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Citar: Lexis N 1506/001602

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD / 02. Delitos contra la libertad individual / b) Reduccin a


servidumbre
Fontn Balestra, Carlos
LexisNexis
TRATADO DE DERECHO PENAL
2007
108 DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL
Luego de la sancin de la ley 20642 comprenden este captulo no solamente actos que atacan la libertad fsica,
sino tambin los que obran sobre la libertad psquica. Nuestro autores sealaban, con razn, que el cap. I del
ttulo de los "delitos contra la libertad" estaba constituido con figuras en las que aparecen en primer plano la
libertad fsica y, en particular, la libertad ambulatoria, aunque deban hacerse algunas salvedades con respecto
al plagio (Gmez, Tratado, cit., t. III, nro. 746, p. 333; Soler, Derecho penal argentino, cit., t. IV, 105, I). De
este modo, los delitos contra la llamada libertad moral slo eran vistos como medios para la comisin de otros
delitos. Al incorporarse al derecho positivo las amenazas y coacciones, como arts. 149 bis y 149 ter , el
captulo que nos ocupa abarca, tambin, figuras en las que el bien jurdico tutelado es la libertad psquica o
moral en s misma.
I. Reduccin a servidumbre u otra condicin anloga (plagio)
1 LA ESCLAVITUD.
La primera de las figuras contenidas en el captulo que estudiamos est destinada a castigar la reduccin a
esclavitud y el mantenimiento en ella, aun cuando para expresarlo la ley se haya valido de otros trminos. El
art. 140 amenaza con reclusin o prisin de tres a quince aos al que redujere a una persona a servidumbre o
a otra condicin anloga y al que la recibiere en tal condicin para mantenerla en ella.
La norma responde a una disposicin constitucional. La Argentina fue uno de los primeros pases de Amrica
en el que se aboli la esclavitud. La Asamblea General Constituyente del ao 1813 contiene ya una
declaracin por la que la esclavitud es calificada de crimen, la que es reproducida por el art. 15 , Constitucin
de 1853, mantenido por la reforma de 1994, cuyo texto dice as: "En la Nacin Argentina no hay esclavos; los
pocos que hoy existen quedan libres desde la jura de esta Constitucin; y una ley especial reglar las
indemnizaciones a que d lugar esta declaracin. Todo contrato de compra y venta de personas es un crimen
de que sern responsables los que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Los esclavos
que de cualquier modo se introduzcan quedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de la Repblica".
Observa Molinario que, no obstante el carcter enftico y terminante de esta declaracin, los primitivos
proyectos y el mismo Cdigo de 1886 no contuvieron disposicin alguna que reprimiera la esclavitud. La
figura aparece en el Proyecto de 1891, cuyo art. 168 es casi idntico al art. 140 del Cdigo vigente (Derecho
penal, cit., p. 347). La disposicin es mantenida por el art. 145 del Proyecto de 1906.
Algunos autores interpretan que en la poca actual la previsin del plagio resulta innecesaria, alegando,
adems, para fundar su exclusin de los textos legales, que el estado de esclavitud es extrao a lo jurdico,
puesto que no es admitido por las legislaciones de los pueblos civilizados. Tal observacin no alcanza al
Cdigo argentino, que, segn lo ha entendido la mayora de la doctrina, contempla situaciones de hecho
(vase infra, 2). La cuestin fue motivo de debate al tratarse en Italia el Cdigo de Zanardelli, terminndose
por incluir la figura, lo mismo que en el Cdigo de 1930. Prevaleci la idea que advierte que para este hecho
carece de efectos el consentimiento del ofendido, a diferencia de lo que ocurre en otros casos de privacin de
la libertad, y la necesidad de coordinar los cdigos con las previsiones internacionales (vase Florin, Trattato
di Diritto penale, 4 ed., Milano, Delitti contra la libert individuale, p. 290; conf. Manzini, Trattato, cit., t.
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IV, vol. 8, p. 3033).


Disposiciones de este tipo aparecen en los cdigos de Alemania ( 234), Italia (art. 600), Uruguay (art. 280) y
Mxico (art. 365, II), entre otros. Seala Quintano Ripolls que la tradicin francesa y espaola de silenciar en
los cdigos penales la esclavitud, a la que no fue quiz del todo ajeno el clima de optimismo progresista en
que se gestaron, creyndose el asunto relegado al campo de la arqueologa, o cuanto ms al de la etnografa,
no dejara de plantear ciertas dificultades llegado el caso de enjuiciar comportamientos de dicha naturaleza o
afines a ella. No siempre sern suficientes los ordinarios preceptos relativos a la detencin ilegal, rapto sexual
o secuestro con fines de lucro, inexplicables, desde luego, tratndose de trficos de esclavitud consentida por
el sujeto (Tratado, cit., t. I, p. 778). En efecto, como ms adelante se seala, en buena parte de los delitos
abarcados por el captulo que nos ocupa, el consentimiento del interesado produce el efecto de restar tipicidad
al hecho (vase t. II, 27, II e infra, II).
Digamos, a ttulo ilustrativo, que en el mes de octubre del ao 1967 los diarios difundieron una noticia dada
por el Ministerio del Interior del Brasil, en la que se inform de la investigacin que en ese momento se
realizaba de las actividades del Servicio de Proteccin Indgena brasileo, por actos que tuvieron lugar en los
ltimos veinte aos, entre los que figuran la venta de los indios como esclavos.
2 LA MATERIALIDAD
de este delito consiste en reducir a una persona a servidumbre o a otra condicin anloga y en recibirla en
tal condicin para mantenerla en ella. Habida cuenta de que la esclavitud se halla abolida tiempo ha en la
Argentina, la ley slo puede referirse a situaciones de hecho. sta es la opinin dominante entre nuestros
autores (Daz, El Cdigo Penal, cit., p. 429; Oderigo, Cdigo Penal, cit., nro. 619; Soler, Derecho penal
argentino, cit., t. IV, 105, II). Por eso, no resulta tan criticable, como a algunos les parece, el haber sustituido
la palabra esclavitud por servidumbre, ya que de este modo no se hace alusin a un estado que tuvo
reconocimiento jurdico, sin que con ello se cambie fundamentalmente el concepto. El Cdigo sanciona,
precisamente, las situaciones no jurdicas en las que una persona es reducida a servidumbre o a otra condicin
anloga, nicas imaginables en nuestros das.
1. El concepto de servidumbre, similar como se ha dicho al de esclavitud, encierra la idea de sometimiento a
la voluntad de otro. La vctima est sometida al arbitrio del autor, que le da, en diversos aspectos, la condicin
de cosa: la compra, la vende o la cede, dispone de ella sin consultar su voluntad. De suerte que la reduccin a
servidumbre no supone siempre la privacin de la libertad fsica y menos an de la ambulatoria. Pero el
ataque es jurdicamente mucho ms extenso, puesto que el sometimiento de la vctima al arbitrio del autor
puede comprender, como una manifestacin entre otras, tambin la privacin de la libertad fsica (en contra,
sosteniendo que se refiere slo a la libertad fsica, Molinario, Derecho penal, cit., p. 346).
El delito se comete, tambin, sometiendo a la vctima a otra condicin anloga a la servidumbre. La
expresin se ha tomado siguiendo al Cdigo italiano de 1889, que fue por ello objeto de crticas (vase Majno,
L., Commento al Cdice penale italiano, t. II, p. 111). Adhieren a estas crticas, que consideran la disposicin
como enigmtica, Eusebio Gmez y Alfredo Molinario. En cambio, Soler cree que empleada la palabra
"servidumbre" con la referencia genrica a otra situacin anloga, parece incluso necesaria, porque, por
ejemplo, el simple hecho de vender a una persona puede resultar dudoso que constituya "reducirla a
servidumbre", porque puede ser que se la venda para que un matrimonio sin hijos la instituya heredera. A
nuestro modo de ver, la referencia a otra condicin anloga revela con claridad que la ley no se refiere a la
situacin jurdica de la esclavitud, sino a situaciones de hecho con las caractersticas de ella. As parece
entenderlo Eusebio Gmez, para quien la cuestin no es de difcil solucin sino que se la considera como
cuestin de hecho. El estado anlogo a la servidumbre debe ser, necesariamente, de absoluto dominio sobre el
sujeto pasivo, que pierde su personalidad y queda sometido al capricho del titular de ese estado (Tratado, cit.,
t. III, nro. 748, p. 338). El hecho puede ser cometido por cualquier medio, la ley nada dice.
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Los autores se han afanado en ofrecer ejemplos de estas condiciones anlogas. Gmez recuerda la opinin de
Svoli en el sentido de ver una condicin anloga en la "medida esclavitud", que existi en Italia en el siglo
XV (Trattato di Diritto penale, t. IV, Milano, 1921, p. 215); Florin crey encontrar un ejemplo en los siervos
de la gleba, pero luego manifiesta que la condicin anloga a la esclavitud se presenta cuando una persona
adquiere sobre otra un seoro de hecho verdadero y propio (Trattato, cit. 4 ed., p. 290); en la Argentina, ven
una situacin anloga a la esclavitud en la trata de blancas. Gonzlez Roura y Moreno (Derecho penal, cit., t.
III, 2 ed., nro. 103, p. 160; El Cdigo Penal, cit., t. IV, nro. 317, p. 364). Creus sostiene que es aquella en la
que la vctima, sin servir al agente, se encuentra sometida a l con la misma intensidad que en la servidumbre,
y siguiendo a Nez cita el ejemplo del mantenimiento en un estado de abyeccin en el que es tratada como
bestia. Tal el caso de un nio al que se hizo vivir largos meses en una conejera, alimentado con las mismas
sobras que se les arrojaban a los conejos, sin suministrarle ropa ni abrigo (Derecho penal, Parte especial, cit.,
t. 1, 625); Buompadre, por su parte, alude al comercio de mujeres, a la explotacin de nios en tareas
laborales que se llevan a cabo bajo condiciones infrahumanas, para la prctica de la mendicidad o la
prostitucin callejera; la explotacin de mano extranjera barata (inmigrantes ilegales), etc. (Derecho penal,
Parte especial, cit., t. 1, p. 510).
2. La materialidad de este delito puede consistir, tambin, en recibir a una persona "en tal condicin para
mantenerla en ella". La accin, objetivamente, consiste en recibir a una persona que est ya reducida a
servidumbre o a otra condicin anloga.
Este modo de comisin del delito previsto en el art. 140 , CPen. argentino, est impregnado por un elemento
subjetivo que completa el dolo: el propsito de mantener a la vctima en la situacin en que el autor la recibe.
Slo ese mvil tipifica la conducta; cualquier otro, y particularmente el propsito de liberar a la vctima de la
situacin en que se encuentra, torna atpica esa conducta en relacin con la figura que nos ocupa.
El ncleo de la figura est aqu determinado por el hecho de recibir a la vctima en la situacin indicada. As,
pues, no es forzoso que el autor logre mantenerla en la situacin en que la recibi, bastando con el propsito
de hacerlo. Por ejemplo, si el autor fuera sorprendido inmediatamente despus de haber recibido a la vctima o
si sta fugare en las mismas circunstancias. De lo dicho resulta que esta modalidad del plagio no necesita
revestir siempre el carcter de delito permanente, que caracteriza a las otras formas de esta infraccin (vase
infra, 5).
3 INEFICACIA DEL CONSENTIMIENTO.
En la parte general, al ocuparnos de los efectos del consentimiento como excluyente del tipo, pusimos, entre
otros, el ejemplo de quien se priva voluntariamente de su libertad (t. II, 27, II, 2). Aunque los textos legales
no lo digan de modo expreso, en las formas simples de privacin de libertad, el consentimiento tiene plena
eficacia. Buena prueba de ello es que en diversas legislaciones el ejercicio de la accin queda supeditado a la
instancia privada, en algunas formas de los delitos contra la libertad.
Tal como la figura que nos ocupa est descripta en nuestra ley, el consentimiento carece de eficacia. Ello as,
porque la previsin legal no selecciona medios para tipificar el hecho, de modo que en nuestro sistema
jurdico la tutela legal se realiza aun prescindiendo de la voluntad del interesado, ya que interesa al Estado que
situaciones como las previstas en el art. 140 , contrarias a las normas de cultura, no se produzcan. Las
opiniones que asignan eficacia al consentimiento se exponen comentando textos legales que, como el alemn,
requieren el empleo de astucia, amenaza o fuerza. Con estas modalidades, lgicamente, el consentimiento del
sujeto pasivo hace atpico el hecho (vase: SchnkeSchrder, Kommentar, cit., 12 ed., 234, II:
KohlrauschLange, Strafgesetzbuch, cit., 43 ed., p. 512). Estas mismas circunstancias son las que hacen que
Carrara, luego de sealar que la violencia y el fraude son un medio, asigne al consentimiento el efecto de
tornar el hecho no delictuoso (Programa, cit., 1671; conf.: Soler, Derecho penal argentino, cit., t. IV, 105,
II; Quintano Ripolls, Tratado, cit., t. I, p. 778).
3

Cuando del consentimiento resulte que el sometimiento no es real, el hecho no ser tpico, pero no por asignar
eficacia al consentimiento, sino porque falta la materialidad del hecho, consistente en someter a una persona a
servidumbre o a otra condicin anloga, ya que, en tal caso, la supuesta vctima puede hacer cesar esa
situacin cuando le plazca y con ello revela que su voluntad no estaba sometida.
4 NATURALEZA DE ESTE DELITO.
La figura del plagio tiene la caracterstica de un delito de resultado material. En los casos de sometimiento a
servidumbre o a otra condicin anloga, se trata de una infraccin de carcter permanente, en la que el hecho
se consuma ya en el acto de reducir a una persona a ese estado, situacin jurdica que se prolonga mientras
ste se mantiene. En cambio, en la modalidad consistente en recibir a una persona en situacin de servidumbre
u otra anloga para mantenerla en ella, no es forzoso que el hecho se prolongue con las caractersticas del
delito continuo, porque la accin consiste en este caso en recibir a la vctima en la situacin indicada (vase
supra, D] 2, 2).
Se trata de un delito doloso. En el caso de quien recibe a una persona reducida a servidumbre o a otra
condicin anloga, el aspecto subjetivo se completa con el propsito de mantenerla en la situacin en la que la
recibi.
5 CONDUCCIN FUERA DE LAS FRONTERAS DE LA REPBLICA.
Con razn seala Soler que en nuestra legislacin es necesario vincular la figura del plagio con la que
contiene el art. 145 : Ser reprimido con prisin de dos a seis aos, el que condujere a una persona fuera de
las fronteras de la Repblica, con el propsito de someterla ilegalmente al poder de otro o de alistarla en un
ejrcito extranjero.
1. La regla aparece en el Proyecto de 1891, en cuya "Exposicin de motivos" se dice: Hemos reproducido,
disminuyendo la pena, una disposicin contenida en el art. 278, Cdigo holands, que falta en el argentino,
para reprimir al que condujere a una persona fuera de las fronteras de la Repblica con el propsito de
someterla ilegalmente al poder de otra (Proyecto del Cdigo Penal, 2 ed., 1898, p. 174). Rodolfo Moreno
piensa que el precepto se explica por s mismo.
Esta disposicin tena su razn de ser cuando los ejrcitos se constituan con tropas mercenarias, que eran
objeto de un contrato de alistamiento. Pero la previsin va ms lejos, al equiparar a esa situacin la del que
conduce a una persona fuera de las fronteras de la Repblica, con el propsito de someterla ilegalmente al
poder de otro. Pareciera que el hecho quedara comprendido dentro de la norma ms amplia del art. 140 ,
puesto que someter a una persona al poder de otro significa tanto como reducirla a servidumbre o a otra
condicin anloga. As lo hemos pensado tambin nosotros por un tiempo. Sin embargo, el anlisis de la
figura, tal como ha quedado redactada, nos lleva a la conclusin de que la ley se limita a sancionar el hecho
que tiene lugar en nuestro territorio: conducir al sujeto pasivo fuera de las fronteras de la Repblica; a lo que
debe agregarse un elemento subjetivo especfico, consistente en el propsito de someterla ilegalmente al poder
de otro o de alistarla en un ejrcito extranjero. De modo que, de cometerse el delito previsto en el art. 140 , en
el caso que nos ocupa sera extraterritorial.
2. La interpretacin del art. 145 se dificulta por el empleo del trmino ilegalmente, referido al propsito de
someter a la vctima al poder de otro o de alistarla en un ejrcito extranjero, puesto que no se ve cmo se
puede someter legalmente a alguien al poder de otro. Soler piensa que el trmino se refiere al caso en el que,
sin observar las formalidades necesarias, sea sacada de la Repblica una persona. Pero la ley no se refiere al
que conduzca ilegalmente a una persona fuera de las fronteras, para someterla ilegalmente al poder de otro o
alistarla en un ejrcito extranjero. De modo que lo ilegal es el sometimiento o el alistamiento. La presencia de
la expresin "ilegalmente" responde a la concepcin tradicional del llamado plagio poltico, consistente en
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alistar a una persona en un ejrcito extranjero valindose de violencia o fraude. Para tal figura, era necesario el
empleo del trmino "ilegalmente", porque era perfectamente legal que el sujeto fuera conducido a otro pas
para alistarse voluntariamente en un ejrcito, tarea que cumplan personas encargadas de ese reclutamiento
(vase Carrara, Programa, cit., nota 1 al 1665). As, pues, si se suprime de la disposicin del Cdigo Penal
argentino la hiptesis de sometimiento al poder de otro, la inteligencia del artculo no ofrece dificultades. En
lo que hace al sometimiento al poder de otro, es siempre ilegal para el derecho argentino, aunque
hipotticamente pueda ser legal en el pas al que se conduce a la vctima con miras a someterla; de modo que
la conduccin con ese fin, que es lo tpico, tambin tiene que serlo.
No obstante las dificultades sealadas, la disposicin es mantenida en trminos anlogos por el Proyecto de
1937 (art. 187), si bien se equipara la pena a la prevista para la reduccin a servidumbre, que, a su vez, es
marcadamente menor que la fijada por la ley vigente. La figura desaparece en los proyectos de 1941 (Peco),
de 1960 (Soler) y de 1979 (Soler, Aguirre Obarrio, Cabral).
3. La accin consiste, en su aspecto objetivo, en conducir a una persona fuera de las fronteras de la
Repblica.
En el aspecto subjetivo, es un hecho doloso que debe ir acompaado del propsito de someter a la vctima al
poder de otro o de alistarla en un ejrcito extranjero. De modo que no se requiere ni el sometimiento efectivo,
ni el alistamiento. Es sta la opinin dominante (Molinario, Gmez, Soler, Creus).
Se trata de un delito material. La conduccin del sujeto pasivo puede tener lugar por cualquier medio, la ley
nada dice. Pero es preciso en este caso la voluntad contraria del interesado para ser conducido, de modo que
debe haber mediado alguna forma de fraude o de violencia.
El hecho se prolonga, con cierta permanencia, puesto que, como qued sealado, la accin tpica consiste en
conducir fuera de las fronteras, conducta que admite una prolongacin en el tiempo. Sera un error suponer
que el hecho se consuma en el momento de sacar a la vctima del territorio argentino.
Sujeto activo de este delito puede ser cualquiera. Tampoco se determinan condiciones especiales o
exclusiones para el sujeto pasivo. Puede serlo, tambin, un menor, sin perjuicio de su posible adecuacin a
otra figura de las previstas en el captulo de los delitos contra la libertad individual o la integridad sexual.