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procurar convencer a las partes de que deban transigir equitativamente sus diferencias.
Eduardo Pallares, la define como "La avenencia que sin necesidad de ninguna clase,
tiene lugar entre, partes que deciente acerca de sus derechos. En un caso concreto, y de
las
cuales
uno
trata
de
entablar
un
pleito
contra
la
otra. 2
Aunque el trmino es ambiguo, podra decirse que la conciliacin consiste en un intento
de llegar voluntariamente a una cuerdo mutuo en que puede ayudar un tercero quien
interviene entre los contendiente en forma oficiosas y estructurada, para dirigir la
discusin puede tambin reservarse el vocablo para la facilitacin de un acuerdo presidido
por un juez.
En tal sentido la conciliacin est regulada para permitir que el juez convoque a las partes
en litigio a fin de intentar que lleguen a un avenimiento. En este sentido podemos decir
que es un trmino tcnico jurdico. El Art. 164 y siguiente Pr. C. Define la conciliacin
"como un acto preparatorio para el juicio que tiene por objeto evitar el pleito que alguno
quiere entablar corno podemos analizar que la verdadera naturaleza de la conciliacin
que este no es un Juicio sino una diligencia no contenciosa, pues sus fallos no producen
obligacin alguna, las resoluciones emanadas no producen ningn efecto procesal a
posteriori, si los conciliantes establecen acuerdos que permitan resolver su conflicto, no
necesitan continuar con ningn juicio, a menos que en este especifique la forma en que
estos acuerdos van a cumplirse.
Actualmente se pretende reformar en nuestra legislacin, con la aprobacin de un
anteproyecto de Resolucin Alternativa de disputas, figura con una metodologa que
intenta establecer una cultura de dilogo y negociacin, para lo cual se pretende alcanzar
objetivos muy importantes como beneficiar la celeridad en el proceso, de tal forma que los
jueces cumplan verdaderamente con los trminos de Ley, adems desahogar de trabajo a
los tribunales, lo cual permitira entre otras cosas que el juez estudie ms detenidamente
cada caso que se le presenta, las partes tendran una sustancial rebaja en sus gastos
procesales y algo muy importante como lo hemos mencionado anteriormente, que las
partes, tienen participacin en la solucin del problema, lo cual permite que todos los
involucrados resulten beneficiados, como podemos ver son muy importantes la ventajas
propias de la concepcin de la figura de la conciliacin en la legislacin salvadorea.
En pases como Argentina, Colombia, Uruguay se ha desarrollado exitosamente, suele
reconocerse que Colombia fue el primer pas Latino Americano que propici la demora y
sobre carga de los tribunales, ello aconteci en la segunda mitad de la dcada de los
ochenta en que se inicia un cambio importante en el tratamiento de la conciliacin. 3
En Argentina el movimiento R.A.D. comenz a gestarse a fines de 1990, en solo seis aos
se han dictado leyes que rigen la conciliacin y la mediacin y reglamentos institucionales
de arbitraje.
Correa, Rosario. Pre Memoria Unidad y Accin para el Siglo XXI. Pg. 1056
ARBITRAJE:
Historiadores antiguos como Plutarco y Tucides sealan vestigios del arbitraje, corno un
medio pacfico de resolver cuestiones entre los pueblos. En algunas ciudades de Grecia y
Roma, se ejercan funciones muy similares a las de los modernos rbitros pero eso no fue
ni frecuente ni slido.4
En el Derecho Romano como lo seala Eduardo Pallares, estn Tablas que figuran
disposiciones relativas a los rbitros. La Tabla IX~III impona la pena de muerte al laudo
dado por los magistrados que reciban dinero rara pronunciar su sentencia, tambin en la
Tabla 11 hay una ley que se refiere al rbitro. La institucin se desarroll plenamente y en
las pandictas hay numerosas disposiciones concernientes al juicio arbitral.
En la legislacin salvadorea, en la recopilacin de leyes que hace el Doctor Isidro
Menndez, hace una recoleccin con respecto a los juicios conciliatorios y a los rbitros
encomendndoles a los alcaldes en el desempeo de mediadores, es as que cuando no
llegarn a un acuerdo, este o sometan a arbitraje y cuando los alcaldes podan concilian
Los negocios con los hombres buenos, procuraban hacer observaciones a los litigantes,
para inclinarlos a que nombren jueces rbitros para determinar as sus diferencias. Los
jueces rbitros nombrados no podan negarse a servir, sin una causa legtima, ni exigir
ningn derecho, ni dejar de obrar bien arreglados a las leyes. 5
Guillermo Cabanellas: define el arbitraje como: la accin o facultad de arbitrar y el juicio
arbitral toma decisin dictada por un Tercero con autoridad para ello en una cuestin o un
asunto.6
Integra un sistema de obtener justicia sin recurrir a las medidas extremas, pero
atenindose a derechos o justicia.
En el derecho civil y mercantil el arbitraje es voluntario; ya que de ser forzoso, carecera
de competencia y autoridad los tribunales.
Por su parte Humberto Briseo Sierra nos define el arbitraje como un proceso jurdico
tramitado, desarrollando y resuelto por particulares. Ciertamente es un procedimiento
privado o por lo convencional, y es desde luego producto de la experiencia y cultura de los
pueblos, acumulada por siglos desde las remotas pocas en que, precisamente por
impulso de sus necesidades vitales, los hombres abrieron rutas en la tierra y el mar por lo
que fluyeron las corrientes mercantiles que propiciaron el intercambio permanente de
valores, conocimientos y tcnicas de progreso, entre los que se ubica la institucin
arbitral.7
4
cada
uno
de
los
involucrados
Entre algunos aspectos bien marcados que inciden en la aplicacin de los medios
alternativos de solucin de conflictos, encontrarnos sociolgicos y adems psicolgicos
con los cuales los salvadoreos nos identificamos, los que mencionamos de la siguiente
manera:
COSTUMBRE: Expresin ordenada de la voluntad social que surge natural y
espontneamente del hbito y el uso activo en cuanto manifestaciones del comn
consentimiento. De aqu su valor como fuente creadora del derecho. 9
CULTURA: Nombre comn para designar todos los tipos de conducta socialmente
adquiridos y se transmiten con igual carcter por medio de smbolos, por ello es un
nombre adecuado para todas las realizaciones caractersticas de los grupos humanos. 10
La cultura se transmite mediante procesos de enseanza y aprendizaje, tanto formales
como informales. La parte esencial de la cultura se encuentra en las pautas, incorporadas
a las tradiciones sociales del grupo, es decir, en los conocimientos, ideas y creencias,
valores, normas y sentimientos que prevalecen.
IDIOSINCRASIA: Cualquier detalle de la conducta peculiar de un individuo determinado, y
que no puede atribuirse fcilmente a procesos psicolgicos generales o bien conocidos
(Idiosincrasia).
PARADIGMA: Es un ejemplo o un modelo.
PUGNA: Lucha, combate, oposicin.
De los aspectos sociolgicos y psicolgicos mencionados anteriormente podemos
determinar, la conducta conflictiva que nuestro pueblo conlleva de generacin en
generacin, donde raras veces hay bsqueda de una solucin satisfactoria para ambas
partes.
MARCO NORMATIVO LEGAL
9
10
En El Salvador los medios alternativos de solucin de conflictos tienen base legal, tanto
en la Ley primaria como en la ley Secundaria, as tenemos por ejemplo el arbitraje y la
conciliacin reguladas en los artculos 23 y 49 de la Constitucin.
Luego el arbitraje lo encontramos regulado en nuestro Cdigo de Procedimientos Civiles a
pedir del artculo 56 y siguientes. En el rea laboral tambin lo encontramos regulado en
el captulo III, en los artculos 500 al 515, y en el rea mercantil est plasmado en el
Cdigo de Comercio y procedimientos Mercantiles que entr en vigencia el ao de 1971.
Lo encontramos con una doble regulacin en materia de sociedades y de personas en los
artculos del 66 al 72 de Procedimientos Mercantiles y en materia de obligaciones y
contratos mercantiles en los artculos del 1004 al 10 12 del Cdigo de Comercio.
En el ao de 1974 entr en vigencia la Ley de Procedimientos Mercantiles en su Captulo
III, donde encontramos regulados las reglas que debemos seguir para el tribunal arbitral.
La conciliacin, como otro medio alternativo, adems de encontrarse en la Ley Primaria la
encontramos regulada en. varios campos normativos, desde el Cdigo de Procedimientos
Civiles del ao 188, que la define en el artculo 164 como acto preparatorio para el juicio
que tiene por objeto evitar el pleito que alguno quieren entablar. Luego siempre en el
Cdigo de Procedimientos Civiles vigente la encontramos plasmada en los artculos 164
al 179), y la define como acto preparatorio para el juicio que tiene por objeto evitar el
pleito que alguno quiera entablar, procurando que las partes se avengan o a que transijan
o comprometan en rbitros arbitradores el asunto que motivo y lo regula como un trmite
extraproceso.
En el Cdigo de Trabajo la encontramos regulada en los artculos 385 al 391, en los
conflictos individuales y colectivos de carcter econmico o de inters, a travs del
Director
General
de
trabajo,
quien
podr
delegar
dicha
funcin.
Luego la encontramos en la Ley de Procedimientos Especiales sobre accidentes de
trnsito, en su artculo 39, cuando no existe acuerdo sobre la reparacin de los daos, el
perjudicado dentro de 30 das de ocurrido el accidente, le debe de pedir al Juez
competente de trnsito, la conciliacin.
En la Ley Procesal de Familia en su artculo 94 nos hace referencia a la conciliacin, la
cual puede darse en cualquier estado del proceso antes del fallo de primera instancia.
Adems la conciliacin la encontramos regulada en el anteproyecto de Ley para la
Resolucin Alternativa de Disputas que se encuentra en consulta en la Asamblea
Legislativa, donde lo plantea como mtodo no adversaria por el que una tercera, llamada
conciliador, dirige el procedimiento necesario para, que los interesados, mediante su
intervencin personal procuren y obtengan de comn acuerdo la, solucin de la disputa
existente entre ellos y de no poder hacerlo acepten la solucin que proponga, el
conciliador.
Tambin en el nuevo cdigo de procedimientos penales en su artculo 32 Procesal Penal
se habla de la conciliacin y dice que "la conciliacin entre el imputado y la victima
ORIGEN
Y
DESARROLLO
HISTRICO
ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS.
DE
LOS
MEDIOS
de acudir a los tribunales existentes de la poca (Santa Biblia, Epstola Primera dela
Carta del Apstol San Pablo a los Corintios, Captulo 6 versculos del 4 al 5). Se
encuentran adems antecedentes histricos de la mediacin, en pases europeos como
Espaa, especficamente en la provincia de Valencia, donde desde el siglo XIII existen los
denominados Tribunales de Aguas, los cuales son una especie de tribunales populares
elegidos por los campesinos, para que mediante stos, se resuelvan los diferentes
conflictos que pudieran surgir en cuanto a la reparticin equitativa del agua dentro de toda
la comunidad, convirtindose ste en un ejemplo palpable donde los habitantes de una
comunidad determinada han logrado resolver sus diferencias por medio de un tribunal
arbitral formado por las personas ms respetadas de su propia comunidad y sin tener que
recurrir a los tribunales jurisdiccionales comunes, es decir, que desde esa poca se
trataba de encontrar una forma ms organizada de resolver sus conflictos, por medio de
personas que fuesen de buenos valores, conocidas y respetadas por la comunidad donde
habitaban, para que estas fuesen las que tomaran las decisiones, ante la conflictiva que
se presentara. En cuanto a la figura de la conciliacin y su evolucin histrica, puede
decirse que sta ha tenido una relacin directa con la figura de la mediacin, puesto que
al principio de su desarrollo histrico, ambas eran consideradas como sinnimas por las
personas que las empleaban; de ah que la mediacin, y la conciliacin presentan
antecedentes antiguos de su utilizacin y para tal afirmacin menciono el caso de la
antigua Roma y Grecia, pues su ms notable utilizacin como medio de resolucin de
controversias, lo constituye el hecho de que era obligatorio para los ciudadanos acudir
ante el senado, quienes funcionaban como conciliadores, antes de acudir a los tribunales,
para que ah se resolvieran sus dificultades. Tambin se encuentran antecedentes sobre
la conciliacin en las antiguas comunidades cristianas, poniendo como ejemplo el
Evangelio de San Mateo que dice: Si pecare contra ti tu hermano, ve y corrgele a solas,
si te oyere, habrs ganado a tu hermano, pero si no te oyere, lleva contigo uno o dos,
La mediacin y la Conciliacin como mecanismos modernos de solucin de conflictos, 11
para que en boca de dos testigos est la palabra. Desde la poca que se menciona se
trataba de inculcar la cultura del dilogo antes que la de violencia, en este tiempo an no
se haba reconocido legalmente como un medio de resolucin de conflictos, hasta que fue
incorporada dentro de diferentes cuerpos legales, (a diferencia de la mediacin que no
estaba incorporada a esta normativa), como por ejemplo el Cdigo Napolenico como se
le conoce, el cual sirvi como base de inspiracin para toda la legislacin civil de muchos
pases, incluyendo pases del orden latinoamericano, como es el caso de Chile y El
Salvador, entre otros muchos, donde la conciliacin se puede aplicar antes de iniciar un
juicio o como un acto previo a la demanda. En la dcada de los 60s y 70s en Estados
Unidos de Amrica, se fomento la utilizacin de los medios pacficos existentes para la
resolucin de conflictos, entre ellos la conciliacin, pero ya no como parte o antesala de
un juicio, sino como una figura independiente fuera del mbito jurisdiccional. Desde se
entonces la figura de la conciliacin como parte de los mtodos RAD, ha presentado un
importante apoyo y divulgacin como tal, principalmente por instituciones de carcter
internacional como la Agencia para el Desarrollo Internacional AID de los Estados Unidos
de Amrica, lo que ha generado que muchas naciones adopten la utilizacin de la
conciliacin como una alternativa eficaz a la va judicial. Se implementa en El Salvador la
utilizacin de la mediacin y la conciliacin, como formas alternativas de resolucin de
conflictos a partir del ao 2002 55Santa Biblia, Evangelio segn San Mateo, Captulo 18,
versculo 15 al 17. cuando a propuesta de la Cmara de Comercio e Industria se decreta
la Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje56 a travs de la cual se facilita la
11
conciliacin como un juicio previo y obligatorio a todo juicio civil criminal por injurias.
Surge a la vida como verdadera institucin procesal: trminos ciertos y determinados,
funcionario competente, la fuerza, de la resolucin, citas hombres buenos, prescripcin,
etc.
De Espaa se recibe con carcter obligatorio y luego se pierde y queda a voluntad de las
partes o no de la conciliacin... Basndose en ese cambio se dividen dos periodos:
1. La conciliacin obligatoria y
2. La conciliacin voluntaria.
LA CONCILIACIN OBLIGATORIA. Esta inicia a fines de 1812 con la Ley de las Cortes
Espaolas y termina en 1893, con la " edicin de tercer Cdigo de Procedimientos Civiles
de la Repblica de El Salvador. La tenemos prestada de Espaa hasta que se incorpora al
texto de la constitucin poltica de 1824, que la declara obligatoria y previa a la demanda
el Art. 61 de la primera constitucin salvadorea "estableca que pleito poda entablarse,
sin que procediera juicio conciliatoria. No obstante declarrsele constitucional como ley
patria, se guan vigentes las leyes espaolas a falta de leyes secundarias y codificadas.
A cerca del juicio conciliatorio se decret en 1824, otra ley llamada instruccin sobre
juicios conciliatorios.
La conciliacin en el Cdigo de Procedimientos Civiles en su cronologa es:
1. El Cdigo de Procedimientos y de Frmulas de 1857;
2. El Cdigo de Procedimientos Civiles de 1863 y;
3. El Cdigo de Procedimientos de 1881.
La conciliacin obligatoria fue regulada por los tres cdigos; hasta la reforma del tercero
que se edita en 1893, que deja a voluntad del actor en procedimiento condenatorio.
La conciliacin en el Cdigo de Procedimientos y de Frmulas Judiciales de 1.857. Este
regulaba los actos previos a la demanda y en el Captulo 2 del Ttulo II trataba de la
conciliacin, se consideraba la conciliacin como acto probatorio para el juicio.
DESARROLLO
DE
LA
MEDIACIN
EN
EL
SALVADOR
La mediacin como una figura jurdica en nuestro pas no existe, pero s en algunos
tratados internacionales como "El pacto de Bogot" donde nuestro pas fue suscriptor en
el ao de 1936.
Es necesario mencionar que aunque no la tengamos regulada en nuestra normativa
Jurdica, si de alguna manera se ha desarrollado, y con resultados exitosos, en diferentes
conflictos que en nuestra sociedad han ido, ya se surjan estos familiares, de inters
econmico y laborales, donde profesionales especialistas en la materia a nivel
administrativo han mediado el conflicto, siempre en carcter emprico, esta figura fue la
que puso final conflicto armado, en El Salvador, fue mediacin de carcter internacional.
LA PROCURADURA PARA LA DEFENSA DE LOS DERECHOS HUMANOS Y LA
MEDIACIN
Tenemos una institucin que ha jugado un papel muy importante que surgi en el marco
de los Acuerdos de Paz, suscritos en el Castillo de Chapultepec, ciudad de Mxico, el 16
de Enero de 1992, surge el contexto del proceso de pacificacin, y el esfuerzo de
instaurar la democracia, abierta a la participacin y el Estado de Derecho y la promocin
del ser humano.
Son muchas las oportunidades en que el la Procuradura ha intervenido en el papel de
mediador y conciliador, resolviendo diferentes conflictos, uno de los hechos ms
dolorosos que mereciera su especial preocupacin, fue el de los desmovilizados de la
Fuerza Armada que llevaron su propuesta a la calle aduciendo que el gobierno no le haba
cumplido sus promesas, dando origen todo ello a penosos incidentes que culminacin con
la muerte de algunos manifestantes.
Tambin ha interpuesto sus oficios en el problema de los trabajadores en el Estado
afectado por el Decreto, 471, en esta ocasin hizo un llamado ferviente al rgano
Ejecutivo, que se encontrara la manera digna y humana de solventar la problemtica
laboral planteada, exhortando a su vez a ambas partes para que en aras de una sostenida
convivencia
pacfica
depusieran
sus
encontradas
actitudes.
Adems de la Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos en nuestro pas
tenemos especialistas en la materia como lo es David Escobar Galindo, persona con gran
trayectoria en la solucin de conflictos. Recientemente dio su participacin de
intermediario
en
el
conflicto
entre
gobierno
y
los
mdicos.
Son muchas las mediaciones que a nivel emprico se desarrollan en nuestra sociedad, y
cuando est incorporada como figura Jurdica ser mejor los resultados que se obtengan.