 148 de la Carta Magna, vale decir, la accin contenciosoadministrativa.
(...)
FUNDAMENTOS:
1. Que, antes de analizar los actos administrativos controvertidos es
preciso determinar si en el presente caso obr la prescripcin establecida en el
acotado artculo 173 del Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N
005-90-PCM. A tal efecto, encontramos que el referido artculo 173 indica que
el proceso administrativo disciplinario deber iniciarse en el plazo no mayor de
un ao contado a partir de la fecha en que la autoridad competente tenga
conocimiento de la falta disciplinaria y, en caso contrario, se declarar prescrita
administrativamente la accin, lgicamente, sin perjuicio del proceso civil o
penal a que hubiere lugar. El artculo 166 del mismo Reglamento declara que
la Comisin Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios tiene la
potestad de pronunciarse sobre la procedencia de abrir el referido proceso
administrativo. Precisamente, segn se desprende de la Resolucin
Administrativa del Titular del Pliego del Poder Judicial N 032-97-SE-TP-CMEPJ, la Comisin Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios conoce
de la existencia de la falta por parte del demandante en agosto de mil
novecientos noventa y seis, y dentro del plazo establecido en el acotado
artculo 173 le instaura proceso administrativo disciplinario mediante la
Resolucin Administrativa del Titular del Pliego del Poder Judicial N 420-96SE-TP-CME-PJ de fecha veintitrs de diciembre del mismo ao;
consecuentemente, no se produjo prescripcin alguna.
2. Que, igualmente, don Tullio Delfilio Bermeo Turchi demanda haber
caducidad en el aludido proceso administrativo disciplinario, basndose en el
artculo 163 del mismo Reglamento, cuyo primer pargrafo a la letra dice: El
servidor pblico que incurra en falta de carcter disciplinario, cuya gravedad
pudiera ser causal de cese temporal o destitucin, ser sometido a proceso
administrativo disciplinario que no exceder de treinta das hbiles
improrrogables.
3. Que, antes de entrar en el anlisis sobre el cumplimiento de aquel
plazo, debemos recordar que el Derecho Administrativo tiene dos principios

fundamentales: el del inters pblico y el de la legalidad; conviene, para el

presente caso, saber el concepto doctrinario del segundo principio, que se basa
en el aforismo romano legem patere quam feciste (soporta la ley que hiciste),
esto significa que la Administracin Pblica debe ser el ejemplo del
cumplimiento de la ley y no debe actuar arbitrariamente.
4. Que, con la Resolucin Administrativa del Titular del Pliego del Poder
Judicial N 032-97-SE-TP-CME-PJ, su fecha doce de febrero de mil
novecientos noventa y siete, culmina el proceso administrativo disciplinario
disponiendo la destitucin del demandante del cargo de Tcnico Judicial I de la
Corte Superior de Justicia de Lima; esta resolucin fue dictada fuera del plazo
de treinta das hbiles improrrogables dispuesto por el acotado artculo 163.
Por tanto, en este extremo se incurri en violacin al debido proceso,
consagrado en el artculo 139 numeral 3) de la Carta Magna, incurriendo la
emplazada en causal de caducidad que extingue la accin administrativa en el
presente caso.
(...)
FALLA:
Revocando la Sentencia expedida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima,
que declar improcedente la Accin de Amparo; y reformndola la declara
FUNDADA, y en consecuencia, inaplicable al demandante la Resolucin
Administrativa del Titular del Pliego del Poder Judicial N 032-97-SE-TP-CMEPJ con excepcin de su artculo primero.

ACCIN DE AMPARO - Derechos pensionarios

ACCIN DE AMPARO
Derechos pensionarios
Reafirman que la nivelacin de los derechos
pensionarios de los pensionistas del rgimen de la Ley N 20530 se hace en
relacin a un funcionario o trabajador de la Administracin Pblica que se
encuentre en actividad y que sea del mismo nivel, categora y rgimen laboral
que ocup el pensionista al momento de su cese.
Expediente N 053-99-AA/TC
Lima
Sentencia del Tribunal Constitucional
(...)
ANTECEDENTES:

Doa Anglica Fabes Arguedas viuda de Vargas y otras interponen

demanda de Accin de Amparo contra la Empresa de Servicio de Agua Potable
y Alcantarillado de Lima-Sedapal, a fin de que la entidad demandada les abone
sus pensiones de viudez y cesanta en forma nivelada con la remuneracin que
actualmente perciben los empleados de Sedapal, comprendidos dentro del
rgimen de la Ley N 4916, asimismo, solicitan el pago de los correspondientes
reintegros por todo el tiempo que la demandada ha venido pagando su pensin
en forma diminuta, por haber aplicado indebidamente el tope establecido por el
artculo 292 de la Ley N 25303, as como el pago de sus gratificaciones por
fiestas patrias y Navidad y la bonificacin por escolaridad con los mismos
montos con los que se pagan a los empleados de Sedapal sujetos a la Ley N
4916. Expresan que sus esposos han prestado servicios para la demanda por
ms de veinte aos dentro del rgimen del Decreto Ley N 11377 y que la
demanda no ha cumplido con nivelar su pensin de jubilacin, tal como lo
dispone la Octava Disposicin General y Transitoria de la Constitucin de 1979
y la Resolucin de Directorio N 068-85-VC-83-00000.
La Oficina de Normalizacin Previsional propone las excepciones de
caducidad y de falta de agotamiento de la va administrativa, y sin perjuicio de
ello contesta la demanda, negndola y contradicindola en todos sus extremos,
argumentando que la accin ha caducado, que no se ha agotado la va
administrativa, asimismo, indica que la actual Constitucin del Estado establece
el carcter especfico de las acciones de garanta, y que la referida garanta no
puede ser utilizada para defender derechos que no son constitucionales, como
vienen a ser aquellos que estn reconocidos por las leyes, y que, por ende,
tienen sus propias vas de reclamacin, por lo que en el presente caso la
Accin de Amparo no es la va adecuada para discutir la presente controversia
dada su naturaleza procedimental sumarsima.
La Empresa de Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de LimaSedapal propone la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa,
asimismo contesta, la demanda manifestando que de conformidad con la
Resolucin del Tribunal Constitucional de fecha veintitrs de abril de mil
novecientos noventa y siete, recada en la Causa N 008-97-I/TC, las
pensiones renovables del rgimen del Decreto Ley N 20530, se nivelan con
los haberes de los servidores pblicos en actividad del mismo cargo o cargo
equivalente y no con los haberes de los servidores del rgimen privado como
pretenden las demandantes, asimismo, es improcedente la nivelacin
reclamada, toda vez que sus pensiones han sido niveladas y vienen
percibiendo sus pensiones en forma puntual y con los reajustes dictados por el
Gobierno central.
(...)
FUNDAMENTOS:
1. Que, respecto a la excepcin de caducidad por la demandada, este
Tribunal en reiteradas ejecutorias ha establecido que debido a la naturaleza del
derecho pensionario, y siendo el caso que los hechos que constituyen la

afectacin son continuados, no se produce la caducidad de la accin, toda vez

que mes a mes se repite la presunta vulneracin invocada por las
demandantes, resultando de aplicacin el artculo 26 de la Ley N 25398.
2. Que, en cuanto a la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa propuesta, este Tribunal ha establecido que por la naturaleza del
derecho, teniendo en consideracin que la pensin tiene carcter alimentario,
no es exigible el agotamiento de la va previa.
4. Que, de autos se advierte que las demandantes no han adjuntado
prueba alguna que acredite la alegada imposicin de tope a la pensin que
vienen percibiendo; as como tampoco han probado que vinieran percibiendo
en forma diminuta las gratificaciones y bonificacin que indican, respecto a lo
que pudiera corresponderles de acuerdo a ley.
(...)
6. Que, existe reiterada jurisprudencia expedida por este Tribunal en el
sentido de sealar que la nivelacin a que tienen derecho todos los
pensionistas que gozan de pensin bajo el rgimen previsional del Decreto Ley
N 20530, debe efectuarse en relacin al funcionario o trabajador de la
Administracin Pblica que se encuentre en actividad del mismo nivel,
categora y rgimen laboral que ocup el pensionista al momento de su cese.
(...)
FALLA:
REVOCANDO la resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima,
que confirmando la apelada declar INFUNDADA la Accin de Amparo.

ACCIN DE AMPARO - Violacin de la propiedad privada

ACCIN DE AMPARO
Violacin de la propiedad privada
Sealan que constituye una violacin
de la propiedad privada comprender a la construccin o fbrica en el remate
judicial de un inmueble hipotecado, cuando en los registros dicha hipoteca slo
afecta al terreno.
Expediente N 428-97-AA/TC
Lima
Sentencia del Tribunal Constitucional

(...)
ANTECEDENTES:
Don Alejandro Elio Mora Villegas y esposa interponen Accin de Amparo
contra el Juez del Undcimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima para
que se deje sin efecto la Resolucin N 02, de fecha diecisiete de febrero de mil
novecientos noventa y cinco en la parte que ordena el remate pblico del
inmueble de su propiedad sito en la calle Carlos Jimnez manzana K1-Lote 1Sptima Etapa de la urbanizacin La Campia, distrito de Chorrillos.
Estima que se ha afectado el derecho constitucional de propiedad
garantizado por el artculo 70 de la Constitucin Poltica del Estado y el
derecho al debido proceso. Manifiesta el demandante que por una
compraventa con garanta hipotecaria garantiz el inmueble sito en la calle
Carlos Jimnez manzana K1-Lote 1-Sptima Etapa-urbanizacin La Campia,
que consiste en un terreno pero no con la edificacin. La resolucin
cuestionada, sin embargo, ordena el remate pblico no slo del rea
superficial, sino tambin comprende la fbrica del inmueble cuya Licencia del
Construccin fue concedida el diecinueve de junio de mil novecientos noventa y
dos.
(...)
FUNDAMENTOS:
(...)
3. Que, conforme a la clusula dcimo tercera de la Escritura Pblica de
compra con garanta hipotecaria y a tenor de la copia literal de la Ficha
Registral N 312028, asiento 2-D del Registro de Propiedad inmueble de Lima,
se acredita que la garanta hipotecaria, conforme exige el artculo 1100 del
Cdigo Civil se limit a una rea de terreno de 1,231.05 m2, especficamente
determinada, de propiedad de los recurrentes hasta por la suma de cuarenta y
tres mil doscientos dlares americanos (US$ 43,200). Segn estos
instrumentos legales, las construcciones existentes sobre el terreno anotado no
se comprendieron como garanta del saldo deudor. Legalmente, el diecinueve
de junio de mil novecientos noventa y dos, conforme a la Licencia de
Construccin obrante a fojas veinticuatro y veinticinco, fue reconocido
tcnicamente por la Municipalidad de Chorrillos.
4. Que, no obstante, la resolucin N 2, su fecha diecisiete de febrero de
mil novecientos noventa y cinco, expedido por el Undcimo Juzgado Civil de
Lima, Causa N 312598-94, y la Resolucin N 5, su fecha veintitrs de junio
de mil novecientos noventa y cinco expedido por el citado Juzgado y la
Resolucin expedida por la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima, en su conjunto comprenden indebidamente en el remate las edificaciones
levantadas sobre el lote de terreno antes citado; infringiendo notoriamente de
esta manera lo previsto expresamente por el artculo 1100 del Cdigo Civil que
prescribe que la hipoteca debe recaer sobre inmuebles determinados

especficamente y transgrede, asimismo, los artculos 720 al 724 del Cdigo

Procesal Civil, mediante el cual, cumplidos ciertos presupuestos de ley, ordena
slo el remate del bien dado en garanta.
5. Que, terceros supuestos adquirientes no pueden alegar buena fe en
estos casos porque el artculo 2012 del Cdigo Civil estipula que se presume,
sin admitir prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del
contenido de las inscripciones.
6. Que, la afectacin de la propiedad privada va remate judicial, como el
reclamo planteado, transgrediendo normas procesales de cumplimiento
obligatorio, afecta la propiedad y la institucin del debido proceso judicial,
ambas de nivel constitucional. En el presente caso no es de aplicacin el
artculo 11 de la Ley N 23506, en tanto no se ha establecido contenido doloso
en la irregularidad anotada.
(...)
FALLA:
REVOCANDO la Sentencia expedida por la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, que
confirmando la apelada declar improcedente la demanda, reformndola la
declara FUNDADA.

CASACIONES
Principio de subsanacin
Representacin legal de las personas jurdicas
Divorcio por causal de conducta deshonrosa
Principio de motivacin y fundamentacin de las resoluciones judiciales

Principio de subsanacin
Principio de subsanacin Sealan que aunque el juzgador ha omitido
pronunciarse sobre la apelacin a la desestimacin de la tacha formulada
contra la institucin que iba a practicar una prueba de ADN, ello no afecta el
debido proceso en tanto se aplica el principio de subsanacin contemplado en
el Cdigo Procesal Civil.
CASACIN N 770-98
Dictamen N 094-99
Seor Presidente:
Luis Alfonso Cnepa Castro interpone recurso de casacin contra la
resolucin de vista, la que confirmando la sentencia de primera instancia
declara fundada la demanda interpuesta en su contra por Roxana Weldoly Eme
Villanueva, sobre Alimentos, invocando el inciso 3 del Artculo 386 del Cdigo
Procesal Civil.
Por resolucin de fecha 29 de abril de 1998, la Sala declar procedente
el recurso de casacin toda vez que segn seala el recurrente la resolucin de
vista ha omitido pronunciarse respecto a la apelacin que interpuso contra la
resolucin de fecha 21 de febrero de 1997, que declar no ha lugar la tacha
formulada contra Bio Links, la que le fue concedida sin efecto suspensivo y con
la calidad de diferida.
Atendiendo, a que la Sala Superior al emitir la de vista ha omitido
pronunciarse con respecto a la apelacin interpuesta por el recurrente contra la
resolucin de fecha 21 de febrero de 1997, la que le fue concedida sin efecto
suspensivo y con la calidad de diferida por resolucin de fecha 19 de marzo de
1997, por lo que siendo esto as este Ministerio Pblico es de opinin que se
declare FUNDADO el recurso de Casacin.
(...)

Lima, veinticuatro de mayo de mil novecientos noventinueve.

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE LA
REPBLICA
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de Casacin interpuesto por Luis Alfonso Cnepa
Castro, contra la Resolucin de vista, que confirmando la sentencia apelada,
declara fundada en parte la demanda y ordena que el demandado Luis Alfonso
Cnepa Castro cumpla con acudir con una pensin de seiscientos nuevos
soles mensuales por concepto de alimentos a favor de la demandante, por dos
meses antes del parto y dos meses posteriores a ste, esto es por haberse
presentado la demanda cuando la demandante ya tena seis meses gestando.
(...)
CONSIDERANDO:
(...)
Segundo.- Que, en la Audiencia el Juzgado, a pedido del Ministerio
Pblico, autoriz la denominada prueba de ADN encargndola a la institucin
privada Bio Links.
Tercero.- Que, en dicho procesal el demandado presente no impugn tal
decisin judicial; sin embargo diecisiete das despus formul tacha contra
aquella institucin, articulacin que fue desestimada por el Juzgado mediante
resolucin que fue objeto de apelacin, concedida sin efecto suspensivo y con
calidad de diferida.
Cuarto.- Que, por lo dicho se advierte que el demandado no adecua su
conducta procesal a los fines del proceso desde que pese a que estuvo
presente en la audiencia dej consentido e inamovible el mandato que orden
la aludida prueba, promoviendo luego una incidencia definitivamente
extempornea.
Quinto.- Que, en consideracin a lo expuesto no puede el demandado
sostener infraccin al debido proceso y porque es adems de aplicacin al
caso el principio de subsanacin procesal previsto en el Artculo ciento
setentids del Cdigo Procesal Civil en virtud del cual no hay nulidad si la
subsanacin del vicio no ha de influir en el sentido de la resolucin o en las
consecuencias del acto procesal.
(...)
... declararon INFUNDADO el recurso de Casacin interpuesto (...).

Representacin legal de las personas jurdicas

Representacin legal de las personas jurdicas
Precisan
que
los
representantes legales de las personas jurdicos deben tener inscrito su
nombramiento en los registros pblicos para gozar de las facultades generales
y especiales de representacin procesal, resultando intrascendente que en el
estatuto se haya dispuesto que no es necesaria la inscripcin de la
representacin.
CASACIN N 359-99
Lima, veinticuatro de junio de mil novecientos noventinueve.
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por la Asociacin de

Vivienda San Cruz de Vista Alegre contra la sentencia de vista expedida por la
Sala Civil Corporativa Subespecializada en Procesos Sumarsimos y No
Contenciosos de la Corte Superior de Justicia de Lima (), que confirma la
apelada (), y declara fundada la demanda ().
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Corte mediante resolucin de fecha tres de marzo de mil novecientos

noventinueve, ha estimado procedente el Recurso de Casacin por la causal
de contravencin de las normas que garantizan el derecho un debido proceso;
por cuanto a la recurrente no se le ha permitido ejercer su derecho de defensa,
pues la diligencia de Audiencia nica se le impidi intervenir pese a que
demostr la representacin, indicndose que la misma se encontraba en
trmite de inscripcin ante los Registros Pblicos; y no obstante que la
representacin de la demandante no se encontraba vigente se le dej intervenir
en dicha audiencia, lo cual atenta contra el debido proceso.
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, al respecto, la Ley nmero veintisis mil setecientos

ochentinueve establece en su Artculo nico que, el administrador,
representante legal o presidente del consejo directivo, segn corresponda, de
las personas jurdicas reguladas en la Seccin Segunda del Libro I del Cdigo
Civil entre las que se encuentra la demandada gozan de las facultades
generales y especiales de representacin procesal sealada en los Artculos
setenticuatro y setenticinco del Cdigo Procesal Civil, por el solo mrito de su
nombramiento inscrito en el registro correspondiente, salvo disposicin
estatutaria en contrario.
Segundo.- Que, el vicio denunciado no se configura, pues la recurrente
acepta que a la fecha en que se llev a cabo la diligencia de la Audiencia nica
an no se haba inscrito su representacin legal; acto que por mandato de la
ley antes glosada resulta indispensable, para considerar debidamente

representada a la demandada; deviniendo en intrascendente el extremo del

recurso en la que hace alusin a que en su estatuto haya dispuesto que no es
necesaria la inscripcin de la representacin.
Tercero.- Que, la impugnante tambin ataca la representacin de la
actora, acusando que el representante legal de sta particip en la Audiencia
nica a pesar de que su representacin ya no tena vigencia; repitiendo la
fundamentacin esgrimida al deducir la nulidad de la Audiencia nica.
Cuarto.- Que, la resolucin de fojas setentisis ha declarado infundada
la referida nulidad sobre la base de lo que dispone el Artculo cuatrocientos
cincuenticuatro del Cdigo Procesal Civil, segn el cual los hechos que
configuran excepciones no podrn ser acusados como causal de nulidad.
Quinto.- Que, como la recurrente no dedujo oportunamente la excepcin
correspondiente, no puede fundar la nulidad de la Audiencia nica en la falta
de representacin de la actora tal como lo ha sostenido en la resolucin antes
sealada y menos pretender que la Sala casatoria ampare su recurso por los
mismos fundamentos.
()
4.

SENTENCIA:

Estando a las consideraciones que anteceden, la Sala Civil de la Corte

Suprema; declara INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por la
Asociacin de Vivienda Santa Cruz, de Vista Alegre ().

Divorcio por causal de conducta deshonrosa

Divorcio por causal de conducta deshonrosa Aclaran que no es aplicable al
divorcio por causal de conducta deshonrosa el artculo 336 del Cdigo Civil,
referido a la provocacin, consentimiento o perdn del adulterio.
CASACIN N 1431 -98
Lima, veintinueve de abril de mil novecientos noventinueve.
1.

MATERIA DE RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Pabla Ticona

Mamani, contra la sentencia de vista (), que confirma la apelada () que
declar fundada en parte la demanda por la causal de conducta deshonrosa e
infundada en lo que respecta a las causales de violencia fsica y psicolgica y
adulterio, con lo dems que contiene.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

Por resolucin de esta Sala Suprema del catorce de julio de mil

novecientos noventiocho, se ha declarado procedente el recurso por la causal
de interpretacin errnea del inciso sexto del Artculo trescientos treintitrs del
Cdigo Civil, al sostener el colegiado que el perdn y consiguiente cohabitacin
slo es aplicable para la causa de adulterio, as mismo al considerar que una
conducta aislada constituye causal de conducta deshonrosa que hace
insoportable la vida en comn, y finalmente que el abandono del hogar
conyugal y hechos como tratar de incendiar los vehculos y la casa familiar
configuran la causal aludida, siendo la correcta interpretacin de la referida
norma que los hechos perdonados ya no constituyen conducta deshonrosa, y
que para determinar los hechos que configuren la referida causal, stos deben
ser habituales, similares y transcendente el mbito de las relaciones
domsticas afectando de esta forma la honra del otro cnyuge.
3.

CONSIDERANDO

()
Segundo.- Que, ms que la interpretacin errnea del inciso sexto del
Artculo trescientos treintitrs del Cdigo Civil lo que se pretende es la
aplicacin analgica del Artculo trescientos treintisis del Cdigo Civil para el
caso de la causal de conducta deshonrosa.
Tercero.- Que, a efecto de determinar la existencia de la conducta
deshonrosa se requiere que la persona que la cometa proceda de forma tal
que habitualmente deje de observar las reglas de la moral o las reglas sociales,
es por ello que la casual no se configura por un hecho determinado, sino por un
constante proceder.
Cuarto.- Que, desde ese punto de vista no puede aplicarse
analgicamente la norma del Artculo trescientos treintisis del Cdigo Civil,
pues dicha norma se refiere a un acto determinado, el de adulterio cometido
por uno de los cnyuges mientras que en el caso de la conducta deshonrosa es
la sucesin de actos que apreciados en su conjunto configura la causal y
justamente en base a ello haran insoportable la vida en comn.
Quinto.- Que, el segundo extremo se refiere a que los actos aislados no
pueden ser considerados como conducta deshonrosa, lo que es correcto.
Sexto.- Que, sin embargo, en la sentencia impugnada se ha determinado
que se han cometido actos repetitivos que atentan contra la armona u unidad
conyugal, que revelan el mal comportamiento de la recurrente y que causan
agravios a su cnyuge.
Stimo.- Que, desde ese punto de vista lo que se persigue es una nueva
valoracin de la prueba a fin de determinar si de ella resulta que slo se han
probado la existencia de una conducta o un proceder habitual, materia que es
ajena a los fines del Recurso de Casacin. ()

4.

SENTENCIA:

() declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto ().

Principio de motivacin y fundamentacin de las resoluciones judiciales

Principio de motivacin y fundamentacin de las resoluciones judiciales
Precisan que se viola el principio de motivacin y fundamentacin de las
resoluciones judiciales recogido en la Constitucin Poltica cuando el colegiado
ratifica lo resuelto en la sentencia apelada utilizando como sustento la frase en
lo dems que contiene.
CASACIN N 3161-98
Lima, tres de junio de mil novecientos noventinueve.
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesta por Transmares

Representacin Martima y Comerciales Sociedad Annima contra la sentencia
de vista () que revoca la apelada () en la parte que ordena que la
codemandada Cori y Pelosi Sociedad Annima Agencia de Aduanas pague a la
demandante el equivalente en nuevos soles de la suma de cinco mil dlares
americanos, ms intereses legales a partir del veintisiete de abril de mil
novecientos noventitrs, con costas y costos, y reformndola en este extremo
ordena que la codemandada Constructora Zomenrholff Sociedad Annima
ahora Vivjerholf Constructora Inmobiliaria Sociedad Annima efecte dicho
pago a la demandante; ()
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Corte () ha estimado procedente el recurso por la causal referida a

la contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso,
basado en que la recurrida ha confirmado la apelada sin motivacin alguna,
respecto a los otros extremos que son materia de la ampliacin de la demanda,
al sealar que confirma en lo dems que contiene, es decir, sin reproducir, en
todo o en parte de los fundamentos de la resolucin apelada ()
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, constituye un deber del Juzgado, incorporar en sus

decisiones los fundamentos de derecho, de acuerdo con el o los cuales ha
resuelto la controversia, tal como prescribe el inciso tercero del Artculo ciento
veintids del Cdigo Procesal Civil.
Segundo.- Que, la citada norma, no slo constituye una exigencia de
carcter formal, sino una garanta constitucional que integral (sic) el debido

proceso, y que se funda en el principio de motivacin y fundamentacin de las

resoluciones judiciales, conforme ha sido recogido por el inciso quinto del
Artculo ciento treintinueve de la Constitucin Poltica.
()
Cuarto.- Que, la demandante (), interpone recurso de apelacin contra
la sentencia de primera instancia, expresando su disconformidad, slo en la
parte de dicha resolucin, mediante la cual desestima las pretensiones
contenidas en su escrito de ampliacin de demanda, () de modo tal, que el
Colegiado al momento de reexaminar el fallo apelado estaba obligado ha
pronunciarse en su parte considerativa sobre aquellos extremos, ya sea
revocando o confirmando sus fundamentos, y en este ltimo caso, por lo
menos reproduciendo los de la apelada de conformidad con el Artculo doce de
la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Quinto.- Que, sin embargo, el Colegiado adems de revocar la apelada
en cuanto a otro aspecto contenido en la demanda, procede a confirmarla
respecto a las pretensiones formuladas por la demandante en la citada
ampliacin de la demanda, en base al uso de la frase en lo dems que
contiene, es decir, realiza un acto de ratificacin de lo resuelto por la sentencia
apelada, sin precisar los fundamentos de hecho, el mrito de la prueba que los
fija, as como el derecho que los sustentan, y menos, sin hacer suyos las
razones por las que el Aquo desestim tales extremos; infringiendo, de esta
manera, su deber legal y constitucional de motivar la sentencia.
4.

SENTENCIA:

() declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto ().

RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE LA CONASEV
CONASEV

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE LA CONASEV

Revocan autorizacin de sociedad agente de bolsa

Revocan autorizacin de sociedad agente de bolsa

Revocan autorizacin de sociedad agente de bolsa Revocan autorizacin de

funcionamiento de Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa.
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL CONASEV 040-99EF/94.12
Empresa

Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa y

Asunto

Resultados de inspeccin integral.

Fecha

Miraflores, 8 de setiembre de 1999.

Otros.

VISTO:
(...)
CONSIDERANDO:
(...)
Que, respecto de la situacin financiera de Valores Rentables S.A.
Sociedad Agente de Bolsa, es necesario manifestar que como consecuencia
del reiterado incumplimiento en la entrega de informacin soporte de los saldos
reflejados en los estados financieros al 31 de diciembre de 1998 y 31 de enero
de 1999, as como de las significativas inconsistencias detectadas en la
informacin entregada a esta Institucin, que la hacen carecer de confiabilidad
y exactitud, no ha sido posible determinar sobre base cierta la razonabilidad de
la informacin contable que sustenta la situacin financiera declarada por esta
sociedad agente de bolsa a CONASEV a travs de sus estados financieros sin
auditar al 31 de diciembre de 1998 y 31 de enero de 1999.
(...)
Que, en sus descargos, Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de
Bolsa manifest: "a) En referencia a este punto tenemos que informarle que la
contabilidad de la sociedad se encuentra en proceso de reestructuracin
general, los libros se estn procesando para su correspondiente legalizacin
por vuestra comisin y posterior empaste". [...] Dejamos en claro que en cuanto
Libro de Planillas de Pagos cuando fue sujeta de revisin se encontraba lista al
mes de enero de 1999 y no al mes de noviembre de 1998 como ustedes
afirman, por otro (sic) la misma que ya se encuentra actualizada hasta el mes
de mayo, conforme lo hemos demostrado con las copias de las dos ltimas
planillas correspondientes a abril y mayo de 1999 que ya hemos remitido a
vuestra institucin".
Que, de la evaluacin a los descargos presentados por Valores
Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa, cabe referir que la sociedad agente
ha aceptado en trminos generales la inadecuada forma de llevar los
registros y libros contables, por lo que en su escrito de descargos reconoce que
la contabilidad se encuentra en proceso de reestructuracin general y que sus

libros se estn procesando para luego proceder a la legalizacin

correspondiente; en consecuencia, ha reconocido la observacin efectuada por
CONASEV; no obstante, en cuanto a la observacin referida al Libro de
Planillas, que es contradicha por Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de
Bolsa, cabe sealar que en el acta de situacin de libros contables y legales
suscrita el 2 de marzo de 1999, tanto por la Gerente General como por el
funcionario de Control Interno de la referida sociedad agente de bolsa, consta
el significativo retraso de los libros oficiales de contabilidad y la falta de
legalizacin de los mismos; as como tambin el retraso del Libro de Planillas
de Pagos, cuyo ltimo folio utilizado fue el 05, que corresponda a los haberes
de noviembre de 1998, por lo que carece de sustento lo sealado por Valores
Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa en sus descargos;
(...)
Que, en consecuencia, no puede sostenerse que el origen de los
recursos con los que se pag el aumento de capital acordado por Valores
Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa con fecha 25 de noviembre de 1998
haya sido un prstamo de los accionistas; por el contrario, queda establecido
que ste fue realizado con los propios recursos de la sociedad agente de bolsa;
en tal sentido, Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa ha infringido
lo dispuesto por el Artculo 189 de la Ley del Mercado de Valores, Decreto
Legislativo N 861, que dispone que el capital mnimo requerido para las
sociedades agentes de bolsa debe ser ntegramente aportado y pagado en
efectivo; cabiendo aadir que este hecho constituye un indicio de la comisin
de una infraccin de orden penal por parte de los representantes legales de la
referida sociedad agente de bolsa, al haberse simulado la realizacin de
aportes por parte de los accionistas cuando en realidad stos no fueron
efectuados;
(...)
Que, por otro lado, se ha observado que los seores Eduardo Yaipn
Morales, Eduardo Valladares Araujo, Daniel Morn Oliva y Juan Block Pea
haban desempeado funciones de representantes de Valores Rentables S.A.
Sociedad Agente de Bolsa sin contar con la correspondiente autorizacin de la
Bolsa de Valores de Lima, ni con la inscripcin en el Registro Pblico del
Mercado de Valores de CONASEV;
(...)
Que, por otra parte, se observ que en el estado de cuenta corriente de
un comitente Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa, figura con
fecha 2 de marzo de 1999 un mutuo o prstamo de dinero que le habra hecho
la sociedad agente de bolsa por S/. 3 068,79, operacin que se habra
realizado sin observar los requisitos y condiciones que para tal fin dispone la
reglamentacin vigente; asimismo, la referida operacin resultaba
contradictoria con lo sealado por Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de
Bolsa que, con fecha 17 de febrero de 1999, haba declarado que no otorgaba
crditos a sus clientes;

(...)
Que, como consecuencia de lo expuesto, se desprende que el crdito de
Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa frente al referido comitente
no se gener por un contrato de mutuo celebrado entre la intermediaria y el
cliente sino debido a la realizacin de una serie de operaciones por parte de
aqulla con el objeto de liquidar la operacin de compra ordenada; por lo tanto
el mencionado crdito se gener como el resultado de la negligencia de
Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa, al no verificar la existencia
de los recursos necesarias para ejecutar la operacin de compra de 25 000
acciones TELE-FC1 ordenada por su comitente, infringiendo por lo tanto lo
dispuesto en el Artculo 195 inciso f) de la Ley del Mercado de Valores, Decreto
Legislativo N 861, e incurriendo en infraccin grave tipificada en el Artculo 15
numeral 2 inciso j) del Reglamento de Sanciones en el Mercado de Valores;
(...)
Que, (...) se ha determinado que Valores Rentables S.A. Sociedad
Agente de Bolsa ha distrado parte de los fondos provenientes de sus
operaciones de intermediacin en el mercado de valores, para el pago de sus
obligaciones propias del mercado; en tal sentido, la referida sociedad agente de
bolsa, as como los seores Haydee Valverde Alvarado y Christian Canales
Valverde, que materializaron los referidos actos, han infringido lo dispuesto por
el Artculo 258 del Cdigo de Comercio, concordado con el Artculo 173 de la
Ley del Mercado de Valores, incurriendo en infraccin sancionable de
conformidad con lo establecido por la Segunda Disposicin Final del
Reglamento de Sanciones en el Mercado de Valores;
(...)
Que, se ha observado que Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de
Bolsa realiz con fecha 25 de febrero de 1999, la venta sin autorizacin de 11
086 acciones clase B emitidas por Luz del Sur S.A., pertenecientes al seor
Narciso Palomino Muoz por un importe de S/. 22 471,54;
(...)
Que, de la evaluacin a los descargos presentados por Valores
Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa, se comprueba una vez ms los
dbiles controles internos con que cuenta la citada sociedad agente de bolsa al
haberse evidenciado con el presente caso, una irregularidad ms a su
deficiente gestin administrativa; es preciso sealar que la responsabilidad por
estos hechos corresponde a Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa,
por cuanto de acuerdo con lo dispuesto por el Artculo 1325 del Cdigo Civil, el
deudor que para ejecutar la obligacin se vale de terceros, responde de los
hechos dolosos o culposos de stos, salvo pacto en contrario;
(...)

Que, por otro lado, se determin que el patrimonio neto de Valores

Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa registrado en la informacin
financiera sin auditar al 31 de enero de 1999 ascenda a S/. 914 227,05, monto
que resulta inferior al patrimonio mnimo que debe mantener toda sociedad
agente de bolsa, el cual, de acuerdo con lo establecido por el Artculo 189 de la
Ley del Mercado de Valores, concordado con la Primera Disposicin Final del
mismo cuerpo de leyes, no puede ser inferior al capital mnimo, que asciende a
S/.923 484,00 para el ao 1999; razn por la cual se requiri a Valores
Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa para que revirtiera la indicada
insuficiencia dentro del plazo de treinta das tiles a que se refiere la citada
norma;
(...)
Que, en tal sentido, al igual que en el caso de Valores Rentables S.A.
Sociedad Agente de Bolsa, la infraccin al Artculo 10 de la Ley del Mercado de
Valores cometida por los seores Boris Almeyda Poicn y Haydee Valverde
Canales, debe ser considerada muy grave, por cuanto atenta contra la
transparencia de la informacin proporcionada al mercado, vulnerando de esta
forma un principio fundamental que rige el mercado de valores;
Que, de conformidad con lo dispuesto por el Artculo 10 del Reglamento
de Sanciones en el Mercado de Valores, modificado por Resolucin CONASEV
N 844-97-EF/94.10, corresponde imponer a Valores Rentables S.A. Sociedad
Agente de Bolsa la sancin correspondiente a la infraccin ms grave
cometida;
Que, en tal sentido, para efectos de la imposicin de la sancin a
Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa, debe considerarse que ha
presentado a CONASEV informacin carente de los requisitos de suficiencia,
veracidad y oportunidad a que se refiere el Artculo 10 de la Ley del Mercado
de Valores, atentando contra la transparencia de la informacin proporcionada
al mercado, vulnerando de esta forma un principio fundamental que rige el
mercado de valores, recogido en el primer prrafo del Artculo 12 de la misma
norma; por lo que debe ser considerada esta falta como muy grave por
constituir una actuacin engaosa por parte de la referida sociedad agente de
bolsa; y,
Que, en virtud de lo dispuesto en los in-cisos k) y r) del Artculo 11 del
Texto nico Concordado de su Ley Orgnica, aprobado por Decreto Ley N
26126, el Directorio de esta Comisin Nacional acord constituir el Tribunal
Administrativo de CONASEV mediante Resolucin CONASEV N 844-97EFE/94.10, estando facultado el referido Tribunal para imponer sanciones a
quienes contravengan la Ley del Mercado de Valores o las regulaciones que
emanan de CONASEV, segn lo dispuesto por el inciso a) del Artculo 11 de la
citada resolucin; con el voto aprobatorio de los miembros del Tribunal
Administrativo de CONASEV;
SE RESUELVE:

Artculo 1.- Revocar la autorizacin de funcionamiento de Valores

Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa, por las razones expuestas en la
parte considerativa de la presente resolucin.
Artculo 2.- Inhabilitar a la seora Haydee Valverde Alvarado y al seor
Boris Almeyda Poicn, quienes al momento de la comisin de los hechos
ocupaban los cargos de Gerente General y Jefe de Control Interno de Valores
Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa, respectivamente, para el ejercicio
de los cargos de gerente, director, representante, as como el desempeo de
cualquier funcin en empresas cuyas actividades requieran autorizacin de
funcionamiento de CONASEV, por su responsabilidad personal en los actos
cometidos por la referida sociedad agente de bolsa.
Artculo 3.- Imponer al seor Juan Block Pea una multa de treinta (30)
UIT vigentes para el ejercicio econmico 1998, equivalente a Setenta y ocho
Mil y 00/100 Nuevos Soles (S/. 78 000,00) o la suma que resulte de la
aplicacin de lo dispuesto por el Artculo 352 de la Ley del Mercado de Valores,
por las razones expuestas en la parte considerativa de la presente resolucin.
Artculo 4.- Imponer al seor Eduardo Valladares Araujo una multa de
treinta (30) UIT vigentes para el ejercicio econmico 1999, equivalente a
Ochenta y Cuatro Mil y 00/100 Nuevos Soles (S/. 84 000,00) o la suma que
resulte de la aplicacin de lo dispuesto por el Artculo 352 de la Ley del
Mercado de Valores, por las razones expuestas en la parte considerativa de la
presente resolucin.
Artculo 5.- Imponer al seor Daniel Morn Oliva una multa de
veinticinco (25) UIT vigentes para el ejercicio econmico 1998, equivalente a
Sesenta y Cinco Mil y 00/100 Nuevos Soles (S/. 65 000,00) o la suma que
resulte de la aplicacin de lo dispuesto por el Artculo 352 de la Ley del
Mercado de Valores, por las razones expuestas en la parte considerativa de la
presente resolucin.
Artculo 6.- Imponer al seor Eduardo Yaipn Morales una multa de
veinticinco (25) UIT vigentes para el ejercicio econmico 1998, equivalente a
Sesenta y cinco Mil y 00/100 Nuevos Soles (S/. 65 000,00) o la suma que
resulte de la aplicacin de lo dispuesto por el Artculo 352 de la Ley del
Mercado de Valores, por las razones expuestas en la parte considerativa de la
presente resolucin.
Artculo 7.- La sancin impuesta en el Artculo 1 de la presente
resolucin no exime a Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa del
cumplimiento de sus obligaciones contradas en el mercado con anterioridad a
la revocacin decretada.
Artculo 8.- Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa deber
entregar a CONASEV al da siguiente de la publicacin de la presente
resolucin y bajo responsabilidad, mediante inventario, los valores depositados,
as como el dinero y/o cheques pendientes de entrega de propiedad de sus
comitentes. CONASEV designar a una sociedad agente de bolsa para que se

encargue de la custodia de los mismos, as como de los valores representados

por anotaciones en cuenta que no hayan sido transferidos.
Artculo 9.- Dentro del plazo sealado en el artculo precedente, Valores
Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa deber entregar a CONASEV, bajo
responsabilidad y mediante inventario, todo sus libros de operaciones y
registros relacionados con la intermediacin en el mercado de valores.
Artculo 10.- El pago de la multa impuesta por los Artculos 3 al 6 de la
presente resolucin, deber hacerse efectivo dentro del plazo mximo de
quince (15) das tiles posteriores a la fecha de publicacin de la presente
resolucin.
Artculo 11.- Comunicar lo actuado al Ministerio Pblico, con el fin de
que se investigue la responsabilidad de las personas involucradas en los
hechos materia de la presente resolucin.
Artculo 12.- Oficiar a la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria (SUNAT) para que investigue las implicancias tributarias derivadas de
la presentacin de estados financieros que no cuentan con la documentacin
sustentatoria correspondiente.
Artculo 13.- Oficiar al Colegio de Contadores Pblicos de Lima lo
referente a los estados financieros no auditados presentados por Valores
Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa al 31 de diciembre de 1998, con el
fin de que investigue la responsabilidad del seor Ivn Camacho Zrate.
Artculo 14.- Disponer la publicacin de un aviso en el Diario Oficial El
Peruano y en otro de mayor circulacin con el fin de que las personas que se
consideren afectadas por la actuacin de Valores Rentables S.A. Sociedad
Agente de Bolsa en el mercado, presenten sus reclamaciones ante la Bolsa de
Valores de Lima.
Artculo 15.- La presente resolucin entrar en vigencia al da siguiente
de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
Regstrese, archvese, publquese y transcrbase la presente resolucin
a Valores Rentables S.A. Sociedad Agente de Bolsa, a la seora Haydee
Valverde Alvarado, al seor Boris Almeyda Poicn, al seor Juan Block Pea, al
seor Daniel Morn Oliva, al seor Eduardo Valladares Araujo, al seor
Eduardo Yaipn Morales, a Cavali ICLV S.A., a la Bolsa de Valores de Lima y a
la Asociacin de Sociedades Agentes de Bolsa.
GREGORIO LEONG CHVEZ
Presidente
Tribunal Administrativo de CONASEV

CONASEV
Disponen de pago a comitentes de ex-sociedades agentes de bolsa

Disponen de pago a comitentes de ex-sociedades agentes de bolsa

Disponen de pago a comitentes de ex-sociedades agentes de bolsa
Disponen el pago de sumas de dinero a comitentes de ex sociedades
agentes de bolsa.
RESOLUCIN CONASEV - N 072-99-EF-94.10
Lima, 16 de agosto de 1999
VISTOS:
(...)
CONSIDERANDO:
Que, dentro del perodo comprendido entre enero y junio de 1996, los
seores Abraham Ciriaco Alejo Condori, Alberto Rodrguez Murillo, Alexis
Gilbert Arriaga Velarde, Alfonso lvarez del Villar, Aya Polo Garca Gmez,
Blanca Ana Chirinos Lizares, Eduardo Tefilo Quenta Candia, Esther Julia
Quispe Surco de Alejo, Isabel Cristina Chirinos Lizares, Luis Alfonso Fernndez
Das, Marcelino Erasmo Quico Calle, Mariano Presentacin Arpita Ccari, Pedro
Velasco Chalco, Ren Gallegos Flores, Wilmer Torero Zegarra y la Caja

Municipal de Ahorro y Crdito de Arequipa, presentaron denuncias ante esta

Comisin Nacional contra CD Casa de Bolsa e Inversiones S.A. y/o Valores
AQP S.A., ex sociedades agentes de Bolsa, por haber efectuado operaciones
de compra, venta y reporte de acciones de su propiedad sin que haya mediado
orden de dichas personas, as como por no haberles entregado las sumas
resultantes de las operaciones o los valores de propiedad de stos;
(...)
Que, los reclamos presentados por estos comitentes no se resolvieron
oportunamente por CONASEV, toda vez que con fecha 23 de agosto de 1996,
el 8 Juzgado Especializado en lo Penal de Arequipa, a solicitud del seor
Hugo Crdenas Valderrama (representante de Valores AQP S.A. ex sociedad
agente de bolsa), dispuso que CONASEV se inhiba de conocer todo
procedimiento administrativo que tenga relacin con los reclamos presentados
por las personas mencionadas en el primer considerando, contra CD Casa de
Bolsa e Inversiones S.A. y Valores AQP S.A. ex sociedades agentes de bolsa,
toda vez que exista un proceso penal pendiente de resolucin en el que estaba
comprendido el seor Hugo Crdenas Valderrama y otros;
Que, acatando tal mandato del 8 Juzgado Especializado en lo Penal de
Arequipa, mediante Resoluciones CONASEV Ns 394-96-EF/94.10 de fecha 24
de setiembre de 1996 y 094-97-EF/94.10 de fecha 4 de abril de 1997, entre
otros aspectos, esta Comisin Nacional se inhibi del conocimiento de los
reclamos presentados por las personas mencionadas en el primer
considerando;
(...)
Que, mediante Resolucin CONASEV N 329-96-EF/94.10 de fecha 6 de
agosto de 1996, se ejecut la carta fianza que Valores AQP ex sociedad agente
de bolsa haba constituido a favor de CONASEV por un importe de S/.
191.607.00, toda vez que no cumpli en su momento con lo dispuesto en el
Artculo 157 del D. Legislativo N 755, que dispona que la garanta de las
sociedades agentes de bolsa deba mantenerse hasta que transcurran 6 meses
del cese de las actividades de la sociedad agente; cabiendo sealar, sin
embargo, que la Resolucin CONASEV N 094-97-EF-94.10 mencionada,
dispuso, entre otros, que con cargo a dichos fondos sean atendidos diversos
resarcimientos econmicos por un importe total de S/.89,162.52.;
(...)
Que, mediante sentencia dictada por la Segunda Sala Especializada en
lo Penal de la Corte Superior de Arequipa, de fecha 25 de marzo de 1999,
concluy el proceso judicial mencionado; por tanto, qued sin vigencia la orden
de inhibicin dictada por el 8 Juzgado Especializado en lo Penal de Arequipa;
en consecuencia, CONASEV dispuso reiniciar el trmite y evaluar las
reclamaciones de los comitentes mencionados, las cuales no se resolvieron en
su oportunidad por la medida judicial dictada;

(...)
Que, se ha determinado que CD Casa de bolsa e Inversiones S.A. ex
sociedad agente de bolsa orden la disposicin de los valores de los
denunciantes basndose en simples instrucciones de la ex sociedad agente de
bolsa Valores AQP S.A., soslayando su obligacin de garantizar la identidad y
la capacidad legal de sus clientes, de conformidad con lo dispuesto en el
Artculo 162 inciso b) del Decreto Legislativo N 755, norma vigente al
momento de los hechos, disposicin recogida por el Artculo 196 inciso b) de la
Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislativo N 861, as como disponiendo
de los fondos o valores de sus clientes para operaciones o fines distintos,
incumplimiento lo dispuesto en el Artculo 161, inciso b) del Decreto Legislativo
N 755, norma vigente al momento de los hechos, disposicin recogida por el
Articulo 195, inciso a) de la Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislativo
N 861;
Que, independientemente de la conducta desarrollada por Valores AQP
S.A. ex sociedad agente de bolsa, se ha determinado que la participacin de
CD Casa de Bolsa e Inversiones S.A. ex sociedad agente de bolsa en los
hechos referidos en el considerando precedente, ha causado perjuicio a los
seores Abraham Ciriaco Alejo Condori, Alberto Rodrguez Murillo, Alexis
Gilbert Arriago Velarde, Aya Polo Garca Gmez, Blanca Ana Chirinos Lizares,
Eduardo Tefilo Quenta Candia, Esther Julia Quispe Surco de Alejo, Isabel
Cristina Chirinos Lizares, Marcelino Erasmo Quico Calle y Pedro Velasco
Chalco, quedando, por tanto, acreditado su derecho al resarcimiento
econmico, el cual deber efectuarse considerando el inters legal devengado
hasta la fecha, con cargo a los fondos obtenidos por la subasta del Certificado
de Participacin emitido por la Bolsa de Valores de Lima a favor de CD Casa
de Bolsa e Inversiones S.A., efectuada el 21 de abril de 1999 por la referida
entidad burstil, cabiendo sealar que por la venta de dicho Certificado se
obtuvo un importe neto de S/. 298 896.00;
Que, asimismo, se ha acreditado que Valores AQP S.A. ex sociedad
agente de bolsa ha efectuado operaciones de compra, venta y reporte de
acciones de propiedad de los seores Alberto Rodrguez Murillo, Alexis Gilbert
Arriaga Velarde, Alfonso lvarez del Villar, Luis Alfonso Fernndez Das, Ren
Gallegos Flores y la Caja Municipal de Ahorro y Crdito Arequipa, sin que haya
mediado orden de dichas personas; por lo que ha incumplido su obligacin de
garantizar la identidad y la capacidad legal de sus clientes, seala en el artculo
162 inciso b) del Decreto Legislativo N 755, norma vigente al momento de los
hechos, disposicin recogida por el artculo 196 inciso b) de la Ley del
Mercado de valores, Decreto Legislativo N 861; as como ha retenido las
sumas resultantes de las operaciones o los valores de propiedad de stos,
incumpliendo lo dispuesto en el Artculo 161 inciso b) del Decreto Legislativo
N 755, norma vigente al momento de los hechos, disposicin recogida por el
artculo 195 inciso a) de la Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislativo N
861; quedando, por tanto, acreditado el derecho de la referidas personas al
resarcimiento econmico, el cual deber efectuarse considerando el inters
legal devengado hasta la fecha, con cargo a los fondos remanentes de la carta

fianza de Valores AQP S.A. ex sociedad agente de bolsa que fuera ejecutada
en virtud de lo sealado;
(...)
Que, respecto de la denuncia presentada contra Valores AQP S.A. ex
sociedad agente de bolsa por el seor Mariano Presentacin Arpita Ccari por
operaciones realizadas el 19 de setiembre de 1995, es necesario sealar que
el mencionado seor con fecha 6 de agosto de 1996 present a CONASEV una
carta de desistimiento, mediante el cual manifest respecto de las ex
sociedades agentes de bolsa Valores AQP y CD Casa de Bolsa el haber
llegado a un acuerdo satisfactorio con dichas empresas, dejando constancia
que las operaciones han sido realizadas con mi conocimiento, por tanto relevo
de cualquier responsabilidad a dichas sociedades por haber intervenido en la
solucin de mi inquietud al haberse aclarado el impasse aadiendo que ...me
desisto de la queja que planteara ante su representada;
Que, sin embargo, con fecha 22 de marzo de 1999, despus de haber
transcurrido ms de dos aos de formulado el referido desistimiento, el seor
Arpita present a CONASEV una carta en la cual informa que dicho
desistimiento fue realizado bajo presin de los representantes de Valores AQP
S.A. y CD Casa de Bolsa e Inversiones S.A. Ex sociedades agentes de bolsa;
(...)
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Declarar fundadas las reclamaciones presentadas por los
seores Abraham Ciriaco Alejo Condori, Alberto Rodrguez Murillo, Alexis
Gilbert Arriaga Velarde, Alfonso lvarez del Villar, Aya Polo Garca Gmez,
Blanca Ana Chirinos Lizares, Eduardo Tefilo Quenta Candia, Esther Julia
Quispe Surco de Alejo, Isabel Cristina Chirinos Lizares, Luis Alfonso Fernndez
Daz, Marcelino Erasmo Quico Calle, Pedro Velasco Chalco, Ren Gallegos
Flores y la Caja Municipal de Ahorro y Crdito Arequipa, por las razones
expuestas en los considerandos de la presente resolucin.
Artculo 2.- Disponer que con cargo a la cuenta abierta a nombre de
CONSAEV por la ejecucin de la carta fianza N 7000005036-00-01 emitida a
nombre de Valores AQP S.A. ex sociedad agente de bolsa, el Banco Wiese
Ltdo. efecte el pago a las siguientes personas, por los montos que se indican
a continuacin:
N Comitente
1.
2.
3.
4.
5.

S/.

Alexis Gilbert Arriaga Velarde

46,479.89
Luis Alfonso Fernndez Das
38,214.04
Caja Municipal de Ahorro y Crdito Arequipa 28,858.69
Alfonso lvarez del Villar
5,599.96
Ren Gallegos Flores
2,674,86
TOTAL
121 827.45

Artculo 3.- Disponer que con cargo a los fondos resultantes de la venta
del Certificado de Participacin de CD Casa de Bolsa e Inversiones S.A. ex
sociedad agente de bolsa, se efecte el pago a las siguientes personas, por los
montos que se indican a continuacin:
N COMITENTE
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.

S/.

Alexis Gilbert Arriaga Velarde

Aya Polo Garca Gmez
Eduardo Tefilo Quenta Candia
Marcelino Erasmo Quico Calle
Pedro Velazco Chalco
Blanca Ana Chirinos Lizares
Isabel Cristina Chirinos Lizares
Esther Julia Quispe Surco de Alejo
Abraham Ciriaco Alejo Condori
Alberto Rodrguez Murillo

TOTAL

70,203.90
69,125.99
21,505.61
16,036.98
13,525.02
13,151.17
9,967.83
5,890.86
5,074.54
1,793.72
226,275.61

Artculo 4.- Archivar el reclamo presentado por el seor Mariano

Presentacin Arpita Ccari, por las razones expuestas en los considerandos de
la presente resolucin.
Artculo 5.- Declarar improcedente el reclamo presentado por el seor
Wilmer Torero Zegarra, por las razones expuestas en los considerandos de la
presente resolucin.
Artculo 6.- Transcribir la presente Resolucin a los seores Abraham
Ciriaco Alejo Condori, Alberto Rodrguez Murillo, Alexis Gilbert Arriaga Velarde,
Alfonso lvarez del Villar, Aya Polo Garca Gmez, Blanca Ana Chirinos
Lizares, Eduardo Tefilo Quenta Candia, Esther Julia Quispe Surco de Alejo,
Isabel Cristina Chirinos Lizares, Luis Alfonso Fernndez Daz, Marcelino
Erasmo Quico Calle, Mariano Presentacin Arpita Ccari, Pedro Velasco Chalco,
Ren Gallegos Flores, Wilmer Torero Zegarra, a la Caja Municipal de Ahorro y
Crdito Arequipa, a CD Casa de Bolsa e Inversiones S.A. ex sociedad agente
de bolsa, a Valores AQP ex sociedad agente de bolsa, a la Bolsa de Valores de
Lima, a Cavali ICLV y a la Asociacin de Sociedades Agentes de Bolsa.
Regstrese, comunquese y publquese.
ENRIQUE DAZ ORTEGA
Presidente.